BANQUE ISLAMIQUE DE DEVELOPPEMENT

Les Sciences de la Chari'a pour les Economistes:

Les sources du Fiqh, ses principes et ses thories; le Fiqh des transactions financires et des socits; et son application contemporaine

Actes de s minaire sur les "Sciences de la Chari'a pour les Economistes" organis Niamey, R publique du Niger, du 20 au 29 avril 1998 conjointement par l'Institut Islamique de Recherches et de Formation (IIRF), relevant de la Banque Islamique de D veloppement (BID), Djeddah, Royaume d'Arabie Saoudite et l'Universit Islamique du Niger, Niamey, Rpublique du Niger.

Introduction et responsabilit ditoriale: Dr. Boualem BENDJILALI

Actes de Seminaire No.44

BANQUE ISLAMIQUE DE DEVELOPPEMENT

Les Sciences de la Chari'a pour les Economistes:

Les sources du Fiqh, ses principes et ses thories; le Fiqh des transactions financires et des socits; et son application contemporaine

Actes de s minaire sur les "Sciences de la Chari'a pour les Economistes" organis Niamey, R publique du Niger, du 20 au 29 avril 1998 conjointement par l'Institut Islamique de Recherches et de Formation (IIRF), relevant de la Banque Islamique de D veloppement (BID), Djeddah, Royaume d'Arabie Saoudite et l'Universit Islamique du Niger, Niamey, Rpublique du Niger.

Introduction et responsabilit ditoriale: Dr. Boualem BENDJILALI

Actes de Seminaire No.44

 Institut Islamique de Recherches et de Formation

Banque Islamique de Developpement King Fahd National Library Cataloging-in-Publication Data Sciences de la Charia pour les economistes (1998 : Niamey, Niger ) Les sciences de la Charia pour les economistes: Les sources du Fiqh, ses principes et ses theories.Jeddah. 572P, 17X24 cm. ISBN: 9960-32-111-8 1- Islamic economy 330.121dc Legal Deposit No. 3470/22 ISBN: 9960-32-111-8 I- Title 3470/22

Les opinions exprimes dans ce livre ne refltent pas ncessairement celles de IInstitut Islamique de Recherches et de Formation ou celles de la Banque Islamique de Dveloppement. La rfrence ce livre et les citations sont permises condition den mentionner la source. Premire dition 1422H ( 2001 )

TABLE DES MATI ERES

Page Prface ............................................................................................................................... 9 Introduction .................................................................................................................... 11 Partie I L ES SCIENCES DUCORAN ET DU HADITH: L ES SOURCES DUF IQH,
SES PRINCIPES ET SES THEORIES

1. Les Sciences du Coran et du Hadith .................................................................... 25 Dr. Abderrazak Guessoum 2. Les Sciences des sources du droit Musulman ................................................... 45 Dr. Ahmed Al-Raissouni 3. Introduction aux buts de la Chari'a ...................................................................... 61 Dr. Ahmed Al-Raissouni 4. Introduction au Fiqh (Jurisprudence) Islamique .............................................. 83 Dr. Mohamed Habib Toujkani 5. Les thories du Fiqh (Jurisprudence) .................................................................. 117 Dr. Ahmed Al Raissouni 6. Les rgles du Fiqh (Jurisprudence) ...................................................................... 131 Dr. Ahmed Al-Raissouni Partie II L E F IQH DES TRANSACTIONS FINANCIERES 7. Lgislation des ventes ............................................................................................... 147 Dr. Mohamed Habib Toujkani 8. Le Contrat dans la Chari'a: ses fondements et ses conditions ..................... 171 Dr. Ahmed Kabir Younes 9. Les contrat Salam et Istisn'a ................................................................................. 211 Dr. Mohamed Habib Toujkani 10. L'endettement et le crdit dans la lgislation Musulmane .......................... 227 Dr. Omar El-Kettani 11. Al-Wakala (Le mandat) et le cautionnement (Le Dhamane) et la Jouala................................................................................................................. 243 Dr. Omar El-Kettani

Partie III L ES SOCIETES 12. La jurisprudence islamique des socits .......................................................... 269 Dr. Ridha Saadallah 13. Les modes de financement Moudharaba, Mouzaraa et Moussakat........279 Dr. Boualem Bendjilali Partie IV L E SYSTEME SOCIO-ECONOMIQUE DE L 'I SLAM 14. Le systme social en Islam ................................................................................... 295 Dr. Abderrazak Guessoum

15. Les fondements lgaux du systme conomique islamique ....................... 303 Dr. Abderrahmane Lahlou
16. Du patrimoine Economique Islamique l'histoire de la pense conomique Islamique ................................................................... 323 Dr. Ali Youala 17. Le fonctionnement du systme zakataire: L'assiette ..................................... 357 Dr. Ali Youala 18. La Zakat: Aperu synthtique ............................................................................. 391 Dr. Ali Youala 19. Le fonctionnement du systme zakataire: L'affectation .............................. 407 Dr. Ali Youala 20. Les rgles du Waqf .................................................................................................. 429 Dr. Layachi Fedad 21. Le rle du Waqf dans le systme conomique islamique ............................ 461 Dr. Omar El-Kettani 22. Le financement islamique: Concepts et principes gnraux ...................... 475 Dr. Ridha Saadallah 23. Les rgles islamiques des marchs financiers ................................................. 489 Dr. Abderrahmane Lahlou 24. Le dveloppement conomique du point de vue islamique ....................... 509 Dr. Boualem Bendjilali 25. La politique montaire en conomie islamique .............................................. 523 Dr. Boualem Bendjilali

26. Principes d'assurance islamique .......................................................................... 533 Dr. Ridha Saadallah Annexes: Annexe 1: Allocution d'ouverture par le Recteur de l'Universit .................... 545 Annexe 2: Allocution d'ouverture du Reprsentant de la BID ......................... 548 Annexe 3: Allocution d'ouverture du Ministre de l'Enseignement Suprieur et de la Recherche et de la Technologie .......................... 551 Annexe 4: Motion de remerciements des participants ........................................ 554 Annexe 5: Recomandations ......................................................................................... 555 Annexe 6: Discours de clture du reprsentant de la BID ............................. 557 Annexe 7: Discours de clture du Recteur de l'Universit ................................ 558 Annexe 8: Rapport sur le sminaire .......................................................................... 560 Annexe 9: Liste des participants ................................................................................ 562 Annexe 10 : Discours douverture du Prsident de lUniversit ..................... 564 Annexe 11 : Les diffrents modes de largumentation et les rgles Fondamentales les plus importantes ................................................ 567

PREFACE

En tant qu'institution financire internationale au service de la Oummah, la Banque Islamique de Dveloppement (BID) vise promouvoir le dveloppement conomique et le progrs social des pays membres et des communauts musulmanes conformment aux principes de la Chari'a. En vue d'atteindre ces objectifs et, sur le plan oprationnel, de remplir les tches ncessaires relatives la recherche, la formation et la diffusion des informations, la Banque Islamique de Dveloppement a cr en 1401H (1981) l'Institut Islamique de Recherches et de Formation (IIRF) qui est devenu oprationnel en 1403H (1982). Pour atteindre cet objectif, l'IIRF faisant appel ses ressources internes de recherches et des concours extrieurs dans diverses parties du monde islamique, a labor et publi un grand nombre de mmoires et d'tudes. Il a galement organis plusieurs sminaires en vue d'examiner des questions essentielles de l'conomie islamique, de familiariser les conomistes et les universitaires des pays membres et des communauts musulmanes avec les concepts de cette discipline et de les encourager y consacrer des crits. Le sminaire sur "Les sciences de la Chari'a pour les conomistes" est le rsultat des efforts conjoints de l'Institut Islamique de Recherches et de Formation et de l'Universit Islamique du Niger. Son principal objectif fut de familiariser les participants provenant essentiellement des ministres des Finances et du Plan, des grandes institutions bancaires et des universits avec les diffrentes sciences de la Chari'a et leurs applications contemporaines, du domaine de l'conomie. Le sminaire a offert aux participants l'occasion d'changer leurs points de vue et leurs ides sur les diffrents thmes dvelopps. Nous voudrions, l'occasion de la parution des actes de ce sminaire, exprimer notre gratitude aux autorits nigriennes et aux responsables de l'Universit Islamique du Niger qui ont fait de ce sminaire un succs. Nos vifs remerciements vont aussi aux hauts fonctionnaires, aux professeurs, et aux chercheurs des pays francophones membres de la Banque Islamique de Dveloppement et des communauts musulmanes, pour avoir accept notre invitation et d'avoir enrichi les travaux de ce sminaire. Nous esprons que le prsent recueil comblera une partie du manque de la littrature islamique en langue franaise, et constituera un outil de travail et une rfrence aux enseignants, chercheurs, cadres et dcideurs politiques dans les pays membres de la Banque et des communauts musulmanes. Puisse Allah, le Tout-Puissant, nous guider tous vers le droit chemin et

couronne nos efforts de succs.

Dr. Mabid Ali Al-Jarhi Directeur de l'IIRF

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INTRODUCTION

De nos jours, le monde musulman est en train d'tre travers par un mouvement de renaissance qui se manifeste par un dsir profond de se conformer aux valeurs fondamentales de l'Islam. Dans le domaine de l'conomie, l'tude des sciences de la Chari'a pour les conomistes constitue la pierre angulaire. Elle est au cur des efforts dploys en vue d'amener le systme conomique dans son ensemble un systme gouvern par les principes de l'Islam. La ncessit urgente d'laborer et de mettre sur place une science de la Chari'a pour les conomistes s'explique aujourd'hui d'un ct par la vitesse du progrs technologique et ses consquences sur l'conomie et de l'autre, par la prsence des diffrentes coles du Fiqh dans le monde islamique. Dieu a envoy, chaque nation, un Messager avec un statut. Il a privilgi la Oummah islamique en lui envoyant notre Prophte Mohammed, que le Salut et la Bndiction de Dieu soient sur lui, porteur du message coranique comme statut et voie suivre. La Chari'a couvre tous les aspects de la vie. Elle constitue la source principale pour le musulman en matire de lois et principes. De leur ct, les sciences de la Chari'a fournissent en particulier au musulman le cadre juridique et intellectuel ncessaire aux transactions financires, et aux changes conomiques. Mme si de nombreux sminaires ont t organiss en conomie islamique d'une manire gnrale, trs peu d'entre eux ont t organis sur le thme "les Sciences de la Chari'a". En plus, c'est le premier sminaire du genre, tre donn en langue franaise. L'Institut Islamique de Recherches et de Formation a opt combler ce vide en organisant l'intention des professeurs d'universits, chercheurs et tudiants ce sminaire en langue franaise au Niger conjointement avec l'Universit Islamique du Niger. Le sminaire a t tenu Niamey, au Niger, du 22 Dhul Hijja 1418H au 2 Moharram 1419H (20 au 29 avril 1998). Les actes de ce sminaire se prsentent en quatre parties avec une introduction gnrale prpare par Bendjilali. Cette introduction donne un aperu gnral de l'ensemble des quatre parties suivantes de ce sminaire:

1.
2. 3.

Les sciences du Coran et du Hadith: Les sources du Fiqh, ses principes et ses thories.
Le Fiqh des transactions financires. Les socits.

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4.

Le systme socio-conomique de l'Islam.

Enfin, le prsent ouvrage contient, la fin, un nombre d'appendices que le lecteur pourrait trouver utiles. Ce sminaire, le premier de son genre, tre donn en langue franaise, constitue un pas important vers la familiarisation des professeurs d'universit, tudiants et chercheurs avec les sciences de la Chari'a et ses applications l'conomie.

LES SCIENCES DU CORAN ET DU HADITH:

LES SOURCES DUFIQH, SES PRINCIPES ET SES THEORIES: Dans cette partie de ce livre, six confrences ont t prsentes, savoir: 1. 2. 3. 4. 5. 6. Le Coran, le Hadith et leurs sciences. Les sources du Fiqh et ses thories. Les objectifs de la Chari'a. Introduction au Fiqh. Les thories du Fiqh. Les rgles du Fiqh.

La premire confrence sur le Coran, le hadith et leurs sciences a t donne par Abderrazak Guessoum. L'auteur a montr dans (la premire partie de son expos) jusqu' quel point le Coran constitue la pierre angulaire voire, le fondement mme de la religion musulmane. Il a particulirement mis en exergue son aspect miraculeux, son immuabilit et son inimmitabilit qui ont constitu un dfi tout le monde. Allah dit clairement: "Si vous doutez de ce que nous avons fait descendre sur notre Serviteur, apportez donc une sourate qui soit semblable l'une de celles que le Coran renferme et citez vos tmoins 1 en dehors de Dieu, si vous tes sincres".
Dans la deuxime partie de son expos, l'auteur a mis l'accent sur les sciences du Hadith, et sa mthodologie. Les sciences du Hadith sont dfinies comme tant l'hitoriographie de la vie sociale, conomique, culturelle et politique du communaut musulmane depuis la naissance de l'Islam. La science du Hadith ne retrace pas seulement l'histoire de cette communaut mais elle regroupe en mme temps les "Hadiths" paroles et actes, qui voquent la vie et les actions du Prophte de l'Islam, que la Paix et la Bndiction de Dieu soient sur lui. La science du Hadith aide le musulman s'inspirer de l'exemple de la vie du Prophte pour essayer de l'imiter au maximum. L'tude des sciences du Hadith permet au musulman de mieux comprendre le texte coranique sur le plan cultuel, culturel et juridique. De plus, elle permet de dissiper certaines quivoques semes par quelques "islamologues" qui tendent par tous les
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Le Coran, Sourate no 2, Verset 23.

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moyens semer le doute. L'auteur a enfin expos les rgles adoptes par les colligeurs musulmans. Ces rgles ont pour but l'tude des diffrents aspects du Hadith sur la base d'une analyse critique et objective. Cette science constitue pour le musulman la seconde rfrence aprs le Coran. La deuxime confrence porte sur les sources du Fiqh et ses thories. Aprs avoir dfini par ce qu'on appelle la science des sources du Fiqh, AlRaissouni a mis en relief le rle important de cette science. La science des sources du Fiqh se compose de quatre parties, les lois de la Chari'a, les preuves de ces lois, les diffrentes mthodologies utilises dans ces dmonstrations et enfin "l'investisseur" ou le juriste chercheur qui a entrepris ce travail. Dans la deuxime partie de son expos, l'auteur examine l'origine, le dveloppement historique et le dveloppement futur de cette science, en donnant plus de dtails sur les diffrentes directions que peut prendre cette science dans l'avenir. Les objectifs de la Chari'a sont dfinis par les jurisconsultes comme tant les rsultats auxquels doit aboutir l'application du texte jurisprudentiel auquel est soumis le musulman. L'auteur divise les objectifs de la Chari'a en objectifs gnraux, objectifs spcifiques et objectifs partiels. Aprs avoir donn cette division, AlRaissouni tente d'expliquer l'importance des objectifs de la Chari'a dans la vie quotidienne du musulman. Il prsente dans son article l'importance des relations entre les objectifs de la Chari'a la Masslaha et la Mafsada. L'auteur a enfin essayer de dmontrer que la thorie des objectifs de la Chari'a est conue en premier lieu pour le service des cinq ncessits (Dharouriyat) qui sont la religion, la vie, la progniture, la richesse (biens) et l'esprit (sant mentale). Il discute ensuite la possibilit d'utilisation des objectifs de la Chari'a aux autres catgories de biens. Les trois papiers restants dans ce premier chapitre de ce recueil traitent respectivement, de l'introduction du Fiqh, des thories du Fiqh et des rgles du Fiqh. L'introduction au Fiqh, comprend trois parties : l'Islam et le Fiqh, les domaines d'application du Fiqh et l'histoire du Fiqh. Dans la premire partie de son article, Touchkani traite de la foi (Akida), des modes de conduite (l'thique) et de la Chari'a. L'Islam tant un tout, il s'intresse tous les domaines de la vie humaine. C'est ainsi que parmi les domaines d'application de la Chari'a on trouve la famille, la vie conjugale, le systme pnal, le systme judiciaire, le systme des relations conomiques internationales, etc. La troisime partie de l'expos de Touchkani discute de l'histoire du Fiqh en commenant par la vie du Prophte que le Salut et la bndiction du Dieu soient sur lui.

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Les thories du Fiqh est une science trs jeune. Elle parut dans les annes 1940 avec Cheikh Mustapha Zarka. Elle est dfinie comme tant une entit cohrente et lie tous ses sous-lments d'une manire harmonieuse et parfaite. Les thories du Fiqh englobe les fondements du Fiqh comme partie intgrante. La thorie du Fiqh peut donc tre conue comme tant l'ensemble des lois et rgles du Fiqh relies entre elles harmonieusement et qui gouvernent un domaine de jurisprudence donn. Dans son article sur les thories du Fiqh, Al-Raissouni prsente les diffrentes dfinitions donnes par les Fouqaha. Il arrive la conclusion que toutes ces dfinitions convergent vers le mme objectif. Il diffrentie ensuite entre les thories gnrales et les thories spcifiques du Fiqh en se basant sur des exemples, concrets. Il termine son expos en prsentant le cas spcial de la thorie de la proprit en Islam. Dans son papier sur les rgles (principes) du Fiqh, Al-Raissouni dfinit par ce qu'on appelle les rgles du Fiqh, du point de vue linguistique et du point de vue Fiqhi. Il prsenta la diffrence qui existe entre les principes du Fiqh et tout ce qui peut donner confusion ce terme. Enfin, il prsenta une liste de rfrence des principes du Fiqh dans les diffrentes coles de Jurisprudence.

LE FIQH DES TRANSACTIONS FINANCIERES

La jurisprudence islamique comprend deux branches principales savoir: Fiqh Al Ibadat (jurisprudence relative au culte) et Fiqh Al Muamalet. Alors que la premire branche traite du Fiqh li la prire, le jene, la Zakat, le Haj, c'est la deuxime branche qui intresse le plus les conomistes musulmans car elle explose les lois et rgles lies aux transactions portant sur les relations sociales. La deuxime partie de ce livre traite le Fiqh des transactions financires et comprend les six articles suivantes: conditions. musulmane. Al Wakala, le Dhaman et la Jouala. Dans le premier article sur l'introduction au Fiqh des transactions commerciales, Touckhani divise le Fiqh des transactions commerciales en Fiqh des transactions commerciales licites (vente licite) et en Fiqh des transactions illicites (vente illicite). Il conclut son article en traitant de l'quilibre entre le Les contrats Salam et Istisna'a. L'endettement et le crdit dans la lgislation Introduction au Fiqh des transactions commerciales. Le contrat dans la Chari'a, ses principes et ses

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vendeur et l'acheteur. Le deuxime article porte sur le contrat dans la Chari'a. Dans cet article Youns analyse le contrat dans les quatre coles de jurisprudence. Il dfinit ensuite le contrat du point de vue linguistique et Fiqhi. Ayant donn les principales lignes directrices, il prsente ensuite le contrat dans la Chari'a: ses fondements et ses conditions. Lors de sa discussion des grandes lignes directrices, il explore les prerequisites du contrat, le comportement de l'individu par rapport au contrat qu'il vient de signer et toutes les consquences qui en dcoulent. La discussion a t base en se rfrant toutes les coles du Fiqh. Touchkani examina lui les contrats Salam et Istisnaa. Le contrat Salam ou vente avec livraison diffre est l'acquittement immdiat d'un achat terme. Le terme concerne la marchandise (absente) vendue contre paiement au comptant de son prix. L'Istisnaa est dfini lui, comme tant un arrangement entre deux parties, le demandeur et le fabricant, o le premier s'engage fabriquer auprs du second un produit dtermin. A la diffrence du contrat Salam le paiement peut tre dans ce cas retard jusqu'au moment de la livraison du bien fabrique. L'auteur examine ensuite les conditions de validit des deux contrats Salam et Istisnaa et le rle conomique de ces deux contrats. Il tudie plus particulirement les conditions relatives la marchandise, au dlai de livraison, au prix de la marchandise et au lieu de sa livraison. L'endettement et le crdit dans la lgislation musulmane (Al Dayn et AlKardh dans le Fiqh), prsent par Kettani, examine d'abord la conception de l'intrt dans les civilisations antiques gyptienne, grec et romaine, puis dans les autres religions, la chrtiennet et le judasme, avant de passer son tude dans la religion musulmane. Ayant examin les arguments de la prohibition de l'intrt dans la religion musulmane, l'auteur dfinit ensuite le crdit et son statut juridique. Il prsente ensuite la licit du crdit et analyse son rle conomique. Le dernier article dans ce chapitre prsente Al-Wakala (le mandat); le cautionnement et la Jouala. Al Wakala peut tre dfinie comme tant la procuration accorde une personne responsable, pour agir dans un domaine de souverainet d'une autre personne, ou la substitution d'une personne par un autre dans un acte dfini et autoris. Le Damane ou cautionnement est dfini comme l'engagement de responsabilit pour un droit ou pour ddommagement. La Jouala est l'engagement d'une personne physique ou morale octroyer une rcompense celui qui accomplit une tche particulire entirement. La dfinition juridique de la Jouala varie d'une cole de Fiqh une autre.

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Kettani aprs avoir donn les dfinitions, tudie le caractre licite de ces contrats, en se rfrant au Coran et la Sounnah. Il examine la typologie de chacun de ces contrats, les rgles rgissant leur rsiliation, leur nullit et les lments constitutifs et conditions de validit de ces contrats.

LES SOCIETES OU CHARIKAT

Le droit sculaire distingue entre socit et indivision. Il y a indivision quand deux ou plusieurs personnes ont des droits sur un mme patrimoine. Tout acte matriel ou juridique relatif au bien indivise exige le consentement de tous les indivisaires. Dans une socit, les associs dtiennent les biens communs comme proprit collective administre par l'un ou quelques uns d'entre eux. La Charika (socit dans la jurisprudence islamique) correspond la fois l'indivision (Charikat al-mulk) et la socit (Charikat al-aqd). La personnalit morale est lie d'une manire directe au patrimoine. Sa licit est unanimement admise et trouve son fondement dans les trois sources de la Chari'a qui sont le Coran, la Sounnah et l'Ijma. Les conditions de validit relatives la procdure de constitution, aux associs, l'objet de la socit et aux rgles de partage des bnfices et des pertes sont discutes en dtail dans cet expos. La nullit et dissolution de la socit sont traites sparment. Il existe deux types de nullit, la nullit irrparable et la nullit rparable. La nullit irrparable est lie l'inobservation des conditions fondamentales (arkan). Ces conditions fondamentales sont relatives la procdure de constitution et de l'objet. La nullit rparable est par contre un contrat qui respecte les conditions fondamentales mais prsente certaines irrgularits au regard des autres conditions. Les raisons de la dissolution d'une socit sont de plusieurs natures. Les raisons de dissolution sont discutes en fonction des coles de jurisprudence. Ces raisons sont lies l'chance du contrat de socit dure limite, la fin de l'activit par laquelle la socit a t cre la faillite ou liquidation de la socit, la faille personnelle de l'un des associs, la perte totale du capital, la mort d'un des associs et la rvocation du contrat par l'un des associs. Dans le Fiqh, il y a deux sortes de socits ou Charikat, Charikat almulk ou indivision et Charikat al-aqd ou socit. Dans chaque catgorie, il existe plusieurs types de Charikat. La typologie adopte varie d'une cole de jurisprudence une autre. La premire catgorie est Charikat al-mulk. L'indivision dans ce cas rsulte soit de l'acquisition d'un bien par voie d'achat, de legs ou d'hritage, soit du mlange de deux ou plusieurs apports de faon les rendre indiscernables. La deuxime catgorie est Charikat al-aqd. Deux critres sont utiliss par les jurisconsultes (Fouqaha) musulmans pour le classement des socits l'intrieur de cette catgorie: la nature des apports et la relation entre les associs. Le classement par rapport la nature des apports

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donne naissance aux socits suivantes, Charikat al-amwal, Charikat al-abdan, Charikat al-A'mal, Charikat al-wujuh et Charikat al-Moudharabah. Par contre, le classement selon le critre de la relation entre les associs rsulte en deux types de socits Charikat al-mufawadhah et Charikat al-inan. Dans Charikat al-mufawadhah, chaque associ agit la fois comme mandataire (waqil) et garant (qafil) des autres associs. Par contre, dans la socit Charikat al-inan, les associs agissent comme mandataires, mais pas comme garants. En introduisant l'axiome de l'indispensable soumission des transactions conomiques et financires aux prceptes de l'Islam et en particulier la prohibition du riba, on est amen alors jeter les bases du systme financier islamique par rapport au systme conventionnel dont l'difice repose fondamentalement sur l'intrt (riba). Les juristes et conomistes musulmans ont tent de dcouvrir l'essence du systme de financement islamique et les principes gnraux qui le gouvernent dans le cadre de la Chari'a. En principe, toute technique de financement qui ne transgresse pas la Chari'a dont principalement l'interdiction du riba et du gharar est acceptable. Les jurisconsultes et financiers musulmans ont conu des alternatives islamiques au financement base d'intrt. Ces instruments financiers sont capables de remplir les fonctions du prt intrt tout en demeurant conformes aux principes de la Chari'a. Parmi les techniques discutes dans cette partie de cet ouvrage, on trouve la moudharaba, la mouzara et la moussakat. La moudharaba est une forme d'association entre le capital financier d'une part (rab al mal) et le travail de l'autre (moudhareb). La gestion de l'affaire dans ce genre de contrat est totalement entre les mains du moudhareb, alors que les actifs acquis grce au capital avanc par le financier (rab al-mal) demeurent la proprit du "capitaliste".

Les profits nets sont partags entre les deux parties suivant des proportions agrs d'avance, alors que la perte sur le capital est entirement la charge du financier (rab al-mal). La mouzara et la moussakat sont des contrats d'association entre le capital (terre agricole nue ou plante) et le travail. Le travailleur est libre de grer, le capital. La rcolte fera l'objet de partage entre les deux parties et non le profit net comme dans le cas de la moudharaba et ceci selon les termes et conditions prdtermins dans le contrat. Ces deux derniers contrats peuvent tre considrs comme mode de financement court ou moyen terme, car la priode de la rcolte ne dpasse pas en gnral une anne.

LE SYSTEME SOCIO-ECONOMIQUE DE L'ISLAM

Sur les treize articles qui constituent cette quatrime partie de cet ouvrage, deux sont consacrs au systme social et aux fondements lgaux du

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systme conomique, suivi d'un article sur la patrimoine conomique islamique et sa place dans l'histoire de la pense conomique, de trois articles sur la Zakat et deux sur le Waqf.. Sur les cinq articles restants, un premier est de nature introductive. Il prsente les concepts et principes du financement islamique. Le deuxime prsente les rgles islamiques des marchs financiers. Le troisime traite de la politique montaire en conomie islamique. Enfin le quatrime et cinquime articles traitent respectivement des principes d'assurance islamique et du dveloppement conomique de point de vue islamique. La recherche du systme social en Islam doit tre entreprise en dehors de la vie quotidienne de la communaut islamique d'aujourd'hui, pour mieux comprendre les causes qui ont t l'origine de l'cart entre la source de l'Islam (qui est le Coran et la Sounnah) et la vie telle que pratique par les musulmans. Le caractre social de l'Islam est ancr dans les observances de l'Islam, aussi bien dans les "Ibadats" par acte de culte, que dans les "muamalat". Ainsi, le systme social en Islam est un systme global qui n'exclut aucun acte bnfique l'homme et la socit. C'est un systme qui organise directement la vie conomique, sociale et politique de la socit en veillant au respect des normes de la foi et de la pit, constituant ainsi pour l'Islam, la meilleure mthode pour fonder la communaut musulmane qualifie par Allah dans le Coran "Vous tes la meilleure communaut qui ait t comme exemple aux hommes: vous recommandez les bonnes actions et vous rprouvez ce qui est rprhensible, et 1 vous croyez en Dieu". L'article sur les fondements lgaux du systme conomique islamique comprend deux parties. La premire partie traite des postulats de base dans la pense conomique islamique, alors que la seconde analyse les soubassements de l'activit conomique en Islam. La notion de proprit, des quilibres fondamentaux entre les diffrents systmes, biologique, conomique et social; la notion d'abondance et de raret et enfin la position de l'Homme dans le systme conomique sont examins dans la premire partie de l'expos. La deuxime partie traite la consommation, la proprit du capital, la production avec ses rgles de base et celles rgissant l'association, la distribution, le financement et la couverture des risques. Il est important de connatre le patrimoine conomique en gnral et le patrimoine conomique islamique en particulier. Le patrimoine conomique est troitement li l'histoire de la pense conomique qui ne peut pas ignorer l'apport de la pense conomique islamique, vue son importance quantitative et qualitative. Il est dfini comme tant l'ensemble du savoir accumul au cours de toutes les phases historiques de la Oummah, avec la distinction entre le savoir
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Le Coran, Sourate no 3, Verset 110.

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rvl (Coran et Sounnah) et le savoir raisonn (pense humaine). Le thme de la Zakat est si important qu'on lui a consacr trois lectures. La premire donne un aperu synthtique en se penchant sur les axes suivants: - les fondements juridiques et institutionnels de la Zakat la Zakat en tant que systme fiscal la Zakat en tant que systme de solidarit sociale les implications de la Zakat sur l'conomie l'application historique et contemporaine de la Zakat. La deuxime lecture traite du fonctionnement du systme zakataire: l'assiette. Le fonctionnement du systme zakataire s'articule au niveau de la collecte autour de trois sries de rgles techniques et juridiques: l'assiette, la liquidation et le recouvrement. A l'instar de tout systme de prlvement obligatoire, la rglementation zakataire se donne des critres prcis pour dterminer l'assujetti et la nature des biens imposables. La troisime lecture traite de l'affectation. Comme force de solidarit, la Zakat se traduit par un transfert net des nantis vers les dmunis. Le respect de cette prdestination suppose la dfinition des ayants droits de ces recettes tels dtermins par le Coran: "Les sadaqts ne sont destins que pour les pauvres, les indigents, ceux qui y travaillent, ceux dont les curs sont gagner ( l'Islam), l'affranchissement des jours, ceux qui sont lourdement endetts, dans le secteur d'Allah, et pour le voyageur (en dtienne). C'est un dcret 1 d'Allah et Allah est Omniscient et Sage". Il s'agit donc d'un transfert net des richesses et revenus des couches sociales qui en ont plus que ce qu'il leur faut au profit des couches qui en ont moins que ce qu'il leur faut. L'Islam tant un tout, reconnat l'importance socio-conomique la fois de l'individu et de la socit. C'est pour cela que parmi les institutions caractre socio-conomique, on trouve le Waqf. Le Waqf a jou, au cours de l'histoire musulmane, un rle dterminant dans le dveloppement conomique, social, ducationnel et civilisationnel de toutes les socits musulmanes travers l'histoire. Ses effets ont atteint tous les aspects de la vie, tant spirituel que matriel. En tant que mcanisme conomique, le Waqf a tenu compte des conditions des pauvres en construisant, des hpitaux, des coles etc Il s'est vu son domaine d'activit s'tendre jusqu' englober le financement des services publiques tels que la construction des bibliothques, des routes, des chemin de fer. Ces actes de sminaire comprennent deux articles sur le Waqf. Le
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Le Coran, Sourate no 9, Verset 60.

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premier article prsente les rgles du Waqf dans la jurisprudence islamique. Dans cet article, les dfinitions du Waqf sont d'abord introduites selon le type d'cole du Fiqh. Ensuite, les diffrents types de Waqf sont examins en traitant en dtail les rgles et principes gouvernant le Waqf, ainsi que le patrimoine et tutelle du Waqf. Le deuxime article traite du rle du Waqf dans le systme conomique islamique. Les objectifs du Waqf sont de quatre natures moral, social, culturel et enfin conomique. Son objectif conomique est un objectif de redistribution des revenus d'une manire statique, et d'investissement social d'une manire dynamique. Les rles spcifiques du Waqf sur le plan conomique se rsument au moins en trois: un rle en matire de structure agraire un rle en matire d'infrastructure un rle en matire de transport. L'article discute le droit de dlgation de concession ainsi que la gestion des biens Waqf en prcisant les formes de gestion de ces biens. Le financement islamique est dfini comme tant toute provision de ressources financires gouverne par la Chari'a. L'introduction de laxisme de l'indispensable soumission des transactions conomiques et financires aux prceptes et canons de l'Islam le distingue du systme financier conventionnel. Les juristes et conomistes musulmans ont tent de dcouvrir l'essence du systme de financement islamique et les principes gnraux qui le gouvernent en basant sur l'interprtation des raisons de la prohibition du riba, et par comparaison avec les caractristiques des transactions admissibles au regard de la Chari'a. Saadallah, auteur de cet article traite ensuite les modes de financement islamiques et montre que ces derniers peuvent tre utiliss dans le financement directe. Des instruments financiers bass sur ces modes peuvent tre dvelopps et feraient l'objet d'change sur les marchs financiers entre pargnants et demandeurs de capitaux. L'auteur met l'accent sur la mission des banques islamiques. Il explique que les banques islamiques doivent prserver leurs spcificits et doivent trouver des formes d'organisation adquates pour remplir pleinement et efficacement les fonctions spcifiques qui leur sont attribues du fait de l'adoption de nouveaux modes de financement tels que la mourabaha, la mouzara, la moussakat, la moudharaba ou l'istisna.

Le papier de Lahlou dveloppe les rgles islamiques des marchs financiers. La particularit et la complexit du sujet a conduit l'auteur examiner de manire extensive les instruments de la finance moderne et d'en donner les dfinitions compltes. L'auteur a ensuite trait des pratiques actuelles sur les marchs financiers et des alternatives envisages. Les alternatives islamiques analyses tendent toutes remplacer les instruments revenu fixe par des instruments revenu variable, en respect de la rgle islamique "nul

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bnfice sans sacrifice". Malgr le caractre rcent du dveloppement des marchs financiers, l'auteur a pu exposer et montrer que les milieux de la finance islamique ont propos des alternatives srieuses et fiables aux pratiques illicites. Les questions macro-conomiques ont beaucoup attir l'attention des conomistes musulmans. Ainsi les politiques montaires et fiscales prennent une signification spciale suite l'ide de savoir comment une conomie islamique pourrait fonctionner en l'absence du taux d'intrt et en prsence de l'Institution de la Zakat, du Waqf et de partage de profit. Le papier prsent par Bendjilali est de nature purement thorique et essaye de mettre en relief le rle important que peut jouer la politique montaire dans une perspective islamique dans la ralisation des objectifs dfinis par l'Islam et qui sont. 1. La Justice socio-conomique et la distribution quitable du revenu et de la richesse. 2. La stabilit de la valeur de la monnaie. 3. Le plein emploi et le taux optimal de croissance conomique. 4. La balance des paiements. L'auteur mis l'accent sur le fait que la politique montaire dans un cadre islamique doit tre soumise une conomie reposant sur les principales hypothses suivantes: 1. L'abolition de l'intrt dans toutes les transactions individuelles et tatiques. 2. Le remplacement des modes de financement base d'intrt par les modes de financement islamiques. 3. La cration d'un march financier et d'instruments financiers islamiques dont les autorits montaires peuvent s'en servir pour provoquer les changements souhaits. Il discute ensuite la stratgie et les principales normes rgissant la politique montaire dans un cadre islamique, et explore les sources d'expansion montaire. En conclusion, l'auteur examine les diffrents instruments de la politique montaire dans un cadre islamique.

Dans une conomie islamique contemporaine, il est vital de concevoir et mettre en pratique un modle d'assurance. Le papier prpar par Saadallah est dans ce sens. Il explore et examine la possibilit d'tablir un modle d'assurance islamique, bas sur les principes de la Chari'a. Son article comprend cinq parties. La premire partie examine la nature de l'assurance, les formes d'agrgation, les risques et le besoin d'tablir une assurance. La deuxime partie

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analyse la position des juristes musulmans l'gard de l'assurance et plus particulirement l'assurance mutuelle et l'assurance lucrative. Elle donne aussi un aperu sur la pratique islamique de l'assurance et discute la possibilit de l'alternative islamique l'assurance vie : Le dernier papier dans cette srie traite le dveloppement conomique du point de vue islamique. Aprs avoir introduit le sujet, Bendjilali examine les hypothses fondamentales que doit vrifier le processus de dveloppement dans un contexte islamique. L'auteur aborde ensuite la conception islamique de dveloppement et ses principes fondamentaux qui sont de quatre (a) Tawhid (b) Rububiyyah (c) Khilafa (d) Purification et croissance, et analyse les objectifs de dveloppement conomique. Il souligne que le dveloppement conomique et social doit tre entrepris par l'homme et pour le bien tre de l'homme, car ce dernier constitue la fois le moteur et pivot de dveloppement et sa finalit. En rejetant la concentration de la richesse entre les mains d'une minorit et l'exploitation de l'homme par l'homme, le systme islamique vise l'tablissement d'une socit libre, juste et quilibre o la production et la rpartition des richesses doivent contribuer l'amlioration des conditions de l'homme dans toutes ses dimensions. L'auteur insiste ce que l'expression de la production doit reposer sur le principe du travail et le principe des priorits. L'auteur examine en conclusion les sources de financement aprs avoir dfini le dveloppement ses principes fondamentaux et ses objectifs. Il note que la prise en charge des actions de dveloppement et de plein emploi peut tre assure par les politiques fiscale et montaire dont la nouveaut est l'existence d'une nouvelle source de revenu (la Zakat) pour la politique fiscale et l'abolition de l'intrt du systme financier pour la politique montaire.

Lditeur

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Partie I

LES SCIENCES DU CORAN ET DU HADITH : LES SOURCES DU FIQH, SES PRINCIPES ET SES THEORIES

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LES SCIENCES DU CORAN ET DU HADITH

Par Dr. ABDERRAZAK GUESSOUM

I. LES SCIENCES DU CORAN

1.1 Introduction: Si pour le musulman croyant le Coran est le fondement mme de l'islam, en tant que religion et en tant que foi, il va s'en dire que, ce livre rvl, sacr, soulve encore, chez les non musulmans un ensemble de questions, et pose par consquent une problmatique. On a, en effet, souvent dit que la chrtiennet est centre sur une personne; Le Christ, alors que l'Islam (par 1 contre) est centr sur un livre, le Coran ; Il n'est donc pas possible de cerner les diffrents aspects de la communaut musulmane, en dcrivant le message, les facteurs de dveloppement, culturels, et linguistiques de cette Umma sans passer par les institutions, l'expansion, l'influence politique, conomique, stratgique, culturelle et linguistique de cette Umma, sans passer par l'tude de ce qui est considr comme l'essence mme de son existence, savoir le Coran. Mais, l'tude du Coran, mme pour un chercheur musulman, n'est pas une tache aise. Il est reconnu par tous, que l'objectivit d'une telle tude ncessite, outre une connaissance aussi large que possible des diffrents commentaires coraniques, une analyse mthodique des travaux des grammairiens et des lexicographes, qui ont tent de dfinir les caractres et les proprits d'expressions de la langue arabe, en sa puret idale, puisque le 2 Coran a t rvl dans cette langue en l'utilisant selon sa perfection absolue . Autrement dit, vu que le Coran "est une rvlation manante du Seigneur de l'Univers dpos par l'esprit fidle en ton coeur toi prophte pour que tu sois du nombre des avertisseurs en une langue arabe trs3.claire" En vrit, c'est cette clart de la langue coranique, qui a toujours reprsent un dfi, par son style, son inimitabilit, son miracle qui dpasse l'entendement humain. C'est aussi ce dfi qui est lanc par ALLAH a l'encontre des ennemis du prophte qui Si vous doutez de ce le traitent de pote et de devin (Kahin) en ces termes: que nous avons fait descendre sur notre serviteur, apportez donc une sourate qui soit semblable l'une de celles que le Coran renferme et citez 4 vos tmoins en dehors de Dieu, Si vous tes sincres . Non seulement les ennemis du prophte se rvlent incapables de relever, eux seuls, ce dfi, mais le Coran leur lance encore cet avertissement
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L. Gardet; lIslam, religion et communaut Paris, descele de Brower 1970 p. 41. R. Arnaldez, le Coran, guide de lecture, Paris, Descle, 1983, p.7. Le Coran, Sourate 26 (les potes) V.192-193-194-195. Le Coran, Sourate no.2, V.23.

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Mme Si les hommes et les dmons s'unissaient pour produire un Coran pareil cette prdication prcise ils n'y parviendront pas, mme en se 1 soutenant les uns les autres .
Ainsi, nous constatons que l'importance du Coran ne se limite pas ce miracle reprsent par le (I'JAZ), qui dpasse toutes les capacits humaines tant donn qu'il est la parole mme de Dieu, mais il englobe encore un autre domaine vital la vie humaine, savoir la guidance de l'humanit toute entire. Ce sont donc ces deux aspects du Coran, que nous offre aussi bien sa forme que son contenu, qui nous amnent consacrer cette tude aux sciences coraniques, pour essayer de dgager travers les diffrents chapitres que nous allons aborder les lments constitutifs de la foi Islamique; c'est aussi ce Coran, que dcrit le prophte, en brossant un tableau si merveilleux, pour nous sensibiliser sur son rle si vital et si dcisif. Nous donnons ici, la parole au gendre et cousin du prophte, Ali Ibn Abi Taleb, qui rapporte ce qui suit sur l'importance du livre sacr: "j'ai entendu le prophte, que le salut de Dieu rgne sur lui, dire: "O! (Croyants) sachez, qu'une subversion (secouera) un jour la communaut musulmane; quel sera le remde alors O prophte de Dieu? Le livre saint, rpondit-il. Vous y trouverez les nouvelles de ceux qui vous avaient prcd, les informations relatives aux gnrations qui viendront aprs vous, ainsi que le jugement (quitable) entre vous en cas de conflit, capable de sparer la vrit de l'erreur et non une plaisanterie. Tout tyran qui l'abandonne, sera bris par Dieu, et quiconque tentera de trouver la bonne voie dans un autre livre que le Coran, Dieu l'garera". Le Coran est ainsi, le pacte divin solide, la mmorisation bnie, et la bonne voie. Grce au Coran, les passions ne seront jamais dvies, et les langues ne seront pas mlanges. Il ne s'usera nullement force d'utilisation; ses merveilles sont constamment enseignes; c'est d'ailleurs propos de ce Coran, nous avons entendu une que les djinns, ds qu'il l'coutrent, dclarrent 2 rcitation merveilleuse . A la lumire de ce qui prcde nous tenterons, alors, dans les pages qui viennent, d'indiquer, les points fondamentaux que renferme le message divin et qui fait de lui un livre idal, destin l'humanit toutes catgories confondues, afin de fonder sa puissance sur le droit d'duquer ses patients sur la base du bien, et de constituer une socit solidaire dans la charit et la pit et non dans le pch et la transgression.

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Le Coran, Sourate no 17, V. 88. Le Coran, Sourate no 72, V. 1

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1.2 Le Coran et ses sciences

a) Qu'est ce que le Coran? En rponse cette question, les commentateurs du Coran, mme ceux qui n'appartiennent pas la communaut musulmane, s'accordent prsenter le Coran, comme tant un ensemble de sciences linguistique, historique, sociologique, physiques et mathmatiques, s'ajoutant des caractristiques religieuses et idologiques. Contentons nous ici de retenir de toutes ces disciplines, celles qui nous permettent de dfmir le Coran, dans son vocabulaire, sa morphologie et sa syntaxe, c'est dire, dans le sens tymologique du terme, afin de dgager la dfinition gnrale capable de nous guider dans notre recherche. En tudiant le terme Qura'n, nous y relevons le mot arabe qui mane de la racine quara'a et qui a pour sens premier lire ou rciter. Cette manation nous renvoie, d'ailleurs la premire sourate rvle, par l'ange Gabriel au prophte et qui commence par cet impratif IQRA lis, ou rcite C'est la premire conclusion dduire. Cependant, d'autres lexicographes arabes rapprochent le mot Qura'n d'un autre sens du verbe qara'a et qui signifie 1 rassembler des choses disperses pour les runir en un tas . Les commentateurs ayant opt pour cette thse prennent comme rfrence le verset coranique qui stipule notamment: Ne remue point la langue, (dans ton impatience) de rciter le Coran. C'est nous en vrit qu'incombe sa runion et sa diction. 2 Quand donc nous le rcitons, suis sa rcitation . Une telle dfinition du terme Qura'n entrane d'autres rflexions dont la plus intressante ici serait que le Coran au sens de lecture ou de rcitation, tait recevable au dbut de la rvlation, dans le but de le propager et de l'enseigner aux croyants. Aujourd'hui, le concept Coran renvoie un autre sens, celui soutenu par les thologiens musulmans et qui donne une autre dfinition: Le Coran, disent-ils, est la parole de Dieu rvle son prophte, que le salut de Dieu soit sur lui, distingu par son style miraculeux, caractris par sa rcitation qui est en elle mme une adoration de Dieu, transmise par ses rapporteurs dignes de foi, rassembl en un recueil corpus, Vulgate, Moshaf, depuis la premire sourate AL FATIHA(1) jusqu' la derrire d'Aimas(114). Notons aussi que le Coran a d'autres synonymes tels: AI Kitab le livre, AL FURQAN la distinction, AL KALAM (la parole), AL DHIKR, la mmorisation AL HUDA, la.guidance qui dsignent tous, la lecture, la justice et la bonne direction. Il est donc permis de dgager les caractristiques du Coran, telles
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R. Arwaldez, le Coran P. 6 Le Coran, Sourate no 75, V. 16-17-18.

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qu'elles ont t mentionnes travers ses diffrents versets, et qui se rsument comme suit: 1 - Inspiration divine: Qui englobe tout ce qui a t rvl par Dieu ses prophtes et messagers: Nous t'avons fait une rvlation, comme nous avons fait une rvlation No et aux prophtes venus aprs lui. Nous avons inspir Abraham, Ismael, Isaac, Jacob, les (douze) tribus, Jsus, Job, Jonas, Aaron, Salomon et nous avons donn David un psautier. (Nous avons fait une rvlation) des prophtes dont nous t'avons prcdemment narr (le rcit) et d'autres que nous ne t'avons pas 1 cits . 2 - Rvl au seul Prophte Mohamed: Ce qui le distingue des autres livres tels la Thora, la Bible, le psautier, qui avaient t rvls tous les prophtes. 3 - Textuellement: Il n'est considr comme texte sacr en ces propres termes,ses sens et son style que celui crit en langue arabe. Quant aux traductions vers les diffrentes langues, elles ne sont considres que comme une interprtation personnelle qui n'engage nullement le texte divin. 4 - Enregistr dans les masahif: La distinction est faite ici entre texte du Coran considr comme parole divine elle mme, et le hadith qui reoit la formulation du prophte. 5 - Transmis par des rapporteurs dignes: Il est exclu donc, d' admettre, comme rapporteur, toute personne indigne, connue pour le moindre mensonge. De tout ce qui prcde, et pour distinguer le Coran des autres textes prophtiques, il y a lieu de mentionner, pour le Coran, cette immutabilit qui est garantie par Dieu par son universalit, son ternit en plus de son inimitabilit vidente. Si nous dpassons mthodiquement le stade de la forme dans les caractristiques du Coran pour analyser son contenu, nous y dcouvrirons cette universalit fonde sur la science que prche le Coran et qui est symbolise par son premier verset rvl contenu dans la Sourate AL ALAQ la jonction sanguine, o il est mentionn: 1 Lis, de par le nom de ton Seigneur qui a cr 2 - Qui a cr l'homme d'une jonction (sanguine) 3 - Lis, car ton Seigneur est trs gnreux 4 - Il a enseign par le calame (la plume);

Le Coran, Sourate no 4, V. 163-164

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5 - Il a enseign l'homme ce qu'il ne savait 1pas .

Ainsi, le concept ILM science, est contenu dans de nombreux versets coraniques. Il prend un sens gnral au dbat en abordant la rflexion sur la cration des cieux et des terres, avant d'voquer cela d'une manire plus dtaille: Ne regardent-ils pas comment les chameaux furent crs, comment le ciel fut lev, comment les montagnes furent riges comment 2 la terre fut nivele?.. . Voici donc le Coran qui nous met directement en contact avec les sciences biologiques, l'astronomie, la gologie et la gographie telles qu'elles sont connues aujourd'hui. Puis le Coran nous renvoie une autre mditation, celle de l'histoire en nous recommandant ceci: Dis: Parcourez la 3 terre et voyez quelle fut la fin des hommes de jadis . Puis le Coran nous renvoie encore une autre mditation, celle relative la science de l'ethnologie, en nous indiquant ses genses: Dieu a cr tout animal partir de l'eau. Parmi les tres vivants, les uns se dplacent en rampant, certains sur deux pattes, d'autres sur quatre. Dieu cre ce qu'il 4 veut, car Dieu est omnipotent . D'autres dtails, sur l'espce humaine sont apports par le Coran, qui, travers ses diffrents versets nous enseigne avec plus de prcision ce qui suit : Nous avons cr l'homme d'un extrait d'argile, puis nous en fimes une goutte de sperme dpose en un reposoir solide. Ensuite, nous avons mtamorphos la goutte du sperme en jointif, celui ci en un embryon dont nous avons cr des os et nous avons revtu les os de chair. Nous l'avons ensuite transform en une toute autre cration. Bni soit Dieu, le meilleur 5 des crateurs . Tel est le Coran, dans sa dimension scientifique, qui fait du mot Science un concept qui ne se rpte pas, mais qui se ramifie comme un arbre qui est dot de racines, de branches, de feuilles, de fleurs et de fruits. Nous y trouverons les 6 sciences de l'univers, de la psychologie, de la divinit etc.. . 1.3 Les sciences Coraniques C'est une terminologie double sens adopte par les commentateurs du Coran pour dsigner la discipline qui se consacre l'tude du Coran partir des diffrentes sciences et les connaissances capables de contribuer une meilleure analyse et comprhension du Coran dans sa morphologie et ses syntaxes.
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Le Coran, Sourate no 96, V. 1-2-3-4-5. Le Coran, Sourate no 88, V. 17-18-19-20. 3 Le Coran, Sourate no 30, V. 42. 4 Le Coran, Sourate no 24, V. 45. 5 Le Coran, Sourate no 23, V. 12-13-14. 6 Mustapha Mahmoude, le Coran comme tre vivant, le Caire, DAR ANNAHDA AL ARABIA 1978.P16

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Grce aux sciences Coraniques nous aborderons successivement les sciences de la psalmodie du Coran, de l'exgse coranique, de l'abrogeant et de l'abrog, de la jurisprudence, de la thologie, de la succession, de la lexicographie et enfin les circonstances de la rvlation des versets coraniques aussi bien la Mecque qu' Mdine. Quel est le but recherch par l'tude des sciences coraniques? Les objectifs d'une telle recherche sont multiples: contentons-nous de citer ici les exemples suivants: a) Faciliter l'exgse du saint Coran car les sciences coraniques sont considres par les commentateurs comme la clef de toute exgse. b) Evaluer les efforts considrables dploys par nos prdcesseurs dans l'tude du Coran et ses sciences, dans le but de conserver et de sauvegarder de toute modification notre livre saint. c) Se doter d'un ensemble de connaissances utiles, qui permettent une meilleure dfense de ce Coran de grce, contre les ennemis de l'islam qui tentent de semer les doutes et les quivoques dans son rite, ses 1 jugements et ses enseignements . Ce qui mrite d'tre mentionn dans cette phase de recherche, c'est l'historique des sciences coraniques, en tant que concept dans le langage du commentateur. Quoique la date prcise reste discutable, il y a lieu de mentionner, qu'une sorte de consensus s tait constitu autour de la fin du troisime sicle de l'hgire, ou le dbut du quatrime selon le tmoignage apport par Mohamed ben Khalef ben AL Marzaban (mort en 309 H) qui, le premier consacra ce 2 concept grce son livre AL HAWI FI ULUM AL QUR'AN . D'autres commentateurs font remonter cette date jusqu'au dbut du 5me sicle, en donnant comme argument le livre de ALI BEN IBRAHIM AL HUFI (mort en 430 de l'hgire) intitul AL BURHAN FI ULUM AL QUR'AN. Il faut remarquer aussi que l'apparition du concept sciences coraniques, fait suite aux efforts couronns de succs dploys pour regrouper le Coran en un recueil, alors que ses versets taient parpills ici et l sur des morceaux de cuir, des tissus, des poteries, des nervures mdianes de palmiers, d'omoplates, ou des ctes de chameaux. C'est pourquoi les sciences coraniques sont venues pour approfondir et concrtiser le groupement du Coran, mme par ordre non chronologique, tant donn que le Coran, comme le dcrivait R. ARNALDEZ, vit de la foi et dans la

D.FAHD, ben Abderahman ben Souleirnan Arroumi Etudes sur les sciences du saint Coran RIADH, AT-TAWBA 1994, P.33 2 Idem, P. 45.

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foi des fidles. 1.4 Mthodologie: L'interdisciplinarit que renferme le Coran offre aux chercheurs une diversit de mthodes qui prend comme style de nombreuses mthodes, quant l'acquisition des sens occultes. C'est pourquoi nous y trouverons de nombreuses coles d'exgses caractrises chacune par une mthode spciale. Ces coles peuvent tre classes selon leurs mthodes en quatre: a) Mthode de l'exgse fonde sur la transmission (Ma'thour): Ce genre de tafsir adopte la mthode d'expliquer le verset, en se rfrant au contexte coranique ou aux dires du prophte et ses compagnons. Il refuse tout effort intellectuel qui conduit une sorte de dduction, et ne se fie qu'a ce qui est rapport par les hommes dignes. Il est considr par certains comme la meilleure mthode qui mrite d' tre suivie. Notons, au passage que parmi les disciples connus de cette cole d'exgse nous retenons: i) TABARI (ABOU DJAAFER MOHAMED BEN JARIR): C'est un clbre historien, mais aussi un des grands commentateurs du Coran (223/839-310/923). Auteur du commentaire intitul: JAMI' ALBAYAN FI' ULUM AL QUR'AN, il fonda sa mthode sur les hadiths, et les rcits transmis par des savants dignes. ii) IBN KHATHIR ABU LFIDA IMAD ADDIN ISMAIL IBN AMIR (Mort en l'an 774 H): Son ouvrage clbre class comme le second commentaire aprs celui de Tabary s'intitule: TAFSIR AL QURAN AL AZIM. Sa mthode se distingue par la clart et le choix des mots faciles, en plus des comparaisons des versets coraniques, tout en liant leurs sens aux hadiths du prophte. iii) AS SUYUTI (JALAL ADDIN ABDURRAHMAN IBN ABI BAKR) mort en l'an 911 H: Son commentaire qui retient ici notre attention de par sa mthode, est bien son ouvrage intitul ADDUR AL MANTHOUR FI TAFSIR BIL MA'ATHOUR (les perles semes).
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iiii) SHENGUITI (MOHAMED LAMINE BEN MOHAMED AL MUKHTAR AL JAKNI originaire de la Mauritanie, mort en
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R. Arnaldez. Le Coran P. 5 Fahd Ben Abdurrahmane Ben Souleiman Arroumi. Etudes sur les sciences coraniques, P. 169.

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1393 H. Il est l'un des commentateurs contemporains, ayant adopt la mthode traditionnelle fonde sur les rcits. Son oeuvre compose de 10 tomes est intitule ADOUA'AL BAYAN 1 FI IDAH AL QUR'AN BI L QUR'AN .
b) Mthode caractrere rationnel: C'est une mthode qui fonde sa lecture et son commentaire sur le principe de l'interprtation rationnelle. Quoique ce principe reste problmatique, nombreux sont ceux qui l'adoptent en prenant comme rfrence les Et Quoi! Ne recommandations coraniques elles mme, telles par exemple: 2 mditent-ils pas le Coran? Auraient-ils des coeurs cadenasss? ou encore: S'ils l'annonaient tout d'abord au prophte ou leurs chefs, ceux d'entre eux qui dsirent tres clairs l'apprenaient alors de la bouche mme de ces 3 derniers . Parmi les commentateurs dsigns comme ayant adopt la mthode rationnelle dans l'interprtation du Coran, nous pouvons citer notamment: i) Zamkshari: (467/1075-538/1144) ABUL QASSIM Mahmoud IBN OMAR doublement clbre en tant que grammairien puisquil est l'auteur du livre AI Mouffassal et en tant que commentateur du Coran grce son ouvrage AL Kashshaf qui est de tendance philosophique. Class mo'tazilit sur le plan thologique, il fonde son commentaire sur l'interprtation rationnelle comme mthode de lecture sur le plan du contenu, et sur le I'JAZ, quant la forme. Ses convictions mo'tazilit le poussent souvent critiquer les sunnites et les traiter 4 d'immobilistes .

ii) RAZI (FAKHR al-dine) n Rayy prs de Thran en 544/1149, mort en 606/1209 exgte et mdecin, il tait galement thologien et philosophe. Disciple de GAZALI sur le plan thologique et d'IBN SINA sur le plan philosophique, Razi tente de raliser une synthse harmonieuse de tous ces mouvements de penses. Parmi ses diffrents crits, son commentaire du Coran intitul Mafatih al Ghaib les clefs de l'invisible mrite toute l'attention par l'adoption de la rationalit, de la sagesse, de la science comme mthode. On qualifie son 5 commentaire de livre qui contient tout sauf l'exgse . iii) SAYYED QUOTB: Egyptien de formation littraire, il devient le
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Idem, P. 177. Le Coran, Sourate no 47, V. 24. 3 Le Coran, Sourate no 4, V. 83. 4 Idem, P. 180. 5 Idem, P. 181.

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thoricien des frres musulmans de par son ouvrage intitul Fi DHILAL AL QURAN (Sous l'ombre du Coran) considr comme la rfrence thologique et idologique de la Sahwa islamia (l'veil de l'Islam); N en 1906, mort excut la suite d'une condamnation mort en 1966, QUTB traa une ligne unique dans son genre, celle du style littraire appliqu au Coran, et de l'actualisation des projets de socits indiqus par les versets coraniques en conformit avec les socits modernes. c) Mthode d'exgse caractre mystique, (ishary): C'est une sorte de commentaire du Coran base sur l'interprtation du verset coranique, de manire ce que le sens recherch, diffre de ce qui est annonc par le manifeste du verset et ceci grce des allusions, et des symboles qui ne sont accessibles qu'aux soufis (mystiques). Il est ainsi permis de dduire que tout verset coranique contient un sens manifeste et un autre cach. Parmi les exgtes clbres ayant opt pour cette mthode d'exgse, nous nous contenterons de citer les noms suivants: a) AT TUSTURI Sahl, mort en l'an 283 H. Dans son commentaire du Coran intitul TAFSIR AL QURAN AL ADIM (Interprtation du Saint Coran) l'auteur rappelle toujours le sens cach et quelquefois le sens manifeste. b) ABU ABDURRAHMANE AS SULLAMI (mort en l'an 412H), il est l'auteur de l'ouvrage HAQAIQ AL TAFSIR les ralits de l'exgse o il n'aborde que le 1 sens cach du verset . c) Shirazi (Abu Mohammad) mort en 606 H. Son ouvrage Arais al Bayan Fi Haqaiaq al Quran, se contente lui aussi de citer le sens cach du verset coranique et n'aborde jamais le sens manifeste conformment la mthode mystique qu'il adopte. 1.5 Caractres de la perfection coranique: Toute tude analytique et objective du texte coranique nous permet de dcouvrir en plus des facteurs dj cits tels l'inimmitabilit, l'immuabilit, la rsistance toute tentative de dviation ou de dformation, un autre facteur dterminant et qui caractrise l'ensemble du Coran, c'est celui de l'homognit. Cest en effet ce lien indissoluble entre les versets coraniques, aussi bien dans la
1

Encyclopdie de la civilisation arabo-islamique. AL MU'ASSASA AL Arabya, Beyrouth 1986T 2- P 165.

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forme que dans le contenu, qui donne au livre saint des musulmans ce miracle qui est celle de la perfection.

Cette perfection qui le met l'abri de toute sorte de dformation est mentionne par Dieu lui mme travers de nombreux versets; citons titre d'exemple: Dieu a une claire vision de ce que vous faites. Ceux qui se montrent incrdules au sujet de la mmorisation lorsqu'elle leur est parvenue - et pourtant c'est un livre puissant (ou rsistant) inaccessible 1 l'erreur, une rvlation manant d'un sage digne de louanges .
C'est dans ce contexte qu'il faut rechercher d'autres lments constitutifs de la perfection du texte coranique telles les circonstances de la rvlation, les versets rvls la Mecque ou Medine, l'abrogeant et l'abrog, etc... a) Caractristiques des versets meckois: Les commentateurs du Coran se sont efforcs pour dfinir les spcificit qui distinguent les versets rvls la Mecque de ceux rvls Mdine, s'agissant du premier groupe de versets, les docteurs en Islam donnent les caractristiques suivantes: 1. Prdication en faveur des fondements de la foi; existence et unicit de Dieu, foi en le jour du jugement dernier, ainsi que la croyance en la prophtie de Mohamed. Ouverture de discussions avec les polythistes en vue de rfuter l'adoration de leurs idoles. Inciter les hommes se doter de valeurs morales, et abandonner les mauvaises habitudes, telles l'inhumation des filles, l'injustice, le fait de s'emparer illicitement du bien des autres, etc... Enseignements tirer des rcits relatifs aux prophtes prcdents et notamment les rcits concernant les cits et les nations anciennes. Phrases et paragraphes concis, rythms, ce qui rend le Coran aux yeux de tous et surtout les meckois, dt de son incomparable qualit linguistique.

2. 3.

4.

5.

b) Caractristiques des versets mdinois: 1. Promulgation des lgislations dtailles et des jugements pratiqus relatifs aux obligations cultuelles et socio-conomiques dans le cadre de la formation de la socit islamique.
1

Le Coran, Sourate no 41, Versets 41-42.

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2. Appel aux chrtiens et aux Juifs, ceux qui avaient reu l'criture, une discussion autour d'une formule valable afin de n'associer Dieu aucun autre, et ne prendre point les uns parmi les autres des maitres en dehors de Dieu. 3. Adoption d'une position nette et claire contre les hypocrites et l'hypocrisie qui constituent un phnomne social tranger la socit arabe. 4. Inciter les musulmans au Djihad en vue de mener le combat pour la cause de Dieu, et la protection de la communaut musulmane contre toutes formes d'oppression exerces par les ennemis de l'Islam l'poque.

c) L'abrogeant et l'abrog: Nul ne peut procder l'tude du Coran, sans pour cela aborder une science considre comme annexe celle de la lecture, savoir l'abrogation. Comme son nom l'indique, l'abrogation ou le Naskh illustre la relation troite entre la rvlation et la ralit sociale. Le naskh, cest l'abrogation d'un jugement en le substituant par un autre soit d'une manire formelle en supprimant carrment le verset, soit par le maintien du texte tout en le vidant de son contenu. La lgitimit du principe de l'abrogation tire son fondement du texte coranique lui mme. Il y a lieu de mentionner qu'aussi bien dans la rvlation meckoise que mdinoise, il est fait allusion ce principe. S'agissant du verset meckois, le Coran nous indique ceci: Quand tu lis le Coran, demande Dieu de prserver contre Satan le maudit, qui n'a en vrit, aucun pouvoir sur ceux qui croient et qui s'en remettent leur seigneur. Son pouvoir ne s'exerce que sur ceux qui le prennent comme matre ou par lui, deviennent des associateurs. Lorsque nous substituons un verset un autre verset, et Dieu sait mieux que quiconque ce qu'il rvle, les idoltres disent tu n'es qu'un imposteur! 1 mais la plupart ne savent pas . De mme, dans la rvlation mdinoise, nous lisons ces versets: Il ne plat pas aux incrdules, parmi les dtenteurs du livre ni aux polythistes qu'un bien quelconque ne soit accord par Dieu. Mais Dieu accorde en particulier sa misricorde qui il veut. Il dtient la grce infinie. Abrogeons-nous un verset ou le faisons nous oublier, nous le remplaons aussitt par un verset meilleur ou quivalent. Ne sais-tu pas que Dieu peut 2 tout faire .

1 2

Le Coran, Sourate no 16, Versets 98-99-100-101. Le Coran, Sourate no 2, Versets 105-106.

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Nul ne doute que la substitution d'un verset par un autre verset avec ce que cela entrane comme abrogation de jugement par un autre jugement, constitue l'une des spcificits de la communaut musulmane. Ainsi le naskh doit tre peru ici comme une mthode de lgislation progressive dans la 1 promulgation des lois, ce qui facilite la tache de l'homme dans notre socit . Nous dduisons de tout ce qui prcde que le pouvoir du Naskh est devenu selon Louis Gardet l'une des manifestations du mode mme de la 2 rvlation divine . 1.6 Conclusion: Sans nous soucier de passer en revue les diffrents dtails se rapportant la science coranique, thme de notre tude, nous avons vu jusqu' quel point le Coran constitue la pierre angulaire, voire le fondement mme de la religion musulmane. Considr par la foi islamique comme parole de Dieu et comme guide de l'homme, le Coran de par ses diffrentes caractristiques que nous avons tal que ce soit sur la forme ou sur le contenu mrite toute cette importance. Nous avons particulirement mis en exergue, son aspect miraculeux, son immuabilit et son inimmitabilit qui ont toujours constitu un dfi lanc tout le monde. C'est pourquoi le Coran reste aux yeux des musulmans le livre unique dans son genre qui mrite apprentissage, prservation, tude, comprhension et application comme code aussi bien dans la vie personnelle que communautaire. Grce aux sciences coraniques que nous avons tudi, nous pouvons dire qu'une telle tude aussi profonde que possible ne peut tre que relative, elle demeure incapable de satisfaire les besoins de tous les chercheurs. Cest cette universalit du Coran qui maintes reprises, tait mentionne par le Coran pour sensibiliser les hommes sur son miracle: Nous l'avons fait descendre en toute vrit et avec la vrit il est descendu. Nous ne t'avons envoy qu'en annonciateur et avertisseur, nous l'avons fait descendre en une prdication que nous avons fragment pour que tu le lises aux hommes lentement. Nous l'avons fait descendre graduellement. Dis leurs: Croyez y ou n'y croyez pas! ceux qui ont reu de Dieu la science avant sa rvlation tombent prosterns le menton contre terre lorsqu'il leur est rcit; et disent: Gloire notre Seigneur! sa promesse s'est accomplie, ils tombent le menton contre terre en pleurant, leur humilit s'en trouvant 3 accrue .

D.NASR Ramed ABU ZAYD,MAFHU'M ANNAS ,le concept du texte; etude sur les sciences Coraniques, centre culturel ,Beyrouth 1990 P123 2 Louis Gardet, l'Islam religion et communaut Descle de Brower 1970 P. 179. 3 Le Coran, Sourate no 18, Versets 105-106-107-108-109.

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Bibliographie:
1. Le Coran - Traduction du Cheikh Si Hamza Boubakeur - Fayard Paris 1985 2. Louis Gardet; l'Islam, Religion et Communaut, DESCLEE de Brower 1970. 3. Roger Arnaldez, le Coran, Guide de lecture, DESCLEE, Paris 1983 4. Mustapha Mahmoud, Le Coran comme tre humain, DAR ENNAHDA AL ARABIA, Le Caire 1978. 5. FAHD ben Abderrahmane ben Souleimane AR-ROUMI, Etudes sur les Sciences du Saint Coran - AT TAWBA, RIADH 1994.

6. Encyclopdie de la civilisation arabo-islamique -AL MU'ASSASSA AL ARABIA, Beyrouth 1986.

7. NASR-HAMED ABUZAYED MAFHOUM-AN NASS (Le concept du texte, tude sur les Sciences coraniques) Centre culturel arabe, Beyrouth 1970.

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II. LES SCIENCES DU HADITH

2.1 INTRODUCTION: Aprs le Coran qui est au coeur de la vie personnelle et communautaire des croyants musulmans, comme nous l'avons indiqu, la science du hadith ou les sciences, connues souvent sous l'appellation de la sunna ou la tradition, occupe elle aussi une place prpondrante dans les sciences religieuses musulmanes. Etudier les sciences du hadith, c'est faire l'analyse de toute l'hitoriographie de la vie sociale, conomique, culturelle et politique mme, de la communaut musulmane, depuis la naissance de l'Islam. Non seulement la science du hadith retrace l'historique de cette communaut, en indiquant les rgles qui rgissent la structure de sa vie, mais elle regroupe les Hadiths paroles et actes, qui voquent la vie, les actions et les silences mme du prophte de l'Islam. C'est dans cette vision,qu'il faudra placer cette catgorie de science qui selon les sunnites, servir perptuer l'exemple du prophte, en le mditant, en s'en inspirant aprs avoir recueilli les traditions authentiques que la mmoire des compagnons et de leurs suivants avaient conserves. C'est aussi dans ce contexte qu'il faudra envisager la science du hadith comme une manire de dvelopper la recherche historique en Islam. C'est pourquoi nous lui consacrons cette tude, qui esprons le, va permettre, une meilleure connaissance de cette source vitale dans la vie religieuse des musulmans. Pour atteindre cet objectif, nous tenterons de passer en revue, tous les lments constitutifs du hadith et ses sciences depuis la dfnition et la naissance du concept, jusqu'aux colligeurs de hadiths en passant videmment par les gens du hadith, leurs mthodes, leurs oeuvres et leurs classifications. 2.2 Les Sciences du hadith: a) Dfinition: Plusieurs dfinitions sont donnes par les docteurs en Islam pour dsigner les sciences du hadith. Nous citons entre autres, celle retenue, par l'auteur de l'ouvrage, considr comme la meilleure rfrence contemporaine en 1 la matire . Elle est souvent connue sous l'appellation de ILM HADITH AR RIIWAYAT La science des traditions: est dfinie comme tant la science qui regroupe les paroles et les actes du prophte rapport par un compagnon ou un 2 suivant digne de confiance .De nombreux colligeurs de hadiths avaient comme tche de runir toute la tradition orale, c'est dire qu'il fallait avoir entendu un
1

D.Noureddine ITR; la mthode critique dans les sciences du hadith DAR AL-FIKR AL MU'ASSIR, Beyrouth 1992. 2 Idem-PP-30-31

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transmetteur authentifi redire de vive voix et le texte de la tradition et la liste 1 de ses garants .

Est-il ncessaire,ce recours au hadith alors que dans le Coran,tout est indiqu me dit- on?. Les compagnons du prophte s'taient poss la mme question aprs la mort du prophte. C'est ainsi qu'un suivant TABI'I demanda un jour, un colligeur: Ne me cites de rfrence que le Coran, le docteur se rapprocha du suivant et lui dit Si le Coran tait la seule rfrence pour toi et tes amis, auriez vous su le nombre de rakaat dans chaque prire, ou les sept dambulations (Tawaf) autour de la Kaaba? mme le Coran, travers de nombreux versets, incite les musulmans se rfrer au hadith: 2 Obissez Dieu! obissez son envoy! prenez garde Le croyant et la croyante n'ont plus choisir sur une affaire dj tranche par Dieu et par son envoy. Quiconque dsobit Dieu et son envoy s'gare de toute 3 vidence . Il est donc recommand aux musulmans de se rfrer aux paroles et aux actes du prophte, conformment aux directives divines, et ceci en tudiant la science du hadith.
2.3 Mthodologie: Notons, cependant, que la recherche effectue dans ce domaine n'a pas toujours t tache facile.Il a fallu toute une mthodologie pour asseoir cette science. Une telle mthodologie repose essentiellement sur de nombreux lments, parmi lesquels on peut citer: 1. LAuthenticit des transmetteurs qui porte, non pas sur l'analyse critique du texte du hadith (Matn), mais surtout sur les chanes de transmetteurs dont l'authenticit certaine est prouver. 2. La connaissance et la rencontre directe des transmetteurs en plus de leur capacit morale qui les rend pleinement vridiques et dignes de foi, les mettant ainsi l'abri de toute dviation religieuse. 3. L'importance qu'occupe le hadith lui mme dans la lgislation islamique. Comment ce hadith a t conu par les compagnons du prophte,et comment ils l'avaient pratiqu?. De nombreux ouvrages ont t consacrs ces notices biographiques tels les TABAQAT qui constituent pour les colligeurs une source inpuisable . Ainsi nous dduisons,que tous ces efforts dploys,indiquaient bien les tches traces pour la science de la
1 2 3

L.Gardet, l'lslam, religion et communaut, descle de Brower 1970 P.174 Le Coran, Sourate no 5, V. 92. Le Coran, Sourate no 33, V. 36

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tradition et qui consistent notamment : a. Faire une recherche historique sur la vie et le caractre des hommes appartenant aux toutes premires gnrations 1 musulmanes, spcialement les compagnons du prophte . b. Protger le hadith, dans sa transmission de toute sorte de dformation. c. Donner des notes chaque chane de transmission dans le but d'avertir le musulman en gnral, le chercheur en particulier, sur le degr de fiabilit du hadith,et de crdibilit du transmetteur. (ISNAD). C'est dans cet ordre d'ide que les hadiths ont t classs par rapport l'Isnad. Nous relevons alors ce tableau: 1. 2. Sain ou authentiques (Sahih) quand la chane est absolument parfaite beau-bon (hassan) en cas de lgre discussion sur la vracit des transmetteurs,ou de lger doute sur tel chanon de l'Isnad. faible (da'if), si des critiques fondes peuvent tre souleves au sujet d'un ou plusieurs transmetteurs et de leur fidlit la tradition.
2

3.

Ou Si le texte corrobore visiblement une innovation . S'agissant maintenant de la multiplicit des chanes de transmission, il ya galment toute une classification des hadiths, qui dcoule de l'importante tude des voies. On notera par consquent l'tablissement du tableau suivant ds la fin du premier sicle de l'hgire: 1. 2. Mutawatir,s'il est transmis par de trs nombreuses chanes, et comme universellement admis. Mashhur (clbre ou connu) s'il a: a) ou trois garants dignes de foi. b) ou un seul garant de la premire gnration, mais dont le texte est devenu connu de tous. 3. AZIZ (prcieux, rare) S'il n'est pas trs rpandu, bien qu'ayant pour source au moins deux garants. 4. Ahad (unique) s'il est peu connu il n'a qu'un seul garant (ou
1 2

L Gardet- Islam, P.175. L.Gardet Islam.P175 Voir aussi Noureddine ITR mthode de critique P 112-113

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presque) pour source. 5. Gharib (rare) il est trs peu connu le gharib (absolu) sera le hadith qui parmi la gnration des suivants n' arrive qu'un 1 seul garant . Quant la continuit de l'isnad lui mme, les docteurs adoptent les concepts suivants comme lment de mthode: a) Musnad (fond) s'il est ininterrompu et se rfre un compagnon. b) Munquati' ( interrompu) s'il manque l'intermdiaire d'un suivant. c) Mursal: sans isnade c'est--dire s'il voque le prophte, mais que la chane, sautant les compagnons, ne commence qu' la gnration des suivants: 2 d) Mubham (vague), Si l'un des garants est anonyme . 2.4 Corpus: Nous avons vu dans notre tude de la biographie du prophte et dans le cadre de la science du hadith, l'importance accorde cette discipline et qui a ncessit tant d'efforts aussi bien dans la conservation des dires et des actes du prophte que par les critres adopts selon les colligeurs, dans les chanes de transmission du hadith. Il rsulte de cette importance l'abondance des matires qui est l'origine des six ouvrages connus dans la science de la sunna comme les rfrences par excellence. Ce sont des recueils Jami' qui regroupent tous les hadiths considrs comme sains ou sihah. Ces recueils qui datent du troisime sicle de l'hgire, ont t classs partir des chapitres groupant des hadiths ayant trait tous les thmes du culte et qui sont au nombre de huit, dont les parties fondamentales sont: La profession de foi AQAID les statuts AHKAM , la biographie ASSIAR, le savoir vivre ADAB l'exgse, AT.TAFSIR, les troubles AL.FITAN, les symptmes de la spculation plus au moins tendancieuse 3 rsurrection ASHRAT AS SA'A, en vertus MANAQIB . Quant aux recueils JAWAMI', ils sont nombreux dont les plus connus sont au nombre de trois: 1) AL JAMI' ASSAHIH DE lmam Bokhari.. 2) AL JAMI' ASSAHIH de lmam Muslim.
1 2

L Gardet -P.176 IDEM 3 Noureddine ITR, mthode de critique, P. 199.

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3) AL JAMI' de lmam TERMIDHI connu beaucoup plus sous l'appellation de SUNAN AT.TERMIDHI (les traductions de TERMIDHI). Il ya aussi les ouvrages connus sous le nom de Sunan, il sont quatre: SUNAN ABI DAOUD, SUNAN AT TERMIDHI SUNAN ANNASAI et 1 SUNAN IBNU MAJA . A ce stade d'tude, il ya lieu de mentionner la science que nous avons dj tudi dans les sciences coraniques, qui est celle de l'abrogation et qui est une tude annexe l'tude du Coran et du hadith. S'agissant de la Sunna qui est notre thme de rflexion, et dont l'abrogation une importance avant tout juridique, elle se prsente sous trois cas notoirement connus: 1) Un hadith.abroge un autre hadith.

Louis Gardet, l'islamologue chrtien prtre, avance ce sujet que l'incertitude qui demeure quant la valeur critique du texte , permi 2 ce sujet des interprtations diverses .
2) Un texte Coranique abroge un hadith: On signale ici la traduction initiale qui prescrivait de prier tourn vers la direction de Jrusalem, cette tradition a t abroge par le verset coranique qui prescrit la direction de la Mecque et qui stipule: nous te voyons souvent tourner ton visage vers le ciel. Nous te faisons donc orienter (pour la prire) vers une direction qui te donnera satisfaction. Tourne donc ton visage vers la mosque sacre (croyants) o que vous soyez, tournez votre face dans sa direction. Certes ceux qui ont reu l'criture savent que c'est une vrit (venue) de leur seigneur et ALLAH n'est pas 3 inattentif ce qu'ils font . 3) Un texte coranique peut enfin, dans son application juridique tre abrog par une tradition. Ainsi les juristes musulmans fondent leurs nouveaux jugements sur une partie de la loi de succession sur un hadith, modifiant pour ainsi dire dans l'application ,le sens avanc par ce verset Coranique qui stipule prcisment: il vous est prescrit ceci; lorsque l'un d'entre vous est sur le point de mourir, s'il laisse un bien il est tenu de tester en faveur de ses pres et mres et des plus proches des siens conformment l'usage. C'est une obligation pour ceux qui 4 craignent Dieu .

1 2 3 4

IDEM P. 199 L Gardet,Islarn religion et communaut. P. 179 Le Coran, Sourateno 2, Verset 144. Le Coran, Sourate no 2, Verset 180

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Ce verset, croire les docteurs en l'islam, a t abrog dans son application, par le hadith qui stipule notamment: pas de disposition testamentaire l'gard des hritiers naturels. Quoique ceci reste un thme de discussion, il n'en demeure pas moins qu'il a t cit par de nombreux chercheurs. Ce qui mrite cependant d'tre mentionns ici, c'est que la science de l'abrogation en tant que thme juridique de rflexion vient renforcer notre thse selon laquelle la science du hadith constitue pour la communaut musulmane, la pierre angulaire non seulement dans sa vie juridique mais dans toute sa vie cultuelle. 2.5 Conclusion: Qu'allons nous retenir au terme de cette tude relative la science de tradition? les chercheurs en gnral et les tudiants musulmans en particulier ne doivent pas perdre de vue, que si la science coranique d'une manire gnrale, a t dote d'une certaine imunit scientifique garantie par le Coran lui mme, la sunna par contre, reste, pour certains, un thme de dicussion. Ainsi l'attention de nos tudiants est attire sur certaines donns relatives a cette science constituant l'ensemble des rsultats dduire: 1. La tradition est la science qui se fixe comme tche principale l'explication du texte coranique, aussi bien sur le plan cultuel que culturel et juridique. 2. La science du hadith est la discipline islamique ayant jet les bases d'une recherche scientifique fonde sur l'objectivit, la rationalit et la logique. Elle a ouvert ainsi les portes, devant la raison en l'incitant formuler une mthode fiable, capable de mieux servir la vracit de l'information.

3. Le hadith a t l'origine de la richesse, de la matire bibliothcaire grce aux ouvrages et aux recueils labors par les diffrentes coles religieuses en Islam et qui constituent aujourd'hui des rfrences dignes de confiance
4. L'tude du hadith, doit nous permettre de dissiper certaines quivoques, semes par quelques chercheurs islamologues ou leurs disciples, qui tendent brouiller les esprits au sujet de cette discipline en inculquant leurs tudiants l'ide selon laquelle l'opration de regrouper les hadiths est venue aprs celle du fiqh, d'ou l'apparition des divergences entre les coles religieuses. 5. La notion de ISNAD ou la chane de transmission, doit tre conue dans cette science comme l'a t leurs yeux le Coran.

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6. Les rgles adoptes par les colligeurs musulmans sont des rgies globales qui tudient les diffrents aspects du hadith sur la base d'une analyse critique et objective, elle constitue la meilleure rponse ceux qui prtendent qu'il y a beaucoup de hadith falsifis. Grce cette mthode, les colligeurs musulmans ont contribu normment diminuer les erreurs possibles dans la Science du hadith et les rendre insignifiante. C'est dans ce cadre qu'il faut envisager toute tude sur la science de la tradition qui demeure aux yeux des musulmans la seconde rfrence aprs le Coran.

Bibliographie :
1. Le Coran, traduction en franais du cheikh Hamza Si boubaker. Foyard Paris 1985. 2. Noureddine ITR,la mthode critique dans les sciences du hadith, DAR AL FIKR AL MUASSIR,Beyrouth 1992. 3. Louis Gardet,l'islam, religion et communaut,descle de Brower Paris 1970. 4. Encyclopdie de la civilisation arabo-isiarnique AL MUAS SASSA AL ARABYA Beyrouth 1986. 5. IBN AL JAWZI,JAMAL EDDINE ABI LFARAJ; SIFATOU ASSAFWA T. letil, DAR AL KOUTOUB AL ALAMI'A Beyrouth !989.

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ILM UUL AL-FIQHOU SCIENCE DES SOURCES DU DROIT MUSULMAN

Par : Dr AHMED RASSOUNI

I. DEFINITION
Ilm Uul al-Fiqh est lune des principales sciences islamiques partir de laquelle se sont dveloppes les interprtations et analyses des jurisconsultes ainsi que les diffrentes ramifications produites par la pense islamique pour une meilleure comprhension de lIslam et une bonne interprtation de ses textes.
Le sujet que nous traitons se compose de trois mots : Ilm ou science ; Uul ou sources ; Fiqh ou jurisprudence. 1.1 Ilm ou science: Par Ilm, on entend un domaine scientifique, une spcialit bien dtermine ayant ses propres rgles et sa propre mthodologie tel que Ilm al-hadith ou science de la tradition du Prophte (Bndiction et Salut de Dieu sur lui BSDL), Ilm Tafsir ou science de lexgse du Coran, sciences sociales, sciences mdicales, etc. Sachant quil nexiste pas de science compltement indpendante des autres disciplines scientifiques, Ilm Uul al-Fiqh nchappe pas cette rgle malgr les caractristiques propres qui le distinguent et que nous essaierons de dcouvrir plus bas. 1.2 Uul ou sources: Uul est le pluriel du mot Al ou source qui prsente des significations varies mais proche lune de lautre. Al-Al semploie par opposition au far ou branche (dune science). Ainsi toute branche ou ramification dispose dune source et cest pour cela quon dit : toute source est lorigine de branches tel larbre et ses rejetons, ses feuilles ou ses fruits. Dans un sens proche de celui qui prcde, al-Al est le fondement ou support sur lequel on construit un difice corporel (tel quun mur) ou incorporel dans le sens rapport par le hadith du prophte (BSDL) : LIslam repose sur cinq Ces cinq (pliliers) sont considrs comme Uul (sources) aux diffrents dogmes de lIslam. Al-Uul dans ce cas de figure signifient les fondements, les piliers ou les grandes assises tel que cit dans le Coran (2, 127 ). Et quand Abraham eut avecIsmal tabli les assises de la Maison . Al-Al possde galement un autre sens non loin de ce quon vient

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de voir et qui signifie la source ou lorigine. Ainsi la mer est considre comme lorigine des poissons et des perles ; le gisement est la source de ce quon extrait de minerais ; le puits ou la fontaine est la source de leau. Tous ces sens -et dautres- sont contenus dans la discipline dite de Uul al-Fiqh qui signifie les sources du fiqh, ses origines et ses principes. Al-Uul signifient ainsi les piliers, les rgles mthodologiques relatives au fiqh et linterprtation des jurisconsultes (al-Ijtihad al-fiqhi) telles que al-Qawad al-Uuliya (fondements des sources du fiqh) , les rgles gnrales de la Shariah, les buts de la Shariah, etc. A partir de ces sources, de ces origines et de ces fondements se prolifrent al-Ahkam al-fiqhiya ou rgles du droit musulman. Il y a lieu donc de distinguer les sources (Uul) du fiqh des branches ou ramification fiqhiques (cest dire le fiqh). Al-Fiqh: dans son acception linguistique, al-fiqh signifie la bonne comprhension des choses. Al-fiqh dans ce sens, ne se limite pas un domaine particulier, ni une discipline bien spcifie. Il sapplique la religion et aux sciences y affrentes, aux autres sciences, voire des domaines relevant de la vie quotidienne. Al-faqih est un spcialiste dans un domaine donn tel lhistoire, la langue, le commerce, lindustrie, etc. Tous ces domaines font lobjet dun fiqh et le spcialiste est appel faqih.

1.3

Ce sens gnral du fiqh a t cit dans le Coran, la Sunna du Prophte (BSDL), et dans le langage de nos anctres musulmans. Ainsi, on lit dans le Coran(9 ; 122) : Pourquoi, donc, de chacune de leurs sections, un groupe ne sen irait-il pas sinstruire en la loi de la religion . dis (11; O Chuab, nous ne comprenons gure de ce que tu Coran 91) pas (7 ; 179) Ils ont des curs par o ils ne comprennent Coran
? Mais quont-ils ces gens, comprendre peine un mot Coran (4 ; 78) Et il nest chose aucune qui ne chante puret en le Louant. Mais vous ne comprenez pas leur chant . Coran (17/44). Un hadith du Prophte dit : Quand Dieu veut du bien ( son serviteur) Il lui facilite la comprhension de la religion . Cependant, le mot fiqh contenu dans lexpression Ilm Uul alFiqh dispose dune terminologie bien particulire chaque fois quon fait rfrence aux termes : fiqh , al-faqih , al-tafaquh , al-fouqaha . Ce sens bien particulier sest rpandu dans la culture musulmane partir du deuxime sicle de lHgire.

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Dans ce contexte, le mot fiqh rfre un domaine scientifique bien particulier qui est celui des rgles (pratiques) de la Shariah relatives ce qui est licite et ce qui est illicite, ce qui est obligatoire et celui qui ne lest pas, ce qui est prfrable de faire ou de ne pas faire. Ainsi, le terme fiqh a t dfini par nos prdcesseurs comme tant : la science des rgles (pratiques) de la Shariah dduites partir de justifications dtailles. Les rgles de la Shariah comprennent tout ce que le Lgislateur nous demande de faire, de ne pas faire ou de choisir entre faire ou ne pas faire. Cela conduit cinq rgles : al-Ijab ou obligation, al-Nadb ou prdilection, al-Tahrim ou interdiction, al-Qaraha ou rpulsion, al-Ibaha ou permission. Le fiqh justement se rsume dans la connaissance de ces rgles travers leurs origines, leurs justifications et leurs assises telles que dfinies par Ilm Uul al-Fiqh. La contemplation dans les arguments, les sources lgales (al-Uul al-Shariya)) et linduction des rgles islamiques relvent du domaine du fiqh. De mme, on entend par fiqh lensemble des rgles islamiques qui forment ce quon appelle patrimoine fiqhique (Tourath fiqhi) ou encore fiqh islamique. Sur ce principe on dit : Fiqh Malikite , Fiqh Hanafite, Fiqh Chafite, Fiqh Hanbali, Fiqh Jafari, etc. On dit aussi uvres du fiqh (Qutub alfiqh). Ce fiqh ne provient pas spontanment, de nimporte o, par nimporte qui, par nimporte quel moyen ; il nest pas un produit intellectuel pur, ni le rsultat dune simple opinion Cest un fiqh qui a ses propres sources, ses propres fondements, sa propre mthodologie et ses propres rgles rgies minutieusement par cette science appele Ilm Uul al-fiqh.

II. FONCTION DE LA SCIENCE DE UUL AL-FIQH

Au vu de ce qui a t dit jusque-l, on peut apprcier la fonction de cette science dite Ilm Uul al-fiqh et plus particulirement le terme Uul qui ncessite plus de clarification. LImam Badreddine al-Zarkachi dcrit Ilm Uul al-fiqh comme tant :

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 lassise de la loi islamique et la source qui regroupe toutes ramifications 2 encore : cest celui qui statue et ne peut tre jug .

ou

Cest travers cette discipline que se manifeste la volont divine par rapport ses serviteurs en tant que source originale et suprme de lautorit de la loi islamique : Le jugement nappartient qu Dieu Coran (6/57) ; Et Dieu juge -personne pour casser Son jugement Coran (13 ; 41) ; Nest-ce pas Lui quappartient la cration et le commandement (7 ? ; 54).
Cest travers Ilm al-Uul al-fiqh quon dtermine les sources du commandement de Dieu, ou encore le cadre de rfrence de la loi islamique, tel que nous le verrons au cours de ce papier. Ilm Ucul al-fiqh est la science qui tudie, formule et ajuste les rgles indispensables la comprhension des textes sacrs dune manire correcte et approprie. Cest aussi travers cette discipline que se dterminent les sources secondaires et mthodes danalyse ncessaires lIjtihad ou leffort de rflexion, particulirement dans les domaines o il y a un vide juridique. Dune manire gnrale, Ilm Uul al-fiqh est la science qui oriente les fouqahas ou savants de la religion dans leurs recherches visant extrapoler les dispositions lgales (al-ahkam al-Shariya). A ce propos, Cheikh Mohamed Abu Zahra dcrit la fonction de cette discipline et ses relations avec le fiqh et les fouqahas comme suit: Ilm Uul al-fiqh par rapport au fiqh cest comme la science de la logique par rapport lensemble des sciences de la philosophie. Cest la balance qui permet dajuster lesprit en lempchant de tomber dans le faux. Cest comme la science de la syntaxe par rapport la langue arabe ; elle permet dajuster la plume et la langue en les empchant de faire des fautes. Cest la mme chose pour Ilm Uul al-fiqh qui reprsente le mcanisme qui oriente le faqih ou savant de la religion en lempchant de faire des extrapolations errones. Cependant, Ilm Uul al-fiqh peut tre utile dans dautres domaines jusque-l pargns par les spcialistes de la discipline (al-Uuliyoun) ; on peut citer son utilit dans la rgulation de lintellect et de la faon dapprcier les choses, dans certaines sciences de lexgse et de la linguistique. Rcemment, les chercheurs tentent de faire appel cette discipline dans linterprtation des textes juridiques et dans bien dautres sciences humaines. Nous reviendrons ce sujet la fin de lexpos. Le but final de cette science demeure sa vocation servir le fiqh et les mthodes dextrapolation qui le concernent. LImam al-Ghazali dit ce propos : Et apprend que Uul-al-fiqh dterminent les arguments relatifs aux
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Al-Bahr al-Muhit, p.6, ed. Ministre des Awqaf, Kowet, 2m ed., 1992. Ibid, 1/8.

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jugements (Adilatu al-Ahkam), et aussi la connaissance de ces preuves dans un contexte gnrale et non particulieret tu as appris que les preuves des jugements sont : le Livre saint (le Coran), la Sunna (tradition du ProphteBSDL) et lIjma ou le consensus. Savoir faire usage de ces trois sources dune 1 manire approprie constitue ce quon appelle Ilm Uul al-fiqh. Dans al-Bahr al-Muhit, on lit : Professeur Abu Mansour a dit : la finalit de la science des Uul-al-fiqh est la connaissance des preuves des jugements (Ahkam) du fiqh et de la mthodologie qui permet llucidation de ces preuves ; car celui qui parcourt les composantes de cette discipline, il dcouvrira quelles concernent la preuve dun jugement, ou bien la mthode qui 2 permet dlucider cette preuve . Essayons de sapprocher davantage de cette discipline pour voir plus clair

III. COMPOSANTES DE ILM UUL AL-FIQH

Peut tre la meilleure partition de Ilm Uul al-fiqh est celle prconise par lImam Abu Hamad al-Ghazali dans son uvre (al-Mustasfa min Ilm Uul al-fiqh) ; et cest pour cela que nous avons choisi den faire rfrence dans notre prsentation des chapitres et sections relatifs cette discipline. Al-Ghazali a classifi les axes de cette science en quatre ples :
Ple 1: Le fruit (al-Thamra) qui reprsente les jugements (al-Ahkam al-shariya) Ple 2: Lorigine du fruit ou le fructueux (al-Muthmir) qui reprsente les preuves des jugements (adilatu al-Ahkam). Ple 3: Voies de fructification qui reprsente la mthodologie qui permet darriver ces preuves. Ple 4: Le fructificateur ou lexploitant qui est linitiateur de leffort de rflexion ou Mujtahid. Al-Ghazali dit : Il y a lieu dexaminer les jugements, puis les preuves et leur classification, puis la faon dextrapolation de ces jugements partir de ces preuves, puis aux caractristiques propres du chercheur qui aboutit ces jugements qui reprsentent le fruit ; chaque fruit a sa propre caractristique et sa propre ralit, il a aussi une origine, un exploitant et une mthode danalyse bien particulire. Le fruit reprsente les jugements ou les dcisions, cest dire
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Al-Mustasfa, p.6, Dar al-Kutub al-Ilmiya, 1413 H/1993 G, r Abdussalam al-Ghami. Al-Bahr al-Muhit, Tome 1, p.26.

vis par Mohamed

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lobligation de faire, linterdiction, la prdilection, la rpulsion, la permission, le bon, le mauvais, le devoir de rparation (al-Qada), le devoir daccomplissement (al-Ada), ce qui est correcte et ce qui est caduc, etc. Lorigine du fruit reprsente les preuves et se compose du Coran, de la Sunna et de lIjma. Les mthodes de fructification ou danalyse sont reprsentes par quatre moyens de preuve : on justifie la chose par sa formulation, ou bien par sa signification et insinuation, ou bien par sa ncessit, ou bien par sa logique et le sens dduit. Lexploitant est le Mujtahid dont il est impratif de connatre ses caractristiques, les conditions quil doit remplir, par opposition limitateur ou (Muqallid) qui est tenu de le suivre. Il est donc ncessaire de connatre les 1 caractristiques et conditions remplir par chacun deux .

Ensuite al-Ghazali a consacr un chapitre dans lequel il a dcrit la faon 2 dintroduire les diffrents aspects de Uul al-fiqh dans les quatre ples prcits.
Sous le Premier ple, al-Ghazali a introduit quatre arts : Le premier art a t consacr la dfinition du jugement (al-hukm al3 shara) : cest la parole du Lgislateur lorsquil sagit des actes responsables . La parole du Lgislateur intervient pour exhorter le musulman 4 faire, ne pas faire ou pour lui donner le choix entre ces deux actes . Lorsque le devoir daccomplir un acte est synonyme de sanction en cas de refus, on est en prsence dune obligation. Sinon on est en prsence dune simple prdilection (Nadb). La ncessit de sabstenir conditionne par une sanction relve de linterdit (al-Hadhr) ; sinon on est en prsence dune simple rpulsion.

Mais si la parole laisse prsager le choix entre laccomplissement et le non-accomplissement, on est alors devant la permission (al-ibaha).
Le deuxime art a t rserv par lauteur des points de dtail qui concernent chacun de ces cinq jugements. Le troisime art a t rserv diffrentes composantes du jugement qui 5 sont au nombre de quatre :

Le jugement lui-mme, tel que dcrit plus haut.

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Al-Mustasfa, p.7-8. Ibid, p.8. Ibid, p.45. Ibid, p.53. Ibid, p.66 et suite

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Le Lgislateur qui est Dieu le Tout-Puissant, le Tout-Misricordieux. Le sujet, cest dire la personne responsable, saine, capable de comprendre la parole divine. Lacte accompli dune manire volontaire. Le quatrime art est rserv la raison qui conduit la prescription . A loccasion, lauteur a trait des raisons qui poussent au respect des prescriptions de la Sharia. En particulier il a trait de sujets relatifs la raison (Sabab) telles la causalit, la conditionnalit, ladquation et la nullit. Le culte ou Ibadah ne pouvant tre quun accomplissement (adaa), un acquittement (Qadhaa)ou une rptition (Idah). De mme il a trait de la permissibilit (Rukhsa) et de lintention de faire des choses (Azimah). Ces types de prescriptions sont connus chez les spcialistes en Ilm alUul par ce quils appellent Al-Ahkam al-wadhiya ou jugements intermdiaires ou daccompagnement car ils reprsentent des raisons pour justifier les cinq catgories de prescriptions cites plus haut. Dans le deuxime ple, al-Ghazali a trait des preuves de prescriptions (adilatu al-Ahkam) qui sont au nombre de quatre : le Coran, la Sunna, lIjma, et la preuve de lintellect (al-aql). Il est clair que lImam al-Ghazali sest dmarqu par rapport au joumhour al-Uuliyne (la grande majorit des Ulmas) qui font du Qiyas ou raisonnement par analogie la quatrime source de preuve. En effet les Chafiites citent successivement : le Coran, la Sunna, lIjma et le Qiyas. Parfois ils utilisent des expressions varies telles la rvlation ou la parole du Lgislateur pour dsigner le Coran, et la Sunna. Aussi ils utilisent les 3 expressions : parole de Dieu, parole du Prophte, lIjma et le Qiyas. O est donc pass le Qiyas chez al-Ghazali ? Que veut dire la preuve de lintellect qui vient en quatrime position ?
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Al-Ghazali a fait du Qiyas un des aspects du smantisme des textes. Il ne la pas cit en tant que preuve indpendante. Nous en reviendrons au Qiyas dans le troisime ple.
Quant la preuve de lintellect, elle ne fait pas partie des preuves qui approuvent les prescriptions, mais elle concerne la justification de la rfutation des obligations non fondes. A ce propos il dit : Sches que les prescriptions oratoires ne saperoivent pas par lintellect, mais cest lesprit qui justifie lacquittement vis--vis des obligations religieuses ainsi que lannulation de la gne (haraj) qui touche les hommes dans leurs actes bien avant lavnement des Prophtes (que le Salut soit sur Eux) soutenus par les miracles. Le non lieu des
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Ibid, p.74 et suite. Ibid, p.80 et suite. Cf. Lintellect chez al-Uuliyine, Dr.Abdeladhim al-Dib, p.21 et s., T.1, 1415H/1995.

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prescriptions sapprcie par lintellect avant la perception par loue, et nous 1 continuerons sur cette voie jusqu manifestation de loue . Ainsi, par preuve de lintellect, al-Ghazali fait allusion lIstishab ou interprtation (lgale) du prsent par le pass (praesumptiolegis), cest--dire exemption des (obligations) et rfutation de la (responsabilisation) jusqu ce quune preuve formelle surgisse. En fin danalyse, al-Ghazali na pas manqu daborder certaines preuves qui ne font pas lunanimit quant leur signifiance, il les a toutes rfutes et les a considres comme sources illusoires ne faisant pas partie des 2 preuves authentiques. La rfutation par lauteur de ces quatre preuves na pas reu de consensus. En effet, si la majorit des Chafiites et les Dhahirites saccordent ne pas accepter ces preuves, les Malekites et les Hanafites, en revanche, en font usage, et ils ont pour cela leurs arguments. Quant aux Hanbalites, ils acceptent ces preuves mais avec moins denthousiasme comparativement aux deux autres coles sus-cites. Ainsi, concernant la rubrique shar man Kablana ou la lgislation de ceux qui nous ont prcds, ceux qui en font usage la considre comme faisant partie intgrante du Coran et de Sunna. Leur motif est quils nen font usage que lorsque les deux sources de la rvlation en font citation et quil nexiste pas dans la Shariah un texte contraire ou un cas dabrogation (naskh). Par Shar man Kablana, il ne faut pas entendre, comme ce fut le cas avec al-Ghazali et les autres penseurs du mme courant, ce qui est dit dans la Torah et lEvangile. Cela est totalement rejet par les musulmans. Sagissant de la Maslaha ou lintrt et de lIstihane ou lassentiment, une certaine confusion quant leur apprciation persiste, malgr les crits, anciens et rcents, qui les ont traits. On na pas pu lucider leur rfrence par rapport au Coran et la Sunna, ni leur insertion dans les universaux (Kulliyt) de la Shariah qui se rsument dans la prise en charge de lintrt des hommes court et long terme. Quant aux dires du compagnon du Prophte (BSDL) (Kawl Assahabi), aucun musulman ne les considre comme preuve pour la juste raison quils manent dun Sahabi. On en prend acte dans des cas bien prcis sous des conditions bien particulires ayant trait au lien de ces dires avec la Sunna du Prophte (BSDL). Nonobstant, les avis des fouqahas divergent quant lapprobation de ces dires et leur porte pratique. Au mieux, ceux-ci ne dpassent pas le seuil dune prsomption (Karina). Al-Chrif al-Tilimani les considre non pas comme preuve autonome, mais comme contenant dune
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Al-Mustasfa, p.159. Ibid, p.165 et s.

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preuve. Il en est de mme avec le consensus (Ijma) et les actes des gens de Mdine (amal ahl al-Madinah), al-Tilmani ne les considre pas comme preuve indpendante. Il explique : parce quil est interdit la Oumma et au Sahabi de prononcer le verdict sur une affaire en labsence dune preuve lgale 1 (de la Shariah). Al-Chrif al-Tilimani dispose dune conception unique et une classification judicieuse des preuves lgales que nous navons pas trouves chez dautres auteurs en la matire. Nous avons extrait cette classification partir de son uvre Miftah al Wuul (ou clef de la russite) que nous avons dailleurs prsent dans une annexe part, suivie dune autre annexe rserve aux principales Qawaid al-Uuliya (fondements des sources du fiqh). Sous le troisime ple, al-Ghazali a trait de sujets ayant trait aux aspects linguistiques relatifs la manire de fructification des prescriptions partir des fruits des sources (Uul). Il nest pas injuste de considrer ce ple comme tant le pilier de la science des sources du droit musulman (Ilm al-Uul) d au fait que les prescriptions et les preuves qui sen associent ne peuvent en aucun cas faire lobjet daltration par quiconque : Daucun des hommes nest habilit asseoir ses fondements ni son authenticit, mais le domaine dintervention du Mujtahid (spcialiste de leffort de rflexion ou dinterprtation) se limite lusage de lintellect dans la dduction des prescriptions l o ils se 2 doivent , cest dire partir des paroles divines. Cest pour cela que ces paroles, leur smantisme ainsi que les rgles qui ajustent leur signifiance constituent le domaine prfr de mise en rgles ((Taqd) des spcialistes des sources du droit musulman (al-Uuliyune) et de pratique des fouqahas interprtaristes. Les voies de signifiance de la parole divine par rapport sa smantique sont, selon la classification dal-Ghazali, au nombre de trois : La signifiance en ses termes et formulation. La signifiance en son contenu et concept. La signifiance en terme de smantique et de rationalit. Il a construit ce ple sur trois arts : Le premier art traite de la signifiance des termes dans ses diffrentes formulations et circonstances tels que : labrg et le dtaill, lexplicite et
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Miftah al-Wuul, p.144, pub. Librairie al-Khaudji, Egypt, 1962. Al-Mustasfa, p.180 et s.

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limplicite, le gnral et le particulier, lordre et linterdiction, labsolu et le dlimit, le rel et le pjoratif,

Le deuxime art est consacr ladaptation (Iqtibass) des termes - partir des prescriptions et leur signifiance- non du fait de leur formulation mais du fait de leur contenu et de leur insinuation. Il cite cinq exemples :
La signifiance pragmatique (Dalalatu al-Iqtidha) o le sens nest pas toujours explicitement articul, mais il doit son existence la bonne formulation linguistique. La signifiance indicative (Dalalatu al-Ichara) ou insinuative o lon comprend un sens autre que celui articul par les paroles. On dit par exemple quune femme passe la moiti de sa vie sans prire, ni jene ; cette phrase fait allusion la priode des rgles pendant laquelle la femme est tenue de ne pas accomplir ni prire, ni jene. La signifiance justificative (Dalalatu al- Talil) par lannexion de la prescription la circonstance approprie. La signifiance favorable, cest dire comportant un sens positif. En dautres termes cest la comprhension du non dit par rapport ce qui a t dit . Certains le considrent comme tant la dfinition du bas par le haut ; dautres utilisent lexpression de teneur du terme (fahwa al-lafdh) ; dautres encore le considrent comme Qiyas : al-Ghazali dit : un sens non dit dune expression articule est vrai condition quil soit plus accessible lesprit que celui qui est articul ou bien ils existent ensemble, sans quil ne soit en 1 deuxime position . Al-Mafhum ou la signification, cest ainsi quil la appele, alors que joumhour al-Uuliyne utilisent lexpression mafhum al-Mukhalafa ou la signification de lobjection ; il est aussi appel dalil al-Khitab ou sens du discours qui veut dire raisonnement en mettant laccent sur un sujet bien 2 particulier, toute prescription tant caduque par ailleurs . Al-Ghazali est plutt de la lavis que celui-ci ne peut faire lobjet dune preuve. Il a ensuite fait le lien entre la recherche du smantisme et les actes du Prophte (BSDL) et de ce qui en dcoule comme prescriptions Quant au troisime et dernier art, il la consacr la faon de fructification des prescriptions travers la cohrence du texte via le raisonnement par analogie (Qiyas). Juste aprs le titre, lauteur a entam son analyse sur le qiyas avec dtail
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Al-Mustasfa, p. 264. Ibid , p. 265 et s.

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sans quil ne clarifie sa position d au fait quil a contrari lensemble des savants (Uuliyine ) qui font du raisonnement par analogie une source de preuve en droit musulman. Mais dans lensemble, il a trait les problmes du Qiyas dune manire analogue celle des autres Ulamas. On retrouve cette approche dans son uvre Assass al-Qiyas ou Fondements du raisonnement par analogie o il sest refus de considrer le Qiyas comme variable externe 1 la smantique du texte, au contraire il en fait partie intgrante. 2 Le quatrime ple traite des rgles de lIjtihad (effort de rflexion) et du Taqlid (imitation) dans trois arts : Premier art : consacr aux fondements de lIjtihad et son statut Deuxime art : consacr au taqlid, la demande de fetwa (consultation juridique) et au statut du grand public (Awam). Troisime art : consacr au tarjih (prpondration) et la faon de procder du Mujtahid en cas de contradiction des arguments.

IV. NAISSANCE, DVELOPPEMENT ET COURANTS DE ILM UUL-AL-FIQH

4.1. Naissance de Ilm Uul al-Fiqh Ilm Uul al-Fiqh est un produit de lIslam. Il a t difi sur ses assises et universaux et a pous sa mthodologie. Les textes du Coran et de la Sunna, de par leur signifiance et verdicts particuliers, ils sont riches en termes de principes et structures mthodologiques. Cest pour cela que les compagnons du Prophte (BSDL) -qui sont dailleurs issus de la vie bdouine ou analphabtesont vu leur esprit souvrir aux voies de lintellect, de lobservation, de la synthse et de la thorisation (Tassil). On a remarqu chez certains dentre-eux un tat desprit scientifique et rigoureux, et des facults lgislatives gniales qui ont atteint leur apoge avec le Calife Ali Ibn Abi Taleb, Omar Omar Ibn alKhattab, Acha, Ibn Abbas, Ibn Messaoud, et les autres (que Dieu les bnisse tous). Ceux-l navaient en possession que les textes du Coran et de la Sunna, ils se sont inspirs de leurs rgles et leurs buts et en ont dduit des rfrences quils ont authentifies et des principes quils ont pris pour guide. Peut-tre un des jalons sublimes de cette pense authentique est reprsente par les paroles de Omar Ibn al-Khattab adresses Ibn Moussa al-Ashri : Applique-toi comprendre ce que je te dicte et ce que tu reois et qui ne fait pas partie du Coran et de la Sunna, puis procde des rapprochements et matrise les
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Fondement du Qias, r vis par Dr Fahd Ben Mohamed Assad hane, ed. Librairie al Abikane, Riyad, 1413 H/1993. Al-Mustasfa, p. 342 et s.

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exemples, puis confine-toi ce qui est adorable Dieu, ce qui rapproche de la 1 justice

Plusieurs rcits semblables celui sus-cit existent, comme celui rapport par Abdullah Ibn Massaoud (DAS) qui dit : Nous vivons dans une priode o nous sommes appels faire des jugements, Dieu a voulu que nous en soyons ainsi. Celui qui est demand dassumer cette responsabilit doit se rfrer au Coran, dfaut la tradition du prophte BSDL-, dfaut la jurisprudence des gens connus par leur droiture, et quil ne dise pas quil est pris par la peur, le licite et lillicite sont bien nets mais des choses peuvent interfrer, alors il est conseill dviter celles entaches de doute au profit de celles qui ne 2 le sont pas .
Et cest ainsi que ces principes et fondements lgislatifs commencent se mrir pour constituer une guide pour les Muftis (jurisconsultes), les juges et les Qadis. Les premiers auteurs ont diffus certains de ces principes dans leurs uvres titre de dmonstration (Istidlal) et de protestation (Ihtijaj) comme ce fut le cas avec lImam Malek dans son Muata. Les choses demeurent ainsi jusqu ce que le courant fiqhique se dveloppa et le besoin se fut sentir pour plus de matrise des bases de la fatwa, de la prescription des lois et de lIjtihad. Dieu nous a offert lImam Chafi (DAS) qui a initi une rvolution dans la pense religieuse authentique en lintroduisant dans la phase prliminaire de constitution et de naissance de la science des sources du droit musulman (Ilm Uul al-fiqh). En dcrivant la naissance de cette science, al-Zarqachi crit : Le Prophte (BSDL) a fait allusion cette volution travers ses paroles sublimes, et cest aussi que des signes latents se sont manifests tout au dbutjusqu lavnement de lImam Mohamed Ibn Idriss al-Chafi (DAS) qui a su en faire guidance de sa lumire, il a fait de lIjtihad son cheval de bataille et a persvr dans cette voie avec rigueur en lucidant avec lgance ses trsors cachs et en expliquant ses signes et ses caractristiques Il a cit loccasion les uvres intitules al-Rissala , Ikhtilaf al-Hadith , Ahkam al-Qurn et des passages de al-Oumm . Les Ulmas et les chercheurs, anciens et contemporains, sont quasiunanimes reconnatre lImam Chafisa sa qualit de fondateur de Ilm Uul al-Fiqh, et ce malgr les tentatives visant attribuer cette qualit dautres Imams, mais les vrits historiques ne les soutiennent pas Cheikh Abu al-Wafa al- Afghani crit : Le premier qui a fond Ilm
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Alam al-Muwakine, T.1, p.86, ed. Dar al-Jalil, Beyrouth, s.d. Al-Darmi 1/54 citant Mohamed al-hajwi al-Tha libi La pens e sublime travers lhistoire de la pens e islamique T.1, p.287, ed. Dar al Koutub al-Ilmiya, 1416/1995.

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Uul al-fiqh daprs ce que nous connaissons cest lImam des Imams et le flambeau de la Umma Abu Hanifa Namane (DAS) qui a su montr les mthodes dextrapolation dans son uvre Kitab al-Raye , puis il a t succd par son ami lImam Abu Youssouf Ibn Ibrahim al-Ansari et LImam Mohamed Ibn Hassan al-Chibani (DAS), puis lImam Mohamed Ibn Idriss al1 Chafi (DAS), travers son uvre al-Rissala . Le Savant Saed Aytollah Hassan Sadr ainsi que les autres adeptes de lcole Chite Imamite- dit : Le premier qui a fond Uul al-fiqh et a ouvert sa porte cest lImam Abu Jafar Mohamed al-Bakr (DAS), puis il a t succd par son fils lImam Abdullah al-Sadeq qui ont su tous deux dicter leurs disciples ses rgles et rassembler des questions qui ont fait lobjet de 2 classification par les successeurs lointains . Il ajoute que le premier qui a crit sur Ilm Uul al-fiqh cest bien Hicham Ibn al-Haqam (lve de lImam 3 Sadeq) qui a publi un livre intitul al-Alfadh (les termes) wa Mabahithiha. Cependant, alors que les uvres de lImam Chafi, ses dires et son influence sur Ilm Uul al-Fiqh constituent jusqu nos jours une matire tudier, les crits que nous avons faits rfrence prcdemment ne sont en fait que des noms, des mots et des signes dont lauthenticit et le lien avec notre sujet ne sont pas vrifis. Cela ne veut pas dire que nous nions lapport de ces Imams en matire de principes et de fondements qui ont t bnfiques aux spcialistes qui les ont succds, mais cela na rien de comparable avec lapport de lImam Chafi. 4.2. Evolution de Ilm Uul al-Fiqh Les crits de LImam Chafi et en particulier son uvre al-Rissala constituent le point de dpart des crits, souvent controverss, consacrs aux sources du droit musulman. Les crits du 3me et 4me sicle de lhgire furent consacrs lenrichissement des coles fiqhiques fondes chacune par un Imam. Certains prennent la dfense du Qiyas, dautres de lIstihane, dautres encore privilgient les actes des gens de Mdine. Certains tentent de consolider linformation rapporte par une seule personne, dautres supportent le consensus (Ijma). Dautres encore polmiquent sur le rle de lintellect dans lapprciation favorable ou dfavorable des choses, alors que dautres prfrent fonder le courant Dhahirite (apprciation apparente des textes) en rfutant tout ce qui nadhre pas avec lui Cela concerne le contenu dans ses aspects gnraux, mais une approche plus dtaille nous rvle que les sujets traits par Ilm Uul al-fiqh ont donn
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Uul al-Sarkhassi, 1/3 ed. Dar El-Marifa, Beyrouth, s.d. Fondation des sciences de lislam par les Chites, p.310. Ibid.

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naissance des ramifications dues au discutions et dbats inter-coles dune part, et au contexte scientifique de lpoque caractris par une volution rapide de cette discipline et les conflits entre les diffrents rtes, dautres part. Cest ainsi quon peut expliquer lcart entre les crits relatifs aux sources du droit musulman parus laube du 3 sicle de lhgire caractriss par la simplicit et le nombre trs rduit des problmes traits, et ceux parus partir du 5 sicle o la complexit des problmes rendait ncessaire la rpartition et la classification rigoureuse de chaque matire traite. Du point de vue mthodologique, on distingue deux grands courants : le courant qui adhre la mthode des Chafiites ou expressionniste (Mutakalimine) et le courant qui prfre la mthode des fouqahas, cest dire celle des Hanafites. Certains documentalistes utilisent une approche qui englobe les deux mthodes la fois. Cest pour cette raison que les spcialistes de la discipline distinguent trois coles : 1 - La voie des expressionnistes ou des Chafiites dont lappellation sexplique par le fait que la majorit des auteurs et leurs disciples taient des achrites ou des Mutazilites et des Chafiites. Le premier auteur qui a fond cette voie tant lImam Chafi travers son uvre al-Rissala . Cette voie se caractrise par son initiation dun fondement thorique, puis la construction de rgles et options sur ce modle de pense bas sur la logique, puis ladaptation de ces rgles aux branches et pratiques par souci dexplication et dlucidation des efforts de thorisation abstraite. Cest pour cela que ces crits ne sont pas riches en termes dexemples et de faits se rapportant des textes ou des applications. En revanche, on constate une plthore de littrature concernant des sujets de polmique thorique qui a peu dinfluence sur les sources du droit musulman. Bien que des auteurs se soient rendus compte de cette maladresse et naient pas hsit la fustiger, mais ils nont quant mme pas russi pargner leurs uvres de son influence. Abu alHassan al-Basri -al-Mutazili crit dans lintroduction de son livre (alMutamad) : Ce qui ma pouss crire ce livre consacr Uul al-fiqh aprs avoir comment le livre de Kitab al-Umad- cest que jai suivi dans mon explication la voie de cet ouvrage mme dans la classification de son contenu en rejetant plusieurs de ses applications. Jai fourni des explications qui ne sont pas conformes avec Uul-al-Fiqh en termes de rigueur dexpression, telle la classification des sciences selon lordre de ncessit, etc.Jai voulu crire un livretout en vitant de citer tout ce qui nest pas conforme avec Uul al-Fiqh en termes de rigueur dexpression, car cela se rapporte une autre science quil 1 ne faut pas mlanger avec celle-ci . Une des sommits de cette cole, en loccurrence lImam al-Ghazali-,
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Al-Mutamad, 1/3, T.1, Dar al-Koutoub al-Ilmiya, Beyrouth, 1403H/1983

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aprs avoir mentionn les dpassements de certains auteurs envers cette discipline, il crit : Al-Mutakalimoun ont trait le sujet avec exagration sous linfluence du courant auquel ils appartiennent, lamour de son mtier oblige, cest pour cela quils lont confondu avec cet autre mtier . Malgr cela, alGhazali a choisi de rester fidle cette cole en disant : Aprs avoir lucid leur excs dans cette confusion, nous ne voyons pas la ncessit de procder 1 autrement, car le sevrage est difficile et les mes rejettent les choses tranges . 2 - Voie des fouqahas ou des Hanafites : Cette appellation renvoie au fait que les fondateurs de ce courant sont des fouqahas avec leur tte des Ulmas du rite Hanafite. Les crits de cette cole se distinguent par deux caractristiques qui se compltent : une rfrence abondante des exemples, faits et applications fiqhiques qui deviennent les bases de formulation de fondement des rgles du fiqh. Ils dbutent partir de cas particuliers et des applications fiqhiques avant de formuler les universaux de la Shariah. Cela va lencontre de lcole prcdente dont les adeptes dbutent partir de certains universaux et fondements abstraits avant daboutir des ramifications et particules qui en dpendent. Les principales uvres de cette cole sont : Makhid al-Sharai de Mansour al-Matridi (330H). Al-Fouul fi al-Uul de Abi Bakr al-Jassas (370H) Uul al-Sarakhssi de Abi bakr al-Sarakhssi (490 H) Uul al-Bazdaoui de Fakhr al-Islam al-Bazdaoui (483 H). 3 - Des voies diffrentes : Il y a ceux qui ont essay de joindre les thories des expressionnistes aux applications des fouqahas comme cest le cas avec Mudhafar al-Din Ib al-Sati , auteur de (Badi al-Nidham al-Jami bayna Uul al-Bazdaouiwa al-Ahkam) ou Sadr al-Shariah Ubadullah Ibn Messaoud dans son uvre (Tauqih al-Fuoul).

Il y a aussi ceux qui prfrent la formulation des furu (branches) partir des Uul (sources) en se rfrant dabord la source avant de citer les ramifications fiqhiques qui en dcoulent. Certains se sont limits aux fondements fiqhiques comme cest le cas avec al-Chrif al-Tilimani, auteur de (Miftah al-Uul ila bida al-fourou ala al-Uul). Dautres ont mlang les rgles fiqhiques avec les fondements tel Chibal al-Din al-Zinjani auteur de (Takhrij al-Fourou ala al-Uul.
Cependant traitant des problmes relatifs aux sources de la Shariah (alQadaya al-Uuliya), lImam Ibn Ishaq al-Chatibi s est distingu par sa mthode propre lui et sa demande unique. Cela se manifeste clairement dans son uvre clbre (al-Muwafaqat) qui se dmarque par son analyse slective, son raisonnement inductif, son approche quilibre entre thorisation et
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Al-Mustasfa, p.9.

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application et son refus de traiter des sujets qui nont pas une porte pratique. Il na abord que les questions pertinentes dont il peut faire une contribution solide en formulant son propre avis, en compltant et en raffinant davantage les efforts de ceux qui lont prcd. A titre dexemple, il na pris pour rfrence dans ses analyses que le Coran et la Sunna en demandant aux lecteurs de se rfrer aux crits de ses prdcesseurs pour les sujets sans grande utilit. Cest le premier ouvrage qui traite des buts de la Shariah (Maqassid alShariah) en leur consacrant une grande partie. Il en a dailleurs fait une thorie. Par sa mthode inductive, lauteur procde par un raisonnement consistant et irrfutable pour justifier les rsultats de son analyse. Il a vit daborder les sujets abstraits aux rsultats striles qui occupent une place prpondrante dans les crits de ses prdcesseurs. Mais il na en aucun cas nglig le travail de thorisation fructueux et utile. Cest pour cela dailleurs que son ouvrage rallie profondeur et accessibilit.

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INTRODUCTION AUX BUTS ( MAQASSID ) DE LA CHARIAH

Par : Dr. AHMED RASSOUNI

I - DE LA TERMINOLOGIE DES BUTS ( MAQASSID ) DE LA CHARIAH

Le but ou lobjectif (al-Maqsad) exprime la chose qui attire notre intention et stimule notre volont quant ce quon veut dire ou ce quon veut faire. Les buts de la Chariah ou du Lgislateur- sont donc les finalits et les rsultats lis aux paroles divines et aux exigences qui en dcoulent exhortant les Musulmans les poursuivre. La Chariah exige du musulman poursuivre les mmes objectifs quelle sest elle-mme trace. Cela nous mne deux sources dobjectifs : la Chariah dun ct et les personnes juridiquement responsables (Mukallaf) de lautre. La deuxime source tant conditionne par la premire et les deux sunissent pour raliser les mmes buts. Compte tenu de ce lien entre les buts de la Chariah et les buts des personnes juridiquement responsables, lImam Chatibi les a classs en deux catgories : les buts du Lgislateur et les buts des personnes juridiquement 1 capables. Bien que nous nous intressions moins cette deuxime catgorie dans la prsente introduction, il y a lieu toutefois de souligner que les buts du Lgislateur ne peuvent se raliser qu travers les buts de cette deuxime catgorie la condition quils soient conformes ceux de la premire catgorie. 1.1 Les buts du Lgislateur : Au vu des utilisations de lexpression buts du Lgislateur il y a lieu de distinguer deux niveaux dobjectifs : les buts de la rthorique ou du message (Maqassid al-Khitab) et les buts de prescriptions (Maqassid al-Ahkam). a- Buts du message (divin) : Appels encore buts du texte (Maqsud anNass), ou buts des versets, ou buts du Hadith. Cette terminologie est utilise lorsque le texte lgal contient deux sens : le sens vis et le sens non vis. Ce dernier pouvant tre le sens apparent qui ncessite davantage de contemplation et de discernement. Mais en se rfrent aux prsomptions de lexgse, on dcouvrira que le texte contient un sens
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Chafiites. al-Muwafaqat , T.2, p.5.

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autre que celui qui apparat premire vue : on dira alors que le sens est ceciou que le sens du texte est comme suit

Selon la nature du texte lgal, on dterminera la prescription vise par celui-ci ainsi que le domaine dapplication de cette prescription. Cela nous permet dapprcier la raison inhrente cette prescription et le but quelle cherche atteindre.
Il y a lieu de souligner dans ce contexte que lexgse des textes lgaux est tiraille entre deux courants : le courant qui se limite aux termes du texte et du sens apparent quil contient dune part, et le courant qui sefforce de rechercher les buts non avous du texte. Ce deuxime courant tient au fait que la Chariah contient des buts et des finalits quelle essaie de sauvegarder dans ses prescriptions dune manire gnrale (et cest ce que nous dcouvrirons ci-aprs). En observant les textes de la Chariah, les tenants de ce courant font appel ces buts et ces finalits afin den dterminer le sens vis. b- Buts des prescriptions : fois que nous ayons dfini correctement Une les buts de la rvlation dans le respect des rgles de la langue arabe, des donnes lmentaires de la Chariah ainsi que des principes visant faciliter lexplication des textes lgaux, nous aurons alors compris le but du Lgislateur contenu dans la rvlation et la finalit exacte de ses paroles. Nous aurons ainsi plus de connaissance de ce qui nous est demand de faire ; mais il nous reste dfinir les missions vises par le discours divin et quil nous est demand dexcuter. Quelles sont les bnfices escompts une fois que nous ayons observ les prescriptions de la Chariah ? En dautres termes : Quels sont les buts recherchs par cette lgislation ? Prenons le verset suivant : Prends sur leurs biens un impt Le Coran (9-103) ; premire vue, on peut dire que le message est destin au Prophte (BSDL) qui il est demand de prlever une part des biens des musulmans titre de charit. Cela tant vrai en apparence du texte. Mais si nous nous intressons aux buts viss par le texte, nous dcouvrirons que le message est destin lensemble des musulmans juridiquement capables, et plus particulirement aux responsables politiques. Aussi, par le mot biens, il faut comprendre une part bien dtermine quon appelle le nissab, et que prlvement se fait selon des conditions prcises. Ainsi, la proportion prlever est la fois une obligation et un devoir et que la finalit de cette ponction se concrtise dans lattribution de ces fonds des catgories de bnficiaires dsigns dans un autre verset coranique. Cette affectation constitue le but du message divin.

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Toutefois il y a lieu de dfinir les finalits de ces prescriptions, et dune manire particulire les deux piliers essentiels qui sont : le prlvement et laffectation. Pourquoi ce prlvement dune proportion des biens des musulmans quils ont acquis dune manire lgale ? Pourquoi cette affectation des fonds prlevs autrui ou des catgories bien dtermines ? Quelles sont les finalits escomptes de cette lgislation ? La rponse ces questions, et dautres du mme genre, comporte les buts des prescriptions (maqassid al-ahkam) aprs que nous ayons dcouvert les buts du message . Les buts des prescriptions, cest dire les bnfices et rsultats escompts de lobservation des injonctions de la Chariah constituent ce que les spcialistes qualifient de maqassid al-Chariah ou prescription de la Chariah. 1.2 Classification des prescriptions de la : Chariah On peut approcher ces prescriptions dans le sens dfini prcdemment dans le contexte gnral de la Chariah. On serait ainsi face lensemble de ses finalits. En observant un -ou plusieurs- aspects bien dtermins de la Chariah, on pourrait dcouvrir les buts de tel ou tel aspect. On peut aussi observer laspect gnral des prescriptions de la Chariah pour arriver un but particulier ou plusieurs buts si le contexte le permet. Cest la raison pour laquelle les buts de la Chariah se composent de trois groupes : a. Les buts dordres gnral ou globaux ( ) al-Maqassid al-amma Ce sont les buts pris en considration dune manire gnrale tels le respect des cinq universaux (la religion, lme, la progniture, lintellect et les biens), la lutte contre le mal, la lutte contre la gne, lobservation 1 de la justice, la non obissance du musulman ses passions b. Les buts spciaux Par buts spciaux, nous faisons allusion aux buts qui concernent un domaine lgislatif bien particulier tels les buts de la Chariah pour ce qui concerne les prescriptions relatives au droit lhritage, aux transactions financires, au code de la famille, Cela peut stendre divers domaines lgislatifs rapprochs ou parfois imbriqus tels les buts relatifs la gouvernance gnrale, aux cultes, Cest bien cheikh Mohamed Tahar ben Achour qui a prt attention ce sujet dans son ouvrage Maqassid al-Chariah al1

Cf. Ibn Achour, maqassid al-Chariah , p. 143 et s. ; notre ouvrage : Thorie des Maqassid chez lImam Chatibi , p. 7-8.

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Islamiya , o il a trait les points suivants : Buts de la Chariah relatifs au code de la famille. Buts de la Chariah relatifs aux transactions financires. Buts de la Chariah relatifs aux relations de travail (lemploi). Buts de la Chariah relatifs ladministration judiciaire et au tmoignage (Shahadah). Buts de la Chariah relatifs aux uvres de bienfaisance. Buts de la Chariah relatifs aux sanctions. c. Les buts particuliers Ils concernent les buts de chaque prescription part touchant les cas dobligation, de prdilection, dinterdiction, de rpulsion ou de conditionnalit Exemple : On dit que le but de la dot dans un mariage est le renforcement des liens de cordialits entre les poux et que la prsence des tmoins valide le contrat de mariage Il est clair que la bonne apprhension des buts de la Chariah se fait travers lobservation des trois classifications sus-mentionnes. On ne peut parler de buts globaux de la Chariah sans apprciation des buts spciaux, eux-mme tributaires dune bonne apprciation des buts particuliers et des portes pratiques quils incarnent. Dans ce mme ordre dides, il est incorrect de valider les liens de causalit des buts particuliers des diffrentes prescriptions en dconnexion avec les buts globaux de la Chariah.

II - DE LA NECESSITE DES BUTS DE LACHARIAH

Si les buts constituent lesprit de toute action humaine , il relve de linconcevable que les gens vivent sans but prcis, cest dire sans mes. Le fiqh dnu dobjectifs est un fiqh sans esprit. Il en est de mme pour le faqih (jurisconsulte), le pieux, le prdicateur de lIslam,Nous sommes vritablement appels comprendre notre religion, la pratiquer convenablement et accomplir correctement notre devoir de prdication. Sagissant du besoin du faqih ou de ses disciples connatre les buts de la Chariah, il se manifeste travers lorigine du mot fiqh en langue arabe qui dsigne la connaissance profonde de lessence des choses. Cela tant, le fiqh implique la connaissance des buts de la Chariah et les secrets quelle gnre. A ce propos, le grand savant Chah Waliyullah ad-Dahlawi dit : Lultime science juridique notre avis- qui mrite le plus de respect, cest la science qui sintresse aux secrets de la religion, qui tente de dcouvrir les relations de
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Ibn Ishaq Chatibi, Al-Muwafaqat, T.2, p. 344.

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cause effet des prescriptions de la Chariah, ainsi que les secrets induits par chaque acte de pitet cest travers cette science que lhomme dcouvre les 1 mrites de la loi islamique . Mais une fois que le fiqh sest dtach du respect des maqassid, de leur teneur, de la ncessit de leur bonne apprhension, il sest alors transform en de simples lois superficielles, ce qui lui a inflig une paralysie tant au niveau de la connaissance quau niveau de la pratique. Cheikh Tahar ben Achour cite 2 comme cause cette situation : la ngligence des buts de la Chariah . Bien avant lui, le martyr Cheikh Mohamed ben Abdlkebir al-Kettani allait plus loin encore dans son constat : Une des causes de la rgression de la Oumma cest 3 la citation des prescriptions de (la Chariah) dconnectes de leur sens latent . Concernant le pieux, la non apprciation des maqassid le rend vulnrable lanxit et au dsarroi, la paresse et linterruption dans laccomplissement de ses devoirs religieux. Il peut mme sexposer des troubles srieux. La mauvaise observation des devoirs religieux est devenue quelques exceptions un acte courant et trs rpandue. A loppos, la connaissance des buts de nos actes nous incite la patience et la continuit, voire lobservation rigoureuse de nos devoirs. Celui qui napprcie pas les buts de la Zakat est beaucoup plus vulnrable lvasion. A dfaut, il essaie par tous les moyens de payer le moins possible, de sen acquitter avec des produits de qualit mdiocre avec le maximum de retard. En plus, il se sent trs mal laise, tourment. Mais si nous lui apprenons que dans le Coran lassujetti la Zakat tire beaucoup plus de profits de son acte que le bnficiaire, que la Zakat est une purification lui et sa fortune, que par son acte de gnrosit il mrite la prire (du) du Prophte (BSDL) et celle des croyants, et que cela lui procure la paix de lesprit et la compassion, conformment au verset coranique : Prends sur leurs biens un impt par quoi tu les purifies et les purges, et pries pour eux, ta prire est une quitude Le Coran (9 ;103). Une fois convaincu, sa position va certainement changer, dans le bon sens ; cela tant vrai pour les autres obligations religieuses. Il existe dans le Coran et la Sunna des exemples similaires quil y a lieu dobserver en exhortant les musulmans obir aux prescriptions de la Chariah et en leur expliquant les buts de celle-ci. Voyons le verset suivant : Lors donc que tu lis le Coran, demande alors protection de Dieu contre le diable banni. Il na, en vrit, aucune autorit sur ceux qui croient et font
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Chah Waliyullah ad-Dahlawi, Hujatullah al-Baligha, T.1, p.21. Cheikh Tahar ben Achour, op.cit., p. 200. Biographie de Cheikh Mohamed al-Kettani, p.35.

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confiance en leur Seigneur (16 ; 98). Ibn Achour commente le passage Coran du verset (il, en vrit, aucune autorit) en disant que cest la justification de lordre dimplorer la protection de Dieu quand on veut lire le Coran de la manire dcrite par le Coran.
Cette demande de protection justifie lincapacit du diable envers le musulman car Dieu la interdit davoir une autorit sur ceux qui croient et font confiance en leur Seigneur. Implorer la protection de Dieu est une forme de tawakul (avoir confiance en Dieu). La connaissance du mobile (illa) encourage le musulman obir aux injonctions, car il a pris conscience du bon sens 1 (hiqma). Lexemple suivant tir de la biographie du Prophte (BSDL) et de ses compagnons est rvlateur de ce quon vient dexpliquer. Aprs la conqute de Hunan, le Prophte (BSDL) procda au partage dun gros butin. Les gens de la Mecque et les sympathisants (al-Mullafati Kulubahomm) furent bien servis alors que les disciples de Mdine (al-Ansars) nont rien eu, ce qui a pouss certains dentre eux croire que le Prophte(BSDL) privilgie ses compatriotes leurs dpens. Ibn Ishaq rapporte que selon Abi Sad al-Khoudari (DAS), que Sad Ibn Ubadah- un des dignitaires des Ansars sest dirig vers le Prophte(BSDL) et lui dit : O, messager de Dieu, ce groupe des Ansars sont mcontents de la manire le butin a t partag. Vous avez suffisamment donn vos proches parents des tribus arabes, mais rien aux Ansars. Le Prophte rplique : Quel est ta position dans tout cela, Sad ? Sad rpond : Moi, je ne suis quun individu parmi eux. Le Prophte(BSDL) lui ordonna alors de regrouper les Ansars. Une fois rassembls, le Prophte(BSDL) sest dirig vers eux. Aprs avoir fait le louange Dieu, il dira: peuple des Ansars, jai appris que vous avez quelque chose dans vos esprits contre moi! Ntiez-vous pas gars quand je suis venu vous, et Dieu vous a guid ? Ntiez-vous pas charge, et Dieu vous a mis au large ? Ntiez-vous pas ennemis, et Dieu rconcilia vos curs ? Ils rpondirent : Mais oui ! Dieu et Son messager sont de meilleur refuge. Il dit alors : Ne rpondiez-vous pas, peuple des Ansars ? Ils rpliqurent : avec quoi nous vous rpondons, Messager de Dieu ? A Dieu et son Messager le mrite et la grce. Il dit : vous pouviez bien avoir raison de dire : Tu tais venu chez nous, nous tavons cru, alors que les autres tont dmenti ; tu tais du, nous tavons soutenu ; tu tais dsempar, nous tavons abrit ; tu tais charge, nous tavons consol. peuple des Ansars, vous avez senti dans vos esprits une impulsion de la vie dici-bas avec quoi jai rconcili des gens afin quils embrassent lIslam, et je vous ai confi votre foi ! peuple des Ansars, ntes-vous pas satisfaits si les gens emmnent avec eux les brebis et les chameaux, et que vous rentriez chez vous avec le Messager de Dieu ? Croyez1

Tahar ben Achour, Al-Tahrir wa Tanwir, T14, p.278.

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moi pour lamour de Dieu, si ce nest lexode (al-hijra) jaurais t un membre parmi les Ansars. Si les gens choisissent un chemin et les Ansars un autre chemin, jaurais emprunt celui des Ansars. Dieu accorde Ta misricorde pour les Ansars, pour leurs enfants, pour les enfants de leurs enfants. Les gens commencent alors pleurer jusqu ce que leur barbe soit mouille et ils 1 sexclament : nous sommes satisfaits du partage du Messager de Dieu . Nayant pas apprci laction du Prophte (BSDL), les Ansars ont t dus ; mais une fois que le Prophte ((BSDL) leur a expliqu ses buts, ils ont ressenti la quitude et la satisfaction. Il aurait pu leur dire ceci est le jugement de Dieu et de son Messager, alors acceptez-le et obissez sans aucun commentaire. Bien que cette attitude soit juste et sans quivoque, mais lorsquelle est soutenue par une explication des objectifs et des mobiles dune telle action, particulirement en cas de confusion, elle serait davantage correcte et justifie, ?- Si ! Dit Abraham ; mais que mon (Dieu dit : Ne crois-tu pas encore 2 cur soit rassur seulement ). -Quant la ncessit des prdicateurs de connatre les finalits de leurs actions, elle se comprend travers le verset : Dis : Voici ma voie : Jappelle Dieu. Claire vue moi et ceux qui me suivent Le Coran (12 ;108). Le prdicateur doit avoir la vision claire sur ce quoi il fait appel. Cette vision est conditionne par la connaissance des buts de son prche. Le Coran dit, ce propos : Par la sagesse et la bonne exhortation, appelle au sentier de ton Seigneur Le Coran (16 ; 125). Ce verset nous incite clairement connatre les buts de notre prdication, dans un ordre bien prcis allant des choses prioritaires celles qui le sont moins. 2.1 La Chariah entre dvotion et justification

La Chariah a des finalits et des buts biens prcises qui servent avant tout lintrt des individus. Un sujet dune si grande importance ne peut pas faire lobjet dun discours strile, sans argumentation ni justification. La chose devient davantage pertinente lorsquon sait que des gens, voire certains prdicateurs, considrent que la Chariah ne soit l que pour affirmer la servitude des hommes envers leur Crateur, pour les exposer lpreuve et pour leur imposer des charges, croyant que la rcompense ou la sanction ne concernent point la vie dici-bas, mais seulement lau-del.
En ralit, il nest point difficile de prouver que la Chariah uvre pour lintrt des gens dans la vie prsente et dans lau-del. Les versets justifiant
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Sirat Ibn Hicham, T.2 p. 499-500. Cf. Sahih al-Bukhari, chapitre des conqutes conqute des Taf. Le Coran (2 ; 260).

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cette ralit abondent, et ils ne laissent aucune place au doute. Parmi ces versets, on lit les paroles adresses par Dieu Adam, sa femme et leur progniture : Puis, si jamais une guide vous vient de Ma part, quiconque suit Ma guide, alors il ne sgarera ni ne sera malheureux. Et quiconque esquive Mon Rappel, alors, oui, lui la vie ltroit ! Et le jour de la Rsurrection Nous lamnerons, aveugle, au Rassemblement Coran (20 ;123-124). Le Ces versets prcisent clairement que la rvlation de Dieu nest autre quune guide pour les hommes afin de les prmunir contre lgarement, la souffrance, la dtresse dans la vie dici-bas et laveuglement dans lau-del. Ces passages du Coran concernent tant la vie prsente que la vie future et par consquent, personne ne peut affirmer que ces versets sappliquent exclusivement laudel moins quil napporte une preuve solide. Bien au contraire, ces deux versets font mention la vie dici-bas et lau-del ; ils ont contrast ltroitesse dans la vie prsente avec laveuglement le jour de la rsurrection. -Parmi ce genre de verset, on lit : Nous avons envoy Nos Messagers accompagns de preuves, et fait descendre avec eux le Livre et la balance, afin que les gens tablissent la justice. Et Nous avons fait descendre le fer, o se trouve une forte vigueur aussi bien que des avantages pour les gens Coran (57 ;25). Ce verset fait mention du but global de la mission des Messagers et de ce que Dieu les a dots avec preuves et balances, afin que les gens puissent tablir la justice. Le terme justice dans la conception islamique englobe la relation entre lindividu et son Crateur qui doit se faire dans lquit, la relation entre lindividu avec soi-mme, avec ses pairs et avec son entourage. Chaque geste manant de lindividu peut faire lobjet dquit ou diniquit. La Chariah est parvenue pour tablir des repres de justice tous les aspects de la vie en exhortant lhomme observer lquit dans tous ses actes. Lquit ne se limite pas, comme cela peut sentendre, aux relations qui naissent entre individus, mais elle stend la faon de se nourrir, de shabiller, de dormir, de se reposer, etc. Le Prophte (BSDL) dit dans un Hadith : Evitez de marcher avec un seul pieds chauss. Mettez une paire complte ou marchez carrment pieds nus1 . Il relve de lquit de faire lgalit entre les deux pieds sauf en cas de force majeure. Les fouqahas disent : consommer plus quil nen faut deau pendant lablution est un acte diniquit. Abdullah Ibn Omar Ibn al-Ass rapporte : Le Messager de Dieu (BSDL) ma dit : Est-ce vrai tu pries la nuit et tu jenes la journe ? Je rponds : Oui je le fais. Il me dit : si tu fais a : tu fatigues tes yeux et tu puises ton me. Saches que ton me et ta femme ont un certain droit sur toi, alors observes le jene mais non sans

Rapport par al-Bukhari, Moslem et Malek dans le chapitre r serv la tenue vestimentaire.

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interruption, pries la nuit mais nabondonne pas le sommeil . En disant : Et nous avons fait descendre le fer, o se trouve une forte vigueur aussi bien que des avantages pour les, gens aprs avoir cit le but de lenvoi des messagers qui est ltablissement de la justice, le Coran nous fait savoir quen crant lunivers, Dieu a accord des faveurs lhomme dans la vie dici-bas, et lune de ses faveurs la plus importante au cours de lhistoire est lavantage qui se trouve dans le fer. Il est clair que la conjonction de ces deux facteurs : lquit et les avantages du fer favorisent le progrs des civilisations, la consolidation des nations et la prosprit des peuples. Pour ce qui est de la particularit du dernier des messagers de Dieu, plusieurs versets font allusion aux buts de ce grand vnement : Et Nous ne tavons envoy que comme une misricorde pour les mondes Le Coran (22 ;107). Ce verset, comme ceux qui ont prcd, comportent une justification claire et nette sur la mission du Prophte Mohamed (BSDL) qui est une misricorde pour les gensCette misricorde englobe la vie prsente et laudel, et il ny a point de preuve limiter cette misricorde au monde de lau Et Ma del. Le Coran fait allusion cette vrit dans un autre verset : misricorde embrasse toute chose Le Coran (7 ;156). Une des caractristiques de notre Crateur : le Trs Misricordieux, le Tout Misricordieux. Il est rapport que la signification du Trs Misricordieux (Rahman) embrasse la vie dici-bas et lau-del, alors que le Tout 2 Misricordieux (Rahim) concerne seulement le monde de lau-del. AlKhattabi dit : al-Rahman signifie la misricorde de Dieu qui embrasse les 3 cratures dans leurs vivres et leurs intrts. Le verset suivant est plus clair encore : Et cest Lui qui a fait descendre la pluie, aprs quon ait dsespr, et rpand Sa Misricorde Le Coran (62 ;2). La pluie est une forme de misricorde de Dieu qui touche directement les intrts du monde dici-bas, alors que lavnement du Prophte Mohamed (BSDL) est une autre forme de misricorde qui embrasse les intrts des gens dans la vie prsente et dans lau-del. Un autre verset justifie le message islamique : Cest Lui qui a suscit chez les gentils un Messager des leurs qui leur rcite Ses versets et les purifie et leur enseigne le Livre et la sagesse, quand mme quils fussent auparavant, dans un garement manifeste Le Coran (62 ;2). La purification et lenseignement destins aux gens suscitent un intrt temporel mais ils stendent aussi au monde futur. Ces deux mots embrassent tout ce que les hommes ont besoin comme vertus et comme richesses pour mener bien leur vie dici-bas. Dans ce
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Rapport par al-Bukhari. Ibn Attia, al Muharar al-Wajiz, T.1, p.56. Cit par al-Sabouni in Safwat attafassir, T.1,p.25.

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sens, le Prophte (BSDL) dit : Jai t envoy pour complter lintgrit 1 morale . Ibn Abdulbar dit : Cela englobe la droiture, la bont, la religion, la grce, la bravoure, la bienfaisance et lquit. Le Prophte (BSDL) a t 2 envoy pour les complter . Ainsi, tous les messagers ont t envoys pour guider les gens pour tout ce qui concerne leur religion, leur vie, afin de les aider emprunter les chemins sublimes qui les mnent la prservation de leurs intrts et au bannissement des actes pervers. Cela ne soppose gure au but de ladoration de Dieu qui demeure la chose la plus importante que la Chariah leur ait apporte. Car toute droiture comprend une certaine dose dadoration, et toute adoration embrasse certains intrts temporels et spirituels (allant lau-del). Il ny a donc point de contradiction entre ladoration et la justification des actes de culte. 2.2 Le Prophte (BSDL) lucide les prescriptions

Pour plus dclaircissement, et en complment ce que nous nous sommes efforcs de dmontrer prcdemment, nous exposerons dans le prsent paragraphe des exemples dlucidations prophtiques de certaines prescriptions de la Chariah. Ces lucidations ont pris deux formes :
Des lucidations manant directement du Prophte (BSDL). Des lucidations survenues comme rponses aux interrogations des compagnons du Prophte (BSDL). 1er type dlucidation 1. Le Prophte (BSDL) dit : Lorsque lun dentre-vous se tire de son sommeil, quil se lave les mains trois fois avant de les faire entrer dans le 3 rcipient : nul ne sait ce qui arrive sa main la nuit . Cest--dire la personne qui dort peut bien toucher avec ses mains des parties du corps insalubres, il est donc prfrable de les laver avant de les faire entrer dans le rcipient. 2. Un autre Hadith dit : Quiconque guide les gens dans la prire, quil soit bref , puis il explique : Il peut y avoir le faible, le malade ou la personne trs occupe , puis il attire notre attention sur une autre situation : mais quiconque fait sa prire tout seul, quil prenne le temps 4 quil veuille.

On comprend travers ce Hadith lattention rserve par la

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LImam Malek, al-Muata. Chap. La bonne conduite morale. Cit par Mohamed Fouad Abdelbaki en commentant al-Muata, p. 904. Hadith rapport dans les six rfrences de la sunna. Ibid.

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Chariah aux intrts matriels et spirituels de lindividu. 3. Al-Mughira Ibn Chuba rapporte que lorsquil a demand la main dune femme, le Prophte (BSDL) lui a dit : Regardes-l puis il 1 explique : cela vite que vous soyez induits dans lerreur . 4. Un autre hadith nous apprend comment un ordre du Prophte(BSDL) devient caduc une fois les conditions de son apparition disparaissent. Cela concerne linterdiction du Prophte(BSDL) de garder la viande du sacrifice plus de trois jours. Le Prophte(BSDL) dit : Je vous ai interdit de garder la viande du sacrifice plus de trois (jours) afin que les plus aiss donnent aux plus infortuns ; dsormais mangez-en ce que vous voulez, 2 puis faites largesses et pargnez . Dans un autre hadith rapport par alBukhari et Moslem, le Prophte (BSDL) a dit : Je vous lavais interdit cause du groupe de personnes qui sont soudainement venus Mdine. 5. En empchant Sad Ibn Abi Waqas de lguer la moiti ou les 2/3 de ses biens, et en autorisant les legs concurrence du tiers seulement, le Prophte (BSDL) justifie ce fait en disant : Il est prfrable de laisser les hritiers riches plutt que de les laisser pauvres, la merci des 3 gens . 2me type dlucidation : 1. Lorsque le Prophte(BSDL) dit : Si deux musulmans saffrontent avec leurs pes, alors le tu comme celui qui tue vont en enfer, certains compagnons nont pas pu assimiler que la victime puisse aller en enfer tout comme le tueur. Ils sexclament alors : Messager de Dieu, celui-l est le tueur, quen est-il de celui qui est tu ? Le Prophte(BSDL) rpond : Il 4 persistait tuer son adversaire . Les deux adversaires sont au mme niveau et toute diffrence entre eux sestompe car ils avaient la mme intention et ont utilis les mmes mthodes pour commettre leur crime (ventuel). 2. Dans une des prires de lAd, le Prophte (BSDL), aprs avoir fini son discours, il sadresse aux femmes en leur disant : Faites largesses, la majorit dentre vous forment le bois de chauffage de la Ghenne ; une femme parmi elles se lve alors et dit : pourquoi Messager de Dieu ? Il rpond : parce que vous vous plaignez souvent et vous oubliez vite les bienfaits des poux, alors elles se mettent faire largesses de leurs

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Rapport par les cinq sauf Ibn Daoud. Cf. Nal al-Awtar, T.6, p.110. Rapport par Ahmed et Tarmidhi. Rapport par al-Jama. Cf. Nal al-Awtar, T.6.p.175. Sahih Moslem, Charh an-Nawawi. 18/10-11.

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joyaux .

Il est clair que les deux choses voques par le Prophte(BSDL) sont les principales causes de dtrioration des relations familiales. La vie conjugale qui cristallise un des buts principaux de la Chariah ne peut perdurer dans un climat o persistent dolances, mcontentement et stigmatisation des carences de lun des poux sans pour autant apprcier ses bonnes qualits. 3. Le Prophte (BSDL) nous a appris de demander la protection de Dieu contre le pch et le surendettement car celui qui sendette devient vulnrable et peut tomber dans le mensonge et commettre les autres fautes. 4. Lorsque le Prophte (BSDL) informe ses compagnons que les rapports sexuels entre poux sont une forme de charit, et une uvre de bont, ils sexclament en disant : Messager de Dieu, nous tirons plaisir, et nous recevons en sus de cela une rcompense ? Il dit : Voyez-vous si lacte est accompli dans le pch, y a-t-il sanction ? Certes, alors, sil est accompli 2 dune manire licite, il y a rcompense . Le Coran dit : Et napprochez pas la fornication. Cest une turpitude, vraiment. Et quel mauvais chemin ! Le Coran (17 ; 32). Loppos du mauvais chemin cest le bon chemin. Si le premier est sanctionn, son oppos est certainement rcompens. Dieu le Trs-Haut a dit : Quoi ! Y a-t-il autre rcompense la bienfaisance, que la bienfaisance ? Le Coran (55 ; 60). Car un mal pour sanction un mal, son pareil Le Coran (42 ;40). Et cest comme a que Prophete (BSDL) lucidait ses compagnons les prescriptions de la Chariah de manire spontane pour la simple raison que celle-ci est venue pour prsenter les intrts des gens dans le prsent et dans le futur. Chaque fois quils narrivent pas comprendre le bien-fond dune prescription, ils sadressent au Prophte (BSDL) qui ne mnage deffort pour les claircir. Le grand savant Ibn al-Qayyim dit : Le Coran et la Sunna sont remplis de justifications des prescriptions destines prserver les intrts des gens. Si ces justifications taient de lordre de cent ou deux cent, je les aurais cites. 3 Mais elles sont varies et dpassent le nombre de mille . Approbation du bienmaslaha) ( et improbation du mal ou dsordre (mafadah)
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Sahih Moslem, Charh an-Nawawi. 6/175. Extrait dun Hadith reconnu unanimement correct. Ibn al-Qayyim, Mifatah Dar Sada, p. 22.

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Nous avons suffisamment dmontr que la Chariah ne manque pas de bien-fonds qui se rsument dans lapprobation de tout ce qui sert les intrts des gens et la dsapprobation des choses nfastes. Cest pour cela que les Ulmas rsument les buts de la Chariah en une expression forte teneur : approbation des bonnes choses et improbation des mauvaises . Parfois ils utilisent une expression plus rduite encore : approbation des bonnes choses, ou prise en charge des intrts communs. Cette dfinition nest pas le rsultat dune simple dduction (ou induction) des prescriptions de la Chariah, mais en plus de cela, les Ulmas se rfrent des textes clairs et lucides qui justifient soit les bonnes choses, soit les mauvaises. Sadressant aux Messagers, Dieu le TrsHaut dit : , les Messagers ! Mangez des choses pures et agissez en bien Le Coran (23 ;51). Nous apportmes David de Notre grce ! Retentissez, montagnes, en sa compagnie ! Autant pour les oiseaux. Et pour lui Nous avons amolli le fer, en ceci : Fabrique des ctes de mailles compltes, et mesure bien les mailles . Et faites uvre bonne. Oui, Jobserve ce que vous faites Le Coran (34 ; 10-11). Cet ordre pour une uvre bonne intervient pour montrer le lien entre un travail industriel consistant amollir le fer et lintrt que lon puisse tirer de ce fer, une foi amolli. Le Coran nous informe que le Messager de Dieu Chuab (BSDL) a dit son peuple : Je ne veux que la rforme, autant que le puis Le Coran (11 ; 88). Ce slogan prch par Chuab (BSDL), en fait, est le mme repris par tous les Messagers de Dieu et qui consiste rformer les choses autant que faire se peut. Quant limprobation des mauvaises choses, elle a t cite dans plusieurs versets soit titre singulier, soit loccasion de lappel lapprobation de bonnes choses. Dieu le Trs-Haut dit : Et ne commettez pas de dsordre sur la terre aprs quelle a t rforme Coran (7 ; 85) Et Mose dit Le Aaron son frre : Soit mon lieutenant sur mon peuple, et agis bien, et ne suis pas le chemin des fauteurs de dsordre Le Coran (7 ; 142). Il existe plusieurs versets encore qui dcrivent lobjectif de tous les Messagers de Dieu, savoir : la lutte contre le dsordre et les facteurs de cette perversion dune part, et la prservation des intrts des gens, dune autre part. Plusieurs versets font lloge des rformateurs et des bienfaiteurs, alors que dautres blment les fauteurs de dsordre en les avertissant contre le mauvais chtiment qui les attend ici et dans lau-del. LImam Mohamed Tahar Ben Achour dit : Ceux-ci sont des arguments fonds qui montrent que le but de la Chariah est : linstitution de la rforme et la lutte contre le dsordre induit par les actions des individusLes arguments en faveur de ces propos nourrissent en nous la conviction que la Chariah aspire approuver le bien et dsapprouver le dsordre. Nous avons fait de cette conviction un fondement incontournable de la Chariah. Notions de Maslaha (bien) et de Mafsadah (mal ou dsordre)

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Parmi les dfinitions les plus clbres de ces deux notions, on cite celle de Fakhreddine al-Razi : Al-Maslaha (le bien ) a le sens de plaisir ou de moyens qui mnent au plaisir, alors que la Mafsadah (le mal) est synonyme de souffrance ou de moyens qui mnent celle-ci . Les notions de plaisir ou de souffrance ne se limitent pas aux aspects physiques ou sensationnels comme cela peut paratre pour certains qui ne connaissent pas le langage des Ulmas. Le thologien Azzeddine ben Abdussalem lucide cette dfinition en disant : Les biens (al-Maalah) sont au nombre de quatre : les plaisirs et leurs causes, et les joies et leurs causes. La douleur, elle aussi se prsente sous quatre formes : la douleur et ses causes, et la tristesse et ses causes. Elles concernent la vie prsente et la vie dans lau-del Le meilleur des plaisirs dans la vie dici-bas est le plaisir du savoir. Lauteur a bien diffrenci entre le plaisir et la joie faisant intgrer les aspects sensationnels et moraux dans la notion de Maslaha (bien). De la mme manire il a intgr la tristesse et la douleur la notion de la Mafadah (mal). Par ailleurs, il a clairement tir lattention du lecteur sur la porte des deux notions la vie prsente et lau-del. LImam Chatibi, de son ct, en faisant allusion aux aspects physiques et moraux des deux notions, il crit : Par Massalah (biens), il faut entendre tout ce qui conduit une vie descente de lhomme, et tout ce qui concourt la satisfaction physique et spirituelle de ses besoins. Il y a lieu de noter que les Ulmas font intgrer la notion de moyens dans leur analyse. Ils considrent que tout ce qui mne une Maslaha (bien) est une Maslaha (bien), et tout ce qui conduit une mafadah (mal) est une mafadah. En vrit, cette vision large et lointaine est une consquence logique de lessence mme de la Chariah qui lie les actes leur porte pratique. Cest pour cela que les moyens acquirent le mme statut que les buts. Cest ce qui fait la diffrence entre lapprciation lgale (de la Chariah) des notions de bien ou de mal et lapprciation des hommes. Ces derniers ont gnralement une approche trs court terme justifiant les moyens, quels quils soient, pourvu quils tirent plaisir dans limmdiat. Ces moyens pouvant conduire un mal certain long terme. Par contre, Ils considrent toute dpense ou indisposition immdiate comme un mal, mme si cela mne long terme un avantage qui perdure. La Chariah en revanche, apprcie les rsultats long terme, relguant au deuxime plan les bnfices court terme. Et cest pour cela peut -tre que la plupart des gens prfrent les avantages immdiats et dlaissent lau-del. La Chariah est alors intervenue pour affirmer que lau-del est meilleur, et durable. Et si elle bnit le bien et bannit le mal, elle le fait pour lintrt de la
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Fakhreddine Razi, al-Mahul, T.2, p. 218.

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Oumma, dans le prsent et dans le futur. Elle prserve les intrts de la gnration qui reoit directement le message et celles qui la succdent. Cela nest malheureusement pas le cas avec les hommes qui ne sintressent quaux intrts immdiats. Nous avons vu que le bien comme le mal- se prsentent sous plusieurs formes, mais nous retiendrons ici la classification trois niveaux ; savoir : 1. Un niveau suprieur, appel classe des besoins essentiels (dharouriates) couvrant les intrts fondamentaux ncessaires la vie des individus et de la communaut. La non-satisfaction de ces besoins conduit ncessairement la disparition de la vie ou bien une dgnration totale favorisant lanarchie et le dsordre. Un niveau infrieur, appel classe des besoins daisance (tahiniyat) couvrant des intrts quon peut sen passer sans pour autant mettre en danger la vie humaine. Un niveau intermdiaire quon va lucider dans les paragraphes qui suivent.

2.

3.

Prservation des cinq besoins essentiels : Aprs une longue analyse des buts de la Chariah, les Ulmas sont arrivs la conclusion que ceux-l peuvent tre cerns dans cinq universaux, tel quexplicitement dcrits par LImam al-Ghazali : Le but de la Chariah li la crature humaine cest la protection de la religion, de la vie, de lintellect, de la progniture et de la richesse. Tout ce qui contribue la prservation de ces cinq universaux est une maslaha, et tout ce qui leur porte atteinte est une mafada dont la dsapprobation devient une maslaha . Un certain nombre de Ulmas considrent que la prservation des cinq universaux nest pas typique la Chariah islamique, mais elle constitue le but de toutes les lgislations antrieures lIslam. LImam Chatibi dit : La Oumma, voire lensemble des peuples, sont convenus admettre que la rvlation est l pour sauvegarder les cinq besoins essentiels : la religion, la vie humaine, la progniture, les biens et lintellect. La connaissance des cinq universaux est en elle-mme une ncessit . Les Ulmas sont arrivs dfinir ces cinq universaux par une analyse inductive de lensemble des prescriptions de la Chariah. Ils ont dcouvert que celle-ci tourne autour de ces cinq priorits en instituant les voies qui permettent de les sauvegarder. Cependant, il existe bien des versets et des Hadiths qui attirent lattention sur ces cinq universaux. Le verset suivant est significatif
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Al-Mustafa, T.1 p.287.

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Prophte ! Quand les croyantes viennent toi te jurer allgeance :Qu elles nassocieront rien Dieu ni ne voleront ni ne forniqueront ni ne tueront leurs enfants ni ne forgeront, des pieds et des mains, de calomnie ni ne te dsobiront en ce qui est convenable, - alors reois leur allgeance, et implore de Dieu pardon pour elles. Dieu est pardonneur, misricordieux Le Coran (60 ;12). Quelles nassocieront rien La parole de Dieu le Trs-Haut : Dieu indique la protection de la religion qui vient dailleurs en premire place. Car, croire en lunicit de Dieu et ne rien lui associer conduit certainement la prservation de la religion qui demeure la pierre angulaire de toutes les autres priorits. La parole de Dieu le Trs-Haut : ni ne voleront fait allusion la protection des biens. Le vol tant la pire des agressions des biens qui peuvent prendre dautres formes telles lusurpation ou le dtournement. La parole de Dieu le Trs-Haut : ni ne forniqueront est synonyme de protection de la progniture, car la fornication et par-l les relations homosexuelles est le pire des dangers qui menacent la reproduction saine de la vie humaine. La parole de Dieu le Trs-Haut : ni ne tueront leurs enfants est synonyme de protection de ltre humain une fois que Dieu lui a donn la vie (corps et me).
Parmi les cinq universaux, la prservation de lintellect na pas t cite distinctement pour la simple raison que celui-ci est contenu dans la sauvegarde de la vie humaine. Lintellect na pas une existence indpendante du corps humain. Il fait parti de lme et cest pour cela que le Lgislateur la distingu par certaines prescriptions et que les Ulmas lont cit, part, cause de la place prpondrante quil occupe dans cet exercice de responsabilisation de lhomme sur cette terre. En fait, lintellect est la condition sine qua non de sauvegarde des autres universaux. Limportance de ces priorits qui ont t propulses au rang duniversaux est due au fait que cest cause delles les musulmans, hommes et femmes, ont jur allgeance au Prophte(BSDL). La premire allgeance a eu lieu pendant la priode Mecquoise. LImam al-Bukhari rapporte par le biais de Ubada Ibn As-Samit que le Prophte(BSDL) a dit : Venez-en jurer allgeance : que vous nassocierez rien Dieu, que vous ne volerez pas, que vous ne forniquerez pas, que vous ne tuerez pas vos enfants, que vous ne forgerez, des pieds et mains, de calomnie, que vous ne me dsobirez pas en ce qui est convenable. Ce lui qui remplit ses engagements, alors sa rcompense incombe Dieu. Celui qui manque une partie de ces engagements et reoit un chtiment dans la vie dici-bas, alors cela lui vaut

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expiation. Celui qui manque une partie de ces engagements et que Dieu le couvre, alors Dieu incombe son jugement : Il peut lui infliger Son chtiment, comme Il peut le pardonner .IL a dit * : nous lui avons jur allgeance sur a .
Compte tenu de limportance de ces cinq universaux, la Chariah a prvu les pires des sanctions celui qui les transgresse, appeles al-houdoud ou chtiments : on distingue le chtiment de lapostasie, du vol, de la fornication, de livresse, et du crime. Dautres versets encore font allusion ces cinq universaux : Dis : Venez, je vais vous rciter ce que votre Seigneur vous a interdit ;- ceci : Ne Lui associez quoi que ce soit,- soyez cependant bienfaisants envers les pre et mre !- Et ne tuez pas vos enfants pour une pnurie de vivres : la nourriture, Nous lattribuons vous tout comme eux. Et napprochez pas les turpitudes tant de ce qui en parat que de ce qui sen cache. Et, sauf en droit, ne tuez personne que Dieu ait dfendu ;- Voil ce que Dieu vous enjoint; peut-tre comprendrez-vous? Et napprochez, que pour le mieux, les biens de lorphelin, jusqu quil ait atteint ses pleines forces. Et compltez la mesure et le poids en toute quit, - Nous nimposons personne que selon sa capacit. Et quand vous parlez, alors soyez quitable, mme sil sagit dun proche parent. Et remplissez lengagement de Dieu. Voil ce quIl vous enjoint. Peut-tre vous rappellerez-vous ? Et voil en toute droiture Mon chemin : suivez-le donc ; et ne suivez pas les sentiers : ils vous dtacheraient de Son sentier. Voil ce quIl vous enjoint. Peut-tre vous comporterez-vous en pit ? (6/151-153). Coran La prservation de la religion est le premier de ces commandements (Ne Lui associez quoi que ce soit) puis il a t rappel sous une autre forme la fin du verset : Et remplissez lengagement de Dieu. Voil ce quIl vous enjoint. Peut-tre vous rappellerez-vous ? Et voil en toute droiture mon chemin)Puis vient la prservation de la vie humaine (Et ne tuez pas vos enfants) (ne tuez personne). (et La prservation de la progniture est contenue dans le verset napprochez pas les turpitudes), le mot turpitude ici veut dire la fornication qui est contraire la protection de la progniture. Donc son interdiction est une manire de sauvegarder la reproduction humaine. Quant la prservation de lintellect, elle est contenue dans le verset (peut-tre comprendrez-vous). De toutes les faons, et comme on la vu prcdemment, celle-ci est aussi contenue dans lun des autres universaux,
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Cest--dire Ubada Ibn as-Samit

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savoir : la sauvegarde de la vie humaine. (Et napprochez, La protection des biens est contenue dans le verset que pour le mieux, les biens de lorphelin, jusqu ce quil ait atteint ses pleines forces. Et compltez la mesure et le poids en toute quit). Le Coran a fait allusion ces cinq universaux dans dautres Sourates, tels les versets 23,36 de la Sourate al-Isra (voyage nocturne) commenant par : (Et voil que ton Seigneur a dcrt : nadorez que Lui) et se terminant par : (Et ne te prononces pas sur ce dont tu nas science aucune. Loue, la vue et le cur : sur tout cela, en vrit, on sera interrog). Nous avons aussi la Sourate al-Fourqane, versets 63-77 commenant par : (Et voici quels sont les serviteurs du Trs Misricordieux: ils marchent humblement sur terre) jusqu la fin de la Sourate. Quant au Hadith du Prophte (BSDL), qui relate ces cinq universaux, qui meurt en dfendant sa religion, sa personne, on cite : Est martyr celui 1 ses biens et son pouse Il. est clair que ce Hadith autorise le musulman se dfendre jusqu la mort pour sauvegarder ces universaux et quventuellement, il est promu au grade de martyr. La prservation des universaux commence par un seuil qui assure le maintien dune vie dcente minimale. Cependant, les Ulmas ne se limitent pas ce minimum vital et incitent propulser le musulman un niveau de vie meilleur allant du minimum daisance au minimum dopulence. a. Minimum daisance et minimum dopulence : Les Ulmas soulignent que la Chariah ne se limite garantir les cinq universaux reprsentant les besoins essentiels de lindividu, mais elle nous interpelle prserver les autres besoins qui garantissent tout dabord un minimum daisance, puis, pourquoi pas, un minimum dopulence. b. Prservation du minimum daisance : Les besoins essentiels sont ceux qui, dfaut de satisfaction, la vie sestompe. Les besoins daisance sont ceux qui, une fois satisfaits, ils facilitent la vie. La non satisfaction de ces besoins ne met pas forcment la vie humaine en danger ; la survie est possible. Mais cela peut engendrer des difficults et une gne qui, en cas de persistance, peuvent menacer le minimum vital mme. Cest pour cela que la prservation du minimum vital est conditionne par la sauvegarde du minimum daisance. Les Ulmas considrent que la prservation de la religion ncessite une bonne connaissance des cultes car la mconnaissance des dtails peut provoquer une confusion dans lesprit du musulman qui se trouve vulnrable la
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Rapport par Ashab assounane et authentifi par Tarmidhi.

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ngligence, la dmotivation, loisivet ou la paresse. A moyen terme cela conduit la perte pure et simple du culte, et donc dun des cinq fondements des besoins essentiels. Garantir la vulgarisation du contenu des obligations religieuses relve du minimum daisance, qui lui-mme aide prserver le minimum vital pour ce qui concerne les actes de culte. Aussi, les Ulmas citent les cas de permission en religion comme un besoin daisance pour faciliter lobservation des obligations religieuses dans les cas de contraintes svres ou de gnes. En labsence de ces permissions, les gens pourraient bien abandonner les cultes dans les situations difficiles. Un adage arabe dit : Si tu veux quon tobisse, alors ne demande pas limpossible .Les gens ont tendance manifester une rsistance tout ce qui dpasse leur capacit. Et cest pour cela que Dieu nous a bni avec ces permissions en cas de difficults. Les Ulmas considrent comme fondement de la Chariah la rgle qui prvoit que (la difficult attire la facilit) (A toute gne, une aisance). Le Coran dit : ( Oui, car ct de la difficult est une facilit. Oui, ct de la difficult est une facilit) Le Coran (94 ; 5-6). Le niveau daisance concernant la prservation de la vie humaine, ncessite la jouissance de biens et commodits tels la nourriture, le breuvage, lhabillement ou la bonne habitation. La non satisfaction de ces besoins ne met pas forcment la vie humaine en danger, mais elle compromet srieusement le bon vivre de tout un chacun et nuit la prosprit des gens. Concernant la progniture, sa protection se fait par le maintien de liens conjugaux solides dans le cadre du respect des droits et devoirs de chacun des deux poux. La mme chose se dit des rapports entre ascendants et descendants. On compte aussi la prohibition des causes qui mnent la fornication. Le non respect de ces prescriptions conduit ncessairement la destruction de la progniture, et par-l latomisation de la famille. la prservation de lintellect au niveau du minimum vital se fait dans le cadre de la prohibition de tout ce qui porte atteinte lesprit telles que livresse, la magie, la sorcellerie ou lastrologie. Mais au niveau de laisance, celle-ci se fait par lacquisition du savoir, la cration de conditions qui favorisent la rflexion rationnelle, le raisonnement scientifique, la lutte contre lignorance et la ngligence. Ces types de prservation sont mentionns dans le Coran et la Sunna. Concernant la prservation au niveau de laisance des biens, celle-ci se fait dans le cadre de la recherche du profit mme travers les transactions financires, qui sont initialement interdites, mais qui ont t adaptes dune manire qui puisse faciliter le commerce. On cite par exemple lautorisation de la vente de certains produits sans les avoir vus au pralable, surpassant ainsi les cas de dol ou dignorance.

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Un autre aspect de la protection des biens dans le cadre du minimum daisance est la prohibition du gaspillage et de la dilapidation des ressources, quitte sparer le dilapideur de sa fortune. Un hadith du Prophte dit : Dieu vous rpulse trois choses : les dires incontrls, le fait de poser trop de 1 questions et le gaspillage de largent . Commentant ce Hadith, al-Khattabi dit : Le gaspillage de largent est synonyme de dpenses excessives dans des fins inappropries qui dpassent le seuil de laisance que ce soit dans la construction, lhabillement, le dcor somptueux, argent ou dor, qui confine lorgueil Donner largent quiconque de comportement irrationnel relve du gaspillage des ressources. Cest ce qui explique dailleurs le devoir de la communaut de sparer le prodigue de ses biens. Par ailleurs, le dol peut bien reprsenter une forme de gaspillage des ressources, do sa prohibition en Islam. Toutes ces injonctions relvent de la prservation des biens au niveau de laisance. Donc la protection initiale de la richesse est conditionne par lobservation des prescriptions sus-cites. c. Prservation du minimum dopulence Cela concerne toute utilit qui se situe au-dessus du minimum vital et du minimum daisance, mais qui embellit la vie spirituelle et matrielle. On a par exemple la surgoration aprs les prires, lobservation des rgles de politesse avec autrui, labstention de toucher aux choses rpulses et indignes, lobservation de la bonne tenue vestimentaire sans excs, ni orgueil. Toutes ces choses qui contribuent lamlioration du niveau de vie du musulman relvent, en fait, du minimum dopulence. Quant la surrogation (nawafil) lie aux diffrents actes de culte, elle est si abondante quelle ne mrite mme pas de description. Sagissant des bonnes murs, on cite le hadith rapport par Abu Cinq actes qui Hurara qui dit : Jai entendu le Messager de Dieu dire : relvent de la saine nature : la circoncision, le rasage du bat-ventre, la taille 2 de la moustache, la taille des angles et larrachage des poils des aisselles . (en mangeant) ta Un autre hadith dit : O Garon : voque Dieu, utilise main droite, et mange de ce qui est tout prs de 3 toi . le mme sens le Dans Prophte (BSDL) nous a interdit le Qaza (manire insolite de raser les cheveux). Abdullah Ibn Omar la expliqu en disant : cest le fait de raser les 4 cheveux de lenfant en laissant des mches a et l . Al-Khattabi a dit : al1 2 3 4

Rapport par al-Bukhari dans le chapitre consacr la Zakat. Rapport par al-Bukhari, chapitre : Taille des angles . Rapport par al-Bukhari et Moslem du hadith de Omar Ibn Abi Selma. Sahih al-Bukhari.

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Qaza cest une mche de cheveux qui apparat au milieu dune tte ras . Cette faon de couper les cheveux de nos enfants est contraire aux bonnes apparences et exprime une image rpugnante.

Ce genre de rgles de politesse qui abondent dans la Sunna ne font pas partie des besoins essentiels. La non observation de ces rgles ne perturbe pas la vie courante des gens. Mais si on les respecte, cela va certainement embellir notre vie. Cela voudrait donc dire que la Chariah est venue pour prserver les intrts des individus quel niveau que ce soit. Cette prservation, aussi large soit-elle, est une preuve irrfutable pour ceux qui croient aux al-massalih al2 Mursala (besoins ni affirms ni refuss par la Chariah). Si la Chariah a uvr pour la sauvegarde des universaux par des textes clairs et lucides, comment pourrait-on alors ne pas tenir compte de certains besoins, vitaux ou daisance pour la simple raison que ces besoins nont pas t cits (Et faites du textuellement ? Comment cela peut arriver alors que Dieu dit : bien. Peut-tre russissiez-vous ?) Le Coran (22 ; 77). Ce verset nous exhorte faire du bien, nimporte quel bien. Toute maslaha mursala, confirme, fait partie des bonnes uvres que, de surcrot, la Chariah nous invite observer.

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Malam Ansar-Sounane, T2, p. 1172. Al-massalih al-mursala sont les choses qui ne sont ni exig es ni rejet es par la Chariah. Certains Ul mas les consid rent comme argument pouvant servir de base l institution de certaines prescriptions dans des domaines caract riss par un vide juridique. Car la Chari ah a pour objectif de pr server les int rts de la communaut , et donc toute chose qui s accommode de cet objectif exige que l on y tienne compte. L Imam Malek (d cd l an 179 H) est le pionnier des fouqahas en ce domaine. Il a t suivi par ses disciples. Cependant, les Dhahirites et la majorit des Chafiites nadhrent pas cet avis.

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INTRODUCTION AU FIQH ISLAMIQUE

par : Dr MOHAMED AL-HABIB TOUJKANI
Le Prophte, Bndiction et Salut de Dieu sur Lui (BSDL) a dit : Celui qui Dieu veut du bien, Il le lui apprend la science de la religion .

(Rapport par Moslem, n1037)

I. LISLAM ET LE FIQH
LIslam est constitu par lensemble de la rvlation exprime dans le Livre Saint de Dieu le Trs-Haut, ou travers linterprtation de ce Livre via la Sunna du Prophte (BSDL) contenue dans les hadiths authentiques. Dans son ensemble, il constitue pour lhomme un systme qui rgule sa vie prsente et celle dans lau-del, tant donn que les deux vies forment un tout et que la mort nest, en ralit, quun point de passage de lhomme de ce monde sur terre incitant au labeur un monde o tout un chacun sera rcompens en fonction de ce quil a fait dans sa vie dici-bas. (Dis : En vrit, les premiers hommes ainsi que les derniers, seront runis linstant prvu du jour prtabli) Le Coran (56 /50). (A tous, des degrs selon ce quils auront fait. Or ton Seigneur nest pas ignorant de ce quils fontLe !) Coran (6 /133). Le respect de ce systme de valeurs devient obligatoire une fois que lindividu prononce -librement la formule : Jatteste quil ny a de Dieu que Dieu et que Mohamed est Son Prophte . Il devient ainsi passible du respect de la parole de Dieu le Trs-Haut et de celle de Son Prophte (BSDL) pour tout ce qui se rapporte ses actes, grands ou petits. Il se doit duvrer pour la ralisation du sens de la soumission Dieu Tout-Puissant, qui reprsente lessence de lIslam. Cest pour ladoration -de grs ou de force- de Dieu que sont venus les Messagers (Bndiction et Salut de Dieu sur Eux Tous). (Que desirent dautre que la religion de Dieu ? Alors que se soumet Lui, de grs ou de force- tout ce qui est dans les cieux et la terre, et vers Qui tous feront retour) Le Coran (3 ;83) (Oui la vraie religion, pour Dieu, cest lIslam) Le Coran (3 ; 19). Ce systme global se compose de trois lments : le dogme, lthique et la Chariah. 1 .1 Le dogme : Le dogme est la faon de concevoir la divinit de Dieu et Ses relations avec lunivers et avec les hommes, la manire de concevoir la place de lhomme

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par rapport aux autres cratures, et enfin la manire de concevoir le monde invisible avec ses composantes dcrites par le Seigneur et par Son Messager (BSDL), savoir : les anges, les djinns, la Rsurrection, la mobilisation, la balance, le pont des abmes de lenfer (assirat), le paradis, lenfer et tout ce qui sy rapporte. Dieu le Trs-Haut, est unique dans son essence, dans ses caractristiques et dans ses uvres ( Rien qui Lui soit semblable ; et cest Lui 1 qui entend, qui observe) , cest Lui le divin, le Seigneur par rapport lunivers, lhomme et toutes les cratures. En dautres termes, cest Lui le crateur, le concepteur et cest vers Lui que le tout implore laide, lamour et Dieu dans le ciel, Dieu aussi sur terre ; et cest Lui le lespoir ( Il est, Lui 2 sage, le Savant). (Dis chercherais-je autre Seigneur que Dieu, alors quIl 3 est le Seigneur de toute chose ?). Lhomme est la seule crature de Dieu faite partir de limon, cest dire un mlange de la terre et de leau, puis Il lui a insuffl de Son esprit et la avantag par rapport aux autres cratures. Celui-ci tant cr afin quil adore Dieu le Trs-Haut volontairement, comme le font spontanment les autres cratures ( Ne sais-tu pas que cest devant Dieu que se prosternent tous ceux qui sont dans les cieux, et tous ceux qui sont sur la terre, et le soleil, et la lune, et les toiles, et les montagnes, et les arbres, et les animaux, ainsi que 4 bien des gens ? Mais beaucoup sont vous au chtiment). (Et il nest pas une chose qui ne clbre Sa louange. Mais vous ne comprenez pas leur 5 hymne dadoration). La soumission de lhomme Dieu Tout-Puissant se manifeste par sa vocation de lieutenant de son Seigneur sur terre, en propageant la foi parmi les humains, en instituant la justice, en promouvant lamour, en contribuant au progrs de lhumanit et la prosprit de ses membres : (Vint le jour o ton Seigneur dit aux anges : Je vais dsigner un lieutenant Moi sur la 6terre). ( Humains ! Nous vous avons crs dun mle et dune femelle et vous avons rpartis ensuite en nations et tribus pour que vous vous connaissiez 7 entre vous). Les cratures invisibles que Dieu Tout-Puissant et Son Prophte (BSDL) nous ont informes sont les djinns et les anges. Le djinn tant cr par Il a cr lhomme dargile dieu Tout-Puissant dune flamme sans fume (
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Le Coran (42 ; 11) Le Coran (43 ; 84). Le Coran (6 ; 164). le Coran (22 ; 18). Le Coran (17 ; 44.) Le Coran (2 ; 30). Le Coran (49 ; 13).

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sonnante comme la poterie ; et Il a cr les djinns dune flamme de feu sans 1 fume) . Il y a parmi eux les croyants et il y a les incrdules. Il y a aussi parmi eux les diables rebelles qui exercent sur lhomme la sduction du mal comme la fait Iblis en refusant dobir lordre de Dieu le Trs-Haut de se prosterner devant Adam et a jur de persvrer dans la voie de la tentation : (Quest ce qui tempcheIblis de te prosterner devant ce que Jai cr de Mes mains ? Tenfles-tu dorgueil ou veux-tu tre du nombre des hautains Je suis ? meilleur que lui, ditIblis : Tu mas cr de feu, et Tu las cr dargile .Et bien, sors dici, dit Dieu ; car te voil banni ; Ma maldiction te poursuivra jusquau jour du jugement dernier ! Seigneur,Iblis dit , donnemoi donc un dlai jusquau jour o ils seront ressuscits - Et bien oui, dit Dieu, tu es de ceux qui dlai est accord jusquau jour de linstant connu -par Ta toute puissance, Iblis dit , je les sduirai tous, sauf, parmi eux tes serviteurs lus2 ). Cela tant ainsi, car la vie dici-bas est une preuve, un combat o saffrontent la volont du bien et celle du mal, la soumission aux injonctions de Dieu Tout-Puissant, et la soumission la tentation de Satan et de la nature humaine qui incline au mal. Le but derrire la cration de lhomme tant a. Le prophte (BSDL) dit :( Trs certainement, chacun dentre-vous est la cible dun djinn, qui ne le quitte jamais. Les Compagnons disent alors : MmeToi Messager de Dieu ? Il rpond : mme Moi, mais seulement Dieu ma aid, le mien sest reconverti lIslam, alors il ne me recommande que du 3 bien).
Quant aux anges, Dieu Tout-puissant les a crs de la lumire et ils ont des missions varies. Leur mission envers les hommes est dcrite dans le Coran: - Implorer le pardon : (Les anges y glorifient leur Seigneur, et implorent pardon pour ceux qui sont sur terre) Le Coran (42 ; 5).

- Soutenir les combattants pour la cause de Dieu Trs-Puissant, comme cela est arriv dans la bataille de Badr : (Tu disais aux croyants : Nestil pas suffisant que votre Seigneur vous envoie un renfort de trois mille anges, descendus tout exprs du ciel ?) (3 ; 124). Le Coran - Enregistrer avec prcision toutes les actions de lhomme sur terre : (Alors quil y a des gardiens qui veuillent sur vous, certes, de nobles scribes, qui notent scrupuleusement vos actions) Le Coran (83 ; 10-12). - Retirer lme des humains, le terme chu (Ceux que les anges achvent, en tat de puret, en disant : La paix soit sur vous !)Coran (16 ; Le 32).
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Le Coran (55 ; 15). Le Coran (38 ; 75-83). Rapport par Moslem, n 2814

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Quant la rsurrection aprs la mort, elle constitue le point de dpart dune vie nouvelle dans le monde invisible dont la qualit dpend de ce que la personne a accompli sur terre et qui est minutieusement enregistr par les anges : ( Ceux qui mcroient prtendent quils ne seront jamais ressuscits. Dis : Mais si ! Par mon Seigneur ! Vous le serez trs certainement ; puis vous serez informs de ce que vous avez fait. Cela est si facile Dieu) Le Coran (64 ; 7). (Et on posera le registre. Alors tu verras les sclrats, anxieux de ce quil y a dedans, dire : Malheur nous ! Quest-ce donc que ce livre ? Il ne laisse rien dans lombre ! Tout sy trouve port, du plus grave au plus infime . Et ils trouveront prsent tout ce quils auront uvr. Certes ton Seigneur ne fera tort personne) Le Coran (18 ; 49). Aprs la rsurrection, les hommes seront dirigs vers le lieu de la mobilisation o Dieu Tout-Puissant les runira tous, depuis Adam, dans un mme endroit : ( Ce jour-l, les hommes sortiront sparment pour que leur soient montres leurs uvres. Ainsi, tel qui aura fait le poids dun atome de bien, le verra ; tel qui aura fait le poids dun atome de mal, le verra) Le Coran (99 ; 6-8). Le verdict est le suivant : Le paradis ternel pour les hommes purs, lenfer pour les mcrants et les rebelles contre Dieu et Son Prophte : (Oui, les justes seront certes dans un dlice suprme. Oui, les impurs seront certes dans un enfer-Jahm o ils en subiront limpact, le jour du jugement, incapables de sen absenter. Qui donc te dira ce quest le jour du Jugement ? Encore une fois, qui donc te dira ce quest le jour de Jugement ? Ce jour l, nulle me ne pourra rien pour une autre me : le commandement en ce jour, est Dieu) Coran(82/13-19). a. Le rle du dogme : La mission du dogme est de pourvoir lhomme dune conception saine de la vie en gnrale et de son existence sur terre en particulier. Il laide prendre conscience de son origine, de sa mission, et de son destin, afin quil ne tombe pas victime du ddale philosophique aux consquences dsastreuses sil nest pas soutenu par la rvlation. Lhomme saura alors choisir son destin, en toute libert, que ce soit dans la vie prsente ou dans lau-del. (Si jamais, ensuite, une guide de Moi vous parvient, alors, ceux qui suivront Ma guide seront exempts de toute crainte et point ne seront affligs. Et ceux qui mcroient et traitent de mensonge Nos signes, ceux-l sont gens de feu : l ils demeureront ternellement) Le Coran (2 ; 38-39). (Si jamais une guide vous vient de Ma part, alors quiconque suit Ma guide, il ne sgarera ni sera malheureux. Mais quiconque esquive Mon

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Appel, alors, lui la vie ltroit ! Et le jour de la Rsurrection, Nous lamnerons, aveugle, au Rassemblement) Le Coran (20 ; 123-124). En plus de cela, la croyance de lhomme se verra prmunie contre les illusions et les hallucinations qui peuvent dcourager lhomme prendre les bonnes dcisions et mener bien sa mission sur terre. La croyance en la puissance de Dieu fait partie de notre foi en notre Seigneur ; cela tant, le croyant ragit modrment tout ce qui lui arrive, bon ou mauvais, tant donn que cela est prdestin et que nul ne peut sopposer la volont de Dieu. Donc, il ny a point de raison avoir peur de quiconque, tant que la personne est dans la limite du sort qui lui est rserv par son Seigneur. (Dis : Rien ne nous atteint jamais, que ce que Dieu a prescrit sur nous. Cest Lui notre Matre, et cest Dieu que doivent se confier les croyants) Le Coran (9 ; 51).
Toutefois, ce destin divin ne se substitue pas la libert de lhomme, sa facult de choisir et lengagement de sa responsabilit pour tous ses actes. Dieu fonda la vie sur la base dun certain nombre de rgles permanentes jouant le rle dcran la volont divine. Aussi, les rsultats seraient la consquence logique dun certain nombre dhypothses, les effets seraient lis des causes bien prcises. En faisant usage de ces rgles, lhomme serait en mesure desquiver dun destin pour renouer avec un autre. Le Calife Omar Ibn alKhattab a bien peru cette vrit lorsquen lan 19 de lHgire, alors quil tait aux abords du Sham (La Syrie + le Liban actuellement) avec un groupe de compagnons, ils hsitaient de continuer leur chemin ou de retourner Mdine car dans le Sham se rpondait la maladie de la peste et il y a un grand risque de contamination. Omar dcida alors de rebrousser chemin lorsque le Wali de Sham, Abu Ubada al-Jarrah sinterrogea : Esquive-t-on le destin de Dieu ? Omar lui rpond : nous esquivons le destin de Dieu pour un autre destin de Dieu. Si tu tais en possession dun troupeau de chameaux et que tu pouvais le faire patre soit sur une parcelle de terre fertile soit sur une autre, nue, sans herbes. Le fait de choisir la terre fertile ne relve-t-il pas du destin du Dieu ? Ou bien si tu choisis la terre infertile, ne le fais-tu pas dans le cadre du destin de 1 Dieu ? . Les rgles (Sunan) sociales occupent une place importante dans le Coran et la Sunna. Le changement vers le mieux ncessite dabord un changement de lesprit de limpur vers le pur, tel quil est mentionn dans le Coran : (En vrit, Dieu ne change rien en ltat dun peuple, tant quils nauront point modifi en eux-mmes) Le Coran (13 ; 11). Le changement vers le pire est synonyme dun revers de la puret vers limpuret : (Cest que Dieu, vraiment, nen est pas changer un bienfait
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Rapport par Moslem, n 2219.

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un peuple, tant quils ne changent pas ce quils ont en eux-mmes) Le Coran (8 ; 53). Le Prophte (BSDL) a dit : ( Dieu tale Ses bienfaits des peuples afin quils en fassent profiter Ses serviteurs. Ils continuent den bnficier moins quils sabstiennent de faire bon usage, ce moment l Dieu 1 transfrerait Ses bienfaits vers dautres peuples). 2.2 Lthique
Lthique reprsente les valeurs du bien et celles du mal que Dieu ToutPuissant et Son Prophte (BSDL) ont institues pour rguler la vie des hommes. Elles comprennent un ensemble de vertus personnelles ou sociales. Les vertus personnelles sont la crainte de Dieu Tout-Puissant, la confiance en Lui, la patience, la reconnaissance des bienfaits, la frugalit ou lacceptation du destin divin. Les vertus sociales sont le mrite de se mler aux gens et supporter leurs torts avec patience en leur dmontrant le chemin du bien. Le Prophte (BSDL) a dit : (Le croyant qui se mle aux gens et supporte leurs torts avec patience est beaucoup mieux que celui qui ne se mle pas aux gens et ne supporte 2 pas leurs torts avec patience). Les croyants sont Les croyants se partagent la joie et la douleur : ( comme un seul homme, si jamais il a mal la tte, cest tout le corps qui 3 ragit par la fivre et par linsomnie). A un niveau plus large, la gestion des affaires publiques ncessite une consultation consquente : (Et dont les affaires publiques font objet de consultation entre-eux) Le Coran (42 ; 38). Etre juste avec ses concitoyens est une autre forme de vertu sociale : Que votre aversion marque pour un peuple ne vous incite pas tre ( injustes ! Montrez-vous justes : cest plus proche de la pit) Le Coran (5 ; 8). Cette justice devrait stendre la rpartition de la richesse et des revenus : (Afin que cela (la richesse) ne reste pas dans le cercle des riches dentrevous)Le Coran (59 ; 7). a. Le rle de lthique : Lthique a pour mission dduquer lhomme et de le faonner selon les conditions de puret cites dans le Coran : ( Et par lme et comme Il la ordonne lui inspirant son libertinage de mme que sa pit. Russira, certes, celui qui la purifiera ; tandis que courra sa ruine celui qui la souille) Le Coran (91 ; 7-10) Ainsi, lhomme sera en mesure daccomplir en toute quitude sa
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Sahih al-Jama assaghir, n 2160. Ibid, n 6527. 3 Ibid n 6543.

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mission de lieutenant de Dieu sur terre, tant donn quil ne cde pas ses passions : ( Eh bien, le vois-tu celui qui prend sa passion pour son Dieu ! Si Dieu lgare sciemment et scelle son oue et son cur et tend un voile sur sa vue, qui donc peut le guider, aprs Dieu ) Le ? Coran (45 ; 23). Le Prophte (BSDL) nous a dcrit le comportement du musulman qui ressent en permanence la prsence de Dieu et se conforme, donc, Ses Dieu comme si tu Le vois injonctions : (La bienfaisance cest le fait dadorer 1 rellement, car si tu ne Le vois pas, Lui Il te voit). 1. 3 La C hariah La Chariah regroupe lensemble des prescriptions destines orienter le comportement des humains dans le bon sens. Cela sapplique tous les aspects de la vie matrielle ou spirituelle : prire, jene, droits de lhomme, activits commerciales, etc. Les Fouqahas font le rapprochement analogique entre la Chariah et le fiqh. Ils dfinissent le fiqh comme tant : les prescriptions porte pratique dduites de ses preuves dtailles. Par prescriptions porte pratique, ils font allusion aux actions des personnes majeures par opposition aux prescriptions relative la croyance telles que lobligation, linterdiction, la permissibilit, la rpulsion, la prdilection, (Et accomplissez la prire) On dit par exemple que la prire est obligatoire Coran (2 ; 43). Ladultre est prohib : ( Et napprochez pas la fornication. Cest une turpitude, vraiment. Et quel mauvais chemin) Le Coran (17 ; 32). Les boissons alcooliques et les jeux de hasard sont, eux aussi, interdits : (O croyants ! Certainement, le vin, les jeux de hasard, les sacrifices paens, la divination sont autant duvres infmes inspires du diable. Donc, carter. Peut-tre serez-vous gagnants Le ?) Coran (5 ; 90). O jeunesse ! Le mariage est apprciable. Le Prophte (BSDL) dit : Celui qui a les moyens, quil se marie. Cest une protection pour la vue et une immunit pour les organes gnitaux. Celui qui nen a pas les moyens, 2 alors quil fasse le jene, cest un calment . Le billement est lui aussi rpuls : Le Prophte (BSDL) dit : 3 aime lternuement et rpulse le billement). (Dieu

Par contre, les biens acquis lgalement sont autoriss : (Toute nourriture saine vous est dsormais permise) Le Coran (5 ;5).
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Ibid, n 2759. Moslem n 1400. 3 Sahih al-Jama assaghir, n 4228.

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Les Fouqahas sintressent, aussi, aux preuves sous-jasantes aux prescriptions de la Chariah. Ces preuves ont pour source le Coran, la Sunna ou bien le consensus (des compagnons du Prophte (BSDL) ou des Ulmas). Par exemple, les compagnons du Prophte (BSDL) ont tous accept de rassembler les sourates du Coran en un seule livre. De mme ils ne se sont pas opposs au Calife Uthmane Ibn Affane (DAS) lorsquil dcida dautoriser un troisime appel la prire (Adhane) pendant le rituel du vendredi. Il en est de mme pour le Qiyas o la graisse du porc a t prohibe par analogie sa chair et o le haschisch est prohib par analogie aux boissons alcooliques. Le Coran dit : (Vous sont interdits la bte morte, le sang, la chair de porc) Coran (5 ; 3). Le Prophte (BSDL) dit : ( Toute chose enivrante est analogue aux boissons alcooliques, et tout ce qui conduit 1 livresse est prohib). Les preuves du fiqh font partie des arguments partiels, ou de dtail qui concernent un sujet bien particulier, comme la prohibition des boissons alcooliques. Mais les preuves des fondements des sources du fiqh relvent des arguments plus larges, plus gnraux. Le commandement contenu dans le verset (9 ; 103) : (Prends sur leurs biens un impt par quoi tu les purifies et les purges) est une obligation car la rgle relative aux sources (al-Qada alUuliya) tire par induction des textes divins stipule que : le commandement acquire la qualit dobligation (wajib) sauf prsomption qui le relgue la prdilection (nadb) ou la permissibilit (ibaha). Cette rgle gnrale sapplique tous les commandements qui se trouvent dans le Coran et la Sunna et ne se limite pas au seul cas cit par le verset . La base dgalit entre la Chariah et le fiqh se justifie soit par la dduction directe de la prescription divine telle que lobligation de laccomplissement de la prire ( Et accomplissez la prire ) Le Coran (2 ; 43) ; soit dune manire indirecte en observant rigoureusement les buts des textes tel que la prohibition du haschisch par analogie la prohibition des boissons alcooliques. Cette prohibition ncessite lexistence dun lien entre le mobile qui est la base de la prescription relative linterdiction du haschisch. Ce mobile est applicable dans le cas o des situations analogues surgiraient. Le mobile de la prohibition du vin est quil conduit livresse. Le haschisch est un produit enivrant beaucoup plus puissant que le vin. Il est alors considr comme un vin par excellence. De mme le mobile peut-tre lintrt gnral comme cest le cas avec la collection du Coran en un seul Livre ; la lgalit de cette action est lie lintrt gnral, pas un texte prcis. Le but tant la prservation de lensemble des versets coraniques dans lordre authentiques afin que rien ne se
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Sahih al-Jama al-Saghir, n 4228.

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perd du Coran. Il en est de mme pour la prsomption dinnocence en labsence dune preuve formelle, ou bien la permission (ibaha) qui donne au musulman le libre choix de faire et de ne pas faire telle ou telle chose moins quune preuve surgisse lobligeant ou lui refusant cette chose. En revanche, certains fouqahas considrent quune diffrence existe entre la Chariah et le fiqh. La Chariah reprsente lensemble des prescriptions tires directement dun texte authentique ne prtant aucune incertitude. On cite par exemple lobligation daccomplissement de la prire, de la Zakat, la prohibition des boissons alcooliques et les jeux de hasard. Par contre, le fiqh concerne les prescriptions tires des interprtations des textes suite un effort de rflexion (ijtihad). On cite par exemple, le Qiyas (raisonnement par analogie) ou la maslaha (intrt particulier). Parmi les Ulmas qui prconisent cette diffrenciation entre la Chariah et le fiqh, on cite Abu Ishaq al-Shizari qui dfinit le fiqh comme tant : les prescriptions lgales tires partir de 1 lijtihad . Cette diffrenciation permet de distinguer les prescriptions contantes des prescriptions variables. Les injonctions appuyes par une preuve formelle font partie des prescriptions constantes quil y a lieu dobserver car le nonrespect de ces prescriptions conduit des consquences graves : (Croyez-vous donc en une partie du Livre et mcroyez-vous en lautre ? Il ny a donc de sanction, pour celui dentre vous qui le fait, quignominie en cette vie et, au jour de la Rsurrection, ils seront refouls vers le plus dur chtiment) Le Coran (2 ; 85). Quant aux prescriptions tires de lijtihad, elles relvent certainement du fiqh. Elles sont donc susceptibles de modification au cas o une preuve plus forte surgirait. Les Malkites, par exemple, disent que le miel est exempt de la Zakat parce que lImam Malek, de son temps, il na pas t inform du hadith qui soumet le miel la Zakat. Mais aprs que la Sunna ait t compltement rpertorie, on a su que le Prophte (BSDL) a dit : Sagissant du miel, sur 2 chaque dix mesures, une mesure . Dans ce cas prcis, il y a lieu de substituer la rgle fiqhique (al-Qada al-fiqhiya) par la rgle authentique (alQada al-sharaiya) qui soumet le miel limpt zakataire. Il est certes vrai quau dbut, le terme fiqh a t utilis pour contenir les trois composantes de lIslam (le dogme, lthique et la Chariah). En rdigeant son uvre le Grand fiqh (al-fiqh al-akbar), lImam Abu Hanifa traite du fiqh relatif au dogme. Les fouqahas ont ensuite parl du fiqh relatif lthique (fiqh al-akhlaq). Mais par la suite, et compte tenu de lvolution qua connu la culture islamique, on a assist une ramification des sciences
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Abu Ishaq al-Shirazi, Al-Lawa fi Uul al-fiqh, p.51. Sunan Tarmidhi, n 625. Hadith authentique.

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islamiques au cours du 8me sicle de lHgire. Ainsi est apparue la science de lunicit divine (Ilm attawhid) ou science des fondements de la religion (Ilm Uul Eddine) ou science de la rhtorique (Ilm al-Kalam). Concernant lthique, on vu apparatre la science du comportement (Ilm al-Suluk) ou science du soufisme. Le mot fiqh a t rserv au domaine qui rgule les actions des personnes majeures dans les diffrents aspects de la vie sur terre.

II. DOMAINES DU FIQH

Comme soulign plus haut, lIslam est un systme qui concerne tous les aspects de la vie, aussi simple que ceux-l peuvent paratre. LIslam nous appris les rituels du sommeil, du manger, voire de choses plus intimes. Un certain individu quon qualifierait aujourdhui de laque, sest adress au compagnon Salman al-Farissi (DAS) en lui disant : Votre Prophte vous a appris tout, mme la faon daller la selle ? ! Et Sulman lui rpond : Oui ! Il nous a interdit de nous dresser en face de la Qibla, de se laver les monctoires avec la main droite, de les nettoyer avec moins de trois pierres, de les nettoyer avec les 1 selles (sches) des animaux ou avec un os . Dans ce contexte, lIslam se distingue nettement du christianisme qui fait la distinction entre les biens de Csar et ceux de Dieu. En Islam, Csar et tous ses biens appartiennent Dieu. Cest pour cela que les domaines de la Chariah et du fiqh stendent toutes les actions et tous les comportements des humains, cest--dire : 2.1 Les rituels : Ce sont les cinq piliers de lIslam. Dautres les considrent comme les actes de culte (ibadat) partir du deuxime sicle de lHgire avec le commencement de lopration de rpertoriation du fiqh qui a donn lieu quatre catgories : les actes de cultes (ibadat), les transactions contractuelles civiles (mariage,), les transactions commerciales et les affaires pnales. Les rituels comprennent lobligation de croire en la divinit de Dieu, de se rapprocher de Lui par la prire, par le jene, par la Zakat et par le plerinage
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Sahih Moslem, n 262. Il a t rapport dans l Evangile de Saint Luc, ch.20, 21-26 ce dialogue entre le Messager de Dieu J sus (BSDL) est un groupe d ennemis qui veulent inciter la monarchie Romaine le tuer (ce groupe repr sente en fait une faction de juifs) : Ils disent : O Matre, nous savons que tu appelles la droiture, sans discrimination. Avec justesse tu apprends le chemin de Dieu. Nous est-il permis de payer l impt de Csar ou non ? En ressentant leur conspiration, J sus r pond : Pourquoi me poussez vous cela ? Montrez-moi une pi ce de 1 dinar ! A qui l effigie et les scriptes ? Ils r pondent : C est C sar. Il dit alors : Remettez, alors, ce qui est Csar C sar, et ce qui est Dieu Dieu. Ainsi, ils n ont pu le saisir d un mot publiquement .

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 la Mecque. Certains fouqahas ajoutent : le jihad pour la cause de Dieu, alors que dautres ajoutent la ncessit de prcher le bien et dinterdire le mal.

Les rituels reprsentent le seuil minimum des actes de culte qui concourent la purification de lhomme en commenant par ladoration de Dieu Tout-Puissant et lobissance Ses injonctions, pour ensuite honorer les engagements avec ses pairs qui reprsentent dailleurs plus de 2/3 des dispositions de la Chariah. Cest pourquoi le Coran a bien dcrit lobjectif de laccomplissement de la prire : ( Oui, la prire prserve des turpitudes et des actes blmables. Le Rappel de Dieu est certes ce quil y a de plus grand) Le Coran (29 ; 45).
Le but qui ressort de lobservation du jene est la crainte de Dieu ToutPuissant, cest--dire la prminence de la volont de se soumettre aux injonctions divines : (O croyants ! Le jene vous est prescrit comme il lavait t ceux qui vous ont prcd. Ainsi, atteindriez-vous la Le pit) Coran (2 ; 183). Le but de la Zakat tant la purification de lme des maux de lavarice et de lgosme, en la poussant tre gnreuse : ( Prends sur leurs biens un impt par qui tu les purifies et les purges. Et prie pourCoran(9/103). eux) Le but du plerinage tant le fait de se dtacher de toute chose : largent, le statut social, le poste de responsabilit, sauf la rue vers Dieu Tout-Puissant. Ainsi on a demand au prophte (BSDL) : Quest-ce que le plerinage ? Il a rpondu : Accepter que son corps se salisse et renoncer lutilisation du 1 parfum . Tout cela afin que lhomme atteigne le seuil de jihad pour la cause de Dieu, avec la parole, travers la recommandation du bien et linterdiction du mal qui en est une caractristique importante de la Oumma musulmane : ( Vous tes la meilleure communaut quon ait fait surgir pour les hommes : Vous recommandez le bien, et vous interdisez le mal et vous croyez en Le Dieu) Coran (3 ; 110). 2.2 La famille : Qui se constitue, en Islam, de lhomme et de la femme, sur la base dgalit entre les poux, sur la confiance, sur la compassion, sur lamour mutuel, afin de prparer un environnement propice aux nouveaux venus ce foyer familial. Le Prophte (BSDL) a dit : Les femmes sont des frres aux 2 hommes . (Et il est des signes davoir cr de vous pour vous, des pouses, pour que
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Sunan Ibn Maja, n 2986. Sahih al-Jama assaghir, n 2329.

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vous habitiez prs delles et Il assigne entre vous amour et misricorde). Le Coran (30 ; 21). LIslam considre que la multiplication du nombre de musulmans est une source pour la force de travail, et cest pour cela que le Prophte (BSDL) incite au mariage et la reproduction : ( Mariez-vous aux femmes cordiales, reproductrices, je vais vous glorifier devant les Prophtes le jour de la 1 Rsurrection).
Les questions dordre conomique relatives la croissance dmographique et la croissance conomique sont conues diffremment dans la conception islamique : Dieu a cr les ressources de quoi suffire les cratures ; toute raret en nourriture relve de la responsabilit de lhomme pour (Oui, dfaut dexploitation ou pour mauvaise redistribution de la richesse : toute chose, Nous lavons cre avec mesure) Coran (55 ; 49). (Et si vous comptez les bienfaits de Dieu, vous ne saurez les dnombrer. Lhomme est grand prvaricateur, vraiment, grand mcrant !) (14 ; 34). Coran Dans ce cadre, lIslam autorise la polygamie conditionne par la capacit et la justesse : (Et bien prenez des pouses qui vous conviennent, raison de deux, trois ou quatre. Mais si vous craignez de pas tre juste, alors une seule) Coran (4 ; 3). La polygamie doit tre conue comme une alternative aux relations extra-conjugales, ou bien une forme de solidarit sociale pour rsoudre le problme des femmes qui vivent dans le clibat. Le Prophte dit : (Les musulmans sont des frres ; Ils ne se prvariquent pas, et se dfendent mutuellement. Celui qui aide son frre, Dieu laidera. . Celui qui aide son frre sortir dune difficult, Dieu laidera le jour de la Rsurrection. Celui qui protge un musulman, Dieu le protgera le jour de la 2 Rsurrection). LIslam exhorte tout groupement humain dsigner un chef suprme qui leur facilite la vie en commun au niveau familial ; il a confi cette tache lhomme en raison des caractristiques biologiques quil prsente sur le plan physique comme sur le plan moral. Il est le premier responsable vis--vis de sa femme et de ses enfants : ( Les hommes sont les directeurs, pour les femmes, cause des avantages que Dieu a confrs aux hommes, et cause des dpenses quils font de leurs biens) Le Coran (4 ; 34). (O, les croyants ! Prservez-vous, et aussi vos familles, dun feu auquel humains et pierres serviront de combustibles) Le Coran (66 ; 6). Pour prserver la famille, lIslam a rserv le lien parental au pre dont
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Masnad al-Imam Ahmad, T.3, p158. Sahih al-Jama assaghir, n 6583.

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lappartenance constitue la source des droits matriels et spirituels des enfants tels le droit la nomination, la pension alimentaire, lallaitement, lhritage et aux droits testamentaires. Cependant, les enfants adoptifs nont pas de droits similaires. (Quon appelle ces enfants adoptifs du nom de leurs vrais pres : cela est plus juste devant Dieu. Mais si vous ne connaissez pas leurs pres, quils soient alors vos frres en la religion) Le Coran (33 ; 5). LIslam Exhorte les poux des relations cordiales, une vie conjugale quilibre car chacun a ses qualits et ses dfauts. Le Prophte (BSDL) dit : (Le croyant doit sabstenir de montrer de laversion envers la croyante ; sil 1 dteste en elle un comportement, il y a srement un autre qui le plat). (Vivez en bons rapports avec elles. Si vous avez de laversion pour elles, songez que lon peut parfois dtester une chose qui peut tre la source dun grand bonheur) Le Coran (4 ; 19). En cas de conflit conjugal, la communaut essaie par tous les moyens une rconciliation. Sil savre que larbitrage naboutit rien, le divorce serait alors lultime solution, malgr la rpulsion dont il fait lobjet. (Si vous craignez la rupture entre les deux conjoints, vous dpcherez alors, un arbitre dans sa famille lui, et un arbitre dans sa famille elle) Le Coran (4 ;35). (Sils prfrent se sparer, Dieu dans Sa bont, leur fera chacun un meilleur destin. Dieu est immensment, sage) Le Coran (4 ; 130). Cependant le divorce nest pas une chose facile. Le prophte (BSDL) dit : mari le divorce sans raison valable, (Toute femme qui demande son 2 lodeur du Paradis lui est interdite). 2.3 Institutionnalisation de lautorit publique : Une part importante des prescriptions de la Chariah ne sont applicables que par lintermdiaire de lautorit publique. On cite cet gard : le maintien de lordre, la dfense des frontires en cas dagression trangre, lapplication des sanctions prvues par la Chariah. Ainsi, la sanction en cas dapostasie- qui est un crime contre lordre social tout entier- ne doit pas tre Le applique par des individus, mais par lEtat. Le Prophte (BSDL) dit : 3 musulman qui change de religion doit tre mis mort .

Il en est de mme pour la sanction de ceux qui sment le dsordre par le biais de bandes organises : (Voici quel devra tre le chtiment de ceux qui font la guerre contre Dieu et Son Messager et provoquent le dsordre sur
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Sahih Moslem, n 1469. Sahih al-Jama assaghir, n 2703. Sahih al-Jama assaghir n 6001. Cest un hadith rapport par lImam al-Bukhari.

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terre : quils soient mis mort, ou crucifis, ou amputs de la main et de la jambe en sens oppos ou expulss trs loin. Tel sera leur sort ignominieux en ce monde ; un chtiment infini les attend dans lau-del) Le Coran (5 ; 33)
Par consquent, la mise en place de lautorit publique est considre en Islam comme un pilier de la vie des musulmans. Les fouqahas ont dailleurs trait les dispositions relatives la gouvernance publique (la Khilafat) dans les chapitres rservs ltude du dogme islamique ; cela rvle limportance accorde par nos Ulmas ce sujet si pertinent. Cette autorit publique ne sacquire pas par la voie de la violence, civile ou militaire (coup dEtat, dsobissance civile, etc.), mais par le biais dun contrat gnral dans lequel les deux parties se rencontrent : le peuple ou la Oumma en tant que lieutenants de Dieu Tout-Puissant sur terre, prtant serment dallgeance (baya) dune part, et le candidat la magistrature suprme, dautre part. Une fois le serment dallgeance obtenu, ce dernier sera promu au poste de lieutenant du Prophte (BSDL) ou Emir des musulmans. Ce contrat dallgeance donne lieu des droits et des obligations pour les deux parties : les prteurs de serment (les votants) devraient obir docilement aux ordres manant du chef, tant que ceux-l ne dpassent pas les qui limites du convenable (al-marouf). Le Prophte dit : (Point dobdience 1 pousse la dsobissance de Dieu, mais obissez ce qui est convenable). Le chef doit veuiller au maintien de lordre social de la Oumma qui nest autre que lIslam. Il se doit de gouverner dans le respect de cet ordre social. Les fouqahas dfinissent la Khilafat ou le pacte politique comme tant : une lieutenance (vicariat) en lieu et place du Lgislateur suprme pour la 2 sauvegarde de la religion, et la gouvernance de la vie avec). On trouve ce sens dans le Coran ( Juge entre eux daprs ce que Dieu ta rvl. Et ne suis pas leurs passions. Et prends garde quils ne te tentent de tloigner dune partie de ce que Dieu ta rvl. ) Le Coran (5/49). Aprs la crmonie dallgeance, les citoyens se rservent le droit dexprimer leurs opinions, de prter conseil ou de passer carrment lopposition si cela savre utile. Car le serment dallgeance dans son essence est un contrat pour le respect dun systme lgal donn, bien dfini ; ce nest nullement une procuration sans limite comme cest le cas avec le droit constitutionnel en occident. Le conseil devient obligatoire tous les niveaux, en (La religion particulier envers lautorit publique. Le Prophte (BSDL) dit :
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Sahih Moslem, n 1480. Abderrahmane Ibn khaldoun, Introduction Kital al-Ibar, p.239.

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cest le bon conseil. A qui ? Demande-t-on au Prophte, qui dit : Dieu et Son Livre, et Son Messager, et aux gouverneurs des musulmans et 1 lensemble des citoyens).
La recommandation du bien et linterdiction du mal est un devoir envers ceux qui en ont laptitude. Le Prophte (BSDL) dit : (Celui qui voit un mal se doit de sopposer lui avec ses mains, sinon avec ses paroles, sinon 2 avec son cur qui est dailleurs le minimum de foi quon puisse avoir). En sus de la prservation de la religion et de la gestion des affaires publiques selon ses prescriptions, lEtat musulman doit veuiller la sauvegarde des droits civiques et politiques des citoyens, en loccurrence le droit la vie , la dignit, la libert dexpression, la libert de culte car, dans un Etat musulman, nul nest contraint de changer sa religion pour se reconvertir lIslam. Le Coran dit : (Point de contrainte en religion ! Car le bon chemin est dsormais distinct de lerrance) Le Coran (2 /256). Le Prophte (BSDL) dit : Que le musulman sabstienne de faire du mal son frre musulman par quel mpris que ce soit ! Son sang, ses biens et son 3 honneur lui sont formellement interdits). Il en est de mme pour le droit lgalit des chances, la justice, la Dieu prescrit lquit, la bienfaisance et la solidarit entre musulmans. ( bienfaisance, lassistance bienveillante aux proches) Le Coran (16 /90). ventre Le Prophte dit : (Nest pas croyant en moi celui qui dort la nuit le 4 plein, tout en sachant que son voisin mitoyen ne mange pas sa faim). Lautorit publique est exerce par lImam en tant que premier responsable de la magistrature suprme, aid par des adjoints et des collaborateurs, dans le respect des prescriptions de lIslam. En cas de vide juridique, le recours la consultation (choura) devient ncessaire. Lavis de la majorit simpose tout le monde, cest--dire ceux qui ont vot pour et ceux qui ont vot contre. Le Coran dit : (Et se concertent toujours au sujet de leurs affaires) Le Coran (42/38). 5 Le Prophte (BSDL) dit : (Respectez le verdict de la grande majorit). 2.4 Les affaires pnales : LIslam privilgie lducation. Si celle-ci ne suffit pas, il y a lieu de procder par la contrainte, mais toujours dans un but ducatif. Le systme pnal
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Sahih Moslem, n 95. Sahih al-Jama assaghir, n 6126. Sahih Moslem, n 2564 Sahih al-jama assaghir, n 5381. Rapport par Abu Maja par la voie de Anas Ibn Malek.

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islamique vise faire face trois types de criminalit : les crimes publics, les crimes civils et les crimes blmables.

Les crimes publics concernent lapostasie, laversion manifeste contre Dieu et Son Messager, le vol, la prostitution, la fornication, laccusation infamante, la consommation des boissons alcooliques.
Nous avons dj invoqu le cas dapostasie et daversion la religion. Concernant le vol, cela sapplique tout dtournement dun montant minimum 1 quivalent de dinar la condition que lauteur ne soit pas dans un tat manifeste de famine. La sanction dun tel acte est lamputation de la main du voleur afin quil serve de leon aux autres : (Le voleur et la voleuse, tous deux coupez la main, en rcompense de ce quils se sont acquis ; telle est la punition de Dieu. Et Dieu est puissant, sage). Le Coran (5/38). La prostitution est une perversion sociale et une forme de dsobissance l autorit publique. Elle sapparente un crime politique. La sanction prvue pour cet acte ignoble est lexcution en public. Mais si les auteurs de ce crime se rendent volontairement, ils ne seront pas tus, mais emprisonns afin quils (Si deux servent dexemple ceux qui dsobissent lautorit publique. groupes de croyants sentre-tuent, alors, employez-vous les rconcilier. En cas dagression de lun des deux groupes envers lautre, alors combattez lagresseur, jusqu ce quil revienne la loi de Dieu. Une fois quil sy soumet, alors rtablissez la concorde entre eux en toute justice. Et veillez tre quitable : Dieu aime ceux qui jugent avec quit) Coran (49/9-10). La fornication est un crime qui porte prjudice lhonneur et aux liens de parent. La sanction prvue pour cet acte ignoble est la lapidation pour la personne marie et la flagellation de 100 coups de fouet pour le clibataire. (La fornicatrice et le fornicateur, fouettez-les cent coups chacun. Et que nulle piti ne vous retienne leur gard, en la religion de Dieu, si vous croyez en Dieu et au Jour Dernier. Et quun groupe de croyants assiste leur supplice) Le Coran (28/2). Laccusation infamante (kadhf) est le fait de trait quelquun de fornicateur (trice) ou de rejeter son affiliation son pre. Cela constitue un crime envers la dignit de la personne outrage, envers son honneur et ses liens (Ceux qui de parent. Sa sanction est la flagellation de 80 coups de fouet. portent des accusations infamantes contre des femmes vertueuses sans pouvoir produire quatre tmoins sont passibles de quatre vint coups de fouet, et ne leur acceptez plus jamais tmoignage. Ce sont eux les pervers) Le Coran (24/4-5). La consommation des boissons alcooliques est un crime dirig contre
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Le dinar lgal quivaut 4,25g dor pur.

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lintellect qui est une faveur de Dieu Tout-Puissant lhomme, et aussi une atteinte la sant dune manire gnrale. Sa sanction : la mme que la prcdente, cest--dire 80 coups de fouet. Ces sanctions visent la protection de conditions de vie lmentaires, savoir : la prservation des cinq universaux qui sont : la vie humaine, la religion, lintellect, la progniture et les biens du musulman. Elles sont censes prvenir ces crimes, plutt que dinfliger un chtiment quiconque. La preuve est que ces chtiments exigent la ralisation de conditions rigoureuses qui limitent considrablement le recours la peine prvue pour chaque dlit. La fornication par exemple exige que soient produits quatre tmoins oculaires et dignes de foi. Cela ne peut se raliser qu la condition que lauteur ne soit relgu au statut des animaux qui ne sempchent pas de commettre publiquement leur acte sexuel. Les crimes civils sont ceux qui portent atteinte, volontairement ou involontairement, la vie des autres ou une partie du corps humain. Dans les deux cas, la sanction serait dinfliger son auteur le mme dommage caus autrui. Cest le chtiment le plus quitable sur terre : (Nous y avons prescrit pour eux : vie pour vie, il pour il, nez pour nez, oreille pour oreille, dent pour dent. Le talion aussi pour les blessures) Le Coran (5/45). ( Il y a pour vous en loi du talion la sauvegarde de la vie mme, O Hommes senss. Peuttre seriez-vous pieuxCoran !) (2/179). En cas dhomicide involontaire, lauteur est tenu de verser une somme dargent aux proches parents de la victime. Le deuxime Calife Omar Ibn alKhattab a estim cette somme mille dinars dor pur, cest--dire 4250g (sachant que un dinar quivaut 4,25g dor pur). Sagissant des autres crimes blmables qui sont cits dans le Coran et la Sunna mais dont la sanction na pas t dtermine, lautorit publique, par le biais de ses diffrentes structures, est habilite infliger la punition dissuasive, au cas par cas. A titre dexemple, on cite les crimes dusure, de la fraude, de la thsaurisation infructueuse, du faux tmoignage, etc. LImam Ali (DAS) dit ce propos : (Pour chaque acte pervers indit, un jugement en consquence). 2.5 La justice et les procdures judiciaires Le systme judiciaire en Islam se compose de plusieurs lments : linstitution judiciaire, les procdures judiciaires, les moyens de preuve et enfin lappareil excutif. Linstitution judiciaire est plutt dune composante varie : cest la justice avec tous ses niveaux, la chambre administrative, la hisba (ou le contrle des marchs) qui rsout les conflits simples. Ces trois types de juridiction 1 existent du temps du Prophte (BSDL).
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Cf. Notre ouvrage : Th orie G nrale de la Justice et des Preuves dans la Chari ah

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Les procdures judiciaires concernent la mise en accusation directe ou par procuration, puis la plaidoirie qui est sollicite par la partie adverse pour se dfendre en se faisant aider par linstitution de la fetwa (qui joue un rle similaire celui de lavocat) et enfin les conseillers juridiques qui assistent les juges dans leur fonction. Toutes ces parties tudient le bien-fond de chaque plainte, des preuves fournies que ce soit un crit, un tmoin, une prsomption, un serment ou autre. La justice se doit dadapter les faits et de dterminer les textes qui sappliquent chaque cas prcis. Lappareil dexcution peut relever de lappareil judiciaire lui-mme ou confi lautorit locale (le prfet). Lexcution des jugements en Islam se fait publiquement afin de permettre au peuple de contrler les activits de lappareil judiciaire, et de donner ces jugements un caractre dissuasif. Dieu ToutPuissant a dit au sujet de lapplication du chtiment relatif la fornication : ( Et quun groupe de croyants assiste leur supplice) Le Coran (28 ;2). Le but de la justice est que chaque citoyen ne sente pas ls. La scurit doit profiter chaque membre de la socit, selon la loi de Dieu. Le premier devoir du juge musulman cest dappliquer la loi de la Chariah dans toutes les affaires qui se prsentent devant lui. (Juges entre eux daprs ce que Dieu ta rvl, et ne suis pas leurs passions) Le Coran (5/51). Quiconque ne juge pas daprs ce que Dieu a rvl, se sont eux, alors, les pervers) Le Coran (5/49). 2.6 Les relations internationales : On a deux cas de relations : la relation en cas de paix et la relation en cas de guerre. En principe, cest la relation de paix qui doit svir. La guerre nest quun vnement inhabituel impos par des circonstances exceptionnelles : (O croyants ! Entrez tous dans la paix de Dieu ! Et ne suivez point les pas du diable. Oui, il est pour vous un ennemi dclar) Le Coran (2/208). * LIslam distingue quatre types de relations avec le monde extrieur : La terre dIslam ou pays des fidles ( al-Islam) : Dar

Qui respecte les rituels de la religion musulmane ainsi que ses diffrentes prescriptions telles que la prire, le jene, l plerinage, lappel la prire, la prire du vendredi, les ftes musulmanes et autres prescriptions. * Les pays avec qui on a conclu un pacteDar ( al-hd) : Ce sont les pays avec qui le (ou les) pays musulmans sont lis par un pacte, quel quil soit : politique, conomique ou culturel. La plupart des pays
Islamique, avec tude comparative avec le droit positif. Ed. Dar anachralMaghribiya.1983.

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contemporains peuvent tre considrs comme faisant partie de cette catgorie (Dar al-hd) parce quils ont tous sign la charte des Nations Unies. * Les pays neutresDar ( al-Hiyad) : Ce sont les pays qui ne sont ni avec les pays musulmans, ni contre eux. Le Coran utilise lexpression de se tenir lcart pour dsigner cette neutralit : (Sils se tiennent donc lcart, et quils ne vous combattent point, et vous offrent la paix, alors, Dieu vous interdit de les inquiter) Le Coran (4/90). * Les pays ennemis (Dar al-Harb) : Ce sont les pays qui dclarent la guerre aux pays musulmans, ou bien la minorit musulmane qui vit dans ce/ces pays, comme cest le cas aujourdhui avec lEtat juif en terre de Palestine, ou bien lpreuve difficile que subissent les musulmans dans les Balkans. En temps de paix, lIslam nous exhorte honorer nos engagements : (Soyez fidles vos engagements envers Dieu une fois que vous les avez contracts) Le Coran (16 /91). De mme, lIslam nous invite dvelopper un dialogue constructif avec les autres nations, afin de pouvoir transmettre le message divin et sauver Par Dieu ! Que lhumanit de lerrance. Le Prophte de Dieu (BSDL) dit : ( Dieu fasse de toi la cause de la guide dun homme vaut mieux que la * 1 possession dun cheval humur anam ) . La guerre, en Islam, se prsente comme le dernier recours et pour des objectifs bien dtermins dans le Coran : a- Se dfendre en cas dagression. Le Coran dit : ( Dieu autorise ceux qui ont subi une agression se dfendre pour avoir t injustement lss. Dieu, certes, est capable de les secourir. Ceux qui ont t chasss injustement de leurs foyers uniquement pour avoir proclam : Dieu est notre Seigneur Le) Coran (22/38). b- Porter secours toute communaut ou peuple victime dune agression, quelle que soit leur religion : ( Quavez-vous ne pas combattre pour servir le Seigneur et rpondre lappel de tant dopprims) Le Coran (4/74). Dans ce contexte, le Prophte (BSDL) incite les musulmans crer des pactes pour secourir les opprims et a fait lloge du pacte des 2 foudhoul , ainsi que celui des Matibines tabli par Qurach en prsence du Prophte (BSDL) vingt ans avant lavnement de Message islamique
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Cheval trs pris en terre dArabie. Sahih Moslem, n 2406. En langue arabe, le terme foudhoul est le pluriel du mot fadhil.

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et sa promotion loffice de la prophtie. Il na pas cach son espoir de (Jai voir la mme chose se reproduire chez les musulmans. Il dit : assist la naissante du pacte des en prsence de mes Matibines oncles paternels, alors que jtais tout jeune. Il mest cher davoir 1 un des meilleurs chevaux pour servir dans ce pacte). c- Assurer la propagation du message islamique (dawa islamiya) dans un climat favorable un dialogue culturel et civilisationnel constructif entre les diffrents peuples. Le but tant de permettre tous les humains de dcouvrir lIslam en tant que dernire parole divine rvle lhumanit. Tout musulman est appel porter Nous ne secours ceux qui nont pas embrass lIslam encore : ( tenvoyons que comme une grce universelle) Le Coran 22/107). ( Messager, communiques ce qui a t rvl toi de la part de ton Seigneur ) Coran (5/67). Hormis ces objectifs dfinis par le Coran, lIslam nous exhorte dpargner ceux qui ne participent pas la guerre, savoir : les hommes neutres, les femmes, les enfants, les vieux, les hommes de religion des autres cultes, les tablissements civils tels les hpitaux et les coles, les cultures agricoles, 2.7 La communaut musulmane et les minorits religieuses Les minorits religieuses juives, chrtiennes ou mazdennes ont toutes le droit de pratiquer pleinement leur culte, indpendamment de la falsification qui a touch chacune de ces religions. Elles ont aussi le droit de mener leur vie civile selon leurs propres rgles qui rgissent le mariage, le divorce, les legs, etc. Mais ce qui est de la vie publique, elles sont soumises aux rgles de droit public qui sappliquent tous les citoyens, sans exclusive. Elles paient lEtat musulman un impt appel al-Jiziya, alors que les citoyens musulmans paient la Zakat. Les minorits religieuses sont exemptes du service militaire, et donc du Jihad qui est prescrit pour dfendre la religion musulmane. Il relve du bon sens de ne pas obliger les citoyens dfendre une religion quils nont pas embrasse. Cela tant une forme de respect envers ces minorits. LIslam, en fait, exhorte les dirigeants musulmans garantir ces minorits leurs droits civils. Le Prophte (BSDL) dit : (Le jour du Jugement dernier, je serais ladversaire de quiconque, qui opprime un concordataire, qui le mprise, qui lexploite injustement ou qui lui prend quelque chose 2 sans son consentement).
1 2

Masnad al-Imam Ahmed, T.1, p.190 et 193. Sahih Sunan Abu Daoud, n 2626.

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2.8

les contrats daffaires et autres transactions

Dans ce cas, il y a lieu de respecter trois principes :

Principe1: Respect de la volont de la personne contractante. Le consentement des deux parties est primordial : ( croyants ! Nentre-dvorez pas vos biens tort ; mais que ce soit par ngoce, avec votre consentement mutuel ) Le Coran (4/29). La volont du contractant intervient trois niveaux : - Avant la signature du contrat : chaque partie doit tre capable destimer les avantages et les inconvnients du contrat en question. Cela ne peut se raliser qu la condition que le contractant ait atteint son dveloppement complet, physique ou intellectuel. - Au moment de la signature du contrat : LIslam exige le consentement des deux parties, sans contrainte aucune, ni dol, ni confusion. - Aprs la signature du contrat : LIslam offre aux parties la possibilit de rviser le contrat sur la base des options contenues dans chaque contrat.

Principe 2 : Equilibre des avantages pour chaque partie. Ce principe intervient deux niveaux : - Au moment de la signature du contrat, celui-ci doit tre prmuni contre les transactions commerciales et financires illicites telles lusure, le dol, On ne peut pas par exemple vendre le poisson un prix dtermin avant que celui-ci ne soit tir de la mer. - Au moment de lexcution des termes du contrat : LIslam a institu des mcanismes pour inciter les parties honorer leurs engagements. Il est interdit - par exemple- au dbiteur insolvable de voyager au cas o ce voyage lui permettrait de manquer ses engagements. Il a donn la possibilit aux cranciers de plaider justice lorsque le comportement du dbiteur nuit leurs intrts. LIslam autorise la rvision du contrat lorsque des vnements imprvus surgissent. Le Prophte (BSDL) dit : (Si tu vends ton frre des fruits avant quils ne soient atteints par une maladie, il est interdit de lui prendre de largent. Prends-tu 1 tort largent de ton frre ?). : Principe 3 : La solidarit sociale LIslam impose des rgles pour prserver les droits des enfants mineurs lorsquil sagit de contrats. Ainsi, ceux-ci doivent tre reprsents par un tuteur qui dfend leurs intrts. Il en est de mme pour
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Sahih Moslem, n 1554.

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les adultes qui ne savent pas grer leurs fortunes et encourent donc un grand risque de les perdre dfinitivement. Ceux-l doivent cder la main un tuteur qui sait dfendre leurs intrts. La gestion par procuration est une autre forme de prservation des droits et intrts des individus. La validit des contrats en Islam suppose la libert des choix. Mais cette libert est conditionne par la soumission aux injonctions divines. Le musulman Quen est-il de certains peuples qui doit se plier la volont de Dieu : ( formulent des conditions qui nexistent pas le Livre de Dieu. Quiconque impose une condition qui nexiste pas dans le Livre de Dieu, elle est caduque (de la sorte), la condition de . Mme sil impose cent conditions 1 Dieu est prioritaire, et est plus authentique). 2.9 Lconomie En conomie islamique, la proprit revient Dieu Tout-Puissant, car cest Lui qui a cr lunivers tout entier : ( A Dieu la royaut des cieux et de la terre et de tout ce quils renferment !) Coran (5/122). Ainsi lhomme nest Le que lieutenant de Dieu Tout-Puissant sur terre. Ce quil possde ne lui appartient pas rellement : ( Et faites largesses sur ce en quoi Il vous a dsigns lieutenants) Le Coran (57 ;7). Le lieutenant se doit de se conformer aux ordres de son chef. Dans le domaine agricole, lhomme (en tant de Dieu sur terre) doit exploiter la terre par tous les moyens disponibles. Il est interdit de laisser une seule parcelle inexploite. Celui qui ne peut pas le faire, il doit offrir cette possibilit dautres, soit en partenariat, soit en donation : ( Celui qui possde une parcelle de terre est tenu de la cultiver. Sil ne le fait pas, quil laisse son frre la 2 cultiver). Pour ce qui est de largent liquide, le musulman est tenu de le faire circuler car la thsaurisation est svrement rprime en Islam. (A ceux qui thsaurisent lor et largent, et ne les dpensent pas dans la voie de Dieu, eh bien, annonce-leur un chtiment douloureux ! Le jour o ces trsors seront surchauffs au feu de la Ghenne, et que ces gens en seront cautriss, front, flancs et dos: Voici ce que vous avez thsauris ! Gouttez donc de ce que vous thsaurisiez !) Le Coran (9/35). Concernant la rpartition du revenu de la production, lIslam tablit un quilibre entre le travail et le capital : a- Pour ce qui est du salari, il a droit une rmunration stable bien dtermine, sous forme de traitement ou de salaire. Le Prophte (BSDL)
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Sahih al-Bukhari. Cf. fath al-Bari, T.4, p.270. Sahih Moslem, n 1536.

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dit ce propos : (Versez au salari son traitement avant que sa sueur 1 ne sche).

Le salaire peru doit permettre lemploy de mener une vie dcente. ( Quiconque possde un poste de travail doit se procurer une femme (en mariage). Sil na pas de domestique, quil se procure un domestique. Sil na pas de logement, quil se procure 2 un logement).
Le salaire peut tre dtermin en fonction de la productivit, comme cest le cas pour la mudharaba (ou financement de travail) o une partie gre largent dune autre partie en contrepartie dun partage des bnfices selon des proportions dtermines (moiti moiti ou bien un tiers deux tiers, etc.). b- Quant au capital, il est rmunr selon un revenu variable car le revenu stable exempte le capital du risque li lopration dinvestissement. Or, cest la prise de risque qui justifie la rmunration du capital. En Islam, le facteur temps dmuni du facteur risque ne justifie pas le gain, car cela mne lusure :( croyants ! craignez Dieu, et renoncez au reliquat de lusure, si vous tes vraiment croyants !) Coran (2/278). c- En sus de la rpartition lie aux activits productives, nous avons une autre forme de redistribution lie la satisfaction des besoins de tout citoyen, quel quil soit. Cest le domaine rserv la solidarit naturelle sous sa forme obligatoire ou bnvole. Les riches sont appels faire largesses sur leurs biens au profit des plus dmunis, indpendamment de la religion de la personne qui est dans le besoin : (Nest pas croyant en moi celui qui dort la nuit le ventre plein, tout 3 en sachant que son voisin mitoyen ne mange pas sa faim). Lconomie islamique uvre promouvoir tout citoyen au seuil de laisance, tout en vitant de combattre les riches, moins que les disparits avec les pauvres deviennent menaantes pour le maintien de lquilibre social. LIslam est la religion de la modration et du juste milieu. Toute forme de prodigalit est proscrite, en particulier lorsquelle provoque une augmentation anormale des prix. (Mais vite cependant toute prodigalit. Les prodigues sont frres des dmons) Le Coran (17/26-27). (Mangez et buvez ; mais sans excs ! Dieu naime pas les excessifs) Le Coran
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Sahih al-Jama assaghir, n 1066. Sunan Abu Daoud, n 2945. Sahih al-Jama assaghir, n 5381.

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(7/31). 2.10 La finance publique LIslam fait la distinction entre la finance de lEtat et la finance du chef de lEtat, alors que les civilisations anciennes ne font pas cette distinction. Un jour, le Prophte (BSDL) prend un cheveux de chameau et le montre au public en disant : 1 ( Il mest interdit de prendre de votre butin un cheveux comme celui-l). Les ressources des finances publiques dans le systme islamique se composent de la Zakat ordinaire, la Zakat de lAd al-fitr, des butins de guerre, des dpouilles, des taxes agricoles, des taxes de capitation, des recettes ordinaires tels que les biens qui nont pas de propritaires, des ressources naturelles minires, maritimes ou autres, des impts sur les revenus... Les impts indirects ne sont pas recommands car ils comportent une certaine dose dingalit puisquils sont pays par tous les citoyens indpendamment du niveau de revenu de tout un chacun.. Le Coran nous apprend que limpt est peru sur les surplus raliss : ( Taxe le surplus, et ordonne ce qui est bien) Le Coran (7/199). Largent public, en Islam, est dpens pour raliser les finalits suivantes : a- La prise en charge des pauvres et des besogneux, des personnes ges, des orphelins, des handicaps, des malades et de dbiteurs (honntes) en difficults. En envoyant Muadh Ibn Jabal au Ymen, le Prophte (BSDL) lui avait dit : ( Dis-leur que Dieu a impos un impt (Zakat) 2 prlev sur les biens des riches pour tre redistribu aux pauvres). Abdullah Ibn Omar (DAS) dit : (Omar (le deuxime Calife) ne donnait (dallocation) aux enfants quune fois atteint lge de sevrage. Puis il ordonna au crieur de demander aux gens de ne plus courter lge de sevrage, car dsormais chaque enfant bnficie dune 3 4 allocation, peu importe son ge) . Lallocation tait de cent dinars par an pour chaque enfant, rvisable la hausse avec le temps. Le Prophte (BSDL) dit : ( Celui qui laisse une richesse, cest pour ses hritiers. Celui qui laisse une dette ou bien des enfants (orphelins), 5 cest pour moi la charge). b- Le financement de ladministration publique, appel aujourdhui les
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Irwa al-Ghalil, T.5, p.73. Sunan Tarmidhi, n 621. Sunan Abou Daoud, n 584. Abu Ubd , Al-Amwal, p.303. 100 dinars argent = 10 dinars or. 1 dinar = 4,25g dor. Sunan Abu Daoud, n 2954.

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dpenses de fonctionnement et les dpenses dquipement. c- La prise en charge de la dawa islamique lintrieur et lextrieur du pays. Le Prophte (BSDL) dit : Communiquez aux gens, mme un seul verset 1 . Enfin, il y a lieu de signaler que la constitution de la Chariah et du fiqh dans son tat pur a dur vingt trois ans, cest--dire le temps vcu par le Prophte (BSDL) depuis lavnement du message islamique jusqu sa mort. Mais avec le temps, des efforts ont t entrepris pour raffiner davantage le fiqh. Ce processus est toujours dactualit. Cela nous incite retracer brivement lhistoire du fiqh.

III. HISTOIRE DU FIQH

Le fiqh a dbut du temps du Prophte (BSDL) qui apprenait aux gens les enseignements du Coran quon appelle la Chariah. (Et vers toi Nous avons fait descendre le Livre afin que tu expliques clairement aux hommes ce qui a t rvl leur intention)Le Coran (16/44). Lorsque des problmes surgissent et que le Prophte (BSDL) ne trouve pas de solutions travers ce qui lui a t rvl, il utilise son propre effort. Cest ce quil a fait par exemple avec une femme appele Khaoula bent Thalab qui est venue se plaindre contre son mari qui a jur de la considrer aussi sacre que sa mre (acte quon appelle dhihar en lange arabe). Le prophte (BSDL) lui avait dit: Je voie quil est interdit pour lui de tapprocher . Elle revenait plusieurs fois au Prophte (BSDL) en tentant de lui expliquer quil na pas rellement prononc la formule du divorce, mais il a seulement dit : tu es pour moi aussi sacre que ma mre !. A cet instant mme, la rvlation intervient Dieu a pour donner une solution et dfinir le statut du dhihar en Islam : ( entendu les propos de celle qui plaidait devant toi contre son poux et se plaignait Dieu. Dieu entendait votre conversation ; car Il entend tout, voit tout. Ceux qui jurent, dans le dessein de les rpudier, que leurs femmes leur sont aussi sacres que leurs mres, eh bien, elles ne sont point leurs mres ! Seules sont leurs mres celles qui les ont enfants. Ils disent des paroles aussi blmables, certes, et un mensonge. Dieu cependant est Clment et Misricordieux ! Ceux qui auront rpudi leurs femmes (par cette formule) puis reviennent sur ce quils avaient dit, alors, ils sont
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Sahih al-Jama, n 2834.

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astreints laffranchissement dun esclave, avant que tous deux sentretouchent. Cest ce dont on vous exhorte. Dieu est bien inform de vos actions. Mais celui qui nen a pas les moyens, quil jene alors deux mois conscutifs avant tout rapport. Mais sil ne peut pas non plus, alors, il devra nourrir soixante pauvres. Cela afin que vous croyiez plus fermement en Dieu et en Son Messager. Telles sont les limites tablies par Dieu ) Le Coran (58/1-4).
En dautres termes, la rvlation intervient pour raffiner davantage le raisonnement du Prophte (BSDL) dans un sens bien particulier. Le fiqh se transforme ainsi en Chariah. Puis vient lpoque de la bonne guidance (celle des quatre Califes illumins) o de nouveaux espaces furent acquis et de nouveaux problmes furent surgis. Des efforts individuels ou collectifs se sont manifests pour adapter ces nouvelles issues avec les fondements de lIslam et arriver ainsi des jugements concordants. Mais vers la fin de lpoque du troisime Calife Uthmane Ibn Affane (DAS) , plusieurs compagnons (DAS) du Prophte (BSDL) ont quitt Mdine pour sinstaller un peu partout dans ce nouvel espace musulman. Ce phnomne a donn naissance des foyers dcoles fiqhiques dans plusieurs provinces : au Ymen, en Iraq, en Syrie, et en Egypte, en plus bien sr du centre de la capitale musulmane de lpoque, Mdine. Ce mouvement s est accentu du temps de la gnration qui a succd de celle des compagnons (DAS), ce qui a abouti la naissance des rites (Madhahib ) fiqhiques au cours du deuxime sicle de lHgire. Les premiers Imams furent Zab Ibn Ali, Jafar as-Sadaq, Abu Hanifa, Malek Ibn Anas, Mohamed Idriss Chafi, jusqu Ahmed Ibn Hanbal, Abu Mohamed Ibn Hazm le dhahirite, etc. Ces diffrents rites se distinguent fondamentalement comme suit : LIraq fut le foyer du fiqh fond sur le raisonnement (ou lopinion) (fiqh al-Raye) alors que les autres rites furent fonds sur les crits (al-Athar) ou bien les traces des prdcesseurs. Quant aux diffrences secondaires, elles sont multiples et varies : LImam Malek par exemple considre que la tradition (ou la pratique) des gens de Mdine est obligatoire pour tous les musulmans car cest une Sunna qui remonte au temps du Prophte (BSDL). LImam Lath Abu Sad dEgypte, en revanche, considre que cette tradition ne doit pas simposer toutes les provinces, car chacune delles justifie dune Sunna verbale transmise par lintermdiaire des compagnons (DAS) qui sont venus sy installer. Compte tenu du nombre limit de hadiths authentifis et accepts en Iraq (car les fouqahas muhaddithine posent des conditions svres pour reconnatre lauthenticit dun hadith par prmunition contre les manuvres

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malhonntes des infidles de lpoque et de celles de certains groupes 1 extrmistes) , il y avait une grande divergence dopinions (en Iraq) que ce soit au niveau de la fetwa ou de la justice. Cet tat de fait a pouss les dirigeants songer unifier le patrimoine juridique de la Oumma en exigeant des juges et des Muftis de se conformer ces annales juridiques. Cest dans ce contexte que le Sultan Abbassite Abu Jafar al-Mansour a demand lImam Malek Ibn Anas de remplir cette mission en lui disant : Fait de cette discipline -O Abu 2 Abdullah- une science unifie ! . Mais LImam Malek a refus la mission sous 3 prtexte que le millier de hadiths en sa possession nen suffisent pas. Il a dit : O Emir des musulmans, ne fait pas a. Les gens ont reu des paroles, ont entendu des hadiths et ont rapport des citations. Chaque peuple sest accoutum avec ce quil a reu, et en a fait usage, malgr les diffrences qui remontent au temps des compagnons du Prophte (BSDL). Il nest pas chose facile de leur demander de renoncer ce quils ont lhabitude dobserver. 4 Laisses-les tels quils sont, chaque province avec son choix . Malgr lchec de cette tentative, elle a quand mme ouvert la voie vers louverture des diffrents rites les uns aux autres. Sous recommandation des dirigeants, les Iraqis sont alls Mdine apprendre fiqh al-Athar, et ne plus se contenter de fiqh al-Raye en vigueur chez eux. Cest ainsi quest apparue luvre du clbre Imam hanafite Mohamed Ibn Hassan al-Chibani ( le compagnon dAbu Hanifa) consacre son interprtation du fiqh malkite contenu dans louvrage del-Muwatta. Pour chaque sujet, al-Chibani introduisait un commentaire selon le rite hanafite, ce qui introduit le germe dune discipline nouvelle : le fiqh compar travers lhistoire du monde musulman. Cette discipline repose sur la comparaison des diffrentes dispositions fiqhiques dans chaque rite. La disposition la plus rigoureuse (en termes de justification et de preuve authentique tire du Coran ou de la Sunna ou bien concordant avec les principes et buts de la Chariah en gnral) est slectionne. Une longue liste de Ulmas ont sacrifi de leurs temps et leurs efforts pour amliorer cette discipline. On cite titre dexemple :
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2 3 4

On disait de L Iraq : Dar al-Gharb ou maison de l indulgence. Un jour, Abderrahmane Ibn Mahdi a dit L Imam Malek : O Abu Abdallah, nous avons entendu dans votre cit (M dine) le r cit de quatre cent hadiths en quarante jours, alors que chez nous (en Iraq) nous entendons le m me nombre en une seule journe ? Il repondit : O Abu Abderrahmane, nous n avons pas Dar al-Gharb comme celle que vous avez chez vous. (Dar al-Gharb veut dire le fait de se coucher la nuit et d penser le jour) Cf. La Sunna avant qu elle ne soit r pertorie. Mohamed Ajaj alKhatib, p.194. Tartib al-Madarak, al-Qadi Ayadh,T.2, p.71. Ceci tant le t moignage de L Imam all-Bukhari l gard de l Imam Malek. Cf. Attarikh al-Kabir. Tartib al-Madarik, T.2, p.72.

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- Ibn Qudama Abdullah Ibn Ahmed ad-Dimashqi, dcd 620 H, AlMoghni selon le rite hanbalite. - Abu Zakaria Mohieddine Ibn Sharaf an-Nawawi ad-Dimashqi, dcd 676 H, Al-Majmou selon le rite chafite. - Ahmed Ibn Yahia al-Zadi, dcd au Ymen en 840 H, selon le rite zadite. - bn Youssouf Ibn Abdelberr al-Qurtubi, dcd 463 H, selon le rite malkite. - Abu al-Walid Ibn Roshd al-Hafid, dcd 595 H selon le rite malkite. Mais plus tard, les fouqahas ont spar le fiqh comme discipline de Uul al-fiqh dune part, et les sources du fiqh (le Coran et la Sunna) dautre part. On a vu apparatre, alors, fiqh at-Taqlid ou fiqh par imitation un seul Imam sans tenir compte de largument (dalil) ayant conduit telle ou telle disposition. En parallle cela, on a assist lapparition dun mouvement similaire mais qui ne se limite un seul rite : fiqh Mukarene ou compar. Cest le cas par exemple de : Abu Abdallah ad-Dimashqi, dcd 780 H, dans son uvre Rahmat al-Oumma fi Ikhtilaf al-Amma . Abu al-Qassam Mohamed Ibn Juza al-Gharnati, dcd comme martyr en 741 H, dans son uvre ; Al-Qawanine al-Fiqhiya fi Talkhiss Mad"hab al-Malkiya).

Cette dichotomie entre le fiqh, ses sources et ses fondements a t accompagne par un mouvement de fanatisme religieux un point o le rite a t confondu avec lIslam lui-mme, alors quon sait quil ne reprsente, en fait, quune forme dinterprtation humaine de la religion musulmane (reprsente essentiellement par le Coran et la Sunna). Et nous savons tous que toute tentative humaine est sujette limperfection. Ce fanatisme a atteint des niveaux record : On rapporte quun musulman de rite Hanafite qui se rendait en Andalousie avait trois choix faire : se reconvertir au rite Malkite ou bien 1 quitter lAndalousie ou bien aller en prison. On se posait, une certaine poque, la question suivante : Est-il permis un Hanafite de se marier une Malkite ou une Chafite ? Cependant, limage nest pas aussi sombre quelle peut paratre, car des Ulmas rnovateurs ont tent de renouer les liens entre le fiqh islamique et ses sources authentiques : le Coran et la Sunna. Cest le cas notamment avec le savant Ahmad Ibn Taymiyah ad-Dimashqi, son lve Ibn al-Qam al-Jouziyah, 2 1 le Sultan maghrbin Mohamad Ibn Abdullah al-Alaoui, Ahmad Ibn Seddik al1 2

Al-Maqdissi, Ahan attaqassim limarifat al-Aqalim, p. 237. Edit en Hollande. Ce Sultan a v cu la p riode 1171-1204 H. Il est devenu c lbre travers la

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Hassani al-Ghoumari al-Tanji, et autres. Les rites islamiques sont varis, mais seuls huit dentre-eux ont pu 2 3 4 rsister jusqu nos jours : le rite Zadite, le rite Jafarite, le rite Hanafite, le 5 6 7 8 rite Malkite, le rite Chafite, le rite Hanbalite, le rite Dhahirite, et enfin le rite 9 Ibadhite. De nos jours, la relation entre ces diffrents rites est une relation douverture rciproque. Elle se doit dtre ainsi car les dispositions lgales actuelles relatives des issues contemporaines ne peuvent tre couvertes par un seul rite. Aucun de ces rites ne peut reprsenter lIslam sa globalit. Ce sont tous les rites, rassembls, qui ont cette vocation. Nimporte quel rite a des lacunes sur un sujet particulier qui ne peuvent tre traites que par le recours dautres rites. A titre dexemple, les Malkites considrent que fruits et lgumes ne sont pas assujettis la Zakat. Les Hanafites, en revanche, considrent que le terme biens (ml) dsigne une richesse, et toute richesse doit tre soumise la Zakat. Ils justifient leur argument par le verset : ( Prends sur leurs biens un impt)Coran (9 ;103), o la Zakat (dsigne par le mot impt dans le verset) est lie aux biens, tous les biens quelle que soit leur nature. Les fruits et lgumes deviennent alors imposables de la Zakat. La Chariah a pour but le traitement quitable dans tous les domaines, il serait donc injuste de soumettre les produits craliers la Zakat et dexempter les
promulgation d un d cret visant la r forme de l enseignement l universit de Krouan (Tunisie) en restituant la place du Coran et de la Sunna par rapport ce qui prvalait l poque, c est--dire l enseignement du fiqh s par de ses sources et de ses fondements. Il a crit des ouvrages int ressants visant refaire le lien entre le fiqh et ses origines authentiques. Dcd au Caire l an 1380 H. Il est connu par ses crits visant le m me objectif. : refaire le lien entre le fiqh et ses origines, le Coran et la Sunna. Il a laiss 120 ouvrages sur le hadith et le fiqh authentifi. Il a vcu au Ymen et il est le disciple de lImam Zad Ibn Ali. Il est r pandu en Iran, En Iraq, au Liban, et un peu moins en Arabie Saoudite, au Bahren et en Afghanistan. Apparu en Iraq, mais il est r pandu en Egypte, en Asie centrale, en Turquie et en Inde. Apparu M dine, il est r pandu au Soudan, au Kowe t, Qatar, au Bahre n et en Afrique du Nord. Apparu en Iraq (ancien rite), puis en Egypte (nouveau rite), r pandu en Egypte (qui a dautres rites encore), en Syrie, en Malaisie et en Indonsie. Apparu en Iraq, r pandu en Arabie Saoudite, et avec d autres rites en Afghanistan, au Qatar et Bahren. Apparu Bagdad sous la bienveillance de Daoud al-Dhahiri , puis il a t largi par Ibn Hazm en Andalousie. Il est r pandu, de nos jours, un peu partout dans le monde musulman cause de son attachement au Coran et la Sunna. Ce rite remonte Abdullah Ibn Ibadh. Il est r pandu en Sultana d Oman, en Tanzanie (Zindjibar) et au Sud Algrien dans une localit appele les MZab.

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oranges, les pommes, les poires, les tomates ou bien les oignons. Les fruits et lgumes sont aujourdhui sources de devises lorsquils sont cultivs dune manire extensive. Un autre exemple concerne lutilit qui nest pas considre par les Hanafites, les Malkites et les hanbalites comme ayant une valeur conomique. Est-il normal que le propritaire dune voiture ne soit pas rmunr lorsque quelquun la lui prenne et fasse avec, un voyage de 100 km, sans autorisation. LImam Chafi assimile les utilits aux biens. Il en est de mme pour les services et donc la rmunration simpose. Les rites fiqhiques sont dune richesse insouponnable par leurs mthodes de dduction des prescriptions lgales. Leur aptitude dadaptation, dans lespace et dans le temps, permet de trouver des solutions aux problmes nouveaux qui peuvent surgir, tant que ces solutions ne contredisent pas le Coran et la Sunna. Certains problmes obligent les rites sunir pour trouver des solutions pouvant reprsenter autant que faire se peut- la position de lIslam (Coran et Sunna) vis--vis ces nouvelles issues. La plantation des organes humains, la question des mres porteuses, certains problmes de relations conomiques et financires ncessitent une approche de type nouveau visant regrouper lensemble des textes coraniques lis un sujet bien particulier, puis ceux de la Sunna, tout en faisant appel aux interprtations des diffrents rites. Tout cela pour arriver un avis qui favorise lunion des diffrentes coles islamiques. Cest peut tre cet objectif que tente de raliser le Conseil Mondial du Fiqh Islamique de lOrganisation de la Confrence Islamique, o la majorit des Ulmas assistent pour reprsenter non pas un rite particulier, mais la vision de la Chariah dans son ensemble. Ce peut tre la voie vers lunion de la Oumma musulmane dans un monde qui se concentre de jour en jour de grands groupements rgionaux. (Oui, cette communaut vtre est une seule communaut, tandis que Je suis votre Seigneur. Adorez-Moi donc) Le Coran (21/92).

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Rfrences bibliographiques
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Introduction au fiqh islamique

(Rsum)
LIslam est un systme complet pour la vie de lhomme sur terre et dans lau-del ; il comporte trois lments : le dogme, la Chariah et lthique. Les domaines de la Chariah sont les suivants : 1Le rituel qui a pour finalit de dvelopper chez lhomme lobissance et lveil, les deux actes tant les seuls moyens de salut. Le Statut personnel a pour objet dorganiser la vie du couple dans son environnement familial et social. Le systme politique a pour objet dorganiser les rapports entre gouvernants et gouverns selon la rgle de la baa (serment dallgeance), et le systme de la choura (consultation qui sapparente la dmocratie). Le systme pnal a pour objet la dtermination des crimes et les sanctions qui simposent afin de protger les universaux de la vie, savoir : la religion, la vie humaine, lintellect, la progniture et les biens. Le systme judiciaire a pour objet de rsoudre les diffrends entre les individus selon les principes et les buts de la Chariah. Le systme des relations internationales a pour objet de promouvoir la paix entre les hommes et le dialogue entre les peuples et les diffrentes civilisations.

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4-

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Les socits humaines, selon lIslam, se composent en quatre blocs : terre de lIslam, terre de pacte, terre de neutralit et terre de guerre. 7Le systme de la minorit religieuse a pour objet de protger la libert de culte dans le respect de la loi en vigueur, savoir la Chariah.
Les contrats et les obligations ont pour objet de prserver les clauses contractuelles dans le respect des injonctions divines afin de raliser la justice entre les contractants. Le systme conomique a pour objet de lutter contre le chmage, promouvoir lemploi, raliser la justice en matire de rpartition de la richesse et stimuler le dveloppement conomique en gnral.

8-

9-

10- Le systme financier a pour objet de servir lintrt gnral. 11- En parallle la Chariah stablit le fiqh pour trouver des solutions aux problmes nouveaux dans le cadre des rites (coles fiqhiques ou

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madhahib) respectifs. Actuellement huit rites dominent le monde musulman : Imamite, Zadite, Hanafite, Hanbalite, Dhahirite, Ibadhite, Malkite et Chafite.

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LES THEORIES FIQHIQUES

Par: Dr. AHMED RASSOUNI

Les spcialistes en la matire admettent que le sujet en question constitue une approche nouvelle pour ltude du fiqh islamique, tire partir des disciplines juridiques enseignes en Occident. Cest ce qui explique dailleurs que les pionniers en la matire ont frquent les universits occidentales. En revanche, ils admettent tous que llment nouveau dans ltude des thories du fiqh islamique consiste rassembler des avis parpills et synthtiser les fondements dj existants. Le fiqh islamique, tout comme la Chariah islamique sont riches de ces thories, mais il fallait savoir les regrouper intelligemment.

I. DEFINITION DE LA THEORIE DU FIQH :

Cette dfinition est certainement de cration rcente tant donn que le sujet des thories du fiqh lui-mme est un phnomne nouveau. Un des pionniers, Cheikh Mustapha Zarqa, a dfini les thories du fiqh dans son ouvrage intitul : Introduction Gnrale au Fiqh paru au milieu des annes quarante du sicle dernier, comme suit : Par thories fiqhiques, il faut entendre les lois et concepts gnraux que constitue chaque groupe sparment un systme juridique issu du fiqh islamique, comme cest le cas avec le systme nerveux par rapport au corps humain. Les lments de ce systme doivent tre la base de toutes les prescriptions relatives un sujet particulier. Cest le cas par exemple avec la proprit et ses origines, les contrats et leurs implications, la capacit, ses conditions et ses contraintes, la dlgation et ses diffrentes formes, la notion de nullit, daltration ou de caducit et tout ce qui contribue llaboration de thories globales sur la base desquelles repose le 1 fiqh dans son ensemble . Pour plus de prcision, il ajoute : Ces thories ne sont pas les 99 rgles fondamentales (al-Qawad al-Kuliya) parues dans les annales al-Ahkam al-AdliyaCes rgles ne sont que des outils de prcision et des fondements fiqhiques qui aident formuler des dispositions lgales dans le cadre de thories globales. Ainsi, la rgle qui consiste dire que : (la chose importante dans tout contrat, se sont les buts recherchs et le sens inavou), nest quun lment de prcision dun domaine particulier appartenant la thorie de contrat. Il en est 2 de mme pour les autres rgles fiqhiques .
1 2

Mustapha Zarqa, Introduction Gnrale au Fiqh, T1, p.235. Ibid.

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En ralit, les autres dfinitions proposes par dautres chercheurs sont fondamentalement trs proches du concept offert par Cheikh Zarqa.

Dr Mohamad Fawzi Fadallah dit : Le mot thorie dans le vocabulaire juridique contemporain est un concept juridique trs large qui forme un systme renfermant des thmes varis telles que la thorie des 1 engagements, la thorie du droit, la thorie de proprit et la thorie de contrat. Dr Wahbah Zuhali a crit presque la mme chose. Il en est de mme pour le Dr Abdulkarim Zidane qui, cependant, ne diffrencie pas entre le terme thorie et le mot systme . Il a invoqu lexpression systmes juridiques prvus par la Chariah islamique tels le systme ou thorie de la proprit, le systme ou la 2 thorie de contrat, et la thorie de la criminalit et ses sanctions. Lauteur utilise donc le mot thorie comme synonyme au mot systme.
Dr Jamaleddine Atia propose une approche un peu diffrente dans sa dfinition de la thorie fiqhique. Il a mis laccent sur les aspects mthodologiques, en disant : On peut dfinir la thorie fiqhique comme tant une apprhension abstraite des rgles globales qui rgissent les dispositions 3 particulires relatives chaque branche de la loi islamique . La thorie est une conception intellectuelle qui se prsentent sous forme dune construction logique ou bien sous forme dune entit aux composantes interdpendantes et complmentaires. Elle se distingue donc par le fait quelle soit le produit dune apprhension purement intellectuelle. Cest aussi une conception globale qui essaie de matriser tous les aspects dun sujet donn en 4 essayant de ltudier dune matire systmatique . Sagissant du Dr Ali Juma, il dfinit la thorie fiqhique (quil appelle la rgle gnrale) comme suit : on peut dfinir la rgle gnrale comme tant un domaine fiqhique comprenant des sujets fiqhiques dont les conditions et les prescriptions sont relies par une thmatique commune qui rgente lensemble 5 de ces lments . Les exemples quil donne ne sont pas diffrents de ceux prsents par ses prdcesseurs telles que la thorie de la proprit, la thorie de contrat, etc. Cela veut tout simplement dire que le but est le mme, seul le vocabulaire diffre.

II. THEORIES FIQHIQUES ET REGLES FIQHIQUES

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M.F. Fa dhullah, Th orie des garanties dans le fiqh islamique, p. 7, 2 m ed. 1406 H1986, Librairie Dar al-Tourath- Kowet. A. Zidane, Instruction la Chari ah islamique, 7 m ed., Maison Rissala, Beyrouth Liban. J. Atia, La thorisation fiqhique, p. 9. Ibid. Ali Jouma , L introduction, p. 145, Institut International de la Pens e Islamique, 1 r ed. 1417 H/ 1996.

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Nous avons vu prcdemment que le Dr Ali Juma prfre utiliser lexpression rgle fiqhique au lieu et place de lexpression thorie fiqhique. Il dit, entre autre : Ce patrimoine fiqhique nous permet de faire des analyses trs riches qui nous permettent de dcouvrir ce que nous pourrons appeler "rgle gnrale" au lieu et place de ce que nous appelons "thorie gnrale". Nous avons utilis le terme thorie qui est une traduction du mot anglo-saxon "theory" qui a une smantique particulire impose par une culture sculaire qui 1 ne considre pas la rvlation comme une source du savoir. Indpendamment des raisons de la rticence de lauteur vis--vis du terme thorie et de ses inspirations laques, la confusion entre les deux expressions thories fiqhiques et rgles fiqhiques se trouve chez dautres penseurs avec leur tte Cheikh Mohamed Abu Zahra qui a tent de faire la distinction entre les rgles fiqhiques et Ilm al-Uul ou science des sources du droit musulman, en disant : Il y a lieu de faire la distinction entre Ilm Uul alfiqh et les rgles gnrales des prescriptions particulires. Ces dernires peuvent tre appeles thories gnrales du fiqh islamique . Puis il ajoute : Quant aux rgles fiqhiques, cest lensemble des prescriptions qui se ressemblent et qui remontent un seul Qiyas qui les unie toutes ; ou un instrument de modulation fiqhique telles que les rgles du droit de proprit, les rgles de choix, et les rgles de rsiliation en gnral. Les rgles fiqhiques sont le fruit de prescriptions diverses, o un faqih (savant de la religion) fait des efforts pour faire le lien entre ces sujets parpills, et ce dans le cadre de la rgle qui les concerne ou de la thorie qui les regroupe Uul al-fiqh constitue la base partir de laquelle on en dduit des ramifications fiqhiques. Une fois les divers ensembles fiqhiques constitus, on peut alors faire le lien entre eux et rassembler le tout dans des rgles gnrales 2 quon appelle thories fiqhiques.

Dans son analyse, Cheikh Abu Zahra a regroup rgles fiqhiques et thories fiqhiques un point o le lecteur risque de ne pas faire la distinction entre les deux concepts. Cependant cela ne veut en aucun cas dire que lauteur 3 considre quils sont les mmes comme certains chercheurs prtendent , mais cette confusion ou plus prcisment ce regroupement sexplique par le fait que lauteur ne voulait pas faire la distinction entre les deux notions, mais il voulait les comparer avec Ilm Uul al-fiqh. Les rgles fiqhiques et les thories fiqhiques relvent toutes du domaine des tudes fiqhiques, et elles en font partie intgrante. Car elles butent toutes dans ltude des prescriptions fiqhiques, alors que la discipline des sources du droit musulman (Uul al-fiqh) et celle des fondements fiqhiques (al-Qawad al-Uuliya) ne renferment pas de fiqh ou de
1 2 3

Ibid. M. Abu Zahra, Uul-al-fiqh, p.85. Cf. Dr M. Rouki in Thorie du Taqd al-fiqhi, p. 52 et Dr Ali Juma, op. cit, p. 146.

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prescriptions fiqhiques proprement dites quelles soient partielles ou globales. Ce sont en fait des rgles qui conduisent des prescriptions fiqhiques, elles ont beaucoup plus la vocation de rgles mthodologiques. On ne peut concevoir que le Matre des Matres, Cheikh Abu Zahra ne fasse pas la distinction entre rgle et thorie. Tout ce quon peut dire est quil tait un peu clment en matire de formulation terminologique et dusage linguistique. Dr Mohamed Rouki et Ali Juma ont essay dapprocher le sujet avec plus de rigueur en mettant en exergue la distinction entre les rgles fiqhiques et les thories fiqhiques. Dr Rouki dit : La rgle est une prescription fiqhique alors que la thorie est une analyse, une recherche ou un travail de compilation. La rgle fiqhique se doit de se rfrer une source lgale, alors que la thorie se rfre 1 ltude du fiqh islamique et aux crits des fouqahas . Dr Ali Juma fait la distinction entre les deux notions deux niveaux : 1La rgle fiqhique renferme en elle-mme une prescription fiqhique. Cette prescription sapplique aux diffrentes ramifications qui ressortent de cette rgle. La rgle qui dit : La certitude ne sestompe pas avec le doute renferme, au fait, une prescription fiqhique valable pour toute situation o certitude et doute se rassemblent. Dans le cas de la thorie fiqhique, celle-ci ne renferme pas une prescription en elle-mme comme la thorie de la proprit, de lannulation ou de la rsiliation. La rgle fiqhique na pas dlments constituants ou de conditions particulires, alors que ceux-l doivent exister dans le cas de la thorie fiqhique.

2-

Pour lucider davantage son raisonnement, Dr Juma nous propose une liste de rgles fiqhiques qui peuvent faire lobjet dune plate-forme dune thorie fiqhique. Ces rgles sont : 1- Lusage prime. 2- Les murs des gens sont des arguments quil faut respecter. 3- On ne peut refuser le changement des prescriptions (construites partir de lintrt gnral et de lusage) avec le changement dpoques. 4- En se rpandant, lusage devient impratif.
1

Dr M. Rouki, op. cit, p.54.

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Lusage rpandu cest comme les conditions imparties. Lusage entre commerants est similaire aux conditions prvalantes entre-eux. 7- Ce qui est reconnu par lusage ressemble ce qui est annonc par les textes. 56Il dit : Ces rgles fiqhiques connues indpendamment des ramifications quelles contiennent peuvent tre regroupes sous un seul titre 1 (la thorie de lusage) car lusage est laspect le plus dominant parmi elles .

III. THEORIES FIQHIQUES ET THEORIES GENERALES

Lanalyse prcdente nous permet de comprendre que la thorie fiqhique est lensemble des prescriptions et rgles fiqhiques qui se compltent entre elles pour rgenter et organiser un domaine juridique particulier, ou bien un type de prescriptions prcis. Ce sens devient plus significatif travers les exemples quon peut voquer. Les dfinitions prsentes plus haut nous permettent de dcouvrir : La thorie de la proprit. La thorie de contrat. La thorie de la capacit. La thorie de la dlgation. La thorie de lannulation et de la viciation. La thorie de lobligation. La thorie de droit. La thorie de la criminalit et des sanctions. La thorie de la garantie. La thorie des choix. La thorie de lusage de droit.

Toutes ces thories concernent les aspects juridiques de la Chariah et du fiqh islamique. Cette description sapplique ces thories qualifies de thorie gnrale telle la thorie gnrale des engagements dans la Chariah islamique du Dr Chafik Shahata et la thorie gnrale des dispositions en 2 matire civile nonce par Cheikh Mustapha Zarqa. Malgr la diversit de terminologie, lexpression thorie gnrale est plus large et renferme des aspects fiqhiques varis, mais cela nempche pas quelle traite dun sujet bien
1 2

Ibid Cheikh Zarqa a mentionn qu il r servait la quatri me partie de son uvre (alMadkhal), mais nous ne sommes pas au courant si ce travail a t publi ou non.

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particulier. En dpit de cela, certains auteurs prfrent parler de thorie gnrale de la Chariah islamique ou de thorie embrassant lensemble des sujets fiqhiques. Parmi ces crits, nous citons louvrage de Allal al-Fassi intitul : Introduction la thorie gnrale pour ltude du fiqh islamique et celui de Jamal-Eddine Atia : Thorie gnrale de la Chariah islamique . Ces ouvrages regroupent les sujets de rflexion relatifs aux rgles et thories fondamentales et ceux relatifs aux thories purement fiqhiques. Nous essayons de nous concentrer sur les crits de J.Atia car ceux dAlFassi ne reprsentent quune simple introduction au sujet qui nous intresse. Dans son ouvrage la thorisation en matire de fiqf , J. Atia fait la distinction entre la thorie gnrale du fiqh islamique qui relve gnralement du domaine des sources du droit musulman (Uul al-Fiqh) et les thories gnrales pour chaque branche de fiqh. Ces dernires commencent au niveau des rgles fiqhiques mais elles ne sont devenues mres qu travers les 1 crits contemporains . Il dit dans un autre endroit : A ct de ces thories fiqhiques fondamentales, il existe dautres thories au niveau des diffrentes branches du fiqh islamique. Mais tout au-dessus, nous avons une thorie gnrale pour la Chariah toute entire et que nous essaierons de dvelopper dans une tude 2 part, inshallah . Cette tude que lauteur nous a promise sintitule : Thorie gnrale de la Chariah islamique dans laquelle il dit : Par thorie gnrale, il faut comprendre une conception gnrale qui lucide les grandes lignes de la Chariah islamique en tant que systme juridique et judiciaireLa thorie gnrale de la Chariah sinspire dune thorie qui se situe un niveau plus haut, qui est : la thorie du dogme, cest--dire la conception islamique de la 3 divinit, de lunivers et de lhomme . Lauteur prsente son tude en douze chapitres : 1231 2 3

Caractristiques de la Chariah ( il a cit vingt caractristiques). Rapport entre la Chariah et les autres sciences. Les buts de la Chariah.

Dr J. Atia, thorisation en matire de fiqh, p. 14. Dr J. Atia, thorie gnrale de la Chariah islamique, p. 7, 1407 H 1988. La premi re tant un m moire de Magist re intitul : Thorie des buts (maqassid) chez L Imam Chatibi , et la deuxi me une th se de Doctorat intitul e : La Th orie de rapprochement et ses applications en sciences islamiques . Les deux ouvrages ont t dits plusieurs fois.

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456789101112-

Les universaux de la Chariah. Domaine de la loi islamique. De la loi islamique. Source de la loi islamique. Mthode poursuivie en matire de la loi islamique. Application de la loi islamique. Cadre individuel de la loi islamique. Cadre spatial de la loi islamique. Cadre temporel de la loi islamique.

Sagissant des thories gnrales du fiqh islamique, nous citons : La thorie des avantages dans le fiqh islamique - telle quappele par le Dr Hussain Hamed Hassan Dautres auteurs utilisent dautres appellations telles que (thorie des maqassid), thorie du rapprochement) propose par lauteur du 1 prsent papier, ou (thorie de la ncessit absolue dans la Chariah) propose par Dr W. Zuhaly et Dr M. J. Mubarek. Ces thories gnrales du fiqh islamique, en fait, embrassent lensemble des domaines lgislatifs relatifs la loi islamique. A ce stade, on peut dire que nous avons pu faire la distinction entre ces trois niveaux de thorisation dans le domaine du fiqh et de la Chariah islamique. 12Les thories fiqhiques : elles concernent un domaine juridique bien particulier de la loi islamique. Les thories gnrales du fiqh islamique : elles concernent le fiqh islamique en gnral et la lgislation dans un cadre islamique.

3-

La thorie gnrale de la Chariah islamique : qui a t propose et dveloppe notre connaissance par le Dr Jamal-Eddine Atia.

IV. EXEMPLE DE THEO RIES FIQHIQUES :

Plusieurs auteurs ont crit sur cette th orie, en l occurrence Dr Wahba Zuha ly et Dr Mohamed Jamel Mubarek.

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LA THEORIE DE LA PROPRIETE
Cette thorie regroupe lensemble des principes, rgles et lois qui refltent la vision islamique de la notion de biens, des voies licites de leur acquisition et de leur utilisation. Ces sujets ont t traits par les Ulmas dans le cadre du fiqh tel que les ventes, la location, les socits, les contrats, lhritage, Plusieurs chercheurs contemporains ont tent de regrouper ces diffrents lments pour dvelopper une thorie islamique relative aux biens et la manire de les acqurir. Certains auteurs considrent les biens comme lments indissociables de la proprit, alors que dautres les traitent sparment. La proprit est un concept beaucoup plus large et cest pour cela que nous adoptons ici lapproche des premiers auteurs qui considrent les biens comme partie intgrante de la 1 proprit. 4.1 Dfinition des biens Il serait peut tre difficile de suggrer une dfinition aussi prcise et aussi claire des biens autre que celle consacre par lusage. Tenter dexpliquer ce terme conduit ncessairement plus de confusion et de complication. Ceci Concerne les aspects linguistiques et dusage. Sagissant des aspects fiqhiques, la dfinition a certainement des avantages que nous essaierons de mettre en exergue. Les fouqahas prconisent deux dfinitions des biens 2 Hanafites et celle du Joumhour. : la dfinition des

Les Hanafites considrent les biens comme un actif ayant une valeur matrielle pouvant faire lobjet dpargne volontaire. Le Joumhour les Malkites, les Chafites et les Hanbalites considrent comme biens tout ce qui a une utilit licite dans les conditions normales, et justifie dune valeur matrielle. Il est remarquer que les Hanafites ne font pas le lien entre les biens et lutilisation licite de ces biens, et cest pour cela quils taient amens faire la distinction entre les biens licites (ayant une valeur) et les biens illicites qui, pour eux, nont pas de valeur. Les autres fouqahas, en revanche, nadhrent pas cet avis. Les Hanafites posent comme condition la possibilit de transformer les biens en pargne, et de ce fait ils excluent lutilit de la nomenclature des
1 2

Cf. Dr Nazih Hammad, Lexique des termes conomiques dans le langage des fouqahas, p.237, Institut International de la Pense Islamique, 1r ed. 1414/1994. Ibid, p.237.

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biens. Le Joumhour, cependant, considre les utilits comme biens .

Pour les Hanafites, donc, seuls sont considrs comme biens les actifs tangibles pouvant faire lobjet de ngoce, dpargne et dutilisation concrte. Le Joumhour, en revanche, prend en considration le but, la finalit et les effets car les choses ne sont demandes que pour leur utilit. Donc cest cette utilit qui est lorigine de la valeur dun bien. Comment peut-on alors dissocier un bien de son utilit qui, sans elle, les choses ne seront jamais des 2 biens ayant une valeur conomique. Il ressort de cette divergence de vue entre les Hanafites et le Joumhour que les utilits ayant fait lobjet dusurpation ne sont pas garanties chez les Hanafites, alors quelles le sont chez les autres. Ainsi si quelquun usurpe une maison et lhabite pendant un mois, il nest redevable daucune obligation chez les Hanafites, alors que pour le Joumhour, celui-ci doit payer un loyer en consquence. Il en est de mme pour les contrats de location qui, selon les Hanafites, deviennent caducs une fois que le locataire dcde avant chance, car lutilit tire de la location nest pas un bien pouvant faire lobjet de succession Les autres fouqahas sont dun autre avis ; le dcs du locataire nentrane pas lannulation du contrat de location et ce sont les hritiers qui 3 prennent relais jusqu expiration du dlai de location . 4.2 Classification des biens Il y a autant de classification des biens quil y a de considrations prconises par les fouqahas. Pour chaque classification, il en dcoule des consquences fiqhiques diffrentes. a. Classification des biens en biens meubles et immeubles. Toute chose pouvant tre dplace ou transporte est un bien meuble tel largent, la nourriture, les habits et les animaux. La dfinition des biens immeubles, en revanche, est sujet de controverse entre fouqahas. Les Hanafites considrent comme biens immeubles les terrains seulement. Les Malkites en rajoutent les constructions et les arbres car ceux-ci ne peuvent faire lobjet de dplacement sans tre dmolis. Les effets de cette classification sur le plan fiqhique sont varis. Le droit de premption sapplique aux biens immeubles et ne sapplique pas aux
1 2 3

A. Zidane dans son introduction, p.219 en citant Al-Zala, Tabyine al-Haqaq, T. 5, p. 234. Ibid, p. 220. Cf. Al-Fourouq, al-Qurafi, T.3, p.208-209.

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biens meubles. La vente des biens immeubles des personnes nayant pas atteint lge de la maturit nest permise quen cas de ncessit absolue, alors quelle est autorise pour les biens meubles. Il en est de mme des biens immeubles des personnes en cessation de paiement qui ne sont vendus qu la condition que la vente des biens meubles ne couvre pas la totalit de la dette. b. Biens similaires et biens valeur gale Les biens similaires sont les biens lis par le poids ou la mesure tels les crales, les fruits, les minraux, lhuile, etc. Il y a donc possibilit de substituer un bien par un autre. Les biens valeur gale, en revanche, ne peuvent pas faire lobjet de substitution physique parfaite tels les animaux, les terrains, les arbres, les objets antiques, etc. La distinction entre ces deux groupes de biens devient ncessaire en cas de remboursement : pour ce qui est des biens similaires, ceux-ci sont garantis par des biens de mme nature, mme poids ou mme mesure. Mais sagissant des autres biens, seule la valeur est garantie tant donn que la substitution physique est impossible. c. Biens valoriss et biens non valoriss Les biens valoriss sont les biens acquis dune manire lgale et qui ne sont pas proscrits par la religion. Les maisons, les jardins, la nourriture, les habits sont des exemples de biens valoriss. Les biens non valoriss sont les biens proscrits tels les boissons alcooliques, la viande de porc ou la bte morte, ou bien les biens non encore acquis tels le poisson dans la mer ou le gibier dans la fort. Il en rsulte de cette classification que les biens non valoriss ne peuvent faire lobjet dachat, de vente ou de contrat car ils sont illicites. Par ailleurs, ils ne peuvent pas faire lobjet de garantie dans une socit musulmane. d. La possession ou la proprit La possession ou la proprit est le droit reconnu de disposer librement de choses quon acquire dune manire lgale. Cest une disposition lgale concernant un bien ou une utilit permettant au propritaire den faire usage ou 1 de recevoir une rmunration en contrepartie . Cest une relation morale approuve par le Lgislateur qui en dtermine les effets. Cest une relation dappropriation (ou de possession) qui permet au propritaire et lui seul- de faire usage de son bien dans les limites 2 de la loi
1 2

Cf. A.Zidane, al-Madkhal, p.224. Ibid.

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e. Les raisons de la proprit Le vocabulaire des fouqahas diffre lorsquil sagit dinvoquer les raisons qui donnent naissance la proprit. Cela est d soit aux termes utiliss, soit la faon dapprhender ces raisons. Donc ce ne sont pas les choses elles mmes qui font lobjet de divergences, mais la manire de les traiter et les termes utiliss pour les dsigner. Peut-tre la meilleure description des raisons de la proprit est celle propose par Zarqa dans son introduction qui fait rfrence au clbre document Les annales juridiques tout en compltant et ajustant son contenu. Il 1 cite quatre raisons : 1Acquisition de biens licites : Ce sont les biens communs qui nont pas de propritaire dsign tel le gibier dans la nature, le poisson dans la mer, la terre nue non exploite, les arbres dans la fort, les pierres parpilles dans la nature ou sur les terres qui nont pas de propritaire, leau de pluie et celle des fleuves, La rgle dans ce cas est claire : Le premier qui acquire un bien devient automatiquement son propritaire . Les contrats : Les contrats constituent les principales raisons de la proprit et des moyens appropris de transfert des biens. Les successions : On distingue deux types de succession : Les biens reus en hritage suite au dcs dun proche. Le bnficiaire dispose librement des biens hrits. Les indemnits reues comme garanties en cas de dommage subi aux biens dune personne. Ces indemnits sont une raison valable pour la reconstitution du patrimoine endommag. 4Les fruits issus de la proprit : La possession dun bien entrane automatiquement la possession des surplus licites- quil gnre tel le fruit des arbres, la progniture des animaux, la laine des moutons, etc.

23-

V. LE BIEN-FONDE ET LE BUT DE LA PROPRIETE

Les fouqahas considrent que la proprit de lhomme sur terre est une sorte de lieutenance de lhomme par rapport son Crateur qui en est le vritable propritaire. Cela se comprend travers le verset coranique (57/7) : Croyez en Dieu et en Son Messager, et faites largesses sur ce en quoi Il vous a dsign lieutenants .
1

M. Zarqa, op. cit., T.1, p.242.

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Commentant ce verset, Jarallah Zamakhshari dit : Cela veut dire que les biens entre nos mains appartiennent Dieu qui en est le vritable Crateur et Concepteur. Nous sommes de simples usufruitiers dont la dvolution temporaire nous confre la gestion de ces biens. Nous ne sommes pas de vritables propritaires mais de simples mandatairesalors, nous sommes tenus den faire largesses, et que cet acte ne saccomplisse pas avec hsitation, tout comme celui 1 dun homme qui est autoris dpenser de largent des autres . Dr Fathi Drini lucide dune manire plus prcise la vision islamique sur lappropriation des biens qui repose sur deux principes : 1Les biens appartiennent Dieu qui a fait de lhomme un dvolutaire pour un temps dans le monde dici-bas. En consquence celui-ci est tenu de respecter la fonction sociale des biens en terme de dpenses, de croissance et dexploitation dans les limites autorises. Cette dvolution nexclut pas lexistence dun intrt personnel ; au contraire celui-ci est dune importance primordiale Mais lexploitation de ces biens ne doit pas nuire aux autres. La thorie de labus tente justement dtablir un quilibre entre lintrt gnral et lintrt personnel.

2-

Le grand savant Cheikh M. T. Ben Achour a dfini cinq buts relatifs aux biens : la circulation, la transparence, la prservation, lauthentification et la 2 justesse.
1Les biens doivent faire lobjet de circulation licite- entre le maximum de personnes. LIslam dsapprouve nergiquement la thsaurisation. La transparence est synonyme de protection contre les conflits ou toute sorte de malentendu. Cest pour cela dailleurs que lImam prescrit le gage et la prsence de tmoins en cas de prtage. Le devoir de prserver les biens est mentionn dans le Coran : Croyants ! Nentredvorez pas vos biens tort ; mais que ce soit par ngoce, avec votre consentement mutuel . (4 ; Le Coran 29). Lors de son dernier plerinage, le Prophte (BSDL) a dit : Votre sang et vos biens vous sont sacrs au mme titre que cette sacre journe, dans ce mois sacr, en ces lieux sacrs .

2-

3-

1 2

Jarallah Zamakh shari, al-Haq wa mada Sultan Addawlah fi taqyidihi, p.166, 3 me d. Maison Rissala, 1404 H/1984. Les buts de la Chari ah, p. 175 182 ; 3 me d. Maison Tunisienne de l Edition, 1988.

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Dans un autre hadith, le Prophete (BSDL) dit : Est martyr celui qui meurt en dfendant ses biens .

Si ces prescriptions sappliquent aux biens privs, il en est de mme avec les biens publics qui doivent tre prservs de la mme manire.
4Lauthentification permet didentifier dune manire claire et nette le propritaire de chaque bien part. Cela permet de raliser trois objectifs : abLe (ou les) propritaires dsigns ne doivent pas faire lobjet de controverse aucune, par quiconque. Le propritaire dispose du pouvoir de grer librement ses biens tant que cela ne nuit pas autrui.

c- On ne peut dpossder quelquun de ses biens sans raison valable. 5La justesse veut tout simplement dire que les biens soient acquis dune manire lgale.

Puis lauteur ajoute en conclusion : Les mmes dispositions des buts de la Chariah sur les transactions financires sappliquent aux diffrents contrats dappropriation. Le bon contrat est celui qui est en conformit avec les buts de la Chariah. Le contrat contest est celui qui nest pas en conformit avec lesprit de la Chariah, bien que pour lintrt gnral, des vices mineurs de 1 forme ne rendent pas forcement tous les contrats caducs . Nous avons ainsi prsent trs brivement certains lments qui constituent la thorie de la proprit dans la fiqh islamique. Nous lavons invoqu juste titre dexemple pour lucider le concept de thorie fiqhique qui nest quun modle de thories relatives un aspect bien prcis de la lgislation islamique. Les thories gnrales du fiqh islamique ne se limitent pas un seul modle de prescriptions ou un seul aspect juridique, mais elles stendent lensemble du fiqh et des lois islamiques. Le meilleur travail qui traite de ce sujet est celui du Dr Hocine Hamad Hassan dans sa thse intitule : Thorie * 2 de lintrt dans le fiqh islamique .

Bien que dautres auteurs traitent le sujet de lintrt (al-Maslaha) sous

1 * 2

Ibid, p. 183. Le mot int rt (maslaha) ici r fre aux notions d intrt g nral et d intrt personnel et non pas au sens financier (usure). H. H. Hassan, Nadhariyat al-Maslaha fi al-fiqh al-Islami, Libraire Al-Mutanabi, 1981, Le Caire, Egypte.

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diffrents angles tels que Mustapha Zad dans sa thse intitule : La notion dintrt dans la lgislation islamique ou le Dr Mohamed Sad Ramadhane alBouti dans sa thse intitule : Normalisation de la notion dintrt (Maslaha) dans la Chariah islamique , mais Dr H. H. Hassan la trait sous forme de thorie tout en tirant profit de ceux qui lont prcd, ce qui lui a permis denrichir davantage le dbat sur cet important sujet. Par ailleurs, il na pas manqu de consolider son analyse par des applications fiqhiques pratiques. En dcrivant cette thorie, il dit : Cette thorie domine lensemble du fiqh islamique. Toutes les voie de lIjtihad sy rfrent en labsence dune prescription ou dun texte sacr. Ces voies sont : Le Qiyas (raisonnement par analogie ), al-Massalih al-Murala (les intrts manifestes), sad al-Dhara (le fait de barrer la route aux fausses excuses), al-Istihan (lassentiment), alMana min attahayul (le fait dviter les fausses manuvres), al-Ikhala (la permission), lexgse des textes, linterdiction des abus dans lexercice des droits, la ralisation de lobjectif particulier, le maintien des choses telles quelles sont en cas de divergence de vue. Ces dix voies de lIjtihad rfrent tous la thorie de lintrt (al-Maslaha) et son fondement, savoir : la ncessit de prendre en compte les intrts (al-Massalih) avant de formuler les prescriptions.

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LES REGLES FIQHIQUES

Par : Dr AHMED RASSOUNI

I. INTRODUCTION
Les dispositions fiqhiques slargissent et se diversifient de jour en jour. Elles se trouvent dans les ouvrages, dans les fatwas (consultations juridiques), dans les rponses des questions prcises, se manifestent travers les verdicts des tribunaux ou travers les efforts de rflexion (Ijtihad). A chaque situation nouvelle, une disposition particulire. Le fiqh est la science des situations particulires. Ces situations nont pas de limite tant que la vie ne sarrte pas. Cela ncessite alors la recherche continue de dispositions capables de contenir et de convoyer ces dveloppements. Cest pour cela que la production fiqhique se diversifie et saccumule sans cesse. Le fiqh devient ainsi une science si large quelle ne peut tre matrise par un seul spcialiste. Cela reprsente alors un dfi que les Fouqahas contemporains ont la lourde tche de relever. Connatre les dispositions fiqhiques anciennes et nouvelles et sinformer de toutes les fatwas selon les diffrents rites nest pas une chose facile pour nos Fouqahas. Cela a contraint les Fouqahas prospecter des mthodes qui permettent de regrouper ces ramifications fiqhiques bien disperses et de raccourcir le chemin de la recherche dune manire ou dune autre. Cest partir de l quest apparue la notion de rgles fiqhiques, cest--dire les dispositions gnrales qui chapeautent les diffrentes ramifications, branches et sous-branches du fiqh. Les circonstances de nos Fouqahas aujourdhui sont analogues celle du bdouin qui sadressa au Prophte (BSDL) en disant : Messager de Dieu ! Les lois de lIslam abondent et je ne sais quoi me fier ! Il lui rpondit : Ta langue ne manquera pas dadresse tant que tu persvre invoquer Dieu . Ou comme celui dune autre personne qui a dit : Messager de Dieu ! Dis-moi quelque chose de lIslam que je ne demanderai plus jamais personne ! Il lui dit : Dis : Je crois en Dieu et poursuis Son droit chemin . On remarque cette analogie de situations entre ces bdouins aux esprits simples qui narrivent pas assimiler les diffrentes exigences de la religion et les Fouqahas qui sont appels connatre lensemble des avis fiqhiques. De la mme manire que le Prophte (BSDL) ait appris ces musulmans profanes les dispositions gnrales et les principes essentiels de la religion, des Fouqahas illumins ont dcouvert la voie des rgles fiqhiques qui facilitent la tche des Ulmas dune manire concise et intelligente. Les vertus de ces rgles ont t dcrites par al-Qurafi qui dit : Ces rgles sont importantes en matire de fiqh ; leur intrt est grand ; plus on les matrise, plus est grande et honorable la

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position du faqih. Le fiqh deviendra alors accessible et fascinant. La voie aux fatwas devient lucide et la concurrence loyale entre Ulmas saccentue. Seuls les plus forts se distinguent. Ceux qui sintressent aux questions de dtails et oublient les fondements gnraux finiront dans des contradictions qui contractent leur esprit et dissipent leur effort car ils se confinent apprendre des dtails qui nont pas de fin. Ils finiront leur vie sans quils ralisent leur souhait. En revanche, celui qui approche le fiqh par le biais de ses rgles fondamentales, il naura pas connatre tous les dtails car ils sont inclus dans ces rgles. Il naura pas faire face des contradictions inutiles et atteindra son objectif dans une courte priode. Il aura le cur panoui de ce quil a ralis. La distance est grande entre les deux types dapproche .

II. DEFINITIONS DES REGLES FIQHIQUES

Du point de vue linguistique, les rgles sont synonymes de fondements ou dassises. Les assises dune construction sont ses fondements et ses piliers. Le Coran dit : (Et quand Abraham et Ismal se mirent lever les assises de la Maison)Le Coran (2/127). (Dieu fit saper leur btisse par la base) Le Coran (16/26). Ibn Mandhur a dit : Le fondement est lorigine de la chose, les assises sont la plate-forme . Chrif Jarjani propose la dfinition suivante : Cest un domaine large qui embrasse tous les dtails . Al-Taftazani dit : La rgle est une disposition globale qui sapplique des situations particulires afin den tirer les jugements appropris . Al- Fayouni, de son ct, propose la dfinition suivante : La chose globale sappliquant toutes les situations particulires . Ces dfinitions sappliquent aux rgles fiqhiques qui ne contiennent pas forcment toutes les questions de dtail, mais seulement une bonne partie. Cest pour cela que Assabki dit : La rgle : cest la chose globale qui sapplique plusieurs points de dtail . Al-Hamawi dit : Cest une disposition prpondrante qui sapplique la majorit des points de dtail . Cela veut dire, alors, que la disposition gnrale prend la forme de rgle si elle regroupe plusieurs points de dtail. Mais cela nest pas toujours vrai et dans tous les cas ; cest pour cela que les Ulmas ont dit : A toute rgle une exception. Les savants contemporains ont essay de raffiner davantage ces dfinitions. On cite ce titre Cheikh Mustapha Ahmad Zarqa qui assimile le terme rgle son quivalent en sciences juridiques principes. Il dit ce propos : les rgles fiqhiques sont des fondements gnraux contenus dans des textes concis renfermant des dispositions de loi concernant des vnements qui sy rapportent.

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Elles se distinguent par une formulation trs brve par rapport au sens gnral quelles contiennent et aux ramifications qui en dcoulent. La rgle sarticule en un nombre de mots trs rduits mais forte connotation. Ce sont des principes et des dispositifs fiqhiques dont chacun deux contient une disposition gnrale . De la mme manire on peut citer la dfinition du Dr Mohamad Rouki qui dit : On peut dfinir la rgle fiqhique comme tant une disposition gnrale cautionne par une preuve lgale et formule dune manire abstraite et rigoureuse sappliquant la majeure partie du sujet trait . 2.1 Distinction entre rgles fiqhiques et les autres concepts qui ont un sens rapproch Il y a lieu de constater quune certaine analogie existe entre les rgles fiqhiques et certaines dispositions gnrales tels les universaux de la Chariah, les thories fiqhiques, les dispositifs fiqhiques et les fondements authentiques de la Chariah. Pour marquer la diffrence entre ces rgles fiqhiques au sens particulier et les autres concepts qui leur sont analogues, il y a lieu de rappeler les analogies suivantes : 1- Les universaux de Chariah la : ce sont aussi des rgles gnrales mais plus larges et plus tendues que les rgles fiqhiques. A titre dexemple, il y a lieu de se rfrer aux versets coraniques suivants : Dieu commande la justice et la bienfaisance Le Coran (16/90). Et nul nassumera ce quil na point commis Le Coran (6/164). Et si vous tes appels juger entre les gens, faites-le avec quit Le Coran (4/58). Fais-toi conciliant, ordonne ce qui est bien et vite les ignorants Le Coran (7/199). Dieu Tout-Puissant est sublime et naccepte que ce qui est bon. Nentredvorez pas vos bien tort Le Coran (4/29). Dieu ne charge nulle me au-dessus de sa capacit Le Coran (2/286). Les universaux de la Chariah comprennent, entre autres, la prservation de cinq choses : la religion, la vie humaine, la progniture, lintellect et les biens. On compte aussi (laisance et la rpulsion de la gne). Ces universaux ont t mentionns dans plusieurs textes et constituent les jalons de la Chariah. Elles sont des rgles mres qui commandent les diffrentes rgles fiqhiques relatives aux diffrentes dispositions de la Chariah. 2.2 Les thories fiqhiques Ces thories feront lobjet dune tude part. Dans lensemble, elles contiennent des rgles fiqhiques et des dispositions de lois, gnrales ou partielles, qui forment le corpus dune thorie fiqhique qui reprsente un

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lment de larsenal lgislatif. Parfois, elle traite dun aspect particulier de cet arsenal telle la thorie du contrat, la thorie de droit, la thorie de garantie et la thorie de lamendement. 2.3 La normalisation fiqhique Tout comme les rgles fiqhiques, le domaine dintervention de la normalisation fiqhique est moins tendu que celui des universaux de la Chariah. Les rgles fiqhiques concernent des sujets varis alors que la normalisation fiqhique est une rgle restreinte se limitant un seul et unique sujet la fois. Le savant Suyuti dit ce propos : La rgle couvre des sections de plusieurs chapitres alors que la normalisation couvre les sections dun seul chapitre . Cette dfinition ressemble celles proposes par Sabqi, al-Kafaoui et autres La normalisation est une rgle restreinte et se limite un seul chapitre, alors que la rgle sapplique plusieurs chapitres. Exemples de rgles fiqhiques : La preuve est un argument solide et laveu est un argument faible. Le serment suffit pour croire un homme de confiance. Les bavures judiciaires sont prises en charges par le trsor public.

Exemples de normes fiqhiques : Quiconque prie correctement en solitaire peut conduire la prire en groupe. Quiconque dtruit une chose pour se prmunir contre le mal quelle contient est exempt de compensation.

Mais quiconque dtruit une chose quil utilise pour renvoyer un mal est tenu de la compenser.
La proscription ne de lallaitement ressemble celle issue du lien de parent.

2.4 Rgles la fiqhiques et fondements authentiques de Chariah : Il arrive frquemment au non spcialiste de confondre les rgles fiqhiques (al-qawad al-fiqhia) avec les fondements authentiques de la Chariah (al-qawad al-uuliya). La rgle fiqhique est un ensemble de dispositions gnrales qui sappliquent un certain nombre de cas avec les ramifications qui en dcoulent.

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La rgle fiqhique dtermine avec prcision la prescription qui simpose tels : la prescription, la permission, lobligation, la justesse ou la nullit. Lautre rgle, cest--dire celle se rapportant au fondement authentique de la Chariah, est une approche mthodologique qui dfinit la manire de formuler une prescription lgale, dtermine les conditions respecter et le chemin qui mne la bonne apprciation du sens des diffrentes prescriptions. Naissance des rgles fiqhiques : Comme toute autre discipline islamique, les rgles fiqhiques tirent leur origine dans les textes authentiques, savoir, le Coran et la Sunna. En sus de ce qui a t mentionn prcdemment, comme rgles mres reprsentant les universaux de la Chariah, on trouve certains textes quon peut classer la tte de liste des rgles fiqhiques. a. Textes coraniques : Si vous infligez des sanctions, quelles soient en proportion de loffense reue . Le Coran (16/126). Lhomme ais selon ses moyens, lindigent selon ses moyens Le Coran (2/256). Mais quiconque est contraint (den manger), sans quil soit rebelle ni transgresseur, alors Dieu est clment, misricordieux Le Coran (16/115). B. Textes sunnites : Ni dommage, ni peine . Les actions ne valent que par leur intention . Ne pas infliger de chtiment en cas de doute . Au plaignant de produire une preuve, et la dfense de passer au serment . Le Cadi Abu Bakr Ibn al-Arabi a dit : La compensation reprsente le fondement de toute transaction (conomique). Le Coran dit : ( Ne vous dpouillez pas injustement les uns les autres de vos biens, et nen faites pas usage pour corrompre le juge et vous emparer ainsi cyniquement du bien dautrui) Le Coran (2/188). (Dieu a rendu licite le commerce et interdit lusure) Le Coran (2/75). Nous avons aussi les hadiths qui interdisent le dol et ceux qui nous exhortent prendre en compte lintrt gnral et respecter les buts de la Chariah. Lapparition, puis la formulation progressive des rgles fiqhiques par les fouqahas a obi un processus rigoureux de normalisation. Peut tre le

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pionnier en la matire est le savant Hanafite Abu Tahar Addabai qui a pu rassembler les principales rgles fiqhiques du rite dAbu Hanifa en 17 rgles seulement. Il tenait les rpter chaque nuit en vue de les apprendre par cur car il tait non voyant et ne pouvait ni lire ni crire. Il a aussi t rapport que le savant Chafite Abu Sad al-Harwi sest dplac auprs de Abu Tahar pour apprendre quelques unes de ces rgles. Par la suite certains savants Chafites ont pu rsumer le fiqh en cinq rgles mres savoir : 12345Les choses ne valent que par leur finalit. Le dommage doit tre cart. le recours larbitrage de lusage (en cas de diffrend). Le doute ne remet pas en cause ltat de certitude. A toute difficult, une facilit.

En ralit, ces rgles ne concernent pas exclusivement le rite chafite, mais elles stendent tous les autres rites. Elles reprsentent une plate-forme pour lensemble du fiqh musulman. Les deux premires rgles, par exemple, sont beaucoup plus usites par les Hanafites et les Malkites que par les Chafites eux-mmes. La plus ancienne formulation des rgles fiqhiques chez les Hanafites revient Abu al-Hassan el-Karkhi (dcd en 340 H) qui a pu rassembler 37 rgles. Cheikh Mustapha Zarqa constate que certaines rgles d el-Karkhi ne sont pas de vritables rgles dans le sens que nous avons dfini. En fait, elles sapparentent beaucoup plus aux ides qui orientent les adeptes du rite dans la recherche darguments, telle lassertion del-Karkhi : qui dit : En principe tout verset qui contredit lusage peut tre interprt comme faisant objet dabrogation, de prpondrance ou dapproche concordante . Les efforts des Hanafites ne sestompent pas. On cite cet effet les crits de lImam Abu Zad al-Daboui (dcd en 430 H) et son uvre intitule : Consolidation de la vision (Tassis an-Nadhar) o il a rassembl un certain nombre de rgles et de fondements authentiques accrdits par Abu Hanifa et ses compagnons (Abu Youssouf et al-Chibani) ainsi que par les Imams Malek et Chafi, tout en citant les diffrentes ramifications issues de chaque rgle et de chaque fondement. Ensuite, on a assist une profusion de littrature sur les rgles fiqhiques dans les diffrents rites mais qui, malheureusement, ne manque pas de confusion avec les concepts de fondements et de normalisation fiqhique. Parmi les auteurs Hanafites, on peut citer : - Ibn Najm Al-Misri (d. 970 H), Al-Ashbah wa Nadhar (Ressemblances et analogies).

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- Abu Sad al-Khadmi (turc) qui a annex son ouvrage Majami al-Haqaq (Ensemble des vrites) 154 rgles fiqhiques. Parmi les Chafites : - Azzeddine Ibn Abdussalam, Qawad al-Ahkam fi Massalih alAnam . - Badreddine Zarkachi, Al-Manthour fi al-Qawad . - Jalaleddine Souyouti , Al-Ashbah wa Nadhar . Parmi les Malkites : - Shihabeddine, al-Qurafi, Al-Fourouq - Abu Abdullah al-Makri, Al-Qawad qui est le plus grand ouvrage consacr aux rgles fiqhiques. - Ahmad Ben Yahiya al-Wancharissi, Idhah al-Massalik ila Qawad al-Imam Malek . Parmi les Hanbalites : - Ibn Rajab al-Dimashqi al-Hanbali al-Qawad - Youssouf Ibn Abdulhadi al-Maqdissi qui a annex son ouvrage Moghni thawi al-Afham an al-Kutub al-Qathira fi al-Ahkam 76 rgles fiqhiques. - Ala Eddine Ibn al-Laham Al-Qawad wa al-Fawad al-Uuliya , un ouvrage dans lequel il a mlang rgles fiqhiques et fondements fiqhiques. Parmi les Imamiya Jafaria : - Ibn al-Mutahar al-Hali, Idhah al-Fawad fi Charh al-Qawad qui est une exgse de louvrage de son pre al-Qawad . - Jamaleddine al-Zazini, al-Qawad wa al-Fawad . - Ali Ahmed al-Amili Lahou, Tamhid al-Qawad . d. Les annales al-Ahkam al-Adliya et les publications qui lui ont succd : Le fiqh islamique - et les rgles fiqhiques nont cess de crotre et de se raffiner travers les initiatives des fouqahas, des cadis et des consultants juridiques. Mais il fallait attendre jusqu la fin du 13 sicle de lHgire (19 sicle G.) pour voir le fiqh prsent sous forme dune loi cohrente, rdige et adopte de faon officielle. Le mrite de cette initiative revient lEtat Ottoman qui a pu formuler le fiqh (Hanafite essentiellement)sous forme de loi qui a pris le nom de Majallat a-Ahkam al-Adliya ou (Annales des dispositions juridiques) . Cette loi contient 1851 articles contenus dans 99 rgles fiqhiques rdiges et structures dune manire agrable.

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Ces annales ont suscit des ractions trs actives en matire de codification du fiqh islamique et dtudes juridiques compares. Un certain nombre de fouqahas ont pris linitiative de commenter et denrichir ces annales. Certains parmi eux ont tent dexpliquer le contenu de ces lois, en loccurrence : Cheikh Ali Hadar, Cheikh Salim Rostom Baz et Cheikh Ahmad Zarqa. Cheikh Mahmoud hamza - le Mufti de Damas pendant le rgne du Sultan Abdulhamid a comment puis rajout dautres rgles travers son ouvrage Al-Farad al-Bahiya fi al-Qawad wa alFawad al-Fiqhiya . Cheikh Mohamad al-Hussan Al-Kachef al-Ghatta a crit un livre intitule (Tahrir al-Majallah) dans lequel il a expos un commentaire critique de ces annales. Il est arriv la conclusion que les rgles principales sont au nombre de 54. Les autres rgles ne sont que des rptitions ou des ramifications aux rgles principales. Il en a rajout 82 rgles pour arriver un nombre cumul de 126 rgles principales. Puis il a dit : Si nous voulons vraiment recenser lensemble des rgles couvrant lensemble des chapitres reprsentant le fiqh islamique, on aboutira 500 rgles ou plus . Cheikh Mustapha Ahmad Zarqa a emprunt pratiquement la mme approche que celle dal-Kachef travers le deuxime tome de son uvre Introduction Gnrale au Fiqh . Il a procd par une classification des rgles contenues dans les annales des dispositions juridiques en rgles principales, rgles secondaires et rgles imbriques les unes aux autres. Il dit : Nous avons distingu dans cette classification les rgles principales des autres rgles secondaires qui se rattachent elles. Les rgles principales sont au nombre de 40, alors que les autres sont au nombre de 59. Les 40 rgles principales ont t classes selon le sujet quelles traitent, commencer par celles relatives au pouvoir et lexercice de lautorit publique, puis celles des procdures judiciaires, Les rgles secondaires ont t annexes directement aux rgles principales qui les concernent .

Compte tenu du consensus entre fouqahas qui affirment que parmi les rgles invoques dans les annales, environ la moiti seulement peuvent tre considres comme tant rgles principales, nous citons les 40 rgles slectionnes par Cheikh Mustapha Ahmad Zarqa, savoir : 1. 2. 3. 4. Les choses ne valent que par leur finalit. Le doute ne remet pas en cause ltat de certitude. Ni dommage, ni peine. A toute difficult, une facilit.

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5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12.

13.
14. 15. 16. 17. 18. 19. 20. 21. 22. 23. 24. 25. 26. 27. 28. 29.

Le recours larbitrage de lusage (en cas de diffrend). La mise en pratique des paroles est beaucoup mieux que la ngligence. Pas dIjtihad (interprtation personnelle) en prsence dun texte sacr. LIjtihad ne peut tre abrog par un autre Ijtihad. Un argument qui contredit le Qiyas (raisonnement par analogie) ne peut pas faire lobjet de rfrence analogique. Lorsque les obstacles sestompent, le respect de linterdit devient obligatoire. Il est interdit doffrir une chose dont lacquisition est proscrite. On ne peut pas jouir des choses avant quils natteignent leur chance. Sont caduques les tentatives de celui qui agit en contresens de ses engagements. Le maintien est plus facile que le commencement. Les choses secondaires sont dpendantes de leur origine. En labsence de la chose originale, on se confine son substitut. Le dlaiss na plus cours. On ne peut faire de donation que par les biens prsents (sous mains). Laltration des causes de la proprit est similaire laltration de lme. Ce qui est entach dune condition devient exigible en cas de pourvoi de cette condition. Il y a lieu de respecter les conditions autant que faire se peut. La permission lgale contredit la production de garantie. La responsabilit des contractants est engage. Le gain est conditionn par la prise de risque. La richesse est proportionnelle au chtiment et vice-versa. Le salaire et la garantie doivent tre dissocis. Nul ne peut simmiscer dans les affaires dautrui sans permission. En labsence de contrainte, la responsabilit de laction incombe son auteur direct et non lordonnateur. Les dommages de tout un chacun causs autrui sont

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30. 31. 32. 33. 34. 35. 36. 37. 38. 39. 40. 41. 42. 43. 44.

rparables mme en cas dagissements non prmdits. La personne indirectement implique nest pas concerne par la rparation moins quelle nagisse avec prmditation. Lorsque lauteur qui agit directement et celui qui agit indirectement sont impliqus mutuellement, le verdict incombe au premier. Les dommages causs par les btes sont rparables (par leur propritaire). La tutelle directe prime sur la tutelle gnrale. La gouvernance dun peuple est conditionne par le respect de lintrt public. Les paroles de linterprte sont recevables dans tous les cas. Sagissant des choses caches, les indices qui servent de preuve sont recevables. Chacun est responsable de ses aveux. Ce qui est prouv par le raisonnement est analogue ce qui est prouv visuellement. Quiconque prtend une ralit contraire ce qui parvient spontanment lesprit, doit apporter sa preuve ; le serment suffit pour celui qui prtend le contraire. En cas de contradiction, nul argument prime sur un autre ; cependant, le verdict du gouverneur demeure contraignant.

Voici donc les quarante rgles considres par Mustapha Zarqa comme principales parmi celles dans les annales. Quant aux autres, il les considre comme secondaires pouvant tre affectes, dune manire ou dune autre, sous chacune de ces 40 rgles principales. Nous prsentons un modle de rgles principales auxquelles nous rajoutons dautres rgles juges secondaires. Rgle n 5 : Le recours larbitrage de lusage (en cas de diffrend) Par coutume, il faut entendre une rgle ou un usage dans son aspect smantique et sa dimension pratique. Elle exprime la position que lui rserve la Chariah islamique et le respect de lIslam envers lusage de fait une fois rpandue dans une socit et qui sert de jalon dans le processus de dtermination des droits et devoirs de tout un chacun.

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d. Rgles secondaires issues de la rgle mre

Laccoutumance observe par les gens doit tre respecte : le sens de cette rgle ressemble parfaitement la rgle n5 cite cidessus. Elle comprend la fois le sens de lusage et celui de la coutume. La coutume qui se rpand mrite considration. Lexpression ne fait pas la rgle. La coutume prime sur la vrit. Lcrit quivaut aux paroles. Les signes habituels du muet sont analogues aux paroles du bien-portant.

Ces trois dernires rgles expriment la dimension verbale de la coutume ou dfaut les signes et les crits qui la remplacent. - Ce qui est reconnu par lusage ressemble aux conditions exiges. - Ce qui est dfini par la coutume quivaut ce qui est dfini par les textes. - Les habitudes consacres entre commerants ressemblent aux conditions exiges.

Ces trois rgles expriment la porte pratique de lusage. La dernire rgle fait allusion lusage particulier consacr entre commerants, entre artisans, entre industriels ou bien entre individu dune mme communaut. Dans tous les cas, lusage particulier acquire un pouvoir comparable celui de lusage commun, mais qui ne sapplique qu une partie de la population.
- Les dispositions de lois voluent dans le temps. e. La mise en rgles du fiqh : origine et procd Do viennent les rgles fiqhiques ? Quelle est lorigine et la valeur de ces rgles ? Comment procdent les fouqahas pour les dcouvrir ? Nous navons jamais rencontr une tude aussi concise sur ce sujet que celle du Dr Mohamed Rouki dans sa thse intitule : Thorie de la mise en rgles du fiqh et son impact sur la divergence de vue entre fouqahas .

Il est vrai que nos prdcesseurs lointains ont fait allusion lorigine de certaines rgles, particulirement lorsque celle-ci se rapporte au Coran ou la Sunna. Dr Rouki crit : En vrit, la recherche des sources lgales des rgles fiqhiques est un sujet dune grande importance en matire dtude des rgles du fiqh islamique Nous avons essay de retracer les arguments des fouqahas ,

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anciens et rcents, ainsi que les preuves fournies par rfrence aux textes sacrs ou la raison

Puis il a rsum ces sources en quatre ponts :

1234Le texte (sacr) Le qiyas ou raisonnement par analogie La dduction (al-Istidlal) La pondration (al-Tarjih)

Nous allons prsenter dans les paragraphes qui suivent le procd de mise en rgles travers ces sources, en se rfrant aux travaux du Dr Rouki : 1. La mise en rgles par rfrence aux textes : Par textes, on entend le Coran ou la Sunna. La mise en rgles dans ce cas prends deux formes : On reprend textuellement le verset ou le hadith lorsque le contenu se prte devenir une rgle. Le texte pouvant contenir une disposition gnrale mais la mise en rgles ncessite une formulation particulire. Les fouqahas procderont alors par dduire la rgle travers la signifiance du texte. On aboutira alors une rgle o le sens est prserv mais o la formulation relve de leffort de rflexion.

f. Exemple de rgles de la premire forme : Lhomme na rien que ce quoi il sefforce (Coran 53/39). Un mal pour paiement un mal, son pareil (Coran 42/40). Et il y a une vie, pour vous, dans le talion (Coran 2/179). Dieu veut pour vous la facilit, Il ne veut pas pour vous la difficult(Coran 2/185). Dieu ne charge nulle me que selon sa capacit (Coran 2/286) Ni dommage, ni peine. Les actions ne valent que par les intentions, et chacun selon son intention. Le garant est responsable. Les dommages causs par les btes sont compensables. Tout ce qui conduit livresse est prohib. g. Exemple de la deuxime forme :

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Fait-toi conciliant, ordonne ce qui est bien (Coran 7/199) Croyants ! Nentredvorez pas vos biens tort (Coran 4/2) Celui qui est dans la contrainte mais ni rebelle ni transgresseur, pas de pch sur lui (Coran 2/173) Nul grief de vos erreurs, mais de ce que vos curs ont prmdit (Coran 33/5). Et napprochez, que pour le mieux, les biens de lorphelin (Coran 6/152). Lorsque je vous ordonne une chose, obissez, chacun selon ses capacits. Craignez Dieu, autant que vous le pouvez (Coran 64/16).

A titre dexemple, on a pu extraire partir des deux derniers versets la rgle fiqhique : la difficult nabroge pas la facilit. h. La mise en rgles par le biais du Qiyas : On peut citer les rgles suivantes : Il est interdit dacqurir les choses proscrites. Il est interdit doffrir une chose dont lacquisition est proscrite. On ne peut ordonner des actes prohibs .

Ainsi, par rfrence des choses prohibes et des actes proscrits, les rgles fiqhiques ont t dveloppes pour interdire, par analogie, lacquisition ou la demande de ces mmes choses. Ce qui est prouv par le raisonnement est analogue ce qui est prouv matriellement. Ce qui nest pas faisable habituellement est analogue ce qui nest pas accessible rellement. Lautorisation renouvele quivaut la procuration antrieure.

o. La mise en rgles par dduction : Par dduction, les Ulmas entendent tout argument favorable tir en dehors du Coran, de la Sunna et de lIjma (consensus) tel que lintrt (maslaha), lattnuation des excuses non fondes (Sad addhara) ou laccompagnement (al-Istishab). Parmi ces rgles, on cite :

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En principe, et dans les situations normales, on est tous innocents.

Le crdit dune personne nest remis en cause que par des choses certaines.
Lattnuation ou lacceptation des excuses sont conditionnes par lintrt gnral escompt. Toute chose qui conduit au pch devient elle-mme prohibe. Toute chose qui conditionne lexcution dune obligation se transforme elle-mme en obligation.

Toutes ces rgles ont pour but la ralisation dun intrt quelconque. j. La mise en rgles par la pondration Les fouqahas font recours ce procd en prsence darguments contradictoires. La pondration obit des conditions svres dcrites dans les diffrents ouvrages fiqhiques. En voici des exemples de rgles tires par pondration : Lorsque le licite et lillicite se rencontrent, cest lillicite qui lemporte. Les droits envers les hommes ont la prfrence par rapport aux droits envers Dieu Tout-Puissant. La restriction prime sur la largesse.

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PARTIE II

LE FIQH DES TRANSACTIONS FINANCIERES

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LEGISLATION DES VENTES

Par: Dr MOHAMED EL HABIB TIJKANI Dieu Le Tout Puissant a cr lhomme et la combl de ses bienfaits quIl a rparti travers les diffrentes contres, de sorte que des produits inexistants dans certains endroits sont disponibles dans dautres. De plus lhomme, de part sa nature dont Le Tout Puissant la dote, prouve la ncessit de recourir autrui pour subvenir ses propres besoins, tant matriels que moraux. Lhomme en effet ne peut produire tout ce dont il a besoin, dune part et dautre part il est amen par ncessit changer tout excdent, en sa possession, avec ses semblables. Cest de cette faon que la vie communautaire simpose delle-mme entre les humains et favorise la circulation des richesses entre eux. Les uns et les autres se compltent mutuellement travers lchange des biens que Dieu a prodigus pour tous. terre Cest Lui qui a cr pour vous tout ce qui est sur (2 / 29)
Et Il vous a assujetti tout ce qui est dans les cieux et sur la terre, le tout venant de Lui (45 / 29) Cest dans ce contexte que le contrat de vente a t institu comme un moyen dchange et de complmentarit. Dieu le Trs Haut a dit en effet : Allah a rendu licite le commerce et illicite lusure (2 / 275) Une transaction commerciale est un contrat entre le possesseur dune marchandise ou dune prestation de service dune part et dautre part celui qui souhaite en tre le nouveau possesseur en change dun certain lment de change. Ceci obit aux rgles gnrales de la thorie des contrats. Par suite, les deux parties contractantes doivent tre dotes de lhabilitation entire : celle davoir atteint lge de raison, dtre pubre et guid sur le droit chemin. Par exemple un enfant non conscient de ses intrts ou un fou qui a perdu la raison ne peuvent contracter ni vente ni achat, en raison de leur incapacit dvaluer le gain ou la perte que peut leur procurer de telles oprations ; cest pour quoi ils sont remplacs en cela par leurs tuteurs ou leurs dlgus. Si cette condition prliminaire, celle de lhabilitation des parties contractantes, est satisfaite, il faudrait de plus que lobjet du contrat soit lgal et interchangeable au regard de la rglementation en vigueur dans la socit, en loccurrence lIslam. Par suite, ne peuvent faire lobjet dun contrat : lalcool, le porc et tout lment engendrant la perversion. Cela est formellement interdit chez les Musulmans.

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1 , la chaire de Vous sont interdits la bte trouve morte, le sang porc, ce sur quoi on a invoqu un autre nom que celui dAllah (5 / 3)

les croyants ! le vin, le jeu de hasard, les pierres dresses, les flches de divination ne sont quune abomination, uvre du Diable. Ecartez-vous en, afin que vous vous russissiez (5 / 90)
Egalement lobjet du contrat doit tre une proprit authentique et non pas une coproprit partage par toute la communaut comme par exemple : les routes, les mosques, les eaux des rivires, certains minraux comme le sel qui est dune ncessit vitale pour toute la socit. Tout cela ne doit pas faire lobjet de transaction mais chaque citoyen ou lEtat lui-mme den user selon les besoins. Dans ce cas aucune rtribution nest exige, lexception de celle des frais de conservation et de transport qui seraient pris en charge par le service public ou priv au profit des consommateurs. Le Prophte (sur lui salut et bndiction) a dit : Les musulmans sont des associs sur trois lments : la pture, 2 leau et le feu Par ailleurs les motifs dun contrat doivent tres lgaux au regard de lIslam. Lachat dune arme pour perptrer un assassinat ne peut, par exemple, faire lobjet dun contrat puisque le mobile, celui de tuer, est strictement interdit. En ce sens, le Prophte (sur lui salut et bndiction) a dit : 3 les intentions valent les actes et chacun selon son intention Ne peuvent galement faire lobjet dun contrat les moyens utiliss dans lextraction du vin, son stockage ou son transport. Il nest pas permis non plus de conclure une transaction sur le raisin qui ne sert que pour faire du vin. Tous ces actes sont prohibs pour les motifs envisags, savoir : faire du vin, le stocker ou le transporter, alors que le Prophte (sur lui salut et bndiction) a bien prcis : Dieu a maudit le vin, celui qui en boit ou le sert, celui qui le vend ou lachte, celui qui lextrait ou le fait extraire, celui qui l'emmne autant 4 que celui qui il est amen et celui qui mange de son prix de vente Dautre part le consentement mutuel des deux parties du contrat, sur le prix de vente et lobjet vendre, doit tre total, sans quivoque et dpourvu de toute forme de contrainte ; sinon le contrat est rsili. Ce consentement ne doit pas tre, non plus, entach par une duperie quelconque comme celle qui consiste
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Les transfusions sanguines sont permises afin de venir en aide aux malades ncessiteux LAuthentique du Petit El Jamii (qui assemble) et son additif, N : 6,/589 LAuthentique de Muslim, N : 1/ 910 LAuthentique du Petit El Jamii (qui assemble) et son additif, N : 4 / 967

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 prsenter une marchandise sous une fausse apparence. les croyants ! Que les uns dentre vous ne mangent pas les biens des autres illgalement ! Mais quil y ait du ngoce lgal, entre vous, par consentement mutuel (4 / 29) Du cadre global qui vient dtre prcis, il ressort quune transaction commerciale est de deux sortes : prohibe pour non-conformit avec les rgles de la Charia (rglementation islamique) ou lgale pour conformit avec les dites rgles. Nous allons, dans la suite, dvelopper ces deux formes et conclure enfin sur les moyens permettant de sauvegarder lquilibre entre le vendeur et lacqureur.

I. LES VENTES ILLICITES

Les transactions illicites sont de plusieurs sortes. Les plus importantes dentre elles sont : la vente fictive (Gharar) et la vente base dusure (Riba) A) Vente fictive : LImam Malik prcise cette forme de transaction en disant : pour nous il est erron dacheter ce que portent les femelles dans leurs ventres car nul ne sait sil en sort quelque chose ou non. Mme dans le cas o une crature serait mise au monde, rien nest tranch : serait-elle sans dfaut ou entach de malformation ? , quel sera son sexe : mle ou femelle ?. Or toutes ces considrations sont prises en compte dans lvaluation qui, videmment, diffre 1 dun cas lautre . Ainsi, dans la vente fictive (El Gharar), il y a un risque prendre et une incertitude : la vente peut tre effective comme elle peut ne pas ltre et mme si elle a lieu la nature de lobjet de vente ou son tat restent prciser. Ces formes dincertitude dans les ventes fictives peuvent tre classes en cinq catgories : 1. Incertitude dans la validit ou la nullit dun contrat : Parmi les exemples de ce cas il y a la vente par caution dite : El Arbane ou El Arboune . Il sagit dune convention selon laquelle lacqureur avance une somme dargent au vendeur la condition suivante : si le contrat est effectif, la dite somme est compte dans le prix dachat, dans le cas contraire le propritaire garde sa marchandise avec la somme en question sans aucun quivalent en change. LImam Malik dcrit ce genre de vente fictive de la faon suivante : Je pense - Dieu est plus Savant- quil sagit de la
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"Muata" de lImam Malik, rapport par Yahia, authentifi par Mohamed Fouad Abd El Baki, p. : 665.

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situation suivante : un acheteur, voulant acqurir un esclave ou une progniture, sadresse au vendeur en lui disant : , , je tavance un Dinar ou un Dirham ou plus ou moins que cela [en guise de mon engagement pour lachat] et en change : tu as tout le loisir de garder cette somme dans le cas o je reviendrais 1 sur ma dcision La vente par caution comporte, en plus de lincertitude de sa validit ou sa nullit, une forme dexploitation : celle qui consiste profiter injustement des biens dautrui et cela est formellement interdit par le Coran. Il est rapport par Amr Ibn Chouab, selon son pre et son grand-pre que le Prophte (sur lui 2 salut et bndiction) a interdit la vente par caution . Dautre part la vente conditionnelle peut tre illustre par lexemple suivant: un vendeur dit lacqureur : je te vends ma maison condition que telle personne me vende la sienne. Dans ce cas de figure la vente est conditionne par un achat : elle sera effective si ce dernier a lieu, sinon elle est annule. Or le conditionnement est une entrave : en effet ce dernier, qui est fondamental dans toute forme de contrat, ne saccommode gure avec le probable mais repose sur la certitude. Dans ce sens lImam El Karafi dit : lchange des biens repose sur le consentement mutuel et celui -ci doit tre ferme, or la fermet est incompatible avec le conditionnel puisque ce dernier 3 peut ne pas avoir lieu 2. Lignorance de lobjet valu dans le contrat : Il y a plusieurs cas selon le degr d'ignorance : Premirement: ignorance de la nature de l'objet de vente. Cela correspond la situation suivante : le vendeur dit l'acheteur : je te vends la marchandise contenue dans ce sac , sans prciser ce quil y a rellement dans le sac. Le Prophte (sur lui salut et bndiction) a interdit de vendre la part qui 4 revient quelqu'un dans un butin avant de partager ce dernier Deuximement: ignorance de l'objet vendu mais dont le genre est connu. C'est le cas, par exemple, de la vente de lun des moutons dun troupeau prsent au moment du contrat, l'acheteur nayant pas le droit de le choisir. Par contre, ce contrat est dclar valable sil permet l'acheteur de faire son choix pour une unit ou des units prcises et cela est vrai pour toute sorte de marchandise. Cependant les Malkits font exception pour les denres alimentaires. Ils avancent comme argument le fait que de telles transactions,
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Idem, p. 610 Idem, p. 609 Les diffrences, T.1, p. : 228 Musnad Ahmed, T.2, p. : 387

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dans ce domaine, peuvent engendrer l'usure en supplment du prix : lacheteur, par exemple, a la possibilit de prendre plus qu'il ne lu revient de droit. En fait les Malkits font cette exception pour distinguer lalimentaire du vestimentaire. On peut illustrer leur opinion comme suit : - je dis: si je te prends, parmi vingt tissus, deux pices quelconques dix dinars condition que je puisse choisir trois reprises une dix dinars, cela est-il lgal du point de vue de Malik ? - i l dit: c'est lgal. - je dis: si j'achte cette fois les dattes de quatre palmiers que je choisis moi-mme dans une palmeraie prcise, cela est-il licite du point de vue de Malik? - il dit: non ce n'est pas lgal chez Malik
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Un autre exemple dun objet de vente inconnu mais dont le genre est connu: est celui que les Arabes de la priode ante-islamique appelaient autrefois : la vente la pierre, la vente au toucher et la vente au tirage. - La vente la pierre: signifie que le vendeur dit l'acheteur : parmi cet talage de tissus je te vends la pice que la pierre jete atteindra mille dinars. Ainsi l'objet est vendu par le jeu du hasard ou par un acte mal intentionn. En cela il y a certainement une forme d'exploitation et une spoliation dlibre des biens d'autrui. Le Prophte (sur lui salut et bndiction) a formellement interdit la vente la pierre et les ventes 2 fictives - La vente au toucher : signifie que l'acheteur touche la pice dun tissu pli et n'a pas le droit de le dplier pour l'examiner de lintrieur ou bien il achte la pice pendant la nuit en la touchant seulement. - La vente au tirage: il s'agit, par exemple, de conclure une transaction de gr gr sur des vtements et des tissus, sur la base d'un change de main main, sans connatre la qualit des pices. Leur tat de dgradation, la longueur ou la largeur de ces pices : tout cela reste dans lombre. On rapporte que le Prophte (sur lui salut et bndiction) a interdit 3 explicitement ces deux derniers procds de vente
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La grande Mudawana (uvre encyclopdique), T.4, p. : 200 ; El Bayane Wa Tahssil (Eclaircissement et Consolidation ), T.7, p. : 382-383 L'authentique de Muslim, N: 1 / 513 Muata de l'Imam Malik, rapport par Yahia, authentifi par Mouhamed Foued Abd El Baki, p. : 666

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Troisimement: lignorance du prix exact. On peut citer dans ce cas les exemples suivants : vente taux de raisins secs (muzabana), vente tout bout de champ (muhakala), vente sans poids ni mesure (juzaf), vente la plonge. - La vente " taux de raisin sec" consiste vendre les fruits dun arbre, comme le palmier ou la vigne, en quivalant d'une quantit dtermine de raisins secs ou de dattes. - La vente " tout bout de champ" consiste vendre une culture de bl ou d'orge, telle quelle se trouve : avec ses pis et ses pieds dans le champ, en quivalant d'une quantit bien dtermine de bl ou d'orge. Laspect fictif et illusoire de ces deux derniers types de vente est similaire celui de la vente "sans poids ni mesure" (appele : juzaf ou sobra) qui se pratique en change d'un quivalent un certain poids prcis ou d'une mesure bien dtermine.

Le Prophte (sur lui salut et bndiction) a interdit l'ensemble des ventes prcdantes. En effet Abou Said El Khodri rapporte que le Prophte (sur lui salut et bndiction) a interdit "la vente taux de raisins secs" et la vente " 1 tout bout de champ"
De mme Jabir Ibn Abdullah rapporte que le Prophte (sur lui salut et bndiction) a interdit la vente de dattes, sans poids ni mesure, en change d'une 2 quantit dtermine de dattes Quant la vente par plonge, elle consiste en un pacte conclu entre un plongeur sous-marin la recherche de pierres prcieuses dans les mers et entre un acheteur. Dans ce contrat le plongeur livre l'acheteur ce que rapporte une certaine plonge, mille Dirhams par exemple , quelque soit la quantit extraite : ngligeable ou norme. Comme exemple, on peut citer le cas d'un pcheur qui s'arrange avec un acheteur de poissons pour lui vendre un certain prix ce que ramnera une jete de filet de pche dans la mer. Ibn Madja rapporte que le Prophte (sur lui salut et bndiction) a interdit l'achat de ce que porte les mammifres dans leurs ventres jusqu' ce qu'ils mettent bas,... et a 3 interdit la vente la plonge

3.

Lincertitude dans une promesse de vente: On distingue plusieurs cas, dont les suivants : vente par porte, vente
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idem, p. : 625 L'authentique de Muslim, N: 1 / 530 Sunan d'Ibn Madja, N: 2 / 196

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au tout dbut de gestation, vente de semences fertilisantes, vente du fruit avant son closion, vente du poisson dans l'eau.

- la vente par porte est la vente de ce que portent les mammifres dans leurs ventres avec toutes les probabilits que cela comporte. En effet, les petits dune porte peuvent natre vivants comme ils peuvent tre des morts-ns et mme dans le cas ils sont vivants ils peuvent tre sains ou malades. Le Prophte (sur lui salut et bndiction) a interdit la vente de ce que portent les mammifres dans leurs ventres jusqu' ce qu'ils 1 mettent bas
La solution dans ce cas est de conclure un contrat de vente de l'animal en entier, y compris les petits dans son ventre, de faon que la porte soit considre comme une partie intgrante de lanimal et non comme un objet part entire. - la vente au tout dbut de gestation de ce que portent dans leurs ventres les bestiaux est encore d'une fiction plus accentue que celle de la vente prcdante o les signes de gestation sont bien apparents. - la vente des semences fertilisantes : il s'agit de la vente du sperme d'un talon (ou un autre mle ), pendant qu'il est port sur lui. Cela sappelle: Asbou El Fahl (fertilit du mle). On rapporte que le Prophte (sur lui salut et bndiction) a interdit ce genre de vente. En effet daprs Abou Hourara le Prophte (sur lui salut et bndiction) a interdit la vente des embryons, tout au dbut de la gestation, ainsi que 2 celle des semences fertilisantes . Selon le fils de Omar, galement, le 3 Prophte (sur lui salut et bndiction) a interdit la semence fertilisante - la vente du fruit avant qu'il ne soit mr est la vente de ce fruit, pendant quil est port sur les arbres, au dbut de sa germination, avec tous les risques de pathologie pouvant frapper les plantations avant mme l'achvement de leur dveloppement. Selon Abou Hourara, le Prophte (sur lui salut et bndiction) a interdit la vente des fruits avant qu'ils ne s'embellissent. On lui a demand: messager d'Allah ! que signifie s'embellissent ? Il rpond : lorsque le fruit devient mr. Puis ajoute : voyez-vous si Dieu empche lclosion du fruit, alors de quel droit l'un 4 d'entre vous prend l'argent de son frre ?

- Quant la vente du poisson en vie dans les eaux abondantes comme dans leau de mer ou dans un fleuve, son caractre fictif rside dans la possibilit du dplacement du poisson d'un endroit un autre. Si, par
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Idem Muata de l'Imam Malik, rapport par Yahia..., p. : 654 L'authentique de l'Imam El Bukhari : El Feth, T.4, p. : 461 4 Muata de l'Imam Malik, p. : 618

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contre, le poisson se trouve dans un petit bassin d'eau ou dans des carrs d'eau, il n'y a pas, l, matire illusion et le poisson peut tre vendu. Dans ; en effet, le taire peut tout moment retirer son poisson de l'eau sans risque majeur. Ibn Abbas (que Dieu les agre) rapporte que le Prophte (sur lui salut et bndiction) a interdit toute sorte de vente 1 fictive 4. l'ignorance dans le prix en tant quobjet du contrat : On relve dans cette catgorie deux exemples : ce que l'on appelle "les deux ventes en une seule" et "les deux transactions en une seule". - "Les deux ventes en une seule" est une forme de contrat comprenant un choix entre deux options indtermines. A titre dexemple on peut citer la vente d'un livre bien prcis dix ou quinze dirhams dans un dlai d'un an . Lignorance du prix exact n'est leve qu'au moment o le prix du livre sera tranch entre dix et quinze dirhams. L'Imam Malik rapporte que le Prophte (sur lui salut et bndiction) a interdit les 2 deux ventes en une seule , de mme selon El Kasmi Ibn Mohamed, le Prophte a t interpell au sujet d'une personne ayant achet une marchandise dix ou cinq dirhams dans un dlai dtermin ; le 3 Prophte ne la pas apprci et l'a interdit - le cas "des deux transactions en une seule" consiste regrouper deux marchs en une seule transaction. Un vendeur dit, par exemple, l'acheteur : je te vends ma maison pour une certaine somme condition de me louer la tienne, se trouvant dans tel endroit, ou de me prter une certaine somme. Ce genre de contrat ne prcise pas les sommes engages puisque les deux contractants ignorent quelle doit-tre la valeur du rabattement en contre partie de la location ou du prt. Par suite ils ignorent tous les deux quel est le prix de vente ! L'Imam Malik affirme qu'on lui a rapport ceci: "Le Prophte (sur lui salut et 4 bndiction) a interdit demprunter et de vendre en mme temps " Il est possible toutefois d'liminer ce type de vente fictive si la condition impose est retire par celui qui l'a pose. Dans ce cas le contrat est dpourvu 5 d'illusion

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L'authentique de Sunan d'Ibn Madja, N: 1 / 784 ; l'Imam Ahmed rapporte ces paroles : "n'achetez pas le poisson dans l'eau", mais ce hadith est de source faible Muata de l'Imam Malik, rapport par Yahia, authentifi par Mouhamed Foued Abd El Baki, p. : 663 Idem, mme p. Muata de l'Imam Malik, p. 657 Idem, mme p.

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5. L'ignorance dans le dlai :

Il s'agit du dlai accord l'objet ou son prix. Ce dlai devrait tre connu, afin dviter tout malentendu entre les parties contractantes et de mettre chacune delles en confiance dans lexcution du contrat. Si par contre aucun dlai nest prcis, le contrat est illusoire et devient par consquent nul. Pour cette raison le Coran ordonne de prciser le dlai de remboursement des dettes et celui de la restitution de lobjet emprunt: " les croyants ! quand vous contractez une dette chance dtermine, mettez-la crit " (2 / 282). Le Prophte (sur lui salut et bndiction) a galement interdit la pratique d'une vente dlai indtermin, assez rpandu chez les Arabes d'avant l'Islam et connu sous le nom de "habalou el habala". Dans cette pratique, le contrat stipule de restituer lobjet de vente dans un dlai dtermin par le temps ncessaire une chamelle de mettre bas un petit, condition que ce petit soit une femelle et aprs que cette dernire mette bas son tour. Selon lexpression du rapporteur cit par El Boukhari , le dlai est fix comme suit : la chamelle 1 met bas une femelle qui son tour met bas B) Les ventes base dintrts usuraires (Riba) Lintrt usuraire comporte : l'usure par supplment de valeur, l'usure de temporisation et tout ce qui se rattache ces deux types comme l'usure de la "vue dtourne". 1Usure par supplment de valeur et usure de temporisation : l'interdiction de ces deux formes dintrt est nonce dans plusieurs Hadiths (paroles prophtiques) dont le suivant : Obada Ibn Samet, que Dieu l'agre, rapporte que le Prophte (sur lui salut et bndiction) a dit : l'or contre l'or dgal gal, l'argent contre l'argent dgal gal, dattes contre dattes dgal gal, bl contre bl dgal gal, sel contre sel dgal gal, orge contre orge dgal gal. Celui qui surajoute ou demande un ajout use de lintrt. Vendez l'or contre l'argent votre guise de main main et vendez de l'orge contre des dattes votre guise de main main 2

Il est galement rapport, dans ce sens, par Abou Hourara, Puisse Dieu lagrer, que le Prophte (sur lui salut et bndiction) a dit :
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L'authentique de l'Imam El Boukhari, Feth El Bari , T.4, p. : 357 ; voir aussi l'illusoire et ses consquences dans les contrats , pp. : 34, 35 et suivantes L'authentique de l'Imam Muslim, N: 1 / 920

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l'or contre l'or, l'argent contre l'argent, le bl contre le bl, l'orge contre l'orge, les dattes contre les dattes, sel contre sel, dgal gal et de main main1 Ces deux formes dintrt usuraire s'appliquent des produits spcifiques appels - dans la lgislation islamique - matires usuraires. Celles-ci comprennent : l'or, l'argent, le bl, l'orge, les dattes et le sel. Le troc de ces produits, obit deux conditions quand il s'agit de la mme matire : d'abord l'quivalence en quantit, sinon, dans le cas contraire il y aurait usure par supplment de valeur qui est abolie ; en suite l'change immdiat de main main entre les deux contractants sinon il y aurait usure de temporisation abolie galement. Par contre, quand il y a une diffrence de matire comme dans lchange de l'or contre l'argent par exemple ou celui des dattes contre de l'orge, dans ce cas la transaction obit une seule condition, savoir celle de lchange immdiat de main main ; l'ingalit dans les quantits est alors permise et n'est pas considre comme usure puisqu'il y a effectivement une diffrence de valeur entre l'or et l'argent, entre l'orge et les dattes. La raison de l'interdiction de l'usure par supplment de valeur rside dans le fait que les matires usuraires sont d'ordre soit pcuniaire soit alimentaire. Par exemple l'or et l'argent relvent de la monnaie, tandis que les dattes, le bl, l'orge et le sel sont des denres alimentaires. La pratique de lintrt dans ces deux catgories expose la vie conomique des perturbations. En effet, l'usure par supplment de valeur entrane des fluctuations dans les valeurs montaires qui augmentent et baissent l'instar des marchandises ; cela provoque linflation et cre linstabilit dans les oprations de change ; en consquence de quoi, les gens revenu moyen ou faible sont srieusement affects. D'autre part l'usure de temporisation, dans les denres alimentaires, expose celles-ci la spculation. En effet, sachant que le taux de monnaie est fixe, les commerants en tendance dans ce cas s'abstenir de vendre en espces; ils prfrent au contraire couler leurs marchandises sous forme de troc dans lequel les quantits changes sont flottantes ; ceci les pousse accumuler de plus en plus de denres alimentaires, au dtriment du consommateur qui succombe au diktat des spculateurs. C'est pourquoi l'Islam a prohib la spculation et a ordonn lutilisation du change montaire. " ne spcule qu'un Le Prophte (sur lui salut et bndiction) a dit : 2 trompeur" Selon Abou Hourara que Dieu l'agre, le Prophte (sur lui salut et bndiction) a nomm un gouverneur sur Khabar et celui-ci lui en ramena un 3 jour des dattes succulentes
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Idem, N: 1 / 584 Lauthentique du petit "El Jamii" et sonadditif, N : 7 / 507 Le terme correspondant dans le texte en arabe est celui de janib qui veut dire :

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Le Prophte (sur lui salut et bndiction) lui demanda : " Les dattes de Khabar sont-elles toutes de la sorte ? ", il rpond : Prophte, il n'en est pas ainsi, nous changeons plutt un rcipient de [ces dattes] contre deux rcipients [de dattes ordinaires] et deux rcipients contre trois. Le Prophte (sur lui salut et bndiction) rtorqua alors : " ne fais pas cela ! , vends plutt les [dattes 1 2 ordinaires] contre de la monnaie et achte avec celle-ci les dattes succulentes " La raison pour laquelle l'usure de temporisation est prohibe, rside dans le fait que le retard pris dans l'un des deux lments de l'change reprsente une forme dexploitation. En effet le contrat est suppos ouvrir devant les parties contractantes des chances gales de profit. Par consquent si lun des contractants est satisfait par lacquisition de ce qui lui revient dans l'change mais ne remet pas l'autre partie lquivalent correspondant, en espces par exemple, dans ces conditions les chances sont toutes du ct de celui qui a obtenu sa part dans le contrat alors que celui dont la part est retarde peut rater des occasions dinvestissement assez importantes ou mme rares qui pourraient se prsenter. D'autant plus que ce retard pourrait inciter la prolifration de mentalits perverse,penches sur des prusuraires, comme celle de la tendance, quaurait le contractant dont la part est retarde, rclamer un intrt ou un quivalent compensant le retard, ce qui est bel et bien une forme d'usure de temporisation. Dans ce contexte, le second Calife Omar Ibn El Khattab, puisse Dieu l'agrer, considre que l'interdiction des deux formes d'usure, celle du supplment de valeur et celle de la temporisation, sont des moyens de prvention contre les formes d'usure en gnral, gnres par un dphasage temporel dans l'change et qu'il a nomm : "Rama'a". Il dit en effet : "Ne vendez l'or contre l'or que d'gal gal sans surplus * de l'un par rapport l'autre, ne vendez pas non plus les billets contre les billets que d'gal gal sans surplus de l'un sur l'autre, ne vendez rien qui soit absent contre ce qui est prsent. Mme le temps de rentrer chez soi [et de revenir], que vous demanderait le vendeur, vous devez le refuser . Hlas ! je crains pour vous 4 le "Rama'a" et celui-ci n'est autre que lintrt usuraire" Par ailleurs, certains compagnons, qui ne font pas autorit, se sont
bien choisi Le terme correspondant dans le texte en arabe est celui de: "El Jamou" L'authentique de Muslim, N: 1 / 594 Dans le texte en arabe : "la tachifou" qui signifie : pas de surplus Dans le texte arabe "waraqua" qui dsigne une feuille mince d'argent ou d'or servant autrefois de valeur d'change (note du traducteur) L'authentique de Muslim, n: 1 / 599. Lintrt considr ici est celui de lusure due au dphasage temporel dans lchange
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leurrs en rendant licite l'usure par supplment de valeur. Abou Nadira a dit en effet: "J'ai demand au fils d'Omar et au fils dAbbas des prcisions sur la 1 monnaie ; selon eux il n'y a aucun mal. Une fois aussi, pendent que jtais chez Said El Khodri , je lui ai demand les mmes prcisions. Il m'a rpondu que tout surplus est une usure. Je lui ai signifi mon dsaccord, compte tenu de l'avis des deux compagnons prcdents. Alors il me rtorqua : je ne t'apprends que ce que 2 j'ai entendu dire le Prophte (sur lui salut et bndiction) " Aprs quoi, le fils d'Omar, que Dieu les agre tous les deux, s'est rapproch de Sad El Khoudri pour lui demander des explications sur les propos qu'il tient du Prophte (sur lui salut et bndiction), relativement au sujet invoqu : "Tu prtends que Le Prophte (sur lui salut et bndiction) a interdit de ne vendre un billet contre un autre que d'gal gal et l'or contre l'or que d'gal gal ! " dit-il Abu Sad. Celui-ci lui rtorqua, tout en montrant du doigt ses yeux et ses oreilles : " mes yeux ont vu et mes oreilles ont entendu Le Prophte (sur lui salut et bndiction) en train de dire : "ne vendez pas l'or contre l'or, ni les billets contre les billets que d'gal gal, vitez tout surplus d'une quantit par rapport une autre et ne vendez rien qui soit absent contre 3 quelque chose de prsent que de main main " Abou Nadira dit : " je suis revenu par la suite voir le fils d'Omar et lui ai 4 ritr ma question. Il m'a fait comprendre que cest interdit "

Abdallah fils d'Abbas est revenu galement sur ses dclarations concernant l'usure par supplment de valeur, comme l'a fait Abdallah fils d'Omar, une fois qu'il a confirm aux sources les propos du Prophte (sur lui salut et bndiction). En effet, selon Ata Ibn Abi Rabah, Abou Sad El Khoudri s'est rapproch du fils d'Abbas et lui demanda : "Qu'en est-il de tes affirmations sur l'usure par supplment de valeur ? Sont-elles fondes sur des paroles prophtiques que tu aurais entendues ou sur certains versets du saint Coran que tu aurais lu ? Le fils d'Abbas me dit : non, il n'y a rien de tout cela ; car vous connaissez mieux que moi le Prophte (sur lui salut et bndiction), quant au 5 Coran : je ne le sais pas . En fait, je tiens mes propos de Oussama Ibn Zad. Celui-ci m'a rapport que le Prophte (sur lui salut et bndiction) a dit: " Cest 6 bien dans la temporisation quil y a usure "
Ibn Hajar El Askalani pense que le Hadith prcdent, rapport par Oussama ne fait que reflter une certaine volution dans l'abolition de l'usure.
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Il veut dire le surplus de monnaie dans les oprations de change de mme espce L'authentique de Muslim, N: 1 / 594 L'authentique de Muslim, N: 1 / 584 Idem, N: 1 / 594 Il veut dire : je ne trouve rien dans le Coran qui permette lusure par supplment de valeur L'Authentique de Muslim, N: 1 / 596

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L'usure de temporisation a t interdite, dans une premire tape, par le saint Coran et la Sunna du Prophte. L'interdiction de l'usure par supplment de 1 valeur a eu lieu dans une tape ultrieure" 2 - Usure de vue dtourne: Il sagit d'un procd rus [appel El Ana] utilis pour contourner l'usure par supplment de valeur et l'usure de temporisation ou de dphasage temporel dans l'change. Elle consiste dissimuler l'usure par l'introduction d'un paramtre trompeur C'est le cas par exemple lorsqu'un individu offre la vente de son livre soixante dirhams, payables dans un an et propose aussi que l'acheteur a la possibilit dacqurir le mme livre immdiatement cinquante dirhams. Cette opration se rduit au prt de cinquante (50) dirhams, sur-le-champ, remboursable contre soixante (60) dirhams dans un an. Ceci n'est autre que le prt avec intrt. On peut aussi considrer l'opration prcdente comme la vente de cinquante (50) pices dans limmdiat contre soixante (60) ultrieurement et l il y a une double usure : celle du supplment la valeur et celle de la temporisation. C'est pourquoi ce genre de vente est prohib afin dempcher les infractions contre la rglementation de l'usure. En effet Le l'usure Prophte (sur lui salut et bndiction) a bien dit : " si vous pratiquez 2 par vue dtourne, vous vous attachez aux queues des vaches , vous vous 3 contentez de la culture des champs et vous dlaissez la lutte sacre, alors Dieu rpandra sur vous la mesquinerie dont vous ne serez dlivre que par 4 votre retour la Religion " De faon gnrale, l'Islam interdit toute procdure dguise dans lapplication de ses rgles. Cela est perceptible dans les raisons pour lesquelles les Juifs ont t maudits par Dieu [et qui sont explicits dans le Hadith suivant] : " Dieu a maudit les Juifs pour avoir mis en vente les graisses -que Dieu leur a interdit- et pour avoir consomm du prix de cette vente ; alors que si Dieu Interdit pour un peuple quelque chose Il leur 5 Interdit en mme temps le profit ralis ventuellement dans sa " vente

II. LES VENTES LICITES

Si le contrat de vente n'est ni fictif ni entach dune forme dintrt usuraire, ne se fait pas dans un dessein pervers et son objet de vente est rellement lgal ; dans ces conditions la vente est parfaitement licite et on peut la classer selon plusieurs types, dont les principaux sont les suivants :
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Feth El Bari : Commentaires sur l'authentique de Boukhari, T.4, p. : 382 Expression signifiant : le divertissement caus par llevage des bovids Vous considrez les activits agraires comme une fin en soi et non comme un moyen de subsistance Lauthentique des Sunan d'Ibn Daoud, N: 3 / 462 L'authentique du petit "El Jamii" et son additif, N : 4 / 983

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1-

La vente absolue :
Cest l'change d'une marchandise contre une somme d'argent appele

prix.
2La vente crdit :

C'est la vente d'une marchandise dlivre dans limmdiat et payable dans une date ultrieure. Lchance de paiement peut tre fixe lavance comme elle peut tre chelonne sur une priode bien dtermine de plusieurs mois ou mmes de nombreuses annes. Ce cas de vente temprament est rglement par le saint Coran et tout doit y tre bien clair : fixation de l'chance, enregistrement du contrat et prsence des tmoins : " les croyants ! Quand vous contractez une dette chance dtermine, mettez-la en crit ; et qu'un scribe lcrive, entre vous, en toute justice " (Coran : 2 / 282) Dans la vente crdit , il est possible d'augmenter le prix de vente en compensation du dlai de paiement, car ce dlai doit tre valoris. Abdallah, fils de Amr Ibn El Ass, raconte ce-ci : " le Prophte (sur lui salut et bndiction) m'a 1 ordonn de prparer les chameaux , retenus sous ma garde, pour une expdition. Je les ai alors mis la disposition des soldats jusqu'au dernier 2 dentre eux . Des soldats sont rests sans monture. J'ai alors dit : " Messager dAllah! Il n'y a plus de monture, que dois-je faire pour le reste des soldats? Il 3 qui me dit : achte-nous des chameaux, contre de jeunes chamelles 4 seraient acquises au terme des [prochaines] priodes de l'aumne , et lgale cela autant qu'il est ncessaire . [Abdallah fils d'Omar] ajoute en disant: j'achetais un chameau contre deux et mme trois jeunes chamelles qui seraient acquises la prochaine priode de l'aumne lgale. Au terme de cette dernire le Prophte (sur lui salut et bndiction) remit les jeunes chamelles [promises] 5 " D'autre part, Mohamed Ibn Chihab Zohari a t interpell sur la vente du btail : une bte contre deux au terme d'un certain dlai. Il a confirm qu'il 6 n'y a pas d'inconvnient en cela Mais il y a lieu de noter que si le dlai expire et que le crancier narrive pas sacquitter de son d terme, le dbiteur n'apale droit de rclamer supplment en contre partie d'un dlai supplmentaire, car sil le fait il y aurait usure de prt avec intrt. La pratique de cette dernire tait largement
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Proprit d'tat Traduction du terme arabe "Nafida" qui signifie : s'est puis Traduction du terme arabe "Kabous" : jeune chamelle 4 Dlai dacquittement 5 Musnad de l'Imam Ahmed, class par El Banna. T.15, p. 85 6 Muata, commentaire de Zarkani, T.3, p.300

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rpandue durant la priode ante-islamique sous la formule bien connue des Arabes: "dlai en plus contre supplment". Elle est videmment prohibe par le saint Coran: " les croyants ! Craignez Allah ; et renoncez au reliquat dintrt usuraire, si vous vous tes croyants. Et si vous ne le faites pas alors recevez 1 l'annonce d'une guerre de la part d'Allah et son Messager. Et si vous vous repentez, vous aurez vos capitaux. Vous ne lserez personne, et vous ne serez point lss " (2 / 278, 279). 3- Le troc :

Il s'agit de lchange d'une marchandise contre une autre, sans l'introduction d'un moyen de change (monnaie). Le troc ne doit pas tre entach d'usure, ni par supplment de valeur ni par temporisation, dans les matires usuraires pcuniaires et alimentaires ou mme plus gnralement dans des matires similaires. En effet, de la mme faon que la vente entache d'usure, de supplment de valeur ou de temporisation, n'est pas autorise dans l'or contre l'or et l'orge contre les dattes, galement celle d'un livre contre deux livres du mme auteur et de mme dition n'est pas non plus autorise.
4- Oprations de change : Il sagit de l'change effectu lintrieur dune mme monnaie ou entre des devises diffrentes. Dans le cas du change dans une mme espce de monnaie, comme par exemple un billet de cent dirhams contre dix pices de dix dirhams, deux conditions doivent tre vrifies : l'galit des taux et l'change dans limmdiat. Dans le cas de devises diffrentes, comme le Dirham marocain contre le Dollar titre exemple, une seule condition est exige : celle de lchange instantan de main main, afin dviter toute forme dusure. D'autre part, l'Islam tolre le paiement "vue dtourne" dans le change et les contrats garantie. C'est le cas, par exemple, dun commerant qui vend sa marchandise, en dollars et accepte d'tre pay en francs franais, sur la base du prix courant de ces deux monnaies dans le tableau de change en date et lieu du contrat de vente. Abdallah, fils d'Omar, que Dieu les agre tous les deux, prcise dans ce sens qu'une fois il est all la rencontre du Prophte (sur lui salut et bndiction) et lui dit: J'ai l'habitude de vendre des chameaux El 2 3 Bakii et il m'arrive de conclure la vente en dinars et de prendre leur place
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Le Prophte (sur lui salut et bndiction) a dclar la guerre contre les mcrants de Taef qui s'adonnaient la pratique de l'usure Nom du march de Mdine, devenu par la suite cimetire Il s'agit de l'or

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des dirhams et inversement je vends en dirhams et je prends des dinars. Le [Prophte] lui rtorqua en ces termes : il n'y a pas d'inconvnient en cela si tu prends au prix courant du jour mme et que rien ne soit laiss pour une autre fois aprs votre 2 sparation [toi et ton partenaire] " Il devient clair, selon le Hadith ci-dessus, que le change est soumis la prise en considration du taux de change du jour et au paiement de main main, sans recours la temporisation. 5- Vente au prix d'achat : Il s'agit de la vente dune marchandise au prix d'achat, sans aucun bnfice. Ce procd est bas sur la confiance mutuelle entre le vendeur et l'acheteur. C'est pourquoi il est galement appel : vente de confiance ou dhonntet. Le prix d'achat, dans ce cas, peut tre dtermin grce aux factures. Le Prophte (sur lui salut et bndiction) a effectu une vente au prix d'achat, le premier jour de lHgire. En effet, le compagnon Abou Bakr, que Dieu l'agre, acheta deux chameaux et proposa le meilleur d'entre eux au Prophte (sur lui salut et bndiction). Le Prophte (sur lui salut et bndiction) lui dit : je ne peux monter un chameau qui ne m'appartient pas. Abou Bakr s'empressa de lui dire : le chameau est toi, accepte mon offre je t'en prie. Le Prophte lui dit : non, je ne peux l'admettre. Mais dis-moi : quel prix l'as tu achet ? . Abou Bakr dit : je l'ai achet pour la somme X. Le Prophte lui dit 3 alors: je te le prends ce prix " 6- Vente avec une marge bnficiaire Il s'agit de conclure un march dans lequel le prix de vente de la marchandise comporte en plus du prix d'achat et des frais -tablis sur la base de la confiance mutuelle entre les parties contractantes ou bien lappui de factures notaries- un certain bnfice que doit verser lacqureur en plus. Ce bnfice peut tre une somme fixe : le vendeur, par exemple, propose lacqureur sa marchandise, achete 1000 dirhams, avec une marge bnficiaire de 300 dirhams : le prix de vente serait donc de 1300 dirhams. Ce bnfice peut aussi tre calcul sur la base d'un taux fixe, par exemple : 10% du prix dachat ou plus ou moins, selon les rgles habituelles, connues des commerants, en matire de vente avec une marge bnficiaire. On demanda, une fois, Ibn El Kacim ceci: est-il lgal chez lImam Malik, de vendre avec une marge bnficiaire, calcule sur la base de taux
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Il s'agit de l'argent Nal El Aoutar , T.5, p.: 176 La voie (Sirat) du Prophte (sur lui salut et bndiction), Ibn Hicham, T.2, p. : 100

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proportionnels comme les suivants : onze pour une dizaine, douze pour une vingtaine ou bien quinze pour une dizaine, dix neuf pour une dizaine et pour tout Dirham un Dirham ou plus ou moins que cela ? Il rpondit : oui
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L'Imam Echafii, que Dieu ait compassion de son me, a gnralis la vente avec une marge bnficiaire au cas dnomm : vente avec une marge bnficiaire au profit de l'ordonnancement d'un achat. C'est le cas, par exemple, d'un mdecin qui voudrait acqurir un matriel mdical pour les besoins de ses consultations mais qui n'est pas en mesure de rgler la somme requise son achat. Il s'adresse alors un commerant ou un banquier et lui demande d'acheter le dit matriel avec les critres de son choix. Une fois que ce matriel est en possession du commerant ou du banquier, l'ordonnateur de l'achat, c'est dire le mdecin, pourra lacqurir en avanant en plus du prix d'achat et de certains frais une marge bnficiaire fixe au dpart. De plus, le versement sera, le cas chant, chelonn sur des mois ou mme des annes. Grce un contrat de ce genre, le mdecin vite de recourir au prt avec intrt pour acheter son matriel ; le commerant ou le banquier aura galement investi, avec profit, son capital dans une vente lgale. Cependant, la vente avec une marge bnficiaire, simple ou faisant suite une demande dachat, est soumise une condition fondamentale : celle de la garantie de la marchandise. En particulier toute dfection est assumer par le vendeur. Le Prophte (sur lui salut et bndiction) a, en effet, interdit toute marge bnficiaire dans une vente qui nengage pas la responsabilit du vendeur dans toute dfection pouvant affecter la marchandise: " il n'est pas permis de vendre ce qui n'est pas en ta possession et [le vendeur] n'a pas droit la 2 marge bnficiaire s'il ne donne pas de garantie ".

III. REGLES ETHIQUES ENTRE LES CONTRACTANTS

Un contrat lgal, comme l'un de ceux qui viennent dtre cits, est excutable ds sa signature. La proprit de la chose vendue revient alors l'acheteur et celle du montant de la vente au vendeur. Les deux parties contractantes sont tenues, chacune en ce qui la concerne, d'observer par principe les clauses du contrat. Aucune d'elles n'a le droit de se rtracter sauf si la rupture du contrat, de prfrence par le biais d'une dispense, est dcide dun commun accord par les deux parties. En effet, le Prophte (sur lu salut et bndiction) a recommand cette procdure en disant :
"Quiconque dispense un Musulman [d'un contrat], Dieu
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la grande Mudawana, V 4, p. : 227 - l'authentique des Sunan d'Ibn Madj, n: 1 / 781

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1 lacquittera de ses fautes "

"Quiconque dsengage un Musulman [d'un contrat], Dieu 2 lacquittera de ses fautes le Jour de la Rsurrection " Outre la procdure de dispense que peuvent utiliser les parties contractantes pour l'annulation du contrat, l'Islam tolre d'autres moyens pour remdier certains prjudices, que causerait ventuellement le contrat et dont se sentirait victime l'une des parties contractantes. Ces moyens lgaux sont connus sous lexpression de ventes prfrentielles ou optionnelles. Nous allons, dans la suite, en examiner quelques cas. 1- Loption pour une condition C'est une clause, travers laquelle il est convenu de donner un temps de rflexion, l'une des parties conou deux la fois, avant l'approbation du contrat, afin de pouvoir valuer les avantages et les risques. La vente conditionne par ce genre de clause est appele "vente prfrentielle" tout court. Le Prophte (sur lu salut et bndiction) a dit: "Les contractants peuvent ngocier librement entre eux avant de se 3 sparer, sauf dans le cas d'une "vente prfrentielle "" Ce temps de rflexion, demand par l'une des deux parties, doit tre fix au moment de l'laboration du contrat, pour ne pas lser ventuellement l'autre partie. S'il ne l'a pas t, au bon moment, il sera dtermin en fonction de la nature de la marchandise, par le temps ncessaire l'examen de sa qualit et l'valuation des avantages et des risques. Question : vois-tu, si j'achte une marchandise avec loption dimposer un temps de rflexion, sans toutefois dterminer la dure de cette dernire : mon achat est-il juste ou erron ? Rponse: mon avis il est juste, mais tu devrais limiter la dure de 4 rflexion au minimum requis lexamen de la marchandise 2- Vente optionnelle pour vices rdhibitoires . Le Prophte (sur lui salut et bndiction) a dit : " Le Musulman est le frre du Musulman. Quiconque parmi les Musulmans vend illgalement 5 une marchandise entache de vices cachs, Dieu lui exhibera de " tels vices

Une fois le Prophte (sur lui salut et bndiction) est pass devant un
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Sunan dAbou Daoud , n: 5 / 460 Sunan d'Ibn Maj, n: 2 / 199 L'authentique de lImam Muslim, n: 1 / 531 La grande Mudawana, V.4, p. : 199 Sunan d'Ibn Madj, n: 2 / 246

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homme en train de vendre une denre alimentaire au march de Mdine. Il lui posa la question : quelle-est ta faon de vendre? . L'homme l'en informa [sans dvoiler les vices]. Le Prophte (sur lui salut et bndiction) lui a t rvl de tremper sa main dans l'aliment et s'est aperu alors que la marchandise est mouille. D'un ton ferme le Prophte (sur lui salut et bndiction) dit : celui 1 qui nous trompe n'est pas l'un des ntres " Les vices de la chose vendue sont de nature affecter la confiance et le consentement nourris par les deux parties contractantes. L'acheteur conoit son choix, au moment du contrat, en fonction des apparences saines de la marchandise et c'est bien sur la base de ces considrations qu'il consent acheter et value le prix de vente. Si, donc, la chose vendue est vicie, le consentement, qui est fondamental dans tout contrat, est gravement affect. Par consquent il revient de droit, la personne trahie dans son consentement, la possibilit de choisir d'agrer le contrat ou de le rsilier et de ne se prononcer quaprs les claircissements ncessaires. Il y a lieu de noter aussi que cette clause, de vente optionnelle pour vices rdhibitoires, est rendue obligatoire cause de la moins-value dans la chose vendue. C'est le cas par exemple d'un appartement [d'apparence solide l'achat] et qu'on dcouvre tout lzard de lintrieur ou bien le cas d'une voiture qui parat sans dfaut majeur entravant la circulation ou empchant son utilisation [puis on constate le contraire aprs lachat]. 3- Vente optionnelle pour cause de litige. Si l'acheteur est induit en erreur au point d'imaginer la chose vendue autrement que ce qu'elle est en ralit, par exemple en lui faisant croire qu'un tableau est antique alors qu'il ne l'est pas, il saperoit qu'il a t trahi dans son consentement de plein gr donn en fonction de la prsentation du vendeur. Il lui revient, alors, le droit de choisir d'agrer ou de rsilier le contrat, une fois que l'erreur est dvoile et le litige bien tabli. Larticle 310 de la Revue des clauses judiciaires, stipule que : si la vente est opre selon une certaine prsentation de la marchandise et si l'on dcouvre celle-ci exempte de la description faite, alors l'acheteur est en droit de choisir entre la rsiliation du contrat ou lacquisition au prix dj fix. Si par contre le litige porte sur la nature de la marchandise et non sur l'une de ses caractristiques, le contrat de vente est automatiquement annul sans recours la clause de vente prfrentielle. Dans la revue prcdante, article 208, il est dit : si la marchandise est prsente sous un certain genre et se rvle tre d'un autre genre, le contrat de vente est rsili. A titre dexemple : la vente d'un objet, prsent comme tant des pierres prcieuses alors qu'il s'agit en
1

Musnad de l'Imam Ahmed, V.2, p. : 242

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ralit d'un tas de verres, est annule. 4- Vente optionnelle pour cause de . dol Il s'agit d'une ruse malsaine utilise par l'une des parties contractantes pour tromper l'autre en donnant la marchandise une apparence contraire sa ralit. La diffrence avec le cas litigieux, vu prcdemment, est que celui-ci porte sur une infraction relative la nature de la marchandise elle-mme, alors que dans un dol c'est l'un des contractants ou une tierce personne complice, qui est accus de faux et usage de faux avec prmditation. Parmi les tricheries des Arabes d'avant l'Islam, il y avait la technique malsaine de tenir, engorges de lait, les mamelles de chamelles, des vaches ou des moutons. Pour cela ils vitaient de traire le lait pendant plusieurs jours avant de se rendre au march du btail. Ainsi, il leur tait loisible, vu l'engorgement des mamelles, d'attirer plus de clientle et de hausser les prix. Le Prophte (sur lui salut et bndiction) a interdit cette pratique dloyale et a octroy la victime le droit de rsilier ou d'agrer le contrat : "Ne poussez pas les chamelles et les moutons la scrtion force du lait jusqu' l'engorgement des mamelles. Quiconque les achte dans cet tat peut choisir, aprs une traite, soit de les garder, soit de les rendre avec 1 [en plus] un rcipient de dattes " Les cas de dol, que lon vient de voir, sont en fait relatifs aux actes. Ceux des paroles peuvent se prsenter sous diffrentes formes dont le "Najach": sorte de duperie et de subornation. Gnralement cette pratique de mauvaise foi est utilise par une tierce personne, complice, qui se fait prendre pour un acheteur ; elle propose des prix levs en vue de les biaiser et pour inciter la clientle la surenchre. Le Prophte (sur lui salut et bndiction) a averti de faire usage de cette tromperie, quil considre dailleurs comme une forme d'intrt usuraire. Dans ce sens il a dit : " vitez de vous tromper les uns les autres"2 Abdallah Ibn Abi Aoufa affirme que : "le dupeur [dans les ventes] s'adonne la pratique de l'intrt usuraire, c'est un malhonnte qui use de dtours pour rendre licite ce qui est illicite. Le Prophte (sur lui salut et bndiction) a dit : "toute tromperie mne droit au feu de la ghenne et la pratique 3 d'un acte interdit est un apostat "
1 2 3

L'authentique de l'Imam Bukhari, commentaire El Feth, V.4. 361 Sunan d'Abou Daoud, n: 3 / 438 L'authentique de l'Imam Bukhari, commentaire de Feth El Bari, V.4, p. : 355

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En consquence, toute personne victime de dol, dans les actes comme dans les paroles, est en droit de choisir d'agrer ou de rsilier le contrat. 5- Loption de rescision pour lsion Selon le fils du compagnon Omar, Puisse Dieu les agrer tous les deux, le Prophte (sur lui salut et bndiction) a " interdit laccs en priorit aux 1 marchandises avant leur talage dans les marchs " Selon Abou Hurara, que Dieu l'agre, le Prophte (sur lui salut et bndiction) a dit : "n'allez pas en priorit la rencontre des marchands, avant terme. Si quelqu'un d'entre vous le fait et achte une marchandise un prix plus rduit que celui en cours, alors le vendeur une fois quil constate la diffrence de prix sur la place du march - est en droit de rsilier ou 2 d'agrer la vente effectue " Le prjudice dans ce genre de vente a pour cause la dmarche frauduleuse de lacqureur qui cherche exploiter l'ignorance, par le vendeur, des prix en cours dans le march ou bien use d'un subterfuge quelconque afin de l'amener baisser les prix nettement en de des prix rels. Dans ces conditions, l'Islam accorde le droit au vendeur, s'il s'aperoit qu'il a t ls, d'agrer ou de rsilier le contrat. Les Arabes, avant l'Islam, avaient lhabitude d'aller la rencontre des caravanes de marchandises en dehors des villes ou loin des marchs pour effectuer leurs achats avant l'entre dans le Souk. Ils faisaient croire aux marchands que les prix ont baiss et les incitaient vendre des prix injustes. Le Prophte (sur lui salut et bndiction) a interdit ces formes d'exploitation et ces pratiques malsaines ; par consquent ila accord aux des caravanes le droit d'ager le contrat ou de le rsilier. Les Malkits exigent, dans le recours la rescision pour lsion, que le taux de lsion soit gal ou suprieur au tiers de la valeur en cours dans le march. Enfin, en guise de conclusion, il faut noter que l'Islam insiste sur une rgle fondamentale dans les contrats de vente ou dautres oprations: celle de la tolrance dans les relations commerciales et lloignement de toute forme dexagration. "Qu'Allah bnisse celui qui demeure tolrant quand il vend,

1 2

Lauthentique de l'Imam Muslim, N: 1 / 517 Idem, n: 1 / 517. Ici, le terme de "vendeur" a t choisi pour la traduction du terme arabe "Essad" qui signifie dans le texte : le chef de la caravane transportant les marchandises ou bien le propritaire de la marchandise

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1 tolrant quand il achte, tolrant quand il rclame son " d (propos vridique du Prophte (sur lui salut et bndiction)).

l'authentique des Sunan d'Ibn Maj, n: 1 / 790

168

Bibliographie
"El Ihsane", selon la classification de lauthentique d'Ibn Madj : Emir Ala Eddine Ben Balabane, authentification de : Kamel Youcef El re Hout, Dar El Fikr, Beyrouth, Liban. 1 dition, 1407 H./1987 2- Eclaircissement, Consolidation, Exgse, Orientation et Argumentation dans les Questions de Dduction. 1Abou El Walid Mohamed Ibn Rochd (Averros le grand pre). Authentification de : Mohamed Hadji, Edition Maison de l'Orient me Islamique, Beyrouth-Liban, 2 dition. 1408 H./1988 Les perles des gouverneurs, commentaire de la "revue des lois" : Ali Hadar, traduction en arabe de Matre Fahmi El Houssani, Edition de la Bibliothque de la Renaissance, Beyrouth et Bagdad. Distribution Maison des Sciences pour les Milliers -Beyrouth-Liban. "El Mudawana El Koubra" (uvre encyclopdique) : Imam Malik Ibn Anas, rapport par Abdou Essalam Sahnoun, daprs Abderrahmane Ibn El Kassim, Edition Maison de Sader -BeyrouthLiban. "Musnad Imam Ahmed" : Edition Maison de Sader -Beyrouth-Liban. "Muata Imam Malik",

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9-

10-

169

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Authentification de Nasr Eddine Albani, Edition du Bureau Arabe de re l'Education des Pays du Golf -1 dition 1409 H./1989 l'Authentique des Sunan (les voies) d'Ibn Maj Authentification de Nasr Eddine Albani, Edition du Bureau Arabe de me l'Education des Pays du Golf 3 dition 1408 H./1988 La vente fictive et ses effets dans le contrat en lgislation Islamique : Dr Seddik Mohamed Amine Dharir, Edition de la Gnration , Beyrouth, me Liban 2 dition 1410 H./1990 "Feth El Bari" , Interprtation de l'Authentique de Bukhari

12-

13-

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Ibn Hajar Elaskalani ;Edition : Authentique de Bukhari. 15- "Feth El Bari" selon la classification du Musnad de l'Imam Ahmed Chibani :

16-

Abderrahmane El Banna, Maison de la Restauration du Patrimoine Arabe. Beyrouth-Liban (sans date) Les diffrences
Abou Labbas Sanhadji (El Karafi). Edition : Maison du Savoir. BeyrouthLiban. Sunan (les voies) d'Abou Daoud :

17-

Solayman El Achath Essajastani, ralisation de Izzat Oubad Daass. re Edition Himss ; Syrie , 1 Edition 1388 H./1969 18- Sirat (Conduite) du Prophte sur lui et les siens salut et bndiction :
Abou Mohamed Abdelmalik Ibn Hicham ; Rvision du Cheikh Mohamed Mohyidine Abdelhamid, Maison de la Pense (El Fikr) ; Beyrouth, Liban Sunan (les voies) d'Ibn Madj :

19-

Abou Abdallah Ben Yazid Kazouini ; Authentification de Mohamed Fouad Abdelbaki, Edition : Restauration des livres arabes. Egypte. 20- Interprtation de Zarkani , en marge du livre :"Muata Imam Malik" : Mohamed Zarkani ; Edition : Maison de la Pense (El Fikr) BeyrouthLiban.

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LE CONTRAT EN LEGISLATION ISLAMIQUE SES FONDEMENTS ET SES CONDITIONS

par : Dr. MOHAMED KABIR YOUNES

Fondements et conditions: Louange Allah, Matre des Univers; salut et bndiction sur le meilleur de ses Messagers : Mohamed, notre guide, ainsi que sur les siens et tous ses compagnons... Aprs quoi [nous disons] : Ce travail fait l'objet d'une tude brve et trs modeste, dans laquelle j'ai essay d'apporter une description succincte de la thorie du contrat dans la lgislation islamique. J'y ai dfini le contrat, ses fondements et ses conditions, selon les propos de nos illustres savants d'hier et d'aujourd'hui.

J'ai rsum, dans cette tude, certains crits de ces derniers. Les anciens, parmi eux, m'ont clair sur les cas particuliers du sujet. En fait Puisse Allah avoir compassion de leurs mes-, ils avaient peu dintrt pour le cadre gnral qui est la base de la thorie du contrat, bien qu'on retrouve cet aspect de manire implicite dans leurs uvres. Ils se sont plutt proccups intensivement de nombreux cas particuliers relevants de divers aspects du contrat. Par contre, ceux de l'poque contemporaine m'ont clair sur la thorie gnrale du sujet qu'ils ont d'ailleurs formule, par une mthode inductive, partir des diffrentes formes particulires du contrat que les anciens ont tudies.
Ce travail est compos de deux parties : la premire : est une tude introductive dans laquelle je dfinis le contrat en trois sections : 1re section dfinition : du contrat, point de vue littral, 2me section:dfinition du contrat, selon la terminologie du Fikh (lgislation), me 3 section: comparaison entre les notions de contrat (Akd), d'obligation (Iltizam) et d'engagement (Tassarouf) - la deuxime : porte sur le sujet lui-mme qui est : le contrat dans la lgislation islamique : ses fondements et ses conditions ; - la conclusion , enfin : dans laquelle j'ai rsum les diffrents axes abords dans cette tude.

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Tout bienfait et toute perfection, constats dans cette tude, manent d'Allah Seul. Toute erreur et toute irrgularit proviennent de moi et du Diable. Puisse Allah m'apporter son pardon, sa protection et sa guide. Premire Partie: Dfinition du contrat Section 1 : Dfinition littrale Dans la langue arabe le terme de contrat : "akd" signifie : liaison, ligotage. Le verbe "akada" peut tre employ dans le sens de "nouer" par exemple une corde, "contracter" une vente, "sceller" un pacte. Etymologiquement, il signifie "attacher" ; son contraire est "dtacher" ou "dnouer". Morphologiquement, il prend les formes suivantes : "akada" au pass, "yakidou" au futur, in'akada : s'est nou,... . Il peut avoir galement le sens de "la confirmation" quand il s'agit d'un pacte ou d'un serment et s'emploie, dans ce cas, sous la forme: "akada" ou "akkada". On dit alors pour un pacte ou un serment: "akkadahou" dans le sens : "il l'a confirm". Il est dailleurs employ de cette manire dans le verset coranique suivant: * , "Et ceux envers qui, de vos propres mains, vous vous tes engages donnez leur donc leu part " (4 / 33), et galement dans le verset : mais "Allah ne vous sanctionne pas pour la frivolit dans vos serments, ** il vous sanctionne pour les serments que vous avez l'intention d'excuter " (5 / 89). Le terme "akd", dont le pluriel est "oukoud", a aussi le sens de la garantie et de l'engagement. Dans ce sens, Allah Le Trs Haut, a dit : " les croyants ! Remplissez fidlement vos engagements" (5 / 1). Zajaj, dans son commentaire sur le verset prcdent, explique que : "Dieu s'est adress aux croyants pour leur demander d'tre fidles aux contrats quIl a scells pour eux et envers ceux qu'ils contractent eux-mmes conformment la 1 religion" .
*

l'expression souligne est la traduction du terme "akadate" , daprs la traduction du

lexpression souligne est la traduction du terme "akkadtoum", daprs la traduction du La couronne du mari faite des perles d'El Kamous (dictionnaire) ; Murtadi Zoubadi, V.5, p. : 115-116, (mot : "akd" : contrat), Edition : Maison de la Pense (El Fikr), 1414 H./ 1994 ; Classification du Dictionnaire : Tahar Ahmed Zaoui, V.3, p. : 270 (mot : "akd" : contrat), dition : Maison de la Pense (El Fikr)

** "Complexe Roi Fahd " (note du traducteur) 1 "Complexe Roi Fahd " (note du traducteur)

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Section 2 : la notion du contrat selon la terminologie du Fiqh

Dans la lgislation islamique, la notion de contrat a un sens gnral et un sens spcifique. - sens gnral: par contrat on dsigne toute chose que l'homme s'engage faire, soit par dcision unilatrale comme c'est le cas dans les legs, les scissions, le divorce, les serments et les vux ; soit d'un commun accord entre deux parties comme dans les cas de : l'achatvente, la location, le mandement, le gage, le prt, etc... . Le contrat, dans ce sens, est un engagement ferme de manire unilatrale ou bilatrale. - sens spcifique: le contrat est l'expression d'une rclamationsouscription ou demande-approbation, tablie selon une 1 rglementation permettant de fixer les rgles de la rupture . C'est aussi : l'expression d'une relation entre la rclamation de lune des deux parties contractantes et l'approbation de lautre partie, sur une certaine 2 base ayant des incidences sur l'objet du contrat La premire de ces deux dfinitions est meilleure par sa concision et sa conformit [ la Lgislation]. La deuxime omet, en effet, dvoquer le caractre lgal de la procdure qui est vraiment ncessaire. En effet un contrat non permis par la lgislation est nul et non avenu, comme par exemple dans un accord conclu pour commettre un crime ou un vol. De faon globale, les deux dfinitions montrent que le contrat, dans le sens spcifique, se compose de trois lments : 1- les deux parties contractantes. 2- l'objet du contrat 3- la rclamation-souscription convenue entre les deux parties Nous reviendrons Inchallah, dans la deuxime partie de cette tude, sur ces diffrentes notions.

Section 3 : Comparaison entre les notions de contrat, dobligation et de

1

la lgislation islamique et son argumentation, Wahba Zajili, V.4, p.80-81, 3dition, Maison de Introduction l'tude de la lgislation islamique, Abdelkrim Zidane, p. 285, Edition : Fondation du Message, 1396 H. / 1976

2 la Pense (El Fikr) - Damas - 1409 H. / 1989

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pouvoir de gestion.
Il y a trois notions distinctes ayant, malgr tout, des sens rapprochs et que nous devons analyser. Il sagit du contrat (akd), de l'obligation (iltizam) et du pouvoir de gestion (tassarouf). La premire de ces notions a t dj examine. Nous devons donc faire le point sur les deux dernires et examiner leur relation avec la premire. a) obligation (iltizam) 1) littralement, le terme "iltizam" (obligation) provient de la racine "louzoum" qui signifie : fixit, permanence. On dit galement : "lazima" dans le sens: engendrer une chose partir d'une autre. De l drive le sens utilis dans le langage courant, de : faire obligation quelqu'un, comme par exemple l'obligation de rgler ses dettes ou 1 l'obligation de divorce dans la terminologie lgislative, la notion "d'iltizam" comporte deux sens, selon les situations :

2)

premier sens : il sagit de toute action l'origine de la cration d'un droit, de son transfert, de son amendement ou de son annulation. Cette action peut tre provoque soit par une seule personne comme dans les legs, la scission ou le divorce unilatral, soit par deux parties comme dans les oprations de vente, d'achat et de location. Dans ces conditions, comme on le voit, l'obligation (iltizam) est 2 synonyme de contrat dans le sens gnral et non dans le sens spcifique deuxime sens : celui d'un homme tenu par une obligation envers un autre, comme l'obligation du vendeur de remettre la marchandise l'acheteur, l'obligation de paiement, l'obligation du salari accomplir le travail demand 3 par lemployeur, l'obligation du dpositaire prendre soin du dpt Dans ce cas la notion "d'iltizam" (obligation) a sens littral driv que l'on utilise dans le langage courant [cit prcdemment]. C'est bien l l'une des formes du contrat dans son sens lgislatif aussi bien gnral que spcifique.

b) pouvoir de gestion (tassarouf)

11 2 3

littralement, la notion de "tassarouf" dsigne une certaine dmarche

Dictionnaire El Wassit (le Mdian), V.2, p. 823, Maison des connaissances. Egypte, 1972 Le Fikh (lgislation) islamique et ses argumentations. idem, p. 83 Introduction l'tude de la lgislation islamique, idem, p. 287

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2-

astucieuse et une spontanit dans le changement et le revirement. On dit de quelqu'un qui subvient aux besoins des siens : "tassarafa", c'est dire : "il a apport aux siens des provisions". Le mme terme exprime aussi l'exposition aux vicissitudes du temps ; on dit en effet : "Tassarrafat Bihi El Ahoual" qui veut dire: "es vnements lont 1 boulevers" La mme notion, chez les hommes de science islamique, dsigne tout acte et toute parole d'une personne , ayant une retombe en matire de rglementation, soit en faveur de cette personne soit son insu. Elle recouvre la fois : les ventes, les rgles de mariage, les vux, les 2 dons, la chasse, l'abattage, etc...

Ainsi cette notion, en matire de , est plus gnrale que le concept de contrat dans ses deux sens : global et spcifique. Elle est aussi plus gnrale que le concept d'obligation (iltizam) dans sa premire signification. Deuxime partie: Constitution du contrat Nous avons dj signal que le contrat, selon la dfinition des hommes de science islamique, est compos de trois lments : les deux parties contractantes, l'objet du contrat et la rgle de la demande-approbation. Les hommes de science islamique sont unanimes pour prendre en compte ces trois lments la fois, mais ne sont pas tous d'accord pour les considrer comme des fondements. Ceux de la majorit d'entre eux, qui voient dans le concept de fondement tout appui sur lequel repose ncessairement l'objet mais qui n'en fait pas une partie intrinsque, ceux-l considrent les trois lments prcdents comme tant des fondements. Par contre, les Hanifits dfinissent le fondement comme tant un appui intrinsque l'objet. Par suite, pour eux, les parties contractantes et l'objet du contrat ne sont pas considrs comme fondements mais sont plutt des obligations ("lawazim") c'est--dire des conditions ncessaires au contrat. Seule la rgle de la demande-approbation est un fondement pour eux. De toutes les faons il n'y a pas de confusion faire dans ces terminologies dans la mesure o les diffrences entre elles n'affectent gure la 3 ralit des choses tudies C'est pourquoi l'objet de notre tude, qui va suivre, portera indiffremment sur ce qui est convenu d'appeler par les trois lments ou les
1 2 3

Dictionnaire El Wassit (le Mdian), idem : T.1, p. 513 La lgislation islamique et son argumentation, idem, p. 83 La lgislation islamique et son argumentation, idem, p. 92

175

trois fondements [du contrat], tout en examinant les conditions qui leur sont complmentaires.

Avec l'aide d'Allah, nous disons ce qui suit :

Premier fondement: La demande et lapprobation Cette rgle exprime la volont des deux parties contractantes passer un contrat dans le consentement mutuel. Cest bien cela l'ide fondamentale, mais les hommes de science islamique ne distinguent pas de la mme manire les concepts de "demande" et "d'approbation". Il y a deux avis : Premier avis : celui de la majorit la demande : exprime la volont du propritaire de conclure le contrat mme si cette volont est exprime en retard. Par exemple : la dcision de vente faite par le vendeur ou le vu exprim par le tuteur de la marie, reprsentent une demande mme dans le cas o cette dcision et ce vu sont formuls tardivement. l'approbation : est l'expression de la volont du nouveau propritaire, mme si elle survient en premier lieu. Par exemple toute formulation de l'acheteur ou du nouveau mari, exprimant lacquiescement, est considre comme une approbation, mme survenue en premier lieu. la demande, chez eux, est exprime en premier lieu pour signifier la pleine disposition la conclusion du contrat. Cela concerne, indiffremment, le vendeur et l'acheteur, comme le tuteur de la marie et le nouveau mari. l'approbation vient en second lieu. Elle concerne galement les diffrents partenaires : lacqureur, le nouveau mari, le vendeur, le tuteur de la marie, ...

Deuxime avis : celui des Hanifits : -

Cette diffrence, dans les avis, est purement formelle. Elle n'affecte en 1 rien les objectifs du contrat Par ailleurs la rgle de la demande-approbation est bien considre dans le saint Coran et la Sunna comme une forme dexpression du consentement mutuel des parties contractantes. En effet : Dans le Livre saint , on peut citer les versets suivants : 1- " les croyants ! Que les uns d'entre vous ne mangent pas les biens des autres illgalement ! Mais qu'il y ait du ngoce
1

-Idem, p. 93-94

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(lgal), entre vous, par consentement mutuel " (4 / 29)

2- " les croyants ! il ne vous est pas licite d'hriter des femmes contre leur gr " (4 / 19) 3- " Et pousez-les avec l'autorisation de leurs matres (waliy) " (4/25) , (il s'agit d'pouser les femmes croyantes). On peut remarquer, dans les versets prcdents, que : le premier d'entre eux insiste sur le consentement dans toutes les oprations commerciales,

les deux suivants insistent sur le consentement et l'autorisation en matire de mariage. Dans la Sunna (voie prophtique), d'autre part, on relve les Hadiths suivants : 1- Hadith rapport par Abou Hourara et selon lequel le Prophte sur lui salut et bndiction, a dit : "deux, parmi vous, ne doivent se sparer quaprs consentement bien tabli" c'est dire en matire 1 de vente. (racont par Abou Daoud et Tirmidhi, de source exacte) 2- Hadith rapport galement par Abou Hourara, selon lequel le Prophte sur lui salut et bndiction, a dit : "n'pousez l'esclave que sur ordre [de son matre] et n'pousez la vierge quaprs son consentement". On lui a dit : que signifie son consentement ? Il 2 rtorqua : "lorsqu'elle ne dit rien" (Hadith faisant l'unanimit) On voit que le premier de ces Hadiths insiste sur le consentement dans les contrats commerciaux alors que le second le fait pour le mariage. La formulation du contrat et ses diffrentes expressions. La rgle de la demande-approbation admet plusieurs formes dexpressions pour sa formulation. Voici quelques-unes de ces expressions que les hommes de science islamique ont dvoiles: Premire mthode : expression orale. Il sagit dexprimer oralement la demande et l'approbation ; c'est cela la premire et la plus rigoureuse des mthodes. Les hommes de science islamique sont d'accord pour dire que toute
1 2

Couronne Rassemblant les fondements (Taj El Jamii), Mansour Ali Nacef, T.2, p. 203, Edition Maison de la Pene (El Fikr) Beyrouth, 1401 H. Moyens de parvenir aux objectifs viss (Boulough Elmaram), Ibn Hajar, 172, Edition Maison de la Pene (El Fikr), Beyrouth, 1415 H. / 1995

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formulation de la demande et lapprobation est valable, pourvu qu'elle exprime, de quelque manire que ce soit, le consentement chacune delle. Cependant, ils font une exception pour le contrat de mariage et l ils sont partags selon deux avis : Premier avis : celui des Makkits et des Hanifits : Le contrat de mariage est conclu, dans ce cas, par toute formulation qui exprime clairement le mariage en lui-mme On peut par exemple utiliser l'expression : "je te marie telle personne (zawajtouka, ankahtouka), j'en fait de toi le matre (mallaktouka) ou je te donne [sa main] (wahabtou laka)". On ne doit pas faire entendre les choses demi-mot ou se limiter des bribes de mots, il faut plutt prononcer clairement et entirement les dclarations. Deuxime aviscelui : de Chafiits et des Hanbalits. Dans ce cas, le contrat de mariage ne peut tre conclu qu'avec la prononciation explicite des termes "zawaja", "nakah'a" (marier) ou de leurs drives morphologiques. Cette injonction doit tre observe par les arabophones. Ceux qui ne parlent pas l'arabe doivent imprativement utiliser l'quivalent de ces termes dans leur langue. Les adeptes du dernier avis avancent largument suivant: le saint Coran n'a cit que les deux termes prcdent [en arabe] dans les contrats de mariage. Ils affirment aussi que le vocable "zawadj" (mariage) exprime l'ide de l'adoration d'Allah, dans la mesure o il engendre la multiplicit et donc laugmentation en nombre de ceux et celles qui adorent Allah Le Trs Haut, Le Trs Puissant. Par contre, les adeptes du premier avis avancent d'autres arguments. Il existe, selon eux, dans le Coran et la Sunna, des formulations qui expriment le contrat de mariage autrement que par les deux termes prcits et l'inverse de ce que prtendent les adeptes du deuxime avis. D'abord dans le saint Coran, il est dit: au "ainsi que toute femme croyante si elle fait don de sa personne Prophte, pourvu que le Prophte consente se marier avec elle : c'est l un privilge pour toi, l'exclusion des autres croyants " (33/50) On remarque, dans ce verset, que lacte de mariage est exprim par le terme "wahaba" [traduit par l'expression souligne]. D'autre part, dans le mme verset, lexpressio: " c'est l un privilge pour toi, l'exclusion des autres croyants ", n'insinue rien d'autre, selon eux, comme privilge que celui d'un mariage sans dot , accord au seul Prophte ,sur lui salut et bndiction. D'autre part, concernant la Sunna, on avance l'argument suivant : On raconte qu'un homme est venu solliciter le Prophte, sur lui salut et

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bndiction, pour le marier une femme. Il s'agit de celle qui a fait don de sa personne au Prophte et que celui-ci a refus. Le Prophte, sur lui salut et bndiction, dit alors cet homme : "vas-do! je te famatre d'en contre-partie 1 [de ce que tu as appris et ce que tu lui apprendras] du Coran" . (rapport par Muslim). Mon opinion sur les deux avis ci-dessus est que le deuxime dentre eux est le plus plausible, cependant Dieu demeure le Plus Savant. Les diffrentes formulations et leurs degrs d'importance. Les formes d'emploi des termes prononant le contrat, se distinguent entre elles par leur capacit d'exprimer la rgle de la demande-approbation. La plus expressive de ces formes, chez les hommes de science * islamique, est celle du verbe conjugu au pass

La raison, avance par certains de ces hommes de science, est que : "la forme du pass exprime plus clairement lintention dans sa phase finale, [c'est-dire] une phase o sont dpasss la fois : l'hsitation, la rflexion, la ngociation et le marchandage, pour cder la place dfinitivement la prise de 2 dcision ferme" La forme qui vient en seconde position est celle du verbe conjugu au futur. Cette forme est loisible lorsque le contrat est en cours de ngociation et ncessite dtre retard en raison, par exemple, dun rendez-vous. Il sagit dactions au prsent, qui peuvent se prolonger dans le futur. Cest bien l une des caractristiques de la langue arabe : celle du verbe au futur, qui a d'ailleurs une ressemblance avec la phrase nominative, celle qui dbute par un sujet.

Selon les hommes de science islamique, toutes les formes cites [celles du verbe au pass ou au futur et de la phrase nominative] sont valables. On peut donc dire indiffremment: je t'ai vendu, je t'ai mari , je t'ai fait don de ; ou ** ** ** bien : je te vends , je te marie , je te fais don de ; ou encore : je [suis] vendeur, je [suis] donateur. - La troisime forme est celle de l'impratif. Son emploi a donn lieu
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La lgislation islamique et son argumentation, idem, p. 95-96 ; Le commencement de l'appliqu : Ibn Rochd, T.2, p. : 4-5, Edition Maison de la Pense (El Fikr), 1415 H. / 1995 ; * Moyens de prvenir aux objectifs viss (Boulough Elmaram), p. 171, idem il s'agit du pass en langue arabe qui exprime une action ayant dj eu lieu ou qui se fait 2 l'instant mme (note du traducteur) ** Introduction l'tude de la lgislation islamique, p. : 296 il faut entendre par-l que l'action exprime par le verbe ( au prsent, ici en franais) peut avoir lieu au prsent ou au futur, ces deux temps tant exprims la fois, en langue arabe, par le verbe au futur (note du traducteur)

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des divergences. La grande majorit se prononce pour la validit de son emploi dans tous les types de contrat. Lcole Hanifite, par contre, fait exception et ne permet l'utilisation de l'impratif que dans les contrats de mariage. Pour les autres types de contrat, l'impratif doit tre soumis, selon eux, des conditions. Ils distinguent deux cas Premier cas: si la formulation du contrat est faite l'aide de l'impratif, * elle doit tre exprime une deuxime fois dans le pass . A titre dexemple, si un acqureur demande une premire fois : "vends-moi cette voiture" et le propritaire de celle-ci lui rpond : "je te la vends", ce moment l, lacqureur doit confirmer une deuxime fois son intention en disant par exemple : "j'achte" . Deuxime cas : dans lemploi de l'impratif, la demande et l'approbation doivent figurer implicitement dans les pourparlers. A titre * dexemple, lorsque lacqureur dit : "je t'ai achet [ au sens de : jachte] cette marchandise la somme X", le vendeur peut dire : "prends l" ou bien "Puisse Allah l'entourer de Sa bndiction pour ton bien". La forme du futur [lointain] et la forme interrogative : Les hommes de science islamique sont unanimes sur la non-validit de la forme du futur [lointain] car celle-ci exprime uniquement une promesse [de vente]. En disant par exemple : "je tachterai plus tard cette montre" et le vendeur rpond : "c'est conclu, je te la vends", le contrat de vente est dans ce cas nul. Par contre, la forme interrogative est plutt valable, pourvu que l'intention de nouer le contrat soit bien affiche par des signes concordants, car 1 ce qui est exig c'est surtout la clart de l'objectif vis . Cependant, Dieu est plus savant. Deuxime mthode : l'expression par les faits. Les hommes de science islamique ne sont pas tous d'accord sur l'tablissement d'un contrat par des faits sans paroles ou des gestes muets. Ce sont des oprations quon convient gnralement dappeler : "de main mai" ou "donnant-donnant". Il y a diffrents avis :
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il s'agit du pass en langue arabe qui exprime une action ayant dj eu lieu ou que se fait l'instant mme (note du traducteur) 1 littralement, dans le texte arabe : jai achet La lgislation islamique et son argumentation, idem, 99-97 ; Introduction l'tude de la lgislation islamique, p. 296. ; "le Donneur de Suffisance" (El Moughni), Ibn Khoudama, T.3, p.561, Edition : Bibliothque de Riad (sans date)

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Premier avis : celui des Malkits et des Hanbalits. Pour ceux-l, il est loisible de nouer les contrats, en matire de vente ou de location, par la rgle du "donnant-donnant", tant qu'il y a un consentement mutuel entre les deux partes contractantes. Par exemple un acheteur fixe un prix puis, sans souffler aucun mot, prend la marchandise. On peut citer galement le cas dune personne qui se rend dans un bain maure pour prendre une douche ou bien rentre dans les toilettes pour satisfaire ses besoins ou encore pntre dans un taxi en suite elle rgle, dans tous ces cas, au prix qu'elle a elle-mme fix. Tout cela est bien licit pour les coles cites. Deuxime avis : celui des Hanifits et une partie des Hanbalits. Le contrat, exprim par acte sans parole, est loisible dans les affaires courantes et habituelles. Il s'agit de cas o le prix, intervenant dans le contrat, est connu de tous.

La diffrence entre cet avis et le prcdent est la suivante : le contrat par acte sans parole chez les deux premires coles nest soumis aucune condition. Par contre chez les deux suivantes, ce type de contrat n'est permis que si les deux parties contractantes connaissent par habitude le prix, comme celui des marchandises et des prestations de service dont les gens ont normment besoin et qu'ils utilisent habituellement.
Troisime avis : celui de lcole des Chafiits et de celle de l'apparence (Dahiria). Les contrats, exprims par des actes sans paroles ou en "donnantdonnant" sont nuls en raison de labsence de consentement puisque ce dernier n'est pas explicite. Cependant, une partie de l'cole Chafiite, autorise la rgle du "donnant-donnant" sans paroles, dans le seul cas de la vente de marchandises sans grande valeur.

Le premier avis ci-dessus est, selon moi, le plus plausible ; cependant Dieu est plus Savant. En effet l'essentiel dans un contrat est le consentement mutuel et ni le Coran ni la Sunna n'ont prcis le type de formulation quil doit revtir. De plus, la rgle du "donnant-donnant" [sans l'expression orale] est pratique depuis les temps anciens ; par consquent elle ne peut passer inaperu au regard de la lgislation islamique car celle-ci l'aurait certainement interdite si 1 elle devait le faire . * Lexception du mariage, du divorce et de la sparation par rachat .

1 *

" le Donneur de Suffisance ", Ibn Koudama, T.3, p.561-562, idem. ; "la lgislation islamique et son argumentation, T.4, p. 99-101
il s'agit du divorce demand par l'pouse (Khoul') qui lui permet de racheter sa libert moyennant une somme qu'elle avance lpoux (note du traducteur)

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Tous les hommes de science islamique sont d'accord pour exclure le mariage de la rgle du "donnant-donnant" ou de "l'acte sans parole". La raison majeure est leur souci de distinguer le contrat de mariage des liaisons illicites 1 celles des amants en particulier-, de la dbauche et de l'adultre . Troisime mthode : l'expression des signes ou du langage mimique Concernant l'utilisation de cette mthode dans l'tablissement des contrats, les avis des hommes de science islamique sont partags en deux: premier avis : celui des Malkits et des Hanbalits. Il est licite, selon ces coles, d'tablir un contrat sur la base de signes, mme dans le cas o les parties contractantes peuvent parler et crire. Leur argument en cela est que les signes sont semblables la rgle du "donnantdonnant" ou "l'acte sans paroles". Par suite ,pour eux, la validit des signes dans les contrats est copie, par analogie, sur celle de "l'acte sans parole". deuxime avis : celui des Hanifits et des Chafiits. Selon ces coles, au contraire il n'est pas licite, pour toute personne pouvant parler ou crire, d'tablir un contrat sur la base des signes. Cependant, l'usage des signes et la mimique sont licites par ncessit pour les sourds-muets et pour toute personne dont la langue est lie et quil est dsespr de la voir parler.

Une partie de ces coles a, en plus, exig du sourd-muet l'ignorance de lcriture pour pouvoir se contenter de la mimique dans l'tablissement des contrats. Dans le cas contraire, c'est--dire si le sourd-muet sait crire, le contrat 2 n'est valide que par l'usage de lcrit .
Quatrime mthode : l'crit. Les hommes de science islamique sont unanimes sur la validit des contrats tablis par crit, quelle que soit la langue utilise, que les contractants soient prsents au moment du contrat ou absents, qu'ils sachent parler ou non. Cependant il est exig que le document crit soit clair et net, que son auteur soit bien dsign et que la signature du contractant soit lisible. La rgle, en cela, chez les hode science iest que l'crit vaut le verbe. Contrat de mariage par crit : selon les hommes de science islamique, ce type de contrat est exclue de la mthode prcdente.

Il n'est valable que si les deux parties contractantes sont absentes toutes les deux au moment de sa conclusion ou bien lorsqu'elles sont prsentes sur
1 2

La lgislation islamique et son argumentation, idem, p. 101-102 La lgislation islamique et son argumentation, idem, p 102-103. ; Introduction l'tude de la lgislation islamique, p. 297

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place mais qu'elles ne savent pas, l'une et l'autre, faire usage de la parole. Dans le cas o l'un des prtendants est absent et l'autre prsent, la demande peut tre faite par crit mais l'approbation doit tre prononce verbalement. Autrement dit s'il est mentionn dans la demande crite : "je te fais mari de telle personne", l'autre partie dira oralement: "j'accepte". L'exception du mariage par crit est ncessaire en raison du tmoignage et de la divulgation qui sont obligatoires dans ce type de contrat et qui ne sont significatifs que par lexpression orale. Cinquime mthode : le silence . En rgle gnrale, l'intention et le consentement doivent tre explicites. Cest pour cela quils sont exprims oralement ou par crit ou encore par l'une des mthodes dj mentionnes. Cependant, il existe des cas o le silence est considr comme un moyen d'expression adapt. C'est pourquoi, certains hommes de science islamique, considrent quun contrat tabli par le biais du silence est valide. En fait l'une des rgles considres par les hommes de science islamique est la suivante : "aucune parole n'est attribue celui qui garde le silence". Mais il existe une autre rgle selon laquelle : "un silence rvlateur est une forme d'expression claire". En fait les hommes de science islamique qui tolrent l'tablissement du contrat par le biais du silence, ne l'admettent qu'en faveur de l'acceptant et non du demandeur. Car la demande doit tre formule explicitement. A titre d'exemple, on peut citer le cas d'un acheteur, donc demandeur, disant : "je considre que jai achet cette montre au prix X", ensuite il prend la montre sans que le propritaire dise un seul mot alors qu'il est capable de lui rpondre de vive voix. Cette attitude du vendeur tmoigne de son consentement. Un autre cas peut tre cit, celui d'une personne faisant don de sa voiture une autre personne, en lui disant explicitement : "je t'en fais don". Si cette deuxime personne ne fait aucune rponse [verbale] bien qu'elle en soit capable, on peut considrer quelle a consenti. Ces cas de figures sont aussi valables dans les aumnes et legs fixs . Il est rvl, dans la Sunna, que le silence de la vierge en guise de rponse la demande de sa main est un consentement de sa part. Selon Abou Hurara, le prophte sur lui salut et bndiction a dit : "on ne peut pouser l'esclave que sur ordre [de son matre] et la vierge aprs son consentement". On demanda au prophte : par quoi reconnat-on son consentement ? il rpondit : "qu'elle garde le silence" (hadith ayant fait l'unanimit).
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Introduction l'tude de la lgislation islamique, p. 299

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Egalement Muslim rapporte, selon Ibn Abbass, que le prophte sur lui salut et bndiction, a dit : "la veuve ou la femme divorce peut contracter ellemme son mariage, quant la vierge, elle doit tre sollicite et son silence 1 tmoigne de son consentement" (rapport par Muslim) . Voil donc, globalement, les diffrentes mthodes prouvant la demandeapprobation.

Les conditions de la demande-approbation

Du point de vue littral : le terme "chart" (condition) signifie une petite dchirure dans la peau , il a aussi le sens de : signe. Il est dit par exemple dans le Saint Coran : " qu'est-ce qu'ils attendent sinon que l'heure leur vienne l'improviste? Or ses signes avant-coureurs sont certes dj venus " (47/18). Dans la terminologie des fondamentalistes : "Chart" est dfini comme tant: "[un moyen] dont linexistence engendre l'inexistant et dont lexistence nimplique ni lexistant ni l'inexistant". A titre d'exemple : les ablutions constituent une condition, dans le sens prcdent, pour l'office de prire. En effet cette dernire ne peut tre clbre sans les ablutions et d'autre part cellesci, une fois faites, n'entranent pas forcment que la prire soit correcte ou 2 incorrecte . Chez les hommes de science islamique : "chart" (condition) ne fait pas partie de la ralit de lobjet auquel il est attribu et son existence nimplique pas obligatoirement celle de lobjet en question. Pour revenir lexemple de loffice de prire et des ablutions : celles-ci constituent galement un "chart" (condition), dans le sens prcdent, l'office de prire. En effet elles ne font pas partie des piliers de loffice de prire, mais celle-ci n'est clbre que si les 3 ablutions sont faites . Ces deux dfinitions de "chart" (condition) s'impliquent mutuellement, bien que la dernire soit plus gnrale que la premire. La demande et lapprobation, dans le contrat, sont soumises certaines conditions numres ci-dessous et qui sont essentielles la validit de ce contrat. Premire condition : celle de la clart dans les objectifs. Cette condition est justifie partir du moment o lintention et le consentement sont des lments subjectifs, bien dissimuls dans le for intrieur et ne peuvent tre, par consquent, connus qu'en les dvoilant explicitement. On
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Moyens de parvenir aux objectifs viss, idem, p. 172 re Interpretation de "Tanki'h El Foussoul", Karaji, p.82, 1 Edition, Maison de la Pense (El 3 Fikr) 1393 H./ 1973 la lgislation islamique et son argumentation, T.4, p. 104

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peut les exprimer verbalement ou d'une toute autre manire comme cela a t expliqu prcdemment. Ce qui compte, au fond, c'est surtout la clart dans les objectifs viss, soit par le biais du langage, soit l'aide de coutumes assez rpandues. Deuxime condition :celle de la concordance entre la demande et l'approbation. En particulier cette condition doit tre vrifie par lobjet du contrat ou * son quivalent , par les lments descriptifs ou constitutifs de cet objet comme sa quantit et son dlai de livraison sil sagit par exemple dune marchandise, ...etc. La concordance est soit explicite soit implicite. Voici un exemple de non-concordance propos de l'objet du contrat. Le vendeur dit: je te vends cette voiture au prix X; l'acheteur lui rpond : j'achte ta maison au mme prix X. Un cas similaire est celui dun tuteur qui dit au prtendant : je te donne telle personne en mariage en contre-partie d'une dot de valeur X; le prtendant lui rpond : je prends la sur de cette personne en contre-partie de la dot exige. Voici un autre exemple de non-concordance propos de l'quivalent de lobjet du contrat. Le vendeur dit : je te vends cette voiture milles dollars. Lacqureur rpond : je l'achte en contre-partie de ce morceau de terrain. Voici enfin dautres exemples, dans le mme genre, propos des lments descriptifs ou constitutifs. On peut citer le cas dun vendeur disant: je te vends ma voiture mille dollars; l'acqureur rpond : je te l'achte cinq cents dollars : ou bien le vendeur dit : je te la vends maintenant et lacheteur rpond : je lachte d'ici un mois.

Dans tous les cas, que lon vient de citer, le contrat est illicite sauf si un lment de concordance survient au quel cas la lgalit est rtablie. [On vient dvoquer en fait les cas de figure explicites]. Un exemple de non-concordance implicite est le suivant: un vendeur dit : je te vends ma maison mille dollars ; lacqureur rpond : je l'achte deux milles dollars. Dans ce cas la vente est licite puisqu'il n'y a pas matire litige, mais l'acheteur n'est oblig d'avancer le supplment au prix que si le vendeur l'accepte. En effet 1 l'appropriation n'est obligatoire que dans l'hritage .
* 1 c'est par exemple le prix payer en contre partie d'une marchandise (note du traducteur)

La lgislation islamique et son argumentation, T.4, p. 104-106 ; Introduction ltude de la lgislation islamique, p. 289-290 ; Lgislation Sunnite, Sayed Sabek,

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Troisime condition: celle de la connexion entre l'approbation et la demande.

Il y a unanimit sur cette condition chez les hommes de science islamique, mais il y a une divergence sur le sens donner la notion de connexion:
Premier avis : celui des Chafiits. Selon ces adeptes, la connexion entre la demande et lapprobation veut dire que formulation de la dernire doit tre faite immdiatement aprs celle de la premire. En effet, pour eux, la demande est instantane, si donc l'approbation est retarde, le contrat de vente devient nul. C'est bien cela la ralit des choses. Cependant, ces adeptes considrent que le la connexion, prise dans ce sens, pourrait fermer la porte tout genre de contrat. Par suite,la demande devraitre maintenue par ncessit [jusqu la formulation de lapprobation] et en compensation cette dernire ne devrait pas trop tarder selon la rgle suivante : la ncessit est value sa juste valeur. Deuxime avis : celui de la majorit parmi les Malkits, les Hanifits et les Hanbalits. Pour ces coles, la formulation de l'approbation, immdiatement aprs celle de la demande, n'est pas obligatoire. En effet, comme le prcisent les Hanifits en particulier, un temps de rflexion est ncessaire pour dcider d'accepter ou de refuser. De plus, la rapidit de la rponse est inopportune, voire contraignante. Cependant, il y a lieu de limiter le temps de rflexion, sinon l'autre partie serait lse alors que la rgle islamique stipule : " ne pas faire tort autrui, ne pas l'accepter pour soi". Par mesure dquit dans ce genre de situation, les diffrents adeptes ont limit la dure de connexion entre la demande et l'approbation au temps ncessaire au droulement de ce qui est communment appel : "la runion du ngoce". Autrement dit, la connexion dure le temps de cette runion et toute opposition [au contrat], apporte en dehors de cette runion est nulle. Dfinition de la "runion du ngoce" Cette runion est tantt dfinie comme tant : "la situation dans laquelle se trouvent les parties contractantes au moment o elles sont occupes 1 par la ngociation du contrat" , tantt elle est dfinie par : "le lieu de rencontre des deux parties ; dans ce cas la runion dbute par la formulation de la demande, dure aussi longtemps que la ngociation se poursuit et quaucune de
T.3, p. 49, 7 dition, Maison de la Pense Arabe (El Fikr Arabi), Beyrouth, 1405 H./ 1985 La lgislation islamique et son argumentation, 4 / 106

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ces deux parties ne soppose au contrat " . On dduit de l, que "la runion du ngoce" se compose du lieu de rencontre, de sa dure et des pourparlers ou des dcisions des parties contractantes. La connexion entre l'approbation et la demande, chez les hommes de science islamique, est valable aussi longtemps que dure la runion. Si un changement quelconque intervient, de sorte que l'approbation soit formule en dehors de cette runion, la connexion est considre comme nulle. Le cas de changement dans "la runion du ngoce". Les hommes de science islamique napportent pas de prcisions relatives la dure de la runion ou aux modifications pouvant altrer cette runion. On se rfre gnralement, pour cela, aux coutumes de la socit. Par suite, la sparation de la runion ou sa poursuite, autrement dit tout incident mettant fin la runion du ngoce, est ce qui est communment reconnu comme tel. Cependant, les hommes de science islamique, ont dcrit certaines situations reconnues comme tant des formes d'altration de "la runion du ngoce". Il s'agit des cas suivants : 1La runion a lieu dans un endroit assez tendu, comme dans un Sahara ou dans une grande Mosque. L'un des contractants fait quelques pas, loin de son partenaire, tout en lui tournant le dos ou bien s'loigne jusqu' ce que sa voix ne soit plus entendue comme l'ordinaire. La runion a lieu dans une grande maison. L'une des parties se dplace d'une runion une autre ou bien d'une pice une autre. La runion a lieu dans une petite maison, sur une barque ou dans une 2 voiture par exemple. L'une des parties sort de ces endroits . absents Runion du ngoce : le cas des

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La runion relative des contractants qui ngocient par crit ou par correspondance, a pour endroit le lieu d'arrive du courrier ou du courtier. Le destinataire doit rpondre en ce lieu et en respectant les rgles de l'art : il doit viter d'tre lorigine de lune quelconque des formes daltration. Sinon, le contrat ne sera pas conclu pour absence de connexion demande-approbation. Lannulation de la demande
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Introduction l'tude de la lgislation islamique, p. 291 "Celui qui donne la suffisance", Ibn Koutada, T.4, p. 565, idem ; La lgislation islamique et son argumentation, T.4, p. 110-111, idem

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La demande est considre comme nulle dans les cas suivants : 1Retrait de la demande avant la formulation de l'approbation durant la runion. Ceci est bien l'avis de la majorit des coles. Mais une grande partie des Malkits ne voient pas les choses ainsi, car ceux-ci considrent que le demandeur a le droit de retirer sa demande, en lieu et place de la runion ; il peut mme maintenir sa dcision de retrait jusqu' ce que son partenaire lui fasse changer d'avis ou bien jusqu' la fin de la runion, auquel cas la demande est annule automatiquement.

2- Rponse explicite du demandeur, quand il dit par exemple : "je n'accepte pas" ; ou bien implicite lorsqu'il se dtourne du contrat en se levant de la runion ou en s'adonnant une occupation qui, d'ordinaire, est considre comme un refus de conclure le contrat. 3Fin de la runion du ngoce par la sparation des parties contractantes, selon l'usage prcis plus haut.

4- Non-habilitation, constate aprs la demande et avant l'approbation C'est le cas d'un contractant qui n'est plus habilit passer les contrats, 1 par dcs ou par affolement ou encore par vanouissement . 5Dfection dans l'objet du contrat. L'objet du contrat subit un changement quelconque avant l'approbation. C'est le cas d'une bte qui subitement meurt ou bien d'un jus de raisin qui se transforme en vin, etc... . Deuxime fondement: Le contratcantT Il s'agit de la personne qui prononce la demande ou l'approbation, ncessaires comme on l'a dj vu la conclusion du contrat. Toute personne n'est pas forcment habilite passer des contrats. Le contractant doit satisfaire certaines conditions pour garantir la validit du contrat et son excution. Conditions du contractant. Pour pouvoir conclure lgalement un contrat qui soit excutable, le contractant doit tre une autorit comptente (wylaya) et tre habilit le faire (ahlya) ou bien tre muni d'un mandatement (wakala) et habilit le faire. Il y a l trois conditions distinctes que nous nous devons d'examiner en dtails. Premirement : l'habilitation (Ahlya).

la lgislation islamique et son argumentation, T.4, p. 114 ; Introduction l'tude de la lgislation islamique, p. 292

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Littralement parlant, "Ahlya" veut dire comptence et plein droit . * Cest lui qui est Le plus digne Dans ce sens, on lit dans le Saint Coran* : d'tre craint ; et c'est Lui qui dtient le pardon. (74/56) Sur le plan de la terminologie [de la lgislation islamique], cette notion dsigne : le pouvoir de prendre des initiatives et de subir les consquences; c'est--dire tre lgalement en mesure d'assumer ses droits et ses devoirs. On dduit de l deux types de comptences : 12Comptence pour avoir des droits et assumer les droits dautrui. Comptence pour engager des procdures en vue dobtenir ses droits ou dassurer les droits dautrui.

C'est en raison de ces deux types de comptence que les hommes de science islamique distinguent deux sortes d'habilitation: l'habilitation essentielle et l'habilitation exercer. Habilitation essentielle . Comme on l'a dj signal, il s'agit, l, d'une comptence dont jouit une personne pour assurer ses droits qu'elle dtient sur autrui ou assumer les droits d'autrui sur elle. Ce pouvoir de comptence est naturel, valable de l'tat embryonnaire jusqu'au tombeau. On distingue deux sortes dhabilitation essentielle, suivant les diffrentes phases de lhomme: lentire et la partielle. - La partielle: est celle qui revient de droit l'homme pendant sa priode no-natale. La partialit dans ce cas veut dire : 12dans cet tat, le concern n'assume ni droit ni devoir. ne lui revient de droit que ce qui est autoris par la lgislation islamique, savoir : la filiation et lhritage, daprs toutes les coles juridiques; le testament et les legs fixs, daprs les non-Malkits.

Par contre : aucun droit ne lui est reconnu si ce droit ncessite la rgle de la demande-approbation. Par exemple il n'a pas le droit la donation ou l'aumne et ne peut tre remplac, en cela, par un tuteur. La raison en est que le mis en cause peut tre, la naissance, un mortn. Par suite, les droits qui lui sont garantis par la loi sont suspendus jusqu'au
1 *

Dictionnaire "Wassit", T.1, p. 32 les termes souligns dsignent la traduction, selon "le complexe Roi Fahd", du terme coranique "Ahl" (note du traducteur)

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jour o il est mis au monde. Il pourra, ce moment l, en jouir s'il est n vivant ; dans le cas contraire, s'il sagit dun mort-n, tous ses droits sont annuls. Il est rapport dans un Hadith que le Prophte, sur lui salut et bndiction, a dit : " le nouveau-n hrite des siens ds son premier cri, la 1 naissance" (rapport par Abou Daoud et aut par Ibn Hayane) . - L'entire: est celle qui est garantie la personne, jusqu' sa mort, grce aux autorits de tutelle Cette personne sera, par consquent, doue de 2 comptence pour assurer ses droits et assumer ceux dautrui Habilitation exercer. Elle comporte deux sens : gnral et spcifique. Sens gnral: il s'agit, en matire de lgislation islamique, de la comptence d'une personne entreprendre des faits comptables au regard de la lgislation. Dans ce sens, lhabilitation exercer est synonyme de responsabilit 3 vis vis des droits divins comme des droits humains . Sens spcifique: celui de la comptence, reconnue une personne , pour accomplir des faits pouvant engendrer des droits pour elle-mme ou pour 4 autrui . La qualit d'habilitation exercer, avec ses deux sens, dpend troitement de la maturit d'esprit : elle tombe en dfaut en labsence de cette dernire, relle en sa prsence et varie proportionnellement au degr de maturit. C'est pour cette raison quelle est aussi classe suivants deux sortes : 5 entire et partielle . - La partielle: est celle qui est garantie l'enfant, capable de discernement et d'un ge variant entre sept ans et celui de la pubert. Que signifie un enfant dot d'une habilitation exercer partiellement, en cette phase de sa vie? Cela veut dire, tout simplement, qu'il est dou de certaines comptences lui permettant dagir lgalement. On distingue, durant cette phase, trois sortes de faits : 1- les faits qui peuvent engendrer des contrats et permettre un gain certain : par exemple le fait d'accepter une donation ou un testament. Ces cas l sont autoriss de plein droit par la lgislation, sans passer par l'accord pralable de la tutelle. 2- les faits qui engagent lenfant conclure des contrats lui portant prjudice : par exemple faire don de son bien, excuter son testament,
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Moyens d'atteindre l'objectif vis, p. 166, idem voir : Fondements de la lgislation islamique, Abou Zahra, p. 329-332 lgislation islamique et son argumentation, T.4, p. 121 Fondements de la lgislation islamique, Abou Zahra, p. 332-333 Fondements de la lgislation islamique, Abou Zahra, p. 333, idem

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faire une charit. Ces cas ne sont pas rglementaires pour lui et son tuteur ne peut pas non plus l'autoriser les accomplir. En effet tous les contrats de la sorte sont considrs comme nuls et ne peuvent faire lobjet d'une autorisation. 3les faits qui engagent lenfant conclure des contrats risque: le gain et la perte sont tous les deux probables. Par exemple : les activits commerciales (de vente-achat), la location, etc..., sont tous soumis lapprciation du tuteur : il n'accordera son autorisation que pour les 1 actions favorables l'enfant .

L'entire, par contre est garantie la personne concerne depuis l'ge de la pubert. Celle-ci est dtermine par la manifestation de signes apparents tels que: les rves de pubert, la menstruation et la pilosit. Ce point de vue est en fait celui de certains hommes de science islamique uniquement. Chez la grande majorit dentre eux, il est plutt tenu compte d'un ge de raison fix quinze ans. L'Imam Abou Hanifa, quant lui, a fix cet ge 18 ans. L'homme, pendant cette priode de son dveloppement, est pleinement habilit [ exercer ses droits et devoirs]. Il est, ds lors, responsable de ses actes et doit donc assumer tous les contrats conclus, qu'ils lui soient favorables 2 ou dfavorables . De plus, il est dot de cette habilitation durant toute sa vie, sauf dans les cas o cette habilitation, pour une raison ou une autre, doit tre annule ou bien rduite partiellement. Nous allons justement exposer ces raisons dans la suite. Causes de dchance de l'habilitation. Il s'agit d'examiner les causes pouvant entraner la suspension de lhabilitation exercer soit entirement soit partiellement ou bien celles qui 3 justifient la restriction de certaines clauses de cette habilitation .

Les causes de dchance sont classes suivant leur degr d'importance en trois catgories.
Premire catgorie : celle des raisons de dchance totale : 1- folie constate, 2- sommeil, 3- vanouissement, 4- ivresse, 5- contrainte.
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rfrence prcdente, p. 334 La lgislation islamique et son argumentation, T.4, p. 122-125 ; Fondements de la lgislation islamique, Abou Zahra, p. 334-335 Fondements de la lgislation islamique, Ali Hasbou Allah, p. 397, Edition Maison des connaissances (4 dition), Egypte, 1391 H. / 1971

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Chacune de ces situations entrane la suspension de l'habilitation. Tout engagement verbal et tout contrat conclu dans ces diffrents cas sont considrs comme nuls. Cependant, l'habilitation essentielle est maintenue, car, comme on l'a dj affirm, son dtenteur ne la perd jamais jusqu' sa mort. Cela dit, il y a lieu de noter aussi que les savants ont eu des opinions divergentes sur les deux dernires causes de dchance. Dabord: l'tat d'ivresse qui est class suivant deux cas. 1- L'ivresse permise lgalement, lorsqu'elle est commise par ncessit, sous la contrainte ou par erreur. Dans ce cas, l'habilitation exercer est 1 suspendue ; les hommes de science islamique ont unanimes l-dessus . 2- Livresse illgale, par exemple celle qui fait suite la consommation de vin volontairement et librement. Dans ce cas il y a deux avis : celui de la majorit qui considre cet tat similaire celui de pleine conscience, en matire dhabilitation. Cela veut dire qu'une personne, se trouvant dans un tel tat d'ivresse, est pleinement responsable des contrats conclus et des activits accomplies en matire de vente, d'achat, de mariage, de divorce, de donation, etc... Ceci constitue en fait une mesure de sanction l'encontre du mis en cause pour avoir choisi librement et volontairement de perdre conscience. l'autre avis est celui des Malkits ainsi que certains savants Hanifits comme Ibn Taymia et Ibn Elquayym Ceux-l considrent que la personne en tat d'ivresse, volontairement ou non, n'est pas responsable de ses actes accomplis dans un tel tat.

Plus que cela, ils considrent que les actions engages par une personne en tat d'ivresse, comme la conclusion de contrats, sont tous rsilis. La raison en cela est que la composante fondamentale de l'habilitation, savoir la conscience, disparat dans cet tat et donc la responsabilit du mis en cause nest pas engage. D'autre part, la consommation de boissons alcoolises est dj sanctionne par la lgislation islamique, par consquent il n'y a pas lieu d'imposer une sanction supplmentaire pour l'tat d'ivresse, mme si celle2 ci a eu lieu volontairement et librement . D'autre part, en ce qui concerne la dernire cause de dchance, savoir: la contrainte, il y a une divergence dans les opinions suivant deux avis. 11

Avis des Hanifits.

Introduction l'tude de la lgislation islamique, p. 331
Lgislation islamique et son argumentation, T.4, p. 129 ; Introduction l'tude de la lgislation islamique, p. **131-333

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Pour ceux-l, la contrainte n'entrane pas l'annulation de l'habilitation. Autrement dit, la personne sous contrainte doit assumer ses engagements envers tout contrat non rsiliable qu'elle aurait conclu, comme ceux du mariage, du divorce ou de reprise de mariage. Cet avis est fond sur l'analogie de la contrainte avec la plaisanterie frivole, en raison d'un point commun avec cette dernire: celui de pouvoir choisir dans l'absolu mme en absence de consentement. En effet dans un Hadith, rapport par les auteurs des "Sunan" (les rgles) et authentifi par El Hakim , le Prophte, sur lui salut et bndiction, dit: "Trois choses sont prises au srieux quand on les voque srieusement et sont prises galement au srieux quand elles sont considres avec plaisanterie: le 1 mariage, le divorce et la reprise " . Par contre, la contrainte n'est pas prise en considration dans les contrats rsiliables comme ceux de la vente, lachat, la location, etc...

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Avis de la majorit :

celle-ci stipule quen aucune manire il ne faut prendre en considration les paroles de la personne sous contrainte. En d'autres termes les contrats tablis sous contrainte sont nuls. Les raisons avances pour justifier cet avis sont d'abord celles du Coran: "Quiconque a reni Allah aprs avoir cru... -sauf celui qui y a t contraint alors que son cur demeure plein de la srnit de la foi- mais ceux qui ouvrent dlibrment leur cur la mcrance, ceux-l ont sur eux une colre d'Allah et ils ont un chtiment terrible " (16 / 106); Il y a ensuite celle du Hadith selon lequel le Prophte, sur lui salut et bndiction, a dit: "Aucun divorce et aucun affranchissement n'est pris en 2 compte quand on est emmur " (racont par Ahmed, Abou Daoud, Ibn Maj ; authentifi par El Hakim ; affaibli par Abou Hatim). Bien entendu, l'avis le plus plausible, est bien celui de la majorit, dans la mesure o, comme on l'a dj signal au dbut de cette tude, lconsentement est une condessentielle en Islam pour conclure un contrat. Or la personne contrainte de signer un tel contrat est par dfinition entrane malgr elle de le faire. Un autre argument, dans ce sens, peut tre obtenu dans le Hadith, rapport par Acha, Puisse Dieu l'agrer, selon lequel le Prophte, sur lui salut et
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Moyens d'atteindre lobjectif vis : p. 188, idem ; L'exaucement des vux (Nayl El Awtar), Chawkani, T.7, p. 20, Edition Maison de la Gnration, 1973

L'exaucement des vux (Nayl El Awtar), chawkani, T.7, p. 21 -22, idem

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bndiction, a dit : la plume est souleve en faveur de trois sortes de gens [c'est--dire ne sont pas tenus comme responsables] : Le dormeur jusqu son rveil, lenfant jusqu ce quil grandisse et le fou jusqu ce quil revienne la 1 raison ou reprenne conscience ; (racont par Ahmed, les auteurs des "sunan" lexception de Tirmidhi et authentifi par EL Hakem). Deuxime catgorie : celle des raisons de dchance partielle : 1- Handicap mental (Atahou) : Il sagit dun cas pathologique caractris par un retard mental et une 2 faiblesse desprit, loin datteindre ltat de folie. . On compte en fait deux sortes dhandicap mental : celui qui est accompagn dune incapacit de discernement (ce cas est semblable la folie) et celui qui, au contraire, naffecte pas cette facult ( cest ce cas qui est 3 concern par nos propos 2- Linattention : Il sagit galement dune sorte dhandicap dans le discernement. Linattentif peut tre dfini comme tant celui qui se fait piger facilement en raison de sa navet et de sa crdulit. Cest pourquoi linattentif est souvent 4 dans lembarras cause de son propre comportement 3- La sottise :

Son contraire est le droit chemin. Il sagit de ltat dune personne frivole pouvant tre amene accomplir des actes maladroits et rprims par la loi, bien quen ralit, elle est consciente de ses actes. Le sot, par consquent, est dou de raison mais il nest pas sur le droit chemin. En fait, le sot considr ici, est celui qui est enclin au gaspillage .et incapable de prendre soin de ses 5 biens [en gnral] .
Le comportement du sot est, sur le plan lgislatif, analogue celui dun enfant apte discerner. Lun et lautre sont par consquent tenus comme responsables de leurs actes, en signant des contrats, la condition que ces derniers leur soient rellement bnfiques. Dans le cas contraire, si de tels contrats savrent nuisibles leur gard, ils sont annuls doffice. Si les chances de gain et de perte, dans un contrat, sont identiques, cest au tuteur de prendre la responsabilit leur place. Divergences des hommes de sciences islamiques sur lexclusion du sot
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Moyens datteindre lobjectif vis, p. 190, idem

3 Dictionnaire "Wassit", T.2, p. 583, mot "ataha" 4- Introduction ltude de la lgislation islamique, p. 318, idem 5 Lgislation islamique et son argumentation, T.4, p. 131-132, idem

rfrence prcdente, p. 129-130 ; Fondements de la lgislation islamique, Abou Zahra, p. 342

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de toute prise de dcision. Il y a, en cela, deux avis. 1- avis de la majorit. La majorit considre quil est ncessaire, de ne pas imputer de dcisions rflchies au sot, quelque soit lge o il a contract la sottise : que ce soit celui de la pubert aprs avoir t sain pendant lenfance ou celui de la raison aprs quil ait t dou de toute son aptitude et de ses facults mentales. Cet avis est fond sur les raisons suivantes : Un) Allah a dit : Et ne confiez pas aux incapables vos biens dont Allah a fait votre subsistance. Mais prlevezen, pour eux, nourriture et vtement ; et parlezleur convenablement. Et prouvez (la capacit) des orphelins jusqu ce quils atteignent (laptitude ) au mariage ; et si vous ressentez en eux une bonne conduite, remettez-leur leurs biens (4/5,6). Dans le premier verset du texte coranique ci-dessus, Allah a interdit de remettre aux sots leurs biens pour les empcher den disposer leur guise; Allah a plutt ordonn de dpenser, pour eux, de leurs propres biens. Dans le deuxime verset, ci-dessus, Allah a ordonn de restituer aux orphelins leurs biens condition quils aient atteint lge de mariage et soient dots dune certaine maturit.

Allah a dit aussi dans le verset relatif aux dettes: si le dbiteur est gaspilleur ou faible ou incapable de dicter luimme, que son reprsentant dicte alors en toute justice (2 / 282).
Dans ce verset Allah Le Trs-Haut, confie le sort du sot et du faible aux soins de leurs reprsentants. 2- avis dAbou-Hanifa et des adeptes de la doctrine de lApparence. Ceux-l, considrent quil nest pas normal dexclure le sot ou quelquun dautre quand ils sont sains desprit - de la prise dinitiatives et de les priver ainsi de leurs liberts individuelles. Pour Abou Hanifa, on doit restituer lenfant ses biens une fois quil aura atteint lge de pubert et quil soit sain desprit. Par contre si, cet ge, il devient un sot, on ne lui remettra pas ses biens, mais on attendra quil atteigne lge de 25 ans. A ce moment l, on lui remettra ses biens quelque soit son tat: quil soit sot ou normal. Largument avanc par ces coles, est le suivant: lexclusion du sot, dun ge avanc, de toute dcision propre en raison de sa sottise est une infraction sa libert individuelle et sa dignit humaine. De plus le sot peut recouvrir effectivement son aptitude et mme dans le cas contraire on devrait faire des supputations sur lge admissible de ce recouvrement. Cest pour

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cette raison que les adeptes de ces coles ont estim lge en question 25 ans. Par suite, toute personne, mme si elle ne recouvre pas effectivement ses aptitudes au de l de cet ge, doit bnficier dune leve dinhibition de disposer 1 de ses biens . Troisime catgorie: amendement de certaines clauses de lhabilitation. 1- La dette : cest ce qui peut affecter les biens dune personne. Lendett: est une personne dont la dette peut affecter ses biens. On en distingue deux cas: Premier cas : celui dune personne endette avant quelle ne soit dclare en faillite par un jugement dhomologation. Dans cette situation, la personne en question est habilite entreprendre toute activit (commerciale ou financire), y compris la conclusion de contrats, lexception des actions bnvoles comme celles de la donation, la charit ou laffranchissement, etc... Cependant, dans le cas o il effectue lune de ces actions, ses cranciers ont le droit de faire opposition et dannuler de telles actions. Deuxime cas : celui de lendett en situation de dclaration en faillite. Dans cette situation, il na pas le droit de disposer de ses biens avant le rglement de ses dettes, sauf si ses cranciers ly autorisent. Autrement dit il nest plus habilit vendre, acheter ou faire une donation que si ses cranciers 2 le veulent bien 2- Cas dagonie. Il sagit de ltat dun malade grave dont la mort est plus probable que son rtablissement, ensuite ce malade meurt soit en succombant sa maladie soit pour une autre cause. Cest le cas, par exemple, dune personne, atteinte de la fivre typhode ou de la tuberculose, qui meurt subitement avant de se relever de sa maladie, dune autre cause : soit par brlure, soit par noyade ou encore suite un accident de voiture. Dans cette situation, les initiatives que peut prendre le malade nont dautres limitations que celles des droits de ses cranciers et des hritiers lgitimes. En dehors de ces cas, il est habilit engager toute action (vente, achat...), pourvu que celleci ne lui soit pas nuisible et ne se fasse pas dans la complaisance.

Signalons que certaines cas se traitent de manire analogue celle du

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Lgislation islamique et son argumentation, T.4, p. 130-131, idem ; Introduction ltude de la lgislation islamique, p. 323-329, idem voir : "le ncessaire en lgislation islamique chez les gens de Mdine, selon Malik", Ibn Abd El Bar, p. 420-421, 2 Ed., Maison des Livres Scientifiques, Beyrouth, 1413 H./ 1992

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malade agonisant, en matire dhabilitation. Il sagit des situations : de la personne qui court le risque de mourir comme le combattant au front, celles du condamn mort et du prisonnier dont on pense quil a de fortes chances dtre 1 excut . Finalement, on voit que les cas de ltat agonisant et de lendettement nannulent pas entirement lhabilitation mais la rduisent seulement. Voil donc ce qui est de la premire condition du contractant. Nous passons maintenant ltude de la deuxime, celle de la "Wylaya". Deuximement : Comptence de pleine autorit (Wylaya) Le sens littral du terme "wylaya" englobe la fois : les proches, le commandement et le pouvoir. Il sagit donc, dune comptence de pleine autorit, y compris lautorit sur les proches. Le "waly", [un driv du terme 2 prcdant] dsigne toute personne en charge dune action quelconque . En lgislation islamique, le terme "wylaya" dsigne une certaine autorit lgale que lon a sur des ou sur des biens ; cela impen particulier une responsabilit assumer devant la loi et donne un plein pouvoir de grer ou 3 diriger ce qui se trouve sous cette autorit . Les diffrentes sortes de comptence de pleine autorit : Il y en a deux, sur le plan lgal : a) La pleine autorit sur soi (ou libert individuelle) Il sagit de la qualit dune personne de disposer librement dellemme et de ses biens. Comme on la dj vu, cette personne doit tre pubre et guide sur le droit chemin. Sous ces conditions et conformment ce droit lmentaire, lhomme a toute la latitude de disposer librement de luimme et de ses biens, pourvu que sa libert ne touche pas celle des autres. Ceci, en raison dun principe gnral en Islam, selon lequel : il faut sinterdire de faire tort autrui ou de le faire soi mme. b) La pleine autorit sur autrui. Il sagit dune comptence de pleine autorit que lon a sur une autre
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"Les rgles issues des principes du Fiqh", Ibn Juzai, p. 276, Ed. Maisons de la Pense (El Fikr), Introduction ltude de la lgislation islamique, p. 334

2 Beyrouth (sans date) ; Les fondements de la lgislation islamique, p. 398, idem 3 Dictionnaire El Wassit, T.2, p. 1057-1058. (mot : wala)

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personne que soimme. On en compte deux formes : Premire forme: comptence de droit naturel et inn, comme celle de lautorit parentale sur les enfants ou celle du grand-pre en labsence du pre selon certains hommes de science islamique. Deuxime forme: comptence de substitution. Il sagit dune forme o le 1 tuteur est par exemple : le conseiller, le mandataire ou lImam . Objectifs viss par la comptence de substitution On en distingue deux sortes : 1les personnes : il sagit dans ce cas de prendre en charge des ncessiteux, inaptes subvenir certains de leurs besoins comme ceux de : lenseignement, lducation, le mariage, la sant, etc... Le devoir de cette prise en charge revient dabord aux membres de la famille de la personne inapte ; le plus comptent dentre eux tant le plus proche. A titre dexemple, une personne en tat de folie est prise en charge par ses enfants en premier lieu ; viennent ensuite ses frres en 2 seconde position, puis ses parents, ses frres, ses oncles et ainsi de suite . 2les biens : il sagit de prendre en charge les biens dune personne, par exemple en concluant ou en annulant des contrats en son nom et dans son intrt.

La pleine autorit revient, dans ce cas, dabord au pre ou son dlgu puis au grand-pre ou son dlgu puis lImam ou son dlgu et ainsi de suite, selon la classification de lcole Hanafite.
Les Malkits, quant eux, considrent plutt que la pleine autorit revient dabord au pre, puis son dlgu, puis au dlgu du dlgu, et ainsi de suite de manire successive jusquau dernier des dlgus. Ce nest quaprs lpuisement de ces derniers quintervient le rle de lautorit administrative 3 ou judiciaire comptente Enfin pour les Chafiits, la pleine autorit revient dabord au pre, puis 4 au grand-pre, ensuite au dlgu de lun ou lautre indiffremment . Sur qui porte la pleine autorit ? Elle porte sur les personnes qui ont t prives de lhabilitation entire dexercer, savoir, comme on la dj prcis : lenfant, le fou, lhandicap
1 2 rfrence prcdente, p. 335 3 La lgislation islamique et son argumentation, T.4, p. 141

"Les plus courts chemins...", Ahmed Dardin, p.131, Ed. Maison de la Pense (El Fikr) (sans Lintroduction,... , idem

4 date) ; Introduction ltude de la lgislation islamique, p. 336 -337

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mental, linattentif et le sot. Si lenfant, lge de pubert, devient : fou, handicap mental, inattentif ou sot, dans ce cas il garde le mme tuteur quil avait avant cet ge. Par contre si, aprs ce dernier, il est sain desprit et jouit de toutes ses aptitudes, puis chute dans un tat de folie ou subit un handicap mental ou encore devient sot, alors dans ces conditions, lautorit de tutelle exerce sur lui nest autre que celle de lImam ou de son dlgu. Ce dernier point de vue fait lunanimit des quatre coles, car la seule autorit apte destituer une personne adulte de ses 1 droits est bien le gouverneur [lImam], par le biais dune dcision [judiciaire] . Qualits de lautorit comptente ou du tuteur Lautorit comptente doit vrifier les conditions suivantes : Etre dot de lhabilitation exercer. Par consquent : il faut avoir atteint lge de pubert, tre sain desprit et guid sur le droit chemin. Etre de mme confession que la personne prise en charge. Il ny a pas, en effet de pleine autorit dun non musulman sur un musulman et vice versa. Etre juste et droit, cest dire: tre de bonnes murs et ne pas sapprocher des grands pchs, observer convenablement les principes de lIslam et avoir le sens de lhonneur : tre en un mot un homme de foi. Avoir la capacit dexercer et tre un homme de confiance sur qui on peut compter pour agir dans lintrt de la personne prise en charge par ses soins. Par suite il est formellement interdit au tuteur dengager des actions contraires aux intrts de la personne sous sa protection, que ce 2 soit dans les ventes, les achats ou autres . Troisimement: le mandatement Comme on la dj signal, il sagit dune forme de comptence de pleine autorit. Littralement: le terme "wakala" (mandatement ou procuration) est laction de confier quelque chose quelquun dautre et de le mandater pour la 3 prendre en charge En terminologie des hommes de science islamique, ce terme dsigne une procuration accorde par une personne une autre pour engager, sa place
1 2 la lgislation islamique et son argumentation, T.4, p.144, idem 3 338

la lgislation islamique et son argumentation, T.4, p.147-148, idem ; Introduction ..., p. 337dictionnaire "El Wassit" : T-2, p.1054 (mot : wakala)

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et pendant quil est vivant, une action lgale en elle-mme et pouvant faire 1 lobjet de dlgation

Le mandatement (ou la procuration) : est un contrat comme les autres, entre le mandant et le mandataire. Par suite, il y a ncessit dappliquer la rgle de la demande-approbation.
Conditions du mandatement : a) Le mandant : Il doit tre le vrai propritaire de lobjet dlgu. Par consquent, un mandatement nest lgal que sil mane dune personne dote effectivement de lhabilitation entire dexercer et de la comptence de pleine autorit. Il est galement lgal sil mane dune personne dont lhabilitation dexercer est rduite, comme lenfant capable de discernement ou le sot. Le mandatement, dans ce ca, est en effet analogue lautorisation accorde cette personne, sous les mmes conditions, de prendre certaines initiatives dj signales comme lacception des dons. Ce dernier point est en fait lavis de lcole Hanafite. La majorit des hommes de science islamique naccorde pas le pouvoir de mandatement la personne dont lhabilitation exercer est rduite, en raison de son manque de 2 pleine autorit sur elle-mme . b) Le mandataire. Celui-ci ne doit pas tre frapp dinterdiction dengager des actions sur 3 lobjet pour lequel il est mandat . Par suite il nest pas juste de mandater une personne prive de lhabilitation dexercer. Chez les Imams Malik et Chafii, la femme na pas le droit dtre mandate pour conclure un mariage dans la mesure o elle na pas dj le droit de le faire pour elle-mme, cest dire quelle ne peut pas conclure en son nom son propre mariage. Ce dernier point est en effet bien mentionn dans le livre du mariage, au chapitre consacr la 4 comptence de pleine autorit . c) Le mandat ou lobjet de la procuration. Celui-ci doit convenir sur le plan lgal, comme cest le cas dans les contrats de vente, dachat, de mariage, de divorce etc... Le mandatement nest
1 2 Lgislation islamique et son argumentation, T.4, p.150, idem 3 Lgislation islamique et son argumentation, T.4, p.113, idem 4 1415 H./ 1995

Le commencement de lappliqu, Ibn Rochd, T.2, p.244, Ed. Maison de la Pense (El Fikr), Le commencement de lappliqu, rfrence prcdante

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pas licite dans les actes de foi exprims par des pratiques corporelles, comme dans loffice de prire, les ablutions ou le jene. Par contre il est bien autoris dans les actes de foi faisant lobjet dune dpense financire, comme : laumne lgale, le plerinage et la charit. Selon les Imams Malik et Chafii, le mandatement est permis pour se faire remplacer dans un conflit ou bien pour apporter une confirmation ou une infirmation. Egalement, selon lImam Malik, il est licite de mandater quelquun pour 1 purger sa place une peine inflige par la loi du talion Ceci dit, il faut noter que le concept de mandatement ncessite lui seul une tude entire. Aussi nous nous limitons ce qui vient tre dit. Le contrat de lintrus ("foudhili"). Littralement "foudhili" signifie celui qui pratique "El foudhoul", cest dire quelquun qui sintroduit quelque part sans avoir qualit pour y tre admis ou tout simplement celui qui soccupe de ce qui ne le 2 regarde pas En terminologie des hommes de Science Islamique, ce terme dsigne toute personne qui se prsente la place dune autre alors quelle na pas la comptence de pleineautorit le faire. Cest le cas, paexemple, dun individu qui vend, achte ou conclut un mariage, la place dun 3 autre, sans avoir pour autant la comptence requise

Les savants, en fait, ne sont pas tous daccord sur la validit dun contrat conclu par un intrus. Il y a en cela deux avis. Premier avis : Celui des Malkits et des Hanifits. Pour ceux-ci, le contrat conclu par lintrus est juste mais sa signature demeure tributaire de laccord de la personne ayant lhabilitation complte en la matire. Ils avancent pour cela, largument du Hadith racont par Aroua Elbariri et rapport par Boukhari, Ahmed et Daoud. Dans ce Hadith, le Prophte, sur lui salut et bndiction, remit Aroua un dinar pour lui acheter un mouton. Aroua en a achet deux et a vendu lun dentre eux, galement un dinar. Par suite, il est revenu au Prophte avec un mouton et un dinar. Le Prophte a agr cela et 4 pri Dieu de bnir la vente [effectue par Aroua] .

Les coles prcdantes ont argu de ce Hadith pour affirmer quAroua na pas t mandat de vendre le deuxime mouton qui, une fois achet, est
1 2 Le commencement de lappliqu, idem ; les lois du Fikh, p. 280 -281 3 Dictionnaire El Wassit, T.2, p. 693, mot : "Fadhl" 4 Introduction ltude de la lgislation islamique, p. 348

Lexaucement des vux, T.6, p. 5, Ed. Maison de la Gnration (El Jil), 1973

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devenu la proprit du Prophte, sur lui salut et bndiction. Malgr cela, le Prophte a bien agr la vente.

Deuxime avis : Celui des Hanifites, des Chafiites et des adeptes de lcole de lApparence.
Pour ces coles, lintrusion dans la conclusion des contrats est absolument illgale, puisque lintrus nen a pas la comptence et nest pas mandat pour le faire. En effet le contractant doit avoir, comme on la dj signal, une habilitation entire et une comptence de pleine autorit ou du moins une procuration lgale. Ces coles fondent leur argumentation galement sur un Hadith racont par Amr Ibn Chouaib. Dans ce Hadith, le Prophte sur lui salut et bndiction a dit : "il nest pas juste de prter et vendre [ la fois le mme objet], ni dimposer deux conditions [contradictoires] dans une [mme] vente, ni [de promettre] un profit sans garantie ou de vendre ce qui nest pas en ta possession"; (rapport par les auteurs des Sunans, authentifi par Tirmidhi, Ibn Khouzaima et El 1 Hakem) . Ces mmes coles ont rejet largumentation avance dans le premier avis, savoir le Hadith racont par Aroua, en prcisant que dans un tel Hadith, le Prophte sur lui salut et bndiction a en fait muni Aroua dune procuration globale. Par suite, il ny a rien dans ce Hadith, qui justifie lintrusion dans les 2 ventes . Conditions de lgalit du contrat de lintrus. Ceux qui tolrent ce genre de contrat, imposent les conditions suivantes sa validit. Dabord lautorisation dtablir le contrat par la personne s qualits, cest dire celle qui en a la comptence de pleine autorit et lhabilitation entire. Cette autorisation doit tre tablie du vivant des trois parties concernes: lintrus, lautre partie contractante et la personne victime de lintrusion. Si lune de ces parties est dclare dcde avant ltablissement de lautorisation, le contrat est nul. Lautorisation doit tre, galement, tablie durant lexistence de lobjet du contrat Sil arrive, par exemple, que la marchandise devienne prime ou que la marie soit dcde avant mme que lautorisation de conclure le contrat soit

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Moyens datteindre lobjectif vis, p.140 voir : "le commencement de lappliqu", T.2, p.134-139 ; la lgislation islamique et son argumentation, T.4, p.167-169

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accorde, ce dernier est dclar nul . Incidence de lautorisation des contrats tablis par intrusion. Le contrat tabli de la sorte et ayant t autoris par la personne s qualits, est excutable partir de la date fixant son commencement ; cela est valable condition que le contrat ne puisse pas tre ajourn pour une raison ou une autre. Il sagit l en fait de contrats relatifs aux changes financiers, comme ceux des ventes et des locations. Par contre, sil sagit de contrats pouvant tre ajourns, comme ceux de la prise en charge, du transfert de crance ou du divorce, dans ce cas, lautorisation na pas deffet rtroactif sur le contrat, puisque ce dernier prend effet uniquement partir du moment o cette 2 autorisation est accorde . Troisime fondement: Lobjet du contrat Un) Dfinition : lobjet du contrat est sur quoi porte le contrat. Il y en a deux sortes. 1- Les entits physiques : celles-ci sont : - soit dordre financier, comme dans les ventes, par exemple, o lobjet du contrat pourrait tre une maison, une voiture ou mme un livre. - soit dordre non financier, comme dans le mariage o lobjet du contrat est la femme marier. 2- Les prestations ou les utilits: lobjet du contrat, dans ce cas, est une certaine utilit ou un service rendu . Par exemple : dans la location et les honoraires, lobjet du contrat consiste, respectivement, en : les avantages dune maison et les services 3 rendus par une voiture loue , etc,... b) Les conditions de l'objet du contrat. Toute chose ne peut pas faire l'objet d'un contrat. Il existe en effet certaines conditions, en lgislation islamique, vrifier par les entits physiques et les utilits du contrat. Ces conditions sont dcrites diffremment par les hommes de science islamiqueet se prsentent comme suit.

La lgislation islamique et son argumentation, T.4, p.169-170 ; introduction ltude de la Lgislation islamique et son argumentation, T.4, p.170-171 ; Introduction ltude de la La lgislation islamique et son argumentation, T.4,p.172 ; Introduction ltude de la lgislation islamique, p. 307

2 lgislation islamique, p. 351-352 3 lgislation islamique, p. 350-351

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Premire condition
L'objet du contrat doit tre lgal. Il existe, en effet, des entits physiques et bien d'autres choses que la lgislation islamique a formellement interdites et ne peuvent donc faire lobjet de contrat. A titre dexemple, les contrats de vente ne doivent pas concerner: les boissons alcoolises, la chair de porc, la bte morte [sans gorgement] et les idoles. Egalement les contrats de mariage ne doivent pas porter sur : la mre, la sur et la belle-mre. On peut voquer aussi, parmi les objectifs dfendus dans les contrats: le recrutement de mercenaires pour abattre une personne protge par la loi ou pour lui causer de graves ennuis ; ou bien la conclusion d'un contrat dans le but de commettre l'adultre. Tous ces cas ne peuvent en aucune manire faire l'objet de contrat. Il peut arriver aussi qu'une chose ne puisse faire l'objet de contrat pour une raison d'incompatibilit. C'est le cas, par exemple, d'un cautionnement par le biais des lgumes ou de certaines denres alimentaires qui peuvent se 1 dgrader dun moment lautre . Deuxime condition L'objet du contrat doit rellement exister au moment de la conclusion de ce contrat. Sinon, ce dernier est considr comme nul. Ainsi il n'est pas lgal de conclure un accord sur la location d'une maison qui n'est pas encore construite ou bien de contracter un mariage avec une personne qui n'est pas encore ne. C'est bien cela la rgle gnrale, mais il y a quelques exceptions. En effet, la lgislation permet, dans certains cas, d'tablir des contrats sans que cette condition soit vrifie. Il en est ainsi dans : les ventes terme, le contrat salarial, l'irrigation et la fabrication industrielle. Les textes lgislatifs autorisent un certain nombre de 2 ces contrats. Une partie de ces derniers fait mme l'unanimit des coles , vu que leur utilit est incontestable pour la socit et que leur interdiction est rellement nfaste. Une autre exception la condition prcdente est la vente des fruits pendant qu'ils seraient ports dans les champs et une fois que leur 3 consommation parait convenable . Noter qu'en cela il y a, entre les savants, une divergence relative la gamme des contrats permis : certains d'entre eux sont assez larges, d'autres 73 moins .
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La lgislation islamique et son argumentation, T.4, p. 177-178 ; Introduction l'tude de la lgislation islamique, p. 307-308 voir par exemple : L'exaucement des vux, T.5, p. 342 et suivantes, T.6, p. 7 -37 rfrence prcdente, T.5, p. 275-280

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Par ailleurs, il faut souligner que l'interdiction du contrat, dont l'objet est absent ou inexistant au moment de la conclusion de ce contrat, est motive par le fait que ce genre de procd risque d'tre ml l'illusoire, propre aux ventes fictives. Autrement dit, cette interdiction ne porte pas rellement sur labsence de l'objet, mais sur son caractre illusoire. C'est pourquoi certaines coles, comme celle des Hanbalits, pensent qu'il n'y a pas lieu d'imposer la deuxime condition, mais quil faudrait plutt exiger, dans le cas dun vendeur par exemple, quil soit capable de livrer la marchandise au moment convenu et peu importe que cette dernire existe ou non au moment de la conclusion du contrat. En effet labsence ou la prsence de cette marchandise, ne compte pas si dhabitude elle est livrable une certaine priode bien dtermine. C'est pour cetteraison que, finalement, les cas dj s, savoir : la vente terme, la rmunration salariale, l'irrigation et la fabrication industrielle ne sont pas considrs comme tant rellement des exceptions la rgle, mais plutt des choses bien permises puisqu'elles n'ont rien voir, gnralement 1 parlant, avec les contrats de vente fictive . Troisime condition L'objet du contrat doit tre prcis et bien connu des parties contractantes. Cela peut se faire soit de visu, soit par une description dtaille de des caractristiques de cet objet telles que : son genre, son espce, sa quantit ... et tout autre qualit qui peut aider l'identifier. Bien entendu, on se pardonne les petits dtails oublis qui, gnralement, n'entranent aucun diffrend entre les parties contractantes. Notons que les contrats sont classs en deux parties par rapport cette condition : il sagit des contrats d'change et des contrats de gnrosit. Les hommes de science islamique ont impos la troisime condition uniquement pour la premire de ces deux parties. C'est pour cette raison que les Malkits, par exemple, nexigent pas cette condition pour: la charit, la donation et les legs fixs, car l'absence de cette condition dans ces cas ne suscite ni diffrend ni aucune dispute. Ils sont galement tolrants, par rapport cette condition, en matire de dot [Mahr], dans la mesure o il ny aurait pas trop d'illusion se faire quant aux apports proposs par le prtendant. Par exemple, il est permis ce dernier de sacquitter de la dot par son engagement ferme de meubler la maison de la 2 marie sans prciser la nature des meubles ni leur valeur . Ils prcisent aussi
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voir : Introduction l'tude de la lgislation islamique, p 309 ; La lgislation islamique et son argumentation, T.4, p. 174-176 Les lois du Fiqh, p. 174

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qu'il est loisible de faire don d'un chameau gar ou mme d'un objet inconnu, par exemple en s'engageant de faire don d'une certaine montre sans prciser sa 1 marque . Quatrime condition On doit tre en mesure de livrer l'objet du contrat. Dans le cas contraire ce contrat est dclar nul, comme dans [l'achat] d'une bte gare ou d'une voiture vole, mme si l'endroit o se trouve cette dernire est bien connu. Il y a unanimit des hommes de science islamique pour exiger cette condition dans les contrats d'change financiers. Par contre, dans les contrats de gnrosit, les Malkits surtout ne l'imposent pas, de la mme faon qu'ils n'exigent pas dans ce type de contrat de lever le voile sur l'inconnu, comme on 2 l'a dj voqu ci-dessuis . CONCLUSION Nous avons pu, grce l'Aide de Dieu et Son Immense Gnrosit, dcrire brivement, dans cette modeste tude, la thorie du contrat en lgislation islamique. Le contrat, en tant que relation lgale entre la demande et l'approbation, a des incidences sur son objet et se compose de trois piliers fondamentaux ou, si l'on prfre, trois lments essentiels qui sont :

1- la formulation du contrat 2- les deux parties contractantes 3- l'objet du contrat

Chacun de ces piliers est accompagn, comme on l'a dj vu, de conditions particulires : - la formulation : est la manire d'exprimer la demande et l'approbation. Elle peut tre : verbale, sous forme d'un acte, suivant un signe bien clair, par crit ou par le biais d'un silence significatif permettant de percevoir, le non dit. Cette formulation doit vrifier, pour tre lgale, les conditions suivantes : prcision dans les objectifs, compatibilit de la demande et l'approbation, connexion de ces deux lments pendant la runion du ngoce le contractant -ou si l'on prfre les deux parties contractantesconstitue le deuxime pilier du contrat. Les parties contractantes doivent vrifier la condition de comptence de pleine autorit ou

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rfrence prcdente, p. 315 ; La lgislation islamique et son argumentation, T.4, p. 180 Les lois du Fiqh, p.351 ; La lgislation islamique et son argumentation, T.4, p. 178179 ; Introduction..., p. 311

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celle du mandatement qui, par ailleurs, ne sont valables que pour les personnes dotes de l'habilitation entire d'exercer. Celle-ci est, d'autre part, considre comme lgale condition que la personne en question soit assez mre, jouisse de toutes ses facults mentales et soit guide sur le droit chemin. De plus, au moment de la signature du contrat, cette personne doit tre entirement libre et aucune contrainte ne devrait s'exercer sur elle. lobjet du contrat: comprend les entits physiques et les utilits. Les clauses le concernant dpendent de la nature du contrat et diffrent entre elles selon qu'il s'agit de : la vente, la location, les rmunrations salariales, lassociation , l'actionnariat, le mariage, la donation, la charit ou les legs, etc...

L'objet du contrat doit vrifier certaines conditions comme celles : d'tre compatible avec le contrat, exister au moment du contrat. Il doit tre aussi prcis et connu des parties contractantes, soit de visu soit par une description dtaille de ses caractristiques en indiquant par exemple: son espce, sa qualit, sa quantit,... Il doit tre galement livrable sans difficults majeures. En dfinitive, on voit que la thorie du contrat, en lgislation islamique, est une thorie globale, recouvrant tous les dtails possibles. Elle est caractrise par sa prcision, son objectivit, sa souplesse et sa richesse qui font d'elle une thorie universelle, valable en tout temps et en tout lieu jusqu' la fin des temps. "Gloire ton Seigneur, le Seigneur de la Puissance. Il est au-dessus de ce quils dcrivent " (37 / 180). (Louange Allah, Seigneur des Univers)

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Rfrences bibliographiques
Premirement : le saint Coran 1Mushaf Al-Madinah An-Nabawiyyah (en franais) complexe Roi Fahd pour l'impression du Noble Coran

Deuximement : Livres du Hadith (en arabe) L'exaucement des vux ("Nayl El Awtar"), Chawkani, Edition : Maison de la Gnration (El Jil), Liban, 1973. 2- Couronne Rassemblant les Fondements, Manssour Ali Nacef, Edition : Maison de la Pense (El Fikr), 1401 H./ 1981 3- Moyens datteindre lobjectif vis,Hafidh Ibn Hadjar El Askallani, Ed. : Maison de la Pense (El Fikr), 1415 H./1995 Troisimement : Livres de la lgislation islamique et ses fondements 1La lgislation islamique et son argumentation, Wahbat Zajili, 3 dition, Maison de la Pense (El Fikr), Damas, 1409 H./ 1989. 2- Introduction l'tude de la lgislation islamique, Abdelkrim Zidane, 5 Edition, Fondation du Message (la Rissala), 1396 H./ 1976. 3- Le ncessaire en lgislation islamique chez les gens de Mdine selon Malik. Hafid Ibn Abdelbar, 2 Edition, Maison des Livres Islamiques, Beyrouth, 1413 H./ 1992. 4- Le commencement de l'appliqu et la fin du rassasi, Ibn Rochd le neveu, Edition Maison de la Pense (El Fikr), Beyrouth, 1415 H./ 1995. 5- Le Donneur de Suffisance, Ibn Koudama, Edition Bibliothque Moderne de Ryadh (sans date). 6- Les lois du Fikh, Ibn Jouzay, Edition Maison de la Pense (El Fikr), Beyrouth, sans date. 7- Les plus courts chemins vers la doctrine de Malik, Dardir, Edition Maison de la Pense (El Fikr) (sans date). 8- Lgislation Sunnite, Sayed Sabik, Ed.: Maison du Livre Arabe, Beyrouth, 1405 H./ 1985. 9- Les fondements du Fiqh, Mohamed Abou Zahra, Ed. Maison du Livre Arabe (sans date). 10- Les fondements de la lgislation islamique, Ali Hassballah, 5 Edition, Maison des Connaissances (El Maarif), Egypte, 1396 H./ 1976. 11- Interprtation de la concision des matires, Karafi, 1re Ed., Maison de la Pense (El Fikr), Beyrouth, 1393 H./ 1973 1-

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Quatrimement : les Dictionnaires (en arabe).

1- La Couronne du Mari faite des perles d'El Quamous (Le Dictionnaire), Murtada Zubadi, Edition Maison de la Pense (El Fikr), 1414 H./ 1994. 2- Classification du dictionnaire enveloppant, Tahar Ahmed Zaoui, 3 Edition Maison de la Pense (El Fikr). 3- Dictionnaire El Wassit (Le Mdian), Fondation de la Langue Arabe, 2 Ed.: Maison des Connaissances (El Maarif), Egypte, 1972.

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VENTE A TERME ET VENTE INDUSTRIELLE

Par : Dr MOHAMED EL HABIB

1. VENTE A TERME ( ASSALAM )

Assalam (vente terme) est le contrat de vente d'une marchandise livrable ultrieurement contre un prix payable immdiatement. Il est l'oppos de la vente crdit o la marchandise est, dans ce cas, livre sur-le-champ contre son paiement plus tard. Le contrat dans ces deux formes de vente comporte, quelque part, une dette dont on doit sacquitte: il s'agit de la marchandise dans la vente terme et du prix payer dans la vente crdit. Par suite, ces formes sont concernes toutes les deux la fois par le verset coranique suivant, qui recommande de notifier par crit les dettes contractes: " les croyants ! Quand vous contractez une dette chance dtermine, mettez-la en crit " (2 / 282). Abdallah, le fils dAbbas, que Dieu les agre tous les deux, a bien dit : "j'atteste que les dettes chance dtermine, garanties [par un contrat], sont 2 autorises par Allah et stipules dans ce verset" . Les hommes de science islamique dfinissent "Assalam" comme tant l'achat avec un dlai de livraison d'une marchandise identifie dans le contrat 3 contre un prix remis au moment de la conclusion de ce contrat . La vente terme est employe dans les biens formels, identifiables par des caractristiques bien dtermines comme : le bl, les fruits, le papier, le fer, le plomb, le cuivre, les mdicaments et toutes sortes de produits industriels. Elle n'est pas permise dans les valeurs d'change qui sont changeantes et alatoires, car dans ce domaine "Assalam" s'apparente la vente fictive et la vente de l'inconnu. A titre dexemple, ce type de vente est utilis dans lachat de produits agricoles directement de l'agriculteur. Plus prcisment, un agriculteur peut vendre durant la priode des semailles, par exemple, dix quintaux de bl livrables lors de la priode des rcoltes pendant la saison estivale et payables d'avance au moment du contrat de vente. Dans ce sens, le fils dAbbas, Puisse Allah les agrer tous les deux,
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Assalam (vente terme) est un mot de la langue du Hidjaz, contre celui de Assalaf dans la Rfrence prcdente, T.13, p. 94

2 langue des Irakiens. 3 La Somme, Interprtation dEl Muhadheb, T.13, p. 96

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raconte que : "En se rendant Mdine, le Prophte sur lui salut et bndiction, a remarqu que ses habitants faisaient des achats contre des dattes livrables dans un dlai de deux, voire trois ans. Il dit alors : ne vendez terme une marchandise qu'avec une mesure dtermine, un poids dtermin et une 1 chance dtermine" . La vente terme est galement employe dans le commerce en gnral, de la faon suivante: un homme daffaires touche le prix dune certaine marchandise, commande selon des critres prcis, puis sadresse des marchs spcifiques o cette marchandise est habituellement disponible et lachte pour le compte du demandeur. Dans ce sens, il est rapport qu'Ibn Abi Aoufa, Puisse Dieu l'agrer, a dit:

"Nous pratiquons la vente terme contre la semoule, l'orge, les dattes, le raisin sec, qui n'taient pas disponibles chez nos partenaires, et ceci durant la priode du Prophte sur lui salut et bndiction et durant celles d'Abou Bakr et 2 Omar" .
La vente terme est, dans ce cas, une exception la rgle gnrale dans laquelle le Prophte sur lui salut et bndiction dit: "ne vendez pas ce qui n'est 3 pas en votre possession" . La vente terme peut tre aussi employe dans l'industrie. Dans ce domaine, l'identification de la marchandise est parfaitement prcise, puisque la production se fait en chane et chaque lment industriel est exactement identique son chantillon. La procdure de vente peut se faire selon les tapes suivantes: un industriel est sollicit, au dpart, pour livrer mille pices d'une certaine quantit. Il peroit ensuite le prix de vente la date de la commande et enfin le client recevra la marchandise dans six mois, par exemple, selon les clauses du contrat conclu d'un commun accord. La justification de la vente terme dans le domaine industriel, peut tre recherche dans le sens gnral du verset coranique dj cit : " les croyants ! Quand vous contractez une dette chance dtermine,... ", et galement dans le sens global du Hadith prcdent, selon lequel le Prophte sur lui salut et bndiction ordonne en disant : "ne vendez terme une marchandise...". Dans les trois cas de figure, prcdemment voqus [ savoir les
1 2 l'Authentique de l'Imam Boukhari, interprtation : Fath El Bari, T.4, p. 429 3 Sunan (les rgles) d'Abou Daoud, n 3 / 464 ; Sunan (les rgles) de Nassai, T.7, p. 290

l'Authentique d El Jamii Essaghir (le petit recueil) en son additif, n 7 : 083

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domaines : agricole, commercial et industriel], il est possible l'acheteur de rclamer au vendeur un gage ou de se confier un garant, afin de sassurer que l'objet vendu terme sera remis selon les critres demands et la date convenue, exactement comme dans les contractions de dettes : "Mais si vous tes en voyage et ne trouvez pas de Scribe, un gage reu suffit " (2/283). Pour que le contrat de vente terme soit lgal, un certain nombre de conditions doit tre vrifi. a) L'objet de vente doit tre dcrit dans le contrat, sans trop de prcisions dans les caractristiques, sinon l'engagement de restitution risque de ne pas tre rempli dans la mesure o l'on se trouverait dans une situation similaire celle du jeu de hasard et de la vente fictive. Le Prophte, sur lui salut et bndiction, a conclu un contrat de vente terme avec un rabbin, Zad Ben Saana, Mdine. Le rabbin proposa quatre vingt dinars contre les dattes d'un champ bien prcis, en disant : Mohamed ! Voulez-vous me vendre les dattes dun certain genre de la palmeraie qui appartient la tribu bien dtermine X et livrable la date Y? Le Prophte lui rpondit en ces termes : " juif ! Ce n'est pas ainsi la vente terme. Mais, je te vends les dattes du genre sollicit, livrables la 1 date convenue, sans te prciser de quelle palmeraie il s'agira" . b) L'objet et le dlai de vente doivent tre prciss pour viter que les diffrends ne puissent surgir. En effet le Prophte, sur lui salut et bndiction, a fait la recommandation suivante: "ne vendez terme une marchandise qu'avec une mesure dtermine, 2 un poids dtermin et une chance dtermine" . La description de l'objet de vente peut se faire en indiquant son genre, sa quantit et ses caractristiques qui doivent rpondre la demande du client et l'aider s'en faire une ide aussi claire que possible. La prcision du dlai peut tre tablie en indiquant le jour, le mois et l'anne, tout en tenant compte ventuellement de la nature de la marchandise, du temps ncessaire sa production ou son importation. Nous avons dj voqu un cas o le Prophte, sur lui salut et bndiction, a fix un dlai jusqu' trois annes. c) Le prix de vente doit tre rgl sans dlai durant la runion du ngoce. La dure de cette dernire est fixe par les parties contractantes:
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El Ihsane(le Bien), selon la Classification de l'Authentique dIbn Hayane, T.1, p. 253 -254. rfrence prcdente, n 4 (noter que le terme original, employ dans ce Hadith, est celui de Asslafa traduit par : vendre terme)

2 Noter que Zad a embrass l'Islam et il est devenu un bon musulman par la suite

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"le vendeur et l'acheteur sont en ngociation aussi longtemps qu'ils 1 ne se sparent pas"

Tant que les deux parties sont en runion pour ngocier, elles sont libres de conclure ou dfaire le contrat. Mais une fois la runion du ngoce leve, le contrat devient excutable. Le rglement immdiat du prix de vente est le signe de la validation du contrat. A partir de ce moment, aucune des deux parties n'a le droit d'ajouter d'autres conditions mme si cela ne demande qu'un laps de temps. C'est bien l'immdiatet qui est dsigne par le terme Asslafa cit dans lun des Hadiths prcdents ; autrement dit le rglement d'avance est exig en contre partie de la 2 livraison dans un dlai fix .
d) La marchandise doit tre gnralement disponible, notamment au terme de l'expiration du dlai. Sa vente terme est interdite en cas de raret, car le vendeur risque de ne pas pouvoir effectuer la livraison dans le dlai fix et dans ce cas la vente devient fictive. Or celle-ci est prohibe en Islam , car selon Abu Hourara : "le Prophte, sur lui salut et bndiction, a interdit la 3 vente la pierre et la vente fictive" . e) Si la livraison de la marchandise engage des frais, le lieu o elle doit tre effectue sera prcis clairement, afin de supprimer dventuels diffrends. A dfaut de prcision, la livraison se fera tacitement en lieu et place de la 4 runion du ngoce . En application des clauses du contrat, le vendeur est tenu de livrer la 5 marchandise au client selon les caractristiques dfinies d'un commun accord. La livraison peut se faire d'un seul coup ou suivant tapefes et dcides par les deux parties conjointement. Cette souplesse dans les relations [commerciales] fait partie des recommandations gnrales du Prophte, sur lui salut et bndiction : "Qu'Allah bnisse celui qui demeure tolrant quand il vend, tolrant 6 quand il achte, tolrant quand il rclame son d" . Cependant, lorsque l'acheteur trouve un dfaut dans la marchandise livre ou constate qu'elle ne rpond pas l'une des caractristiques demandes,
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l'Authentique d El Jamii Essaghir (le petit recueil) en son additif, n 6 / 550 voir note 8 prcdente La Somme, Interprtation dEl Muhadheb, T.13, p. 106 l'Authentique d El Jamii Essaghir (le petit recueil) en son additif, n 6 / 806 le Donneur de Suffisance, Ibn Koudama, T.4, p. 333 Le client ou l'acheteur est appel "Moussilm", c'est--dire : celui qui avance le capital 6 d'Assalam L'Authentique d El Jamii Essaghir (le petit recueil) en son additif, n 3 / 489

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il a le droit d'accepter ou de refuser: et le dfaut en question et l'absence de la dite caractristique. Le Prophte, sur lui salut et bndiction, a en effet affirm :

"Les musulmans sont tenus de respecter leurs engagements, tant que 1 cela ne transgresse point la lgislation" .
En fait, l'absence de dfauts dans la marchandise est garantie implicitement. Car les attentes du contractant sont naturellement fixes sur une marchandise entirement saine et en mesure de rpondre toutes les fonctions souhaites. C'est pour cette raison que l'Islam recommande aux contractants de s'changer les clarifications ncessaires afin d'viter les dsagrments que pourrait causer l'apparition, par surprise, d'un dfaut ou d'un dysfonctionnement et afin de prserver la fraternit qui doit rgner galement dans les relations commerciales :

"Le Musulman est le frre du Musulman. Aucun Musulman n'a le droit de vendre son frre une marchandise contenant un dfaut sans le lui 2 dvoiler" .
Le droit qui revient l'acheteur, aprs le constat d'un dfaut quelconque, est celui de la possibilit de choisir entre la conclusion du contrat [initial] ou de son annulation avec la rcupration de tout son argent. Il s'agit tout simplement d'un retour la situation d'avant le contrat et cela est en fait l'avis des Hanifits. Ce droit veut dire aussi, selon un deuxime avis adopt par les Hanbalits, que l'acheteur est en mesure de garder pour lui la marchandise et de 3 rcuprer une partie de son argent en compensation du dfaut constat . Il peut arriver que ce droit soit accord l'acheteur pour un changement survenu dans lexcution des clauses du contrat, par exemple lorsque le vendeur souhaite faire une livraison avant terme. Il y a alors deux cas:

a) Le cas o la livraison prmature est prjudiciable l'acheteur, en raison par exemple, de frais supplmentaires dus la conservation et au dpt dans un magasin ou encore cause de non-achvement de travaux dans l'amnagement d'un lieu de dpt. Dans cette situation l'acheteur peut refuser, de plein droit, la livraison prmature.
b) Le cas o la livraison prmature n'apporte aucun prjudice l'acheteur. Par contre, elle peut tre bnfique au vendeur dans la mesure o cela lui permettrait, par exemple, de retirer lhypothque et de librer le garant. Dans cette situation, l'acheteur est oblig d'accepter la marchandise
1 2 rfrence prcdente, n 6 / 592 3 Sunan (les rgles) d'Ibn Maj, n 2 / 246

Le Salut de la Communaut dans les divergences des Imams, T.1, p. 172

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avant terme pour lever les contraintes qui psent sur le vendeur, en vertu de la rgle gnrale :

"ni tort soi-mme, ni tort autrui"

Le contrat de vente terme joue un rle important dans les investissements islamiques. En effet, il permet le financement des agriculteurs, des industriels et des commerants qui sont dans le besoin ; en mme temps il les exempte du fardeau des crdits usuraires. D'autre part, il permet aussi aux dtenteurs de capitaux de profiter de certaines situations avantageuses, celles des moments o les produits sont vendus moins cher. En effet le prix de vente terme est gnralement plus modr par rapport au prix en cours la date de livraison ; dailleurs c'est pour cela quAssalam est aussi appel contrat des 2 ncessits . C'est pour toutes ces raisons que les banques islamiques utilisent ce genre de contrat dans le financement de divers projets. Avec ce procd, la banque prend en charge les besoins de production agricole et industrielle, comme elle prte assistance aux oprations commerciales. En contre partie de ces financements, la banque rcupre des produits et des marchandises dans les dlais fixs grce aux contrats terme ; ensuite elle procde elle-mme leur vente des prix plus levs que ceux de leur achat verss au moment de ces contrats.

La banque peut mandater un revendeur et le rmunrer en consquence, pour qu'il prenne en charge de telles ventes. Pour cela, elle se met daccord avec des producteurs et des importateurs pour livrer les produits quelle leur a achets, par le biais de contrats de vente terme, une tierce personne de son choix. Dans ces conditions elle peut ordonner ses partenaires, au moment opportun, de remettre de tels produits cette tierce personne.
Cependant, l'acheteur par "Assalam", comme la banque dans ce cas, n'a pas le droit de procder la vente des marchandises avant de les rcuprer. En effet : Abdallah, le fils dAbbas, Puisse Dieu les agrer tous les deux, raconte que le Prophte, sur lui salut et bndiction, a dit : "Celui qui achte un aliment, ne doit pas le vendre avant de le rcuprer". Le fils d'Abbas dit alors : "je pense qu'en cela toutes les 3 marchandises sont quivalentes aux aliments" .

Dun autre ct loprateur par le biais dAssalam ( disons la banque) est tout fait en droit de procder une deuxime opration du mme genre sur le mme produit. Pour cela la banque, par exemple, conclut lachat dun produit
1 2 l'Authentique d El Jamii Essaghir (le petit recueil) en son additif, n 7 / 393 3 le Donneur de Suffisance, Ibn Koudama, T.4, p. 305

Les grands Sunan (voies), Nassai, T.4, p. 36

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par le biais d'un premier contrat de vente terme ; elle procde ensuite sa revente par le biais d'un deuxime contrat de vente et encaisse dans ce cas le montant du prix de vente. Lorsque la banque sera en mesure de mettre la main sur le produit en question, elle procdera sa livraison son partenaire du second contrat. Ces diffrentes oprations, comme on le voit, permettent coup sr d'amorcer une dynamique dans les diverses activits conomiques, ouvrant ainsi de larges perspectives dans la cration des emplois, la circulation des richesses et le dveloppement social. "Et notre ultime prire : Louange Dieu, Seigneur des Univers"

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REFERENCES BIBLIOGRAPHIQUES
El Ihsan (le Bien), selon la Classification de l'Authentique d'Ibn Hayane : Emir Ala Addine Ibn Balayane, Authentification de Kamel Youcef El re Hout, Edition Maison de la Pense (El Fikr), Beyrouth, 1 dition, 1407 H./ 1987.

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La vente termeAssalam ( ) : rsum

Dfinition : Assalam est lachat dune marchandise dlai contre un prix livr au moment du contrat. Il est employ en agriculture, industrie et au commerce. Les conditions du contrat Salam : La marchandise doit tre dtermine, Le dlai de livraison doit tre connu,

Le prix de la marchandise doit tre livr au moment du contrat, La marchandise doit tre abondante. Le lieu de livraison de la marchandise doit tre dtermin. Il est possible, dans cd, donner lhypothque un garant afin que le contrat soit conclu.

- Lacheteur a le droit de conclure de conclure lachat ou de lannuler lorsquil trouve un dfaut dans la marchandise au moment de sa livraison.

- Il est interdit de contraindre lacheteur recevoir la marchandise avant le dlai inscrit dans le contrat si cet acte lui reprsente un prjudice.
Il est interdit lacheteur de vendre la marchandise avant quelle ne soit en sa possession. Le rle conomique -

Salam a un rle trs important, dune part, dans le financement des agriculteurs, des industriels, et des commerants, il les exempt des crdits usuraires, et dautre part, il contribue crer des emplois et dvelopper la socit.

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2.

VENTE INDUSTRIELLE ( ISTISNAA)

Il arrive souvent qu'une personne dsire acqurir un produit rpondant certains critres bien prcis, mais ne le trouve pas sur le march. Elle peut alors s'entendre avec un industriel ou un artisan et conclure avec lu un contrat pour la fabrication de ce produit, selon les critres souhaits ; tant bien entendu que la matire premire et la main duvre sont fournies par le producteur. Ce genre de contrat s'appelle "Istisna'a" (production industrielle ou artisanale) et les hommes de science islamique le dfinissent comme tant : "une convention engageant un travail, en vue de lacquisition d'un objet non 2 disponible au moment du contrat" Le Prophte, sur lui salut et bndiction, a demand de lui confectionner une bague en argent pour l'utiliser en guise de cachet officiel dans ses correspondances ou d'autres fins. Sa demande tait similaire celle qu'il a dj utilise pour un contrat de vente terme. Il a par consquent ngoci pour toucher quatre vingt dinars en contrepartie de la livraison de dattes, d'une certaine espce, dans un dlai dtermin. Anas Ibn Malik raconte que : "Le Prophte, sur lui salut et bndiction, s'est fait confectionner une bague, puis dit : "nous avons confectionn une bague, en guise de cachet, sur laquelle une 3 inscription est grave. Aucune personne ne doit graver dessus"
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Abdallah, le fils d'Omar, a dit aussi : "Le Prophte, sur lui salut et bndiction, s'est fait confectionner une bague, en guise de cachet, partir d'une plaque d'argent. Il l'a porte sur sa main, de son vivant. Ctait ensuite au tour d'Abou Bakr, Omar et Othmane de la porter successivement. Aprs quoi, la bague a disparu dans le Puits d'Arris. Il tait grav dessus : "Mohamed 4 Messager de Dieu" .
La vente industrielle et la vente terme ont en commun linexistence de la marchandise au moment du contrat mais dont la disponibilit dans un futur proche est trs probable. Cependant il y a lieu de distinguer entre les deux ventes quon vient de citer: dans "Assalam", l'objet du contrat est obligatoirement une entit physique. Par contre, dans "l'stisna'a", il peut tre une entit physique ou une valeur d'change. De plus, le prix d'achat, dans "Assalam", est vers au moment du contrat, alors que dans "l'istisna'a", le paiement peut se faire intgralement ou partiellement au moment de la
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Les Malkits, les Chafiits et les Hanbalits considrent l'Istisna'a comme une vente terme dans le domaine industriel. Ce procd est soumis, chez eux, au paiement immdiat. Les Hanifits, par contre, considrent l'Istisna'a comme une vente part, indpendante de la vente terme. Les merveilles des produits industriels, T.5, p. 2 L'Authentique de l'Imam El Boukhari, Interprtation : Feth El Bari, T.10, p. 224 rfrence prcdente, T.10, p. 324. Noter que la phrase : "Mohamed Message de Dieu" tait grav dans l'ordre des termes de bas en haut.

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conclusion du contrat, comme il peut tre remis aprs la confection dfinitive du produit et sa restitution lacqureur. La raison majeure en cela est que le contrat de l'Istisna'a comporte une part de travail excuter, il est donc semblable au contrat du salari. Or dans ce dernier cas, le Prophte, sur lui salut et bndiction, a ordonn de payer le salari une fois qu'il ait transpir et avant que sa sueur n'ait sch: "Remettez l'employ son salaire avant que sa sueur ne devienne 5 sche" . Il est demand, dans le contrat de vente industrielle, de dfinir le produit fournir, de manire suffisamment claire, afin d'viter les msententes. Le prix de vente, le dlai et le lieu de livraison doivent tre dtermins. S'il y a ventuellement des frais supplmentaires, il faut prciser la partie contractante qui doit les prendre en charge: c'est soit le vendeur si les frais sont compts dans le prix de vente, soit l'acheteur s'ils sont considrs en dehors de ce prix. L'Istisna'a est interdit dans les produits naturels tels que : les fruits, les lgumes et les crales. En effet de tels produits doivent tre prsents au moment des contrats relatifs l'existant ; ou bien ils sont l'objet de contrats de vente terme, relatifs l'inexistant. Cependant, ces produits peuvent faire l'objet de l'Istisna'a, dans le cas o ils seraient traits industriellement ; par exemple : sils sont congels ou conservs pour une longue dure et mis dans des emballages adquats. En fait, le domaine favori de l'Istisna'a est celui de la construction industrielle dans les domaines de lautomobile, laviation ou encore dans la construction des trains, des bateaux et de loutillage,... . Il est galement appropri dans le secteur du btiment pour difier des cits, des coles, des universits, etc... Dans ce secteur, le constructeur ou lentrepreneur peut proposer le terrain et la construction la fois ou bien seulement la construction si lacqureur est dj en possession d'un terrain btir. Le contrat de l'Istisna'a, une fois conclu, devient excutable et engage les deux contractants, chacun en ce qui le concerne : lacqureur doit verser le paiement, l'industriel ou l'entrepreneur doit fournir le produit selon les critres demands. Les deux parties doivent chacune respecter son engagement : " les croyants ! remplissez fidlement vos engagements " (5 / 1) "Soyez fidles au pacte d'Allah aprs l'avoir contract " (91 / 16) D'autre part, la revue des lois judiciaires, dans sa matire n : 392, stipule que les engagements doivent tre respects, bien quelle ait mentionn certaines divergences sur ce point tout au dbut de cette matire et qui
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L'Authentique d El Jamii Essaghir (le petit recueil) en son additif, n 1 / 066

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concernent Abou Hanifa avec son compagnon Abou Youcef. Elle dit : "Une fois que le contrat de l'Istisna'a est conclu, aucune des parties contractantes n'a le droit de le rompre. Si le produit, faisant l'objet du contrat, ne vrifie pas les critres escompts, lacqureur a le droit de choisir entre le 6 maintien ou la rsiliation du contrat" . Si le respect des engagements ne devait pas tre obligatoire, comme l'affirment certains hommes de science islamique, des difficults normes pourraient surgir et porter de graves prjudices l'une ou l'autre des parties contractantes. En effet l'industriel peut tre amen investir normment dans la fabrication du produit selon les caractristiques demandes. Il pourrait, en plus, ne pas trouver de client intress par la marchandise, si la personne qui en a fait la commande refusait de la prendre. L'industriel, dans ces conditions, est profondment ls. Inversement si l'industriel ne respectait pas ses engagements envers ses clients, il serait considr comme quelqu'un de non srieux, un bluffeur et mme un hypocrite aux antipodes des rgles lmentaires du contractant. De tels comportements affectent gravement la socit en gnral, dans sa stabilit, son quilibre et sa cohsion : "Lhypocrite a trois signes : il ment quand il parle, ne tient pas ses 7 promesses et trahit toute confiance place en lui" . Au terme du dlai fix par le contrat, l'industriel ou l'entrepreneur doit livrer au client le produit command avec tous les critres exigs et en mesure de remplir les tches pour lesquels il est destin. Si tel est le cas, l'acheteur est tenu de verser le montant du prix qu'il s'est engag le faire. Peu importe, en cela, que le produit soit luvre de l'industriel lui-mme ou de son usine de fabrication ou encore qu'il soit ralis ailleurs dans d'autres usines avec les mains d'autres fabricants, pourvu que le produit soit fini et remplisse tous les critres voulus. En effet, le contrat porte sur le produit en lui-mme, avec les caractristiques escompts et non pas sur tel ou tel fabricant qui l'aura confectionn; car derrire la haute qualit d'un produit il y a la conception ingnieuse du fabricant et donc celui-ci est reflt par son uvre. L'Istisna'a, de ce fait, peut engendrer diverses oprations conomiques, de nature propager la confiance entre les diffrents acteurs, consolider et dvelopper les activs . Un in, par exemple, est en mesure d'acheter un autre industriel pour satisfaire ses clients ; il peut aussi trouver les produits commands dans ses entrepts et l ce sont des occasions qui lui sont offertes pour couler son stock. Cependant, si l'acheteur constate que le produit command ne rpond pas l'un des critres souhaits, il est alors en droit de remettre en question le
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cf. : Les perles des hommes de loi, Interprtation des lois. T.1, p. 361 L'Authentique d El Jamii Essaghir (le petit recueil) en son additif, n 16 - Hadith faisant l'unanimit

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contrat : il peut le maintenir ou le rsilier, il peut aussi accepter le produit tel quel tout en exigeant une remise sur le prix d'achat en compensation du critre manquant. En effet, le Prophte, sur lui salut et bndiction, a ordonn aux 8 musulmans de respecter leurs engagements . L'acheteur a galement le droit de maintenir ou rsilier le contrat s'il constate une dfection quelconque dans le produit, le rendant inutilisable dans les fonctions escompts. Dans ces conditions, il est en mesure de rsilier le contrat et revenir ainsi la situation d'avant sa conclusion. Il peut aussi s'approprier le produit avec ses vices, tout en exigeant du fournisseur dommage et rparation en fonction de la gravit des dfections. L'industriel n'a pas le droit d'imposer dans le contrat de l'Istisna'a de se dgager de toute responsabilit quant aux vices ventuels du produit9 fournir. Une telle clause est valable, tacitement, dans les ventes ordinaires , lorsque de les vices sont cachs par ignorance ou par faute d'inattention. Par contre dans l'Istisna'a, dire qu'on nest pas responsable d'un vice de forme, relve de la fraude et de la mauvaise foi, car le fournisseur a dlibrment failli son devoir envers le client : celui de fournir un produit exempt de dfauts et rpondant aux normes. De plus il est suppos tre le producteur et donc il en est entirement responsable de son produit depuis la conception jusqu' la ralisation. Compte tenu de l'importance de l'Istisna'a dans les domaines de l'industrie et de l'habitat, compte tenu galement de l'assurance qu'il garantit l'acheteur exactement comme celle qui est garantie par le contrat de vente terme au vendeur, grce aussi sa prise en considration du produit en luimme et non celle de la personnalit morale ou civile qui est derrire sa ralisation : pour toutes ces raisons les banques islamiques sintressent beaucoup l'Istisna'a et l'emploient sous deux formes : directe et indirecte : Dans la forme directe : la banque conclut un contrat avec un industriel ou un entrepreneur pour lui fournir un produit rpondant certains critres, livrable dans un dlai fix et ct un prix bien dtermin. Lorsque la banque rcupre la marchandise et sacquitte de son paiement, elle procde la vente de cette marchandise au comptant ou par versements chelonns sur des mois, voire des annes ou jusqu' un certain dlai fix. Voil donc lune des caractristiques propres aux banques islamiques qui les distinguent des banques classiques : celle de la participation directe aux activits commerciales.

Dans sa forme indirecte, l'Istisna'a se prsente comme suit : un individu souhaite acqurir un produit rpondant des critres prcis, valant un
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rfrence prcdente, n 6 / 592 dans l'article 342 de la revue des lois judiciaires, il est dit : "si un vendeur dclare dans sa vente qu'il n'est pas responsable des dfauts susceptibles d'apparatre, l'acheteur n'a pas le choix de rompre le contrat"

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certain prix fix et livrable dans un dlai dtermin. Il se rend la banque et lui soumet son vu. Celle-ci prend l'engagement de lui fournir le produit souhait dans les dlais. Aprs quoi, la banque conclut un contrat de vente industriel avec un entrepreneur ou un industriel pour lui fournir le produit en question avec les critres sollicits, mais un prix moins cher que celui de l'acheteur initial. Cette prcaution est prise par la banque pour s'assurer une marge bnficiaire raisonnable. En fin de compte, la banque fait l'intermdiaire en rcuprant la marchandise et en la restituant l'acheteur initial. La vente industrielle, comme la vente terme, permet l'quilibre de l'offre et la demande, puisque la production s'effectue l'aide de ce procd suivant une demande relle. L'conomie s'en trouve, ainsi, protge des crises ventuelles que pourraient provoquer l'accumulation des produits et leur stockage indfini dans les entrepts. "Et notre ultime prire : Louange Dieu, Seigneur des Univers ".

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REFERENCES BIBLIOGRAPHIQUES
- Les Merveilles des Produits Industriels dans la Classification des Lgislations : Alaa Addine Abou Bakr Ibn Massoud El Kassani, 2 dition, Maison du Livre Arabe, Beyrouth, 1394 H./ 1974

- Revue des Lois Judiciaires :

Document rdig selon la tradition Hanifite, publi par le Califat Ottoman durant le treizime sicle de l'Hgire. - Les perles des Hommes de Loi, Interprtation de la Revue des Lois : Ali Hadar Amine, Mufti de l'Etat Ottoman - traduit vers l'arabe par l'avocat Fahmi El Houssani Edition : Librairie de la Renaissance, Beyrouth & Baghdad. LAuthentique de l'Imam El Boukhari, Interprtation de Feth El Bari : Ibn Hajar El Askalani, Numrotation : Mohamed Fouad Abdelbaki. Edition : Librairie Salafiste (ascendants), Riadh. L'Authentique d El Jamii Essaghir ( le petit recueil ) en son additif : Jalal Eddine Souyouti, Authentification : Mohamed Nasser Eddine Al Bani - Publication du Bureau Islamique - 2 dition, 1402 H./ 1982.

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ADDAINE ET AL KARD DANS LE FIQH (L'ENDETTEMENT ET LE CREDIT DANS LA LEGISLATION MUSULMANE)

Par Dr. Omar El-Kettani

Le crdit est une pratique trs ancienne, mme si les techniques ont volu dans le temps. Il fut souvent li historiquement la pratique de l'usure. Des archologues ont trouv des traces de contrats de prt intrt dats de la 1 civilisation soumrienne (3000 ans avant J.C) . A. La conception de l'intrt dans les civilisations antiques: gyptienne, grecque et romaine

L'Egypte antique a aussi connu cette pratique de l'intrt. La rglementation juridique propose par Bokhoris roi de la 24e famille, avait interdit que l'intrt du crdit dpasse la valeur de celui-ci. Les babeliens, les assyriens, les grecs et les romains ont tous connu cette pratique. En Grce, le code de Hamorabi (1771 - 1669 avant J.C) rglementait les transactions avec intrt en fixant le taux des prts de crales 33,33%. Platon (427 - 348 avant J.C) assimilera l'intrt au vol, et fustigent dans ses crits les emprunteurs de cesser de rembourser les usuriers. Il dit a ce sujet: "Les usuriers qui dplument les pauvres dbiteurs et les dvorent jusqu'aux os de leurs becs et de leurs griffes qu'ils plantent dans leurs chairs tels les vautours 2 affams" . Aristote avait ds l'poque antique remarqu la non justification de l'usure en explicant l'intrt comme suit: l'intrt est un argent issu d'un autre argent, et non d'un travail, ce qui fait de lui - parmi les pratiques du gain - celle 3 la plus contre nature . Le travail source lgitime du gain , est donc absent de cette relation. La dimension morale est fondamentale dans cette remarque. Aristote dans son jugement de l'intrt ne fera pas de distinction entre le prt la consommation et le prt la production.

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Branger J "Trait d'conomie bancaire" T2 PUF Paris 1968, cit par Baya M "Problmatique du taux d'intrt et l'conomie islamique" mmoire de DES Facult de droit Rabat 1993-94 p 12 A Platon cit par Bohin Bowerk " Histoire critique des thories de l'intrt et du capital" p 18 ed Giard et Brire (1902) , cit in "Problmatique du taux d'intrt..." op cit p 13. Aristote: "La politique" pl 17 de la traduction arabe.

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Or malgr cette condamnation de l'intrt , sa pratique en Grce tait trs courante, et permettait aux usuriers de s'enrichir rapidement.

A Rome la pratique de l'intrt tait aussi trs courante, on lui donnait la vertu d'tre un instrument rgulateur dans la vie conomique, alors qu'en ralit il tait un moyen pour les riches d'asservir les plbiens obligs d'emprunter pour vivre. La lgislation romaine face aux critiques de certains penseurs Romains (tels Cicro et Senca) ne supprima pas la pratique, mais chercha plutt 1 dlimiter les taux .
B. La conception de l'intrt dans les cultes Judaque et Chrtienne Les cultes monothistes: judasme, Christianisme et Islam ont toutes interdit la pratique de l'intrt dans un but claire et prcis: empcher l'esprit individualiste dans les relations matrielles des hommes. Les juifs toutefois, modifiant les textes sacrs de la Thora, ont autoris singulirement celle ci lorsqu'elle est pratique avec les non juifs. Les contradictions relevs ce propos dans les sources bibliques (le Lvitique et le Deuteronome qui sont des bibles, par exemple) prouvent les falsifications introduites dans les paroles de Dieu. Cette situation a permis, selon Henri Coston, aux juifs aprs la chute de l'empire romain et la domination du monde musulman, d'tre les seuls pratiquer le prt intrt au moyen ge en Europe chrtienne aprs que les assyriens qui pratiquaient aussi le prt intrt se soient convertis l'Islam, et donc monopoliser les richesses. Ce monopole leur a permis de constituer de grandes fortunes, donc de devenir des cranciers des monarchies europennes en difficults. Et c'est ainsi qu'il ont pu obtenir des concessions conomiques suffisamment importantes pour s'ingrer dans les affaires politiques, et pour 2 dominer le monde sur les plans politique et conomique . D'ailleurs un verset du Coran souligne la pratique traditionnelle du Riba par les juifs et le chtiment qui les attend: "Nous avons interdit aux juifs d'excellentes nourritures qui leur taient permises auparavant: c'est cause de leur prvarication, parcequ'ils se sont souvent carts du chemin de Dieu". " Parcequ'ils ont pratiqu l'usure qui leur tait pourtant dfendue, parcequ'ils ont mang injustement les biens des gens. Nous avons prpar un chtiment douloureux pour ceux d'entre eux qui sont 3 incrdules . En ce qui concerne le Christianisme l'interdiction est catgorique dans le nouveau testament, o il est dit: "Si vous ne prtez qu' ceux dont vous esprez restituer, quel mrite? Car mme les pcheurs prtent aux pcheurs afin
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Dictionnaire catholique p.2317 cit in "Problmatique du taux d'intrt" op.cit p 15. Henri Coston "L'empire de l'argent" en arabe, Dar al kitab Beyrout 1973. Sourate Les femmes, versets 160 et 161.

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qu'ils reoivent l'quivalent, faites du bien et prtez sans rien attendre en 1 retour" . Dans la pratique, la prohibition touchait uniquement les hommes de l'glise, ensuite elle a t gnralise toute la socite chrtienne. Par la suite l'Eglise protestante adoptera une attitude plus conciliante l'gard de l'intrt. Le dveloppement du systme capitaliste au 19e sicle enlvera les derniers obstacles cette pratique. Il a fallu toutefois attendre l'anne 1958 pour que l'glise accepte sous la pression de l'opinion occidentale et surtout des lobbys affairistes, de reconnatre l'usage de l'intrt comme un usage normal. C. La conception de l'intrt dans la religion islamique Le terme intrt n'a jamais t cit ni dans le Coran, ni dans la Sounna, ni dans la terminologie des jurisconsultes de l'Islam. A noter que la thorie conomique librale distingue entre l'intrt et l'usure, considrant l'usure comme un taux excessif d'intrt. La conception islamique refuse cette distinction, les deux tant considres comme Riba. Elle n'interdit pas le taux d'intrt mais le principe de l'intrt lui-mme. L'intrt est dfini dans son sens gnral comme le prix du loyer de l'argent. Or l'intrt runit deux caractristiques qui entranent sa prohibition: l'absence du travail du prteur, et surtout, l'absence du risque pour celui-ci. L'intrt est une forme de Riba (c'est--dire, d'usure) or l'Islam interdit toutes les oprations de Riba, c'est--dire, toutes les oprations qui dgagent un bnfice non justifi. Le profit par contre est autoris pour deux raisons: L'existence parallle du travail et du risque. Le terme RIBA signifie littralement l'augmentation ou le surplus, ALFADL ou AZZIADA, et dans la jurisprudence musulmane: l'augmentation du capital sans contrepartie. Dans les oprations conomiques, le prt intrt se trouve tre la forme la plus caractristique du RIBA.

La prohibition de l'usure est sans quivoque dans le Coran . Le terme Riba est voqu dans huit versets, cinq dans la Sourate El Baquara (La vache), et les trois autres dans les Sourates Annisaa (Les femmes), Erroum (Les romains) et Al Imran (La famille d'Imran).
"L'intrt usuraire que vous versez pour accrotre les biens d'autrui ne les accroit pas auprs de Dieu, mais ce que vous donnez en 2 aumnes en dsirant la face de Dieu, voil ce qui doublera vos . biens"

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L'Evangil selon Saint Luc (art. 6,34,35). Sourate Erroum verset 39. Traduction par Si Hamza Boubakeur (ancien recteur de l'Institut Musulman de la mosque de Paris, d Fayard, 1979.

" "

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Dans ce verset, il y a une comparaison entre deux types d'augmentation, une augmentation par l'usure qui dtruira la richesse, et une augmentation par l'aumne (la Zakat) qui fructifiera la richesse. Cette comparaison est confirme par un autre verset qui dit: Dieu anantira les profits de l'usure et fera fructufier l'aumne. Il n'aime pas 1 l'incrdule, le pcheur" . "Ceux qui se nourrissent de l'usure ne se dresseront au jour du jugement que comme se dresse celui que le Dmon a violemment frapp. Il en sera ainsi parce qu'ils disent la vente est semblable l'usure. Mais Dieu a 2 permis la vente et il a interdit l'usure" "0, vous qui croyez! Craignez Dieu. Renoncez, si vous tes croyants, ce qui reste des profits de l'usure. Et si vous ne le faites pas, alors attendez vous la guerre de la part de Dieu et de son Prophte, si vous vous repentez, votre capital vous restera. Ne lsez personne et vous ne serez pas lss. Si votre dbiteur se trouve dans le gne attendez qu'il soit en mesure de vous payer. Si vous faites l'aumne en abandonnant vos 'crances' c'est prfrable 3 pour vous, si vous saviez". La dclaration de guerre de Dieu dans ce verset, est trs significative de l'extrme gravit de l'acte. L'argumentation des jurisconsultes musulmans L'explication de cette prohibition reste toutefois absente du Coran . Elle sera faite ultrieurement par les jurisconsultes. Or cette augmentation non justifie se manifeste dans deux formes de relations conomiques: - le Riba li au loyer de l'argent (intrts en argent) - et le Riba li l'change (intrts en marchandises). Les jurisconsultes sont unanimes sur l'existence de l'usure dans les deux cas. Le Coran a interdit le premier, alors que le Hadith a interdit le second. * Le Riba li au loyer de l'argent (intrts en argent) ou Riba a'douyoun Ibn Rochd tudiant cette forme la dcrit ainsi: "En ce qui concerne
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. ." "
3

Ibid Sourate la vache (275): Ibid Sourate la Vache (275)

" "

" ." .

Ibid Sourate la vache (278):

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l'usure enregistre sur le d, il se subdivise en deux catgories: une catgorie qui 1 fait l'unanimit, c'est le riba de la Jahilia qui est condamn, et o les gens empruntaient avec intret et attendaient; ils disaient : donne moi un dlai et je t'augmente, c'est de cel que s'est plaint le Prophte (PPSL) dans le pelrinage de l'adieu en disant: "Le Riba de la Jahilia est prohib, et le premier tre 2 prohib le Riba de Abbas Bnou Abd Al Mouttalib" . Ce Riba est considr par les jurisconsultes comme le plus grave, puisqu'il peut entraner avec les retards de paiement un processus cumulatif et rapide d'endettement. Or l'origine naturelle de ce Riba est l'endettement et les crdits. La deuxime catgorie est le Riba Nassi'a constitu par les intrts de retard de paiement d'une dette, fixs par une clause de scurit pour le prteur dans le contrat. Cette deuxime forme bien que moins grave, est prohibe par la citation du prophte (PPSL), rapporte par Oussama Bnou Zad : " La Nassi'a 3 est une forme caractrise de Riba" . La diffrence semble tre une diffrence de dimension et non de nature: le premier tant un Riba compos, puisqu'il peut se dvelopper partir de l'intrt d lui mme. Il est directement interdit par le Coran, alors que le second est un Riba simple et moins important . et il est explicitement interdit par la Sounna. La prohibition dans le premier cas est une prohibition d'objectifs (Tahrim Maqassid) alors que pour le second c'est une prohibition de moyens utiliss (Tahrim Ouassa'il). La jurisprudence part en cela du principe que le temps ne produit pas de richesse, et donc ne justifie pas de contrepartie; d'o un versement anticip ne doit pas justifier non plus une baisse de la dette. Cette dernire forme a toutefois donn lieu une certaine souplesse en matire d'interdiction. Certains compagnons du Prophte (PPSL) l'ont autorise comme Ibnou Al Abbas ou l'Imam Malik, partant du principe "verse et anticipe", appliqu titre exceptionnel par le Prophte vis--vis de la tribu Bani Nadir, qui devait quitter une rgion alors qu'elle tait crancire vis--vis des habitants de la rgion. Le Prophte a d prendre cette dcision en tant que cas de force majeure, en prenant en considration la difficult probable de remboursement, et sans prvoir l'avance cette possibilit.

L'argumentation morale et sociale

1 2

Appel aussi Riba a'douyoun ou Riba Nassi'a . La Jahilia : priode prislamique Ihnou Rochd " Bidayat al moujtahid, oua nihayat al moktassid" Le commencement de l'exgse et la finalit du but" T2 p 96 , Cit par Mohammed Chahat Al Joundi : Le crdit comme moyen de financement dans la Charia islamique L'institut Suprieur de la Pense Islamique (15) p 54m Le Caire 1417 H 1996 C. 3 Cit in Le crdit comme moyen de financement dans la Charia islamiquem op cit p 55.

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L'argumentation morale se situe dans la recherche de la valorisation du travail par rapport au capital, et plus encore pour ne pas pnaliser le premier facteur par rapport au second, et pour assurer une meilleur rpartition des 1 richesses "afin que cela ne reste pas dans le cercle des riches" . L'Imam Assadeq, compagnon du prophte justifiera cette interdiction d'une manire magistrale en disant: "pour que les personnes ne s'excluent pas mutuellement". En effet , l o il y a prt intrt , il y a relation sans coopration, et l o il n'y a pas coopration il y a dsolidarit et gosme. Le comportement des organismes financiers, aussi bien sur le plan national qu'international est trs significatif a cet gard. Le substitut l'intrt est le profit, or la source du profit est la production relle, alors que la source de l'intrt est la production fictive. L'argumentation rationnelle L'explication peut se trouver dans la recherche de la fonction relle de la monnaie. Celle ci est considre par les ouvrages de l'conomie dominante comme une marchandise qui se vend et se loue sur le march, alors que dans la conception islamique, elle n'a pas de valeur par elle mme, puisqu'elle n'est directement ni un bien de consommation, ni un bien de production, mais un intermdiaire. Autrement dit, elle est cre pour rpondre une fonction et c'est en tant que fonction qu'elle a de la valeur. Or le prix de la fonction ne peut tre pay qu'aprs l'excution de cette fonction. La rmunration de la monnaie est comme la rmunration du facteur travail, elle ne peut se faire que sur la valeur ajoute relle cre, dsigne par le vocable profit . C'est cela le principe de la Banque islamique. La rmunration des banques commerciales est, par contre, indpendante et antrieure au rsultat acquis.

* Le Riba li l'change (intrts en marchandises) ou al bouyou Riba

Si nous considrons la premire forme comme un change d'une quantit d'argent contre une quantit suprieure terme, qu'en est il, lorsqu'il s'agit d'changer une quantit d'un bien contre une quantit suprieure du mme bien terme? On retrouve le mme principe, mme si on peut avancer comme pretexte une diffrence de qualit, d'o son interdiction par plusieurs Hadiths du prophte PBSL, notamment: "L'or pour l'or, l'argent pour l'argent, les dattes pour les dattes, le seigle pour le seigle, le bl pour le bl, le sel pour le sel ; ils ne doivent tre changs qu' gale qualit, gale mesure et au comptant. S'il s'agit d'changer entre categories, changez comme bon il vous semble, 2 condition que ce soit au comptant" .
1 2

Sourate la mobilisation (7) Ka la Yakouna daoulatane bana al aghnia'i minkoum". Hadith rapport par l'imam Muslim "Sahih Muslim bi charh Annawawi" T. 11, p 128, ed Egyptien 1930.

231

Ce Hadith met l'accent aussi bien sur les transactions portant sur les mtaux prcieux, que les transactions portant sur les autres produits commerciaux. Il relve deux conditions de licit l'quivalence et la simultanit. Le bien sert ainsi lui mme d'talon de mesure, sans passer par un quivalent gnral de nature diffrente (monnaie ou marchandise). L'Islam interdit ce genre de troc entre biens de mme nature, et impose de passer par une double opration de vente et d'achat. Il interdit d'autre part que ce troc soit terme et non au comptant. L'objectif tant d'interdire, en l'absence d'une production supplmentaire relle, de rmunrer un service non apparent, ou de rmunrer le facteur temps. Cette forme se subdivise en deux catgories: Riba Fadl et Riba Nassaa. Ainsi si un individu vend un dirham contre deux dirhams, ou un kilo de bl contre deux kilos, avec excution anticipe, c'est un Riba Fadl , et si une personne vend un dinar avec 10 dirham, ou un quintal de bl contre un quintal de seigle avec livraison diffre d'une des deux marchandises, c'est un Riba Nassaa. La position des jurisconsules contemporains La quasi majorit des jurisconsules contemporains confirment dans leurs crits la prohibition par l'Islam de toutes les formes de Riba pratiques actuellement. Nous pouvons citer cet gard Cheikh Abd Arrahmane Taj, Cheikh abd AI Majid Salim, Cheikh Jad Al Hak Ali Jad Al Hak, Cheikh Mahmoud Chaltout. Mais plus encore les trois grands conseils juridiques dans le Monde islamique que sont "le Conseil de la recherche islamique" qui regroupe les reprsentants de 35 pays musulmans, "le Conseil du Fiqh islamique" Jeddah, et "le Conseil du Fiqh de la Ligue islamique mondiale", ont tous t unanimes condamner les pratiques contemporaines de l'intrt, en confirmant leurs natures usuraires. Il est remarquer que l'interdiction des intrts dans les oprations contemporaines, est due selon ces jurisconsultes, aux prts intrt, ou aux oprations de Moudharaba (ou association entre le capital et le travail) dnues de leur cadre licite, et donc assimiles au Riba ou entches de pratiques suspectes. Cette interdiction aura une concquence directe sur la conception du crdit en conomie islamique, et sur le prolongement de cette consquence sur le systme productif islamique. La conception islamique du crdit L'intrt du crdit Cet intrt a volu considrablement pour passer du stade du besoin

D.

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individuel, au besoin de la collectivit et de l'Etat. Le caractre licite du crdit La rfrence coranique: l'intrt majeure du recours au crdit est soulign magistralement par le Coran qui identifie le crdit autrui comme un crdit Dieu, donnant lieu une rtribution multiplie. "Quiconque fait a Dieu un prt d'honneur, il lui multiplie bien des 1 fois . C'est Dieu qui replie la main, qui ouvre aussi". Ou encore: "Si vous prtez a Dieu un prt d'honneur, il le multipliera, pour vous, 2 et vous pardonnera". Cette exhortation par Dieu au musulman rpondre positivement une demande de crdit souligne l'aspect Maslaha du crdit dans la vie courante. Or cet aspect est trs prcisment hirarchis par l'Islam. Lgitimit hirarchique de la Maslaha Les fondamentalistes dfinissent la Maslaha comme la recherche d'une utilit , ou l'loignement d'une dsutilit dans le cadre de la Charia. Or la Maslaha se subdivise en trois catgories: Les besoins ncessaires: ncessaires dans la conception musulmane: La Charia les limitent cinq: la protection de la foi, de l'tre, de l'esprit, de la descendance, et de l'argent. Ces cinq lments constituent les piliers de la composition synthtique de la socit musulmane dans ses dimensions morale et matrielle. Ainsi la protection de l'argent passe par exemple par l'interdiction de l'usure ou par l'usage de procds frauduleux. Les besoins utilitaires qui facilitent la vie , la rendent plus douce , et contribuent une meilleure organisation. tels l'autorisation de faire du commerce, de louer ou de recourir au crdit. Ces besoins sont foncirement sociales. Le crdit peut toutefois rpondre un besoin ncessaire (ncessit d'acheter des mdicaments) , ou un besoin utilitaire (besoin de financer une opration commerciale).

La rfrence de la Sounna

Abou Houraira cite le Prophte qui a dit:

"Celui qui soulage un musulman en difficult, sera soulag d'une
1 2

" " Sourate la vache (245) " " Sourate la duperie mutuelle (17)

233

difficult le jour du jugement dernier. Dieu soutiendra son esclave tant que 1 l'esclave soutien son frre"

Abi Dardaa cite ce propos:

"Que je prte deux dinars, qui me seront rendues, que je prterai encore, seront plus prs de mon coeur que si j'en faisais don". Ibnou Massoud et Abou Abbas que Dieu leur accordent la Misricorde citent dans ce sens: fois"
2

"Un argent crdit deux fois est prfrable que donn une seule

Ces citations confirment d'une part la licit de l'acte de crdit, et d'autre part sa finalit de rpondre un besoin utilitaire, autrement dit, le crditeur vue de la Charia est rtribu sur son acte, mais non pnalis s'il s'abstient de l'accomplir. (contrairement aux besoins ncessaires qui sont obligatoires). Ces hadiths soulignent aussi l'analogie faite entre le crdit qui rpond un besoin et l'aumne. L'largissement de la notion de Maslaha dans les transactions, et son intgration dans les besoins utilitaires, rpond la ncessaire flexibilit dans ce domaine vu l'volution des besoins sociaux dans le temps et dans l'espace , ce qui les distingue des prires, qui sont du domaine exclusif du lgislateur divin, qui fixe d'une manire discrtionnaire les modalits, hors de critres d'valuation humains. C'est dans ce cadre utilitaire humain qu'on peut valuer le crdit. Celui ci en tant que besoin utilitaire est considr sur le plan juridique en tant que Nadb ou acte sollicit par la Chari'a et non pas seulement en tant qu'acte autoris. Les arguments aussi bien rels (pratiques, historiques) que rationnels le confirment. Les besoins complmentaires: ce sont des besoins qui traduisent un raffinement dans le comportement dans un sens de moralit et de savoir vivre, comme celui d'amliorer son aspect vestimentaire ou le cadre de son habitation. La rponse ces besoins est un acte autoris et non sollicit, et donc le crdit qui repond ces besoins s'incre juridiquement dans ce cadre. Cette diffrence peut tre aussi souligne entre un crdit qui rpond un besoin vital de nourriture et celui qui rpond un largissement de son activit commerciale. C'est ainsi que l'autorisation du crdit se situe entre l'acte
1

Cit par Mohamed Chahat Al Joundi op.cit.p.23.

" ."

Cit par Mohammed Chahat AI Joundi : Le crdit comme moyen de financement dans la Charia islamique L'institut Suprieur de la Pense Islamique (15) p 23 Le Caire 1417 H 1996 C.

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sollicit (Nadb) et l'acte autoris, soit entre le besoin utilitaire et le besoin complmentaire. L'argumentation historique Plusieurs exemples historiques corroborent la licit du crdit: Ainsi Ataa cite le fait que Ibnou Zoubeir compagnon du prophte avait l'habitude d'emprunter de l'argent de personnes de la Mekke, en change d'un bon de reconnaissance qui leur permet de rcuprer cet argent auprs de son fils Mosaab en Irak. Questionn sur cette pratique Ibnou Abbas que Dieu bni leurs mes, rpondit qu'il n'y a aucun mal en cela. Or Ibnou Zoubeir tait ais et donc cet empreint avait un but d'usage lucratif. De mme Omar Ibnou AI Khattab avait prt a Abi Bnou Kaab 10000 dirhams, pour une raison lucrative, vu le montant et vu l'aisance de l'emprunteur. Le Prophte (PPSL) lui-mme, il lui arrivait d'emprunter; ainsi Abi Rafii cite le cas ou le prophte emprunta un 1 chameau, dans le cadre d'une ncessit et non dans une opration lucrative . L'argumentation rationnelle Elle se base sur le principe que toute chose est autoris sauf si l'interdiction est stipule,ou si la pratique sors de ce qui est juridiquement et socialement acceptable. Elle se base aussi sur la finalit sociale du crdit. En effet le crdit sans intrt ne peut tre que profitable l'empreunteur, ce qui rend service la socit toute entire en stimulant l'activit conomique et en augmentant les richesses. C'est aussi un instrument fondamental au service de la cration de l'emploi. Le Prophte interpelant l'Ange Jibril dans le Hadith du voyage 2 nocturne dit : J'ai dit Oh Jibril, pourquoi le crdit est meilleur que l'aumne ? Il dit parceque le demandeur demande mme lorsqu'il a, alors que l'emprunteur ne demande que par besoin. L'objectif principal vis par les textes du Coran et de la Sounna est un objectif social, qu'il s'agisse d'un crdit la production ou la consommation, lorsqu'il rpond un besoin, et donc une difficult vcue par l'emprunteur, et puisque c'est une voie de lutte contre la pauvret.

La dfinition du crdit Signification thymologique (linguistique)

Il signifie la ponction, ou la renonciation l'usage, ou la cession provisoire de l'argent autrui.

1 2

Ibid. Hadith rapport par Ibnou Maja, et cit par Anass , in Le crdit comme moyen de financement dans la Charia islamique op cit p 27.

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La signification d'aprs les jurisconsultes: Les Malkites le dfinissent comme le versement par une personne une autre titre bnvole d'un bien ayant une valeur montaire charge de rcuprer terme la mme valeur de ce versement. Les Chafites dfinissent le crdit dans son sens coranique de hassane soit comme un prt qui permet la passation de la proprit du bien, avec 1 engagement d'un remboursement identique . Les Hanafites le dfinissent comme une valeur identique cde, et 2 rcupre ultrieurement . Les hanbalites le dfinissent comme le versement d'une valeur, quelqu'un qui en bnficie, charge d'un remboursement identique. La dfinition des Chafites insiste sur l'aspect bienfaisant du crdit (Kard hassane), celle des Hanafites insistent sur l'aspect quivalence dans le remboursement, alors que celle des Hanbalite insiste sur l'aspect utilitaire de l'argent crdit. De ces diffrentes dfinitions nous pouvons dduire les caractristiques du crdit: Que le bien prt ait une valeur montaire, qu'il soit un crdit gratuit sans intrts c'est--dire qu'il profite exclusivement l'emprunteur, que la richesse prte soit bien dfinie, de manire faciliter l'identit du remboursement ou si ncessaire son quivalence, que la proprit du crdit passe du crditeur au crancier, qui en devient dbiteur. Dans la terminologie juridique il n'est pas ncessaire de gratifier le terme de crdit de l'adjectif "hassane", puisqu'il n'y a pas de crdit non hassane, soit de crdit avec intrt. Les jurisconsultes se contentent d'utiliser le terme crdit pour dsigner toutes les sortes de crdit sur la base du principe commun qui en fait l'unanimit celui d'tre sans intrts. La distinction entre le crdit et d'autres formes de contrats semblables La notion de crdit est suffisamment vaste pour ncessiter une distinction avec quelques contrats semblables. Le crdit et la ria Le crdit est l'octroi d'une chose dfinie, charge de rendre son pareil, alors que la ria est l'octroi au crditeur du droit de jouir de la chose sans contrepartie. Elle se contracte par le terme d'appropriation. Or les utilits peuvent s'approprier.
1 2

Cit in Le crdit comme moyen de financement dans la Charia islamique op cit p 29. Ibid.

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La nature (ou statut) juridique du crdit Elle se prcise travers les lments suivants : C'est un comportement licite, conu en tant que contrat. Or en tant que contrat, il ncessite l'acceptation des deux contractuels: le crancier et le dbiteur, et leur volont mutuelle. Cette condition est souligne par plusieurs jurisconsultes, notamment par Ibn Abidine qui dfinit le crdit comme un contrat spcifique, o le terme crdit ou son quivalent doit 1 tre explicitement cit . C'est un comportement manant d'une volont individuelle, et qui consiste en un engagement d'une personne sur quelque chose qui est prcise et indpendante. C'est le cas aussi du don, de l'aumne, du 2 Waqf et de Aria . AI Bahouti dit ce propos: le crdit est valable s'il dit: je te cde cela, condition de me le rendre l'identique, ou prend 3 ceci et utilise-le, et rend moi son quivalent . De cela on peut dduire que le crdit est valable partir de la volont unilatrale du crditeur, puisque c'est lui qui en supporte la charge et la contrainte, et puisque son engagement ne peut tre que le rsultat d'une demande de l'emprunteur. Le crdit est un comportement de style donation, non pas dans son sens stricte, mais dans le sens des conditions du donateur lui mme qui doit tre responsable, soit majeure et libre de toute tutelle. Le crdit est un contrat contraignant pour le crditeur qui ne peut se rtracter puisqu'il s'est engag conciemment, contrairement l'emprunteur. C'est dans ce sens que penche la majorit des jurisconsultes. Le credit est proprit de l'emprunteur, qui est libre d'en jouir dans les limites de la Charia, comme c'est le cas pour la donation o l'aumne. C'est l aussi un avis majoritaire des jurisconsultes. Les frais du crdit , s'ils existent, sont donc la charge de l'emprunteur, ainsi que les dommages subits. Le crdit est garanti par son identique. Le dbiteur rembourse l'argent par la somme identique, il est tenu donc de rembourser un bien par son identique lorsqu'il y a son quivalent sur le march et que celui-ci est mesurable par une unit de compte, en poids en nombre ou en volume.

"Rad AI Mohtar ala dor AI Mokhtar" (en arabe) tome 4 p 19 1, in "le crdit comme moyen de financement" op cit p 32. 2 Cheikh Alich Fath AI Ali AI Malek (tome 1 p 218) in "le crdit comme moyen de financement" op cit p 32. 3 AI Bahouti 'Kachaf al Kinaa" T 3 p 132, in "le crdit comme moyen de financement" op cit p 32.

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Dans l'impossibilit de rembourser par l'identique, il faut rembourser par l'quivalent en valeur, rgle pratique en cas de dommages ports aux biens d'autrui. Le respect de l'engagement du crdit est un principe signal dans le 1 Coran: "Ho les croyants! Remplissez les engagements" . La forme crite est "Ho les croyants! Quand vous vous endettez d'une dette aussi mentionne: 2 chance dtermine, crivez-la" . Dassouqi confirme cette obligation ainsi " Tu dois savoir qu'il est permis l'emprunteur de rendre l'emprunt l'identique, et qu'il rembourse le 3 principal" . La rgle de comportement doit respecter la loi de l'offre et de la demande du march. Rsum Le crdit est donc un acte licite, qu'il soit sous la forme contractuelle, 4 ou manant d'une dcision individuelle , fait par une personne responsable, qui est contraignant pour le crditeur, qui tmoigne par l'acte de crdit de la passation de la proprit au dbiteur , qui en garantit le remboursement par l'identique, ou en cas d'impossibilit par l'quivalent en valeur. L'emprunteur a, par cet acte, un droit d'usage entier par la consommation ou par toute forme d'utilisation. Le prteut ne doit tirer aucun bnfice de l'opration. Le report du dlai de remboursement n'est pas dans la nature du crdit, et donne droit au prteur d'exiger le remboursement immdiat. Conclusion La justification conomique se base sur la contradiction entre une rmunration fixe pour le prteur et une rmunration variable pour l'emprunteur. Il n'y a donc aucune indexation de la premire rmunration sur la deuxime. D'autre part l'acte de crdit concentre les facteurs travail et capital aux mains d'une seule personne: l'emprunteur qui en est le seul responsable. Cette concentration de la responsabilit, ne peut justifier la garantie du bnfice au prteur que s'il partage le risque. En effet la garantie des droits suppose l'existence d'obligations, sinon l'opration est foncirement contre nature. Or qui dit partage du profit dit partage des pertes. Ce qui nous entrane logiquement un vritable contrat d'association solidaire entre le capital et le travail. Or ce contrat existe dans la Charia islamique sous l'appellation de Moudaraba ou
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Sourate "Le plateau servi" verset (1) trad Hamidullah op cit. Sourate "La vache" (282). Hachiat Dassouqi a la Charh AI Kabir T 3 p 226, in "le crdit comme moyen de financement" op cit p 67. Voir Charh AI Mohaddab du Imam Abou Zakaria Mohieddine Bnou Charaf Annaouaoui. cd Dar AI Fikr, sans date. Cit in "Je crdit comme moyen de financement" op cit p 34.

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Kirad. C'est un contrat de solidarit face aux rsultats de l'opration. En effet dans toute opration conomique entre plusieurs partenaires il ne peut y avoir que deux formes de contrats: un contrat qui lie les propritaires du capital et du travail dans les pertes et les profits, ou un contrat qui spare ces deux acteurs conomiques, maximisant le risque. Or l'objectif fondamentale du message islamique universel est de fonder une socit solidaire. Cette solidarit est autant temporelle que spirituelle. Les systmes conorniques aussi bien libral que socialiste ont tous les deux buts sur la problmatique d'association du capital et du travail. Prenant des positions extrmes ils ont t incapables de raliser que la source du problme rside dans la pratique de l'intrt. Le systme usuraire libral a entran deux consquences majeures: un processus de concentration excessive du capital aux mains d'une minorit, et un processus de sparation et d'autonomie du capital financier par rapport au capital productif . Le systme socialiste a entran pour sa part en interdisant le profit, un norme gaspillage de la capacit productive des pays. D'autre part certains auteurs ont cherch lgitimer le crdit intrt lorsqu'il est au service du dveloppement, partant du principe juridique que la ncessit fait loi. La ralit a souvent prouv l'erreur d'une telle dmarche. Le crdit jeunes promoteurs au Maroc par exemple a t un chec puisque encore une fois, les banques crditrices s'entourent de garanties alors que tout le risque est assum par le jeune promoteur. D'autre part le dveloppement ne peut se raliser sans solidarit, or l'esprit du crdit usuraire est d'assurer le bnfice sans risque, c'est pour cela que trs rare sont les banques qui sont en difficult dans les pays en dveloppement, sauf s'il y a un crach boursier comme c'est le cas actuellement dans les pays asiatiques. Sauf exception, la pratique du prt intrt pour les projets de dveloppement a entran la plupart des pays non dvelopps dans des crises financires aiges et donc a l'intervention massive du FMI. Maurice Allais, prix Nobel d'conomie en 1989 aprs 20 ans de recherches a conclu dans son ouvrage "L'impt sur le capital et la rforme fiscale" qu'un systme stable doit bnficier d'un taux d'intrt proche de zro.

Les caractristiques du crdit dans la pratique du Trsor public et la pratique bancaire Le crdit peut mettre en relation des particuliers, comme il peut faire intervenir l'Etat ou les organismes publics.Le Prophte (PPSL) pratiquait dj le crdit au profit de l'intrt public. Il ordonna ainsi Abou Rafih son compagnon rembourser un chamelier par les fonds de la Zakat, partant ainsi du principe que ce qui est crdit au profits des musulmans doit tre rembours par leur argent.

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Il y a une diffrence entre les crdits entre particuliers qui ont souvent un aspect social, et les crdits entre organismes privs ou publics et l'Etat qui ont souvent un but productif. De mme qu'il y a une diffrence dans la pratique bancaire entre le crdit aux particuliers et le crdit aux Etats.

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Bibliographie:
Le Saint Coran: Mohammed Chahaat Al Joundi: Le Kard comme moyen de financement dans la Chari'a islamique (en arabe). Publication du Conseil Suprieur de la Pense Islamique. Le Caire 1417H/1996. Mohammed Baya: Problmatique du taux d'intrt et l'conomie islamique. Mmoire de DES, Facult de Droit Rabat, 1993-1994. Mohamed Toujkani: Les crdits dans le Fikh islamique en arabe. Polycope. Sad Saabiq "Le Fiqh de la Sounna" en arabe, Vol. 3 Dar Al Kitab Al Arabi, Beyrouth, 1391H/1971.

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AL WAKALA(LE MANDAT); LE CAUTIONNEMENT ET LA JOUALA

Par Dr. Omar El Kettani Repertoire

I. Al-Wakala
Dfinition Elle signifie la dlgation du pouvoir et dans sons sens juridique lintervention d'une personne la place d'une autre dans un domaine qui admet cette dlgation. C'est donc une procuration accorde quelquun sous conditions. Al Manawi la dfinit ainsi : " Le mandat juridiquement est la procuration accorde une personne responsable pour agir dans un domaine de souverainet dune autre personne. Et dans le Morchid al harane il est dfini comme: la substitution d'une personne par une autre dans un acte dfini et 1 autoris. Le caractre licite de la Wakala LIslam lautorise parce quil rpond un besoin. En effet tout le monde n'a pas habilit grer directement ses affaires, les gens peuvent dans ce cas autoriser d'autres accomplir certaines tches par dlgation. Justification coranique: Dieu le tout puissant dit dans le Coran; Et ainsi nous les ressuscitmes afin qu'ils s'interrogent entre eux . Un parleur des leurs parla: Combien avez vous demeur. Envoyez donc l'un de vous la ville, avec votre argent que voici, quil regarde laliment qui est le plus 2 pur, et qu'il vous en apporte de quoi vous nourrir . De mme Dieu le tout Confie moi les puissant cite les paroles de Youssouf qui lui ont t adress: 3 Trsors de la terre, j'en serais le protecteur, le concient . Justification de Ia Sounna: Nombreux sont les Hadiths qui autorisent le mandat. Ainsi le Prophte
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Nazili Hamad Lexique terminologique des concepts conomiques dans le langage des jurisconsultes" en arabe. L'Institut Suprieur de la Pense Islamique, 1401 H- 1981 C, virginia USA p 289. Le Saint Coran; Traduction M.Hamidullah Sourate "La grotte"(19), 13e dition 1405/1985 p.382-383. "Ijalni ala khazini al ard Inni hafidon AIim"

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(PPSL) avait mandat aba Rafli et un homme des Ansar pour le marier Mamouna que la misricorde soit sur elle. Des textes historiques citent la pratique de celle-ci par le Prophte (PPSL) dans le remboursement d'une dette, dans l'application des pnalits, dans l'excution d'une aumne etc. De mme il y a consensus des jurisconsultes musulmans sur ses avantages et sur l'esprit de solidarit qu'elle peut dvelopper. Par contre il y a partage d'opinion sur le fait de la considrer comme un acte de remplacement (Niaba), et dans ce cas il y a interdiction d'agir contrairement aux directives de l'agent mandataire, ou un acte de procuration (Wilaya), et dans ce cas l'agent mandat est libre d'agir diffremment dune directive si elle est dans lintrt du mandataire. Les principes du mandat Le mandat est un contrat, do sa validit obit au principe du consentement par une parole ou un geste qui confirme lacceptation. Par ailleurs les deux membres de ce contrat gardent la libert unilatrale de la dissoudre, puisque cest un contrat permis application volontaire et non contraignante. De mme cest un contrat qui peut tre limit dans le temps limit une action dtermine, ou conditionn par un vnement ou par une date. Le mandat peut tre un acte bnvole du mandat ou un acte rmunr. Dans la deuxime hypothse le mandataire peut exiger le maintien du mandat pendant un dlai dtermin, ou bien le versement de dommages. Or lorsque le contrat stipule une rmunration, le mandat devient un salari, et donc est sujet aux rgles applicables celui-ci. Les conditions du mandat Le mandat n'est valable que si toutes ses conditions sont runies. Certaines conditions concernent le mandataire, d'autres concernent le mandat et enfin une troisime catgorie concerne l'objet du mandat lui mme. Les conditions lies au mandataire D'abord l'exigence de la capacit mentale, ainsi le dbile et lenfant immatur n'ont pas le droit de dlguer un mandat une personne tierce. Par contre l'enfant qui a atteint une maturit d'esprit peut mandater une tierce personne pour un acte qui lui serait utile. Les conditions touchant le mandat Il faut qu'il soit saint d'esprit et responsable comme le mandataire. L'enfant mure d'esprit peut tre mandat chez le rite Hanafite.

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Les conditions de l'objet du mandat

Il faut qu'il soit un lment dtermin, ou lgrement indtermin, sauf si le mandataire donne la libert d'agir au mandat en lui disant par exemple : Achte moi ce qui te plat. D'autre part, qu'il soit un objet susceptible de faire l'objet d'un mandat. Ce qui est le cas pour tous les contrats licites que l'individu peut signer comme la vente, l'achat, le crdit, la location, les dsaccords, le recours aux juridictions, la premption, le don, l'aumne, l'hypothque, le prt et l'emprunt, le mariage et le divorce, la gestion d'un capital, et cela en la prsence ou labsence du mandataire. En effet il a t prouv que le Prophte (PPSL) mandatait ses compagnons mme en tant prsent pour accomplir certains actes en son nom. Al Boukhari citant Abou Horara qui a dit : Le prophte (PPSL) devait un homme un chameau, lorsque l'homme demanda tre rembours le Prophte (PPSL) demanda ses compagnons de lui donner un chameau de son ge, ils ne trouvrent qu'un chameau de taille plus grande: il leur ordonna de le lui donner: l'homme dit au Prophte (PPSL) Tu as t gnreux . Que Dieu te rende cette gnrosit. Le Prophte (PPSL) rpondit les meilleurs d'entre vous sont les meilleurs payeurs. Le Kortobi dit alors: Ce Hadith signifie 1 l'autorisation de mandater une personne mme si celle-ci est en bonne sant. Les jurisconsultes musulmans ont trac les limites du mandat licite en disant: tout contrat permis un individu de le signer, est susceptible de faire l'objet d'un mandat. L o le mandat nest pas autoris est tout acte qui ne tolre pas une dlgation, comme la prire, faire un serment, ou se purifier. Tous ces actes constituent une contrainte personnelle pour l'individu, et une mise lpreuve, il est donc interdit de dtourner ces actes de leur objectif. La personne, une fois mandate devient Amine (c'est--dire homme de confiance) vis--vis de lobjet du mandat. Il a donc la responsabilit de l'objet du mandat. Sa parole est toutefois accepte s'il dclare la perte ou le dommage subi. Le mandat en situation de dsaccord et de contentieux: ce mandat est valable pour vrifier la dette, ltat de la marchandise, ou d'autres droits, que le mandataire soit l'accusateur ou l'accus, soit femme ou homme, soit avec l'accord de l'adversaire ou sans son accord. Le mandataire a dans le contentieux un droit de poursuite, il peut dllguer ce droit autrui. Jusqu quelles limites? Le mandataire n'a pas faire supporter les peines et les sanctions auxquelles il a t condamn. Mais en dehors de cela les consquences peuvent tre prises en charge selon les Chafiites par le mandat condition que cela se passe devant un Conseil juridictionnel. Les trois autres rites refusent cette prise
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Sad Sabeq Le fiqh de Ia Sounna en arabe T3 ed Dar Al Kitab Al Arabi 1391 H - 1971. Beirout, p. 232-233.

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en charge puisqu'elle concerne un objet du mandat qui n'est pas sa proprit. Le mandat dans le contentieux n'est pas un mandat dans la perception des droits. Le mandat peut en effet tre une personne qualifie en matire de suivi juridique, mais irresponsable lorsqu'il s'agit de percevoir de l'argent. Le mandat dans l'excution de la peine : il donne lieu une controverse. Abou Hanifa impose la prsence du mandataire, qui est propritaire de ce droit. Il peut pardonner la peine s'il est prsent. Alors que les trois autres rites l'autorisent. Le mandat de vente: Si ce mandat est ouvert , cest- -dire, sans fixation de prix ni de dlai, il peut le vendre une valeur identique ou le vendre avec paiement diffr, mais avec l'accord du mandataire, puisque cela peut nuire l'intrt du mandataire. Le fait de laisser libre le mandat ne signifie donc nullement la libert au mandat de faire ce qu'il veut, mais de vendre au prix qui prserve les intrts du mandataire. Par contre Si le mandat est prcis, dans ce cas il a l'obligation de respecter les clauses du mandat. Il ne peut s'loigner de ces clauses que si c'est dans l'intrt du mandataire. Sinon les Chafites considrent l'acte de vente comme nul, alors que les Hanafites, conditionnent la validit de l'acte l'acceptation du mandataire. Lachat du mandat de l'objet mandat pour le vendre: L'imam Malik l'autorise condition qu'il augmente le prix. Les autres rites l'interdisent puisqu'il y a suspicion que le prix de vente profite au mandat. Le mandat d'achat Ce mandat peut tre dlimit par des conditions. Sil ne respecte pas ces conditions, l'achat est nul, et n'engage que sa personne, sauf s'il prouve qu'il a favoris le mandataire, et ralis une meilleur opration pour lui. Par contre Si le mandat est ouvert, le mandat ne peut acheter plus cher que le prix quivalent, ou un prix drisoire. Sinon ce serait un achat qui n'engage que sa personne. La fin du mandat Le mandat vient expiration pour les raisons suivantes:

La mort de lun des deux contractuels, ou sa dbilit. Ces deux lments mettent en cause la validit du mandat;
L'excution complte du travail qui a t 1'objet du mandat. La mise pied du mandat par le mandataire, mme sans l'informer.

245

Les Hanafites pensent toutefois qu'il faut l'informer de cette mise pied. Et tant qu'il nest pas au courant de sa mise pieds, ses actes ont les mmes consquences que celles d'avant la mise pied. L'autosuspension du mandataire, mme si celui ci n'informe pas le mandat, et le fait en son absence. La dmission du mandat lui-mme. La Kafala (le cautionnement) La caution (Kafala) signifie sur le plan linguistique la prise en charge et 1 l'engagement. Dieu le tout puissant dit dans le Coran: Il la confia Zakaria". 2 Cest dans ce sens que Ibn Al Anbari dfini le terme. La caution se nomme aussi garantie (Damana). Elle suppose l'existence 3 de quatre lments: le fidjusseur , le crancier, le dbiteur, et la crance. Le fidjusseur doit tre majeure, saint d'esprit, libre d'agir sur ses biens, et acceptant l'acte de caution. Il peut tre dnomm aussi le garant, ou le responsable (Hamil). Le dbiteur se dnomme Ail, il n'est pas forc dtre majeure, ou saint d'esprit, ni qu'il soit prsent lors de l'engagement, ni qu'il accepte la caution. Mais s'il paye pour l'un de ces trois types de dbiteurs, il ne peut exiger son remboursement, sa caution verse tant considre comme un don, sauf si la caution est verse pour un jeune responsable, et qu'il l'ait autoris le cautionner. Le dbiteur doit tre connu par le fidjusseur, pour valuer le risque qu'il encourt. L'objet cautionn peut re la caution morale, la dette, une marchandise, ou un service accomplir par le dbiteur. Le caractre licite du cautionnement Le cautionnement est licite par rfrence au livre saint, la Sounna, et au consensus. Il dit: Jamais je ne Dans le Coran Dieu le tout puissant dit: l'enverrai avec vous, que vous ne mavez apport lengagement de par Dieu 4 qu moins que vous ne soyez cerns certainement vous me le ramnerez .
1 2 3 4

Wa kafalaha Zakaria Le Saint Coran, verset (37) Trad Hamidullan op cit p 68 Lexique de Ia terminologie conomique dans le langage des jurisconsultes p232. Celui qui se porte garant de la dette d'un autre. Dictionnaire Petit Robert. Le Saint Coran Sourate Joseph verset 66 Trad Hamidullah op cit p 313 Kala Lane Orsilahou makoum hata tou'touni maouthikan mina allahi littounani bihi!

246

Le tout puissant dit aussi: Nous cherchons la grande coupe du roi. Une charge 1 de chameau qui lapportera! Jen suis garant.

En ce qui concerne la Sounna, Abou Oumama citant le Prophte (PPSL) 2 dit: Le fidjusseur est garant.
Quant aux jurisconsultes musulmans, ils sont unanimes sur le caractre licite, et sa pratique ne s'est jamais arrt dans le monde musulman. L'objet de la caution peut tre de deux sortes: la caution par la personne, ou la caution par l'argent. La caution par la personne signifie lengagement du garant assurer la prsence du dbiteur devant le crancier, sans qu'il soit ncessaire pour le garant de connatre la valeur de la crance. Celle-ci est licite du moment que le dbiteur est redevable vis--vis d'une personne. Et sa caution ne porte que sur la prsence et non sur la dette. Par contre il est interdit de cautionner un acte de transgression de l'Islam, ou de transgression de l'intgrit d'un individu, autrement dit de prendre sa charge les consquences de tels actes. Ce principe est confirm par le 3 Prophte (PPSL) qui a dit: Pas de caution en cas de transgression" . Cest l'avis aussi du Bahaki et de Ibn Hazm. La caution par 1'argent : Elle consiste en un engagement matrielle du garant. Elle se subdivise en trois sortes: Le cautionnement de la dette: qui est l'engagement de payer une dette dautrui. Salama Bnou Al Akwa rapporte le fait que le Prophte (PPSL) avait refus de faire la prire pour un mort endett. Abou Kotada lui dit alors: Prie 4 pour lui Oh Prophte et je paierai sa dette. Et le Prophte pria. La dette doit tre de prfrence de valeur connue et de valeur fixe au moment de la caution, tel le cas de la dette d'un crdit, d'un prix, d'un salaire, ou d'une dot. Le cautionnement en nature ou par la livraison, tel l'engagement de livraison dun bien disponible chez une personne, (exemple: livraison du bien vendu l'acheteur); condition que le bien appartienne initialement au crancier. Le cautionnement du risque, due une situation antrieure la vente, telle la dcouverte que le bien vendu n'appartient pas au vendeur ou il est hypothqu.
1 2 3 4

Ibid p314. Hadith cit par Abou Daoud et Tirmidi , rapport par Sad Sabiq "La jurisprudence de Ia Sounna" en arabe Dar al Kitab al Arabi Beirout p 335. Hadith cit par Amrou Bnou Choub, in La jurisprudence de la Sounna. Op.cit p. 337. Cit in La jurisprudence de Ia Sounna" op cit p 340.

247

Le recours de remboursement du fidjusseur auprs du dbiteur

Ce recours est possible lorsque le fidjusseur agit dans l'octroi de la caution et son paiement avec l'accord du dbiteur. Les jurisconsultes sont unanimes sur ce plan. Ils le sont moins lorsque la caution est dcide et paye sans l'accord du dbiteur. Les imams Chafii et Abou Hanifa identifient lacte un bnvolat, sur lequel il ny a aucun recours. Alors que Ahmed est plus nuanc et Malik autorise le recours. La caution peut tre de quatre sortes: la caution d'une dette (Kafalat Addeine), la caution terme (Kafala Moudafa), la caution conditionne (Kafala Mou'alaqa), et enfin la caution ouverte (Kafala Mounjaza). La caution de la dette (Kafalat Addeine) Elle est interprte de quatre manires:

Les chafites et les Hanbalites la dfinissent comme l'engagement du fidjusseur au ct du dbiteur pour garantir une dette. Ils sont donc coresponsable, et le crancier peut poursuivre l'un ou l'autre pour remboursement. Les malkites la dfinissent comme l'engagement du fidjusseur au ct du dbiteur pour garantir une dette. Mais ils prcisent que le crancier n'a pas demander le remboursement du fidjusseur que si le dbiteur est dans limpossibilit de payer, parce que la caution n'est qu'une garantie. Elle ne peut tre sollicite qu'en cas de dfaillance du dbiteur, comme c'est le cas de l'hypothque. Les hanafites la dfinissent comme l'engagement du fidjusseur au ct du crancier dans la revendication du paiement, soit dans la pression exercer sur le dbiteur pour payer. D'autre part Abou Yaala, Daoud, Abou Thor, et Ahmed, soutiennent que la dette passe par l'acte de cautionnement sous la responsabilit du fidjusseur comme pour le cas de la Haouala, c'est dire du cas de transfert de la dette d'une personne une autre. Le crancier n'a donc plus aucun droit sur le dbiteur.
Par ailleurs les jurisconsultes subdivisent le contrat de caution en trois catgories: La caution ouverte (Kafala Mounjaza), la caution conditionne (Kafala Mou'alaqa), et enfin la caution terme (Kafala Moudafa). La caution ouverte (Kafala Mounjaza) cest celle qui est contracte sans condition, et sans rattachement un dlai. La caution conditionne (Kafala Mou'alaqa) est celle qui est lie par une condition. Et la caution terme (Kafala Moudafa) est celle qui est rattache un dlai d'application. La caution terme (Kafala Moudafa) Elle signifie dans le langage des jurisconsultes la caution lie une date future. Elle n'engage la responsabilit du fidjusseur qu' partir de cette date et non avant celle-ci.

248

La caution conditionne (Kafala Mou'alaqa)

Celle-ci est lie une condition, et annule par l'absence de cette condition. Telle la promesse d'une personne une autre de lui accorder une fourniture, en cas de rtractation dune tierce personne pour son engagement la lui fournir. Ainsi, si le crancier demande au dbiteur d'honorer sa dette et que ce dernier refuse, ou meurt avant de l'accomplir, la responsabilit de cette dette choit instantanment au fidjusseur. De mme si une personne dit une autre: si ton dbiteur ne te rend pas ton argent avant telle date, je te le 1 rembourserai . Pass ce dlai , sans remboursement, il devient responsable de son engagement. De mme, si une personne dit une autre: " Vend ton article cette personne, s'il ne te paye pas , je m'engage le faire, ou s'il ne te paye pas demain, je m'engage le faire". En cas de dfaillance de l'acheteur, le vendeur peut engager la responsabilit du fidjusseur. La caution ouverte (Kafala Mounjaza) Cest celle qui est contracte sans conditions, et sans dlai pour son application, tel l'engagement pour une personne, de couvrir la dette qu'il a vis-vis d'un crancier.

BIBLIOGRAPHIE Le Saint Coran Traduction du Coran. Mohamed Hamidullah. Amana corporation, 13e dition 1 405/1985 USA Sad Sabeq Le Fikh de la Sounna en arabe, T3 d. ((Dar al Kitab Al Arabi, 1391H/1971. Beirout; Nazih Hamad Lexique terminologique des concepts conomiques dans le langage des juriconsultes. Institut Suprieur de la pense islamique, 140lH/1981, Virginia USA. Mohamed Fawzy Faidhullah La thorie du Damane dans le Fikh musulman en arabe Ed. Dar Tourat, Koweit.

Cf Lexique de la terminologie economique dans le langage des jurisconsultes p 233

249

II. Le Damane (le cautionnement)

Le Damane signifie sur le plan linguistique lengagement de garantir largent. Il peut sidentifier au terme Kafala pour signifier la garantie et plus prcisment signifier la garantie des risques. Il est utilis dans le langage des jurisconsultes musulmans: 1. Dans le sens de "Kafala Binnafs" (garantir dassurer la prsence de quelquun, ou "Kafala Bilmal" (garantir une dette). Except les Hanafites, les autres rites identifient la Damana la Kafala. 2. Il est aussi utilis dans le sens de garantir des objets perdus des biens spolis, des dommages occasionns et des modifications apportes. 3. Il peut prendre le sens de garantie de largent par contrat ou sans contrat. 4. Il peut enfin signifier la rquisition ou la main mise sur une somme dargent lgalement ou illgalement.

Le Damane runit tous ces lments, plus dautres engagements de responsabilit imposs par la Charia, en cas dagression, comme ceux de la Dia (dommages corporels permanents causs autrui) ou des coups et blessures (Ourouch), en cas dune Kaffara (lobligation une pnalit pour transgression dun prcepte religieux). Le Damane peut tre dfini comme lengagement de responsabilit 1 pour un droit ou pour un ddommagement . Or lengagement de responsabilit peut tre dans le cas de dommages ports autrui comme il peut tre dans le cas dun engagement contractuel. Dans les deux cas la Charia oblige un ddommagement. Do la subdivision du droit en deux sortes: un droit lgale de la Charia et un droit personnel li une dette ou un cautionnement (Kafala). Le ddommagement prendra trois formes : Une compensation des dommages corporels: dommages valus comme dans la Dia, ou non valus comme dans le cas de coups et blessures. Un ddommagement matriel dans le cadre de contrats. Un ddommagement matriel hors contrats

Dr. Mohammed Fawzi Fadallah: "La thorie du Damane dans le Fiqh musulman" (en arabe). Ed. Dar Tourat. Kowet p.14.

250

(spoliations, main mise ou dommages ports aux biens). Le Caractre licite du Damane La rfrence coranique du Damane pris au sens de Kafala sexprime dans le verset suivant : "Alors, les Egyptiens: "Nous cherchons la grande coupe du roi. Une 1 charge de chameau qui lapportera ! Jen suis garant" . On y observe lengagement du Prophte Youssouf que la paix soit sur lui pour celui qui apporte la coupe utilise par le roi de lui donner la charge dun chameau en provisions. La rfrence de la Sounna: on la trouve dans lanecdote suivante rapporte par Anan: "Des femmes du Prophte avaient offert de la nourriture dans une assiette. Acha heurta lassiette et versa son contenu, alors le Prophte (PPSL) dit: 2 "Nourriture pour nourriture, assiette pour assiette" . - En ce qui concerne le Damane de largent, quil y ait ou non contrat on peut citer le Hadith du Prophte (PPSL) rapport par Anan disant : - "Largent dun musulman nest permis que par sa 3 bonne volont" . - En ce qui concerne le Damane de la main mise, Samara Bnou Joundoub rapporte le Hadith suivant du Prophte (PPSL): 4 "La main est responsable de ce quelle a pris jusqu ce quelle le rende" . En ce qui concerne laspect pnal du Damane nous citerons les versets du Coran suivants : 5 "Et il y a une vie, pour vous, dans le talion" " " . 6 "Car un mal a pour paiement un mal, son pareil" " " et
1 2 3

le Hadith du Prophte (PPSL) lors du plerinage de ladieu: "Votre sang et votre argent est illicite entre vous, comme est sacr ce
Sourate Joseph Verset 72.

"

Cit par Mohammed Fawzi Fadallah, op. Cit. p. 15. Cit par la Jamaa au niveau du sens, sauf Muslim, dans "Mountaqa Al Akhbar". Mustapha 4 Al Babi Halabi. Le Caire. Cit par Mohamed Fawzi Fadallah, op.cit. p. 15. Hadith cit par lImam Ahmed et les compagnons des quatre sounane, cf. Mohammed Fawzi 5 Fadallah, op. p.16. 6 Sourate la Vache (179). Sourate la Consultation (40).

251

jour, ce mois, ce pays. Voyez jai communiqu. Dieu mest tmoin" . Les raisons lorigine du Damane On peut numrer trois raisons: - lobligation de la Charia - lengagement du contrat - la responsabilit pnale. Cette troisime raison ne sera pas analyse, ne faisant pas partie du cadre conomique qui nous intresse. 1. Lobligation de la Charia Elle se manifeste par : - Lobligation de pnaliser les actes de chasse du plerin durant son plerinage (Horom). "Ne tuez pas de gibier, durant que vous tes sacraliss, quiconque parmi vous en tue dlibrment, quil compense par quelques btes du 2 troupeau, semblable ce quil a tu" . - Lobligation dhonorer les Kafarates. "Dieu ne sen prend pas vous pour la frivolit de vos serments, mais il sen prend vous pour les serments que vous contractez dlibrment. Lexpiration en sera de nourrir dix pauvres, de ce dont vous nourrissez 3 normalement vos familles" .

" "

" ."
2. Lobligation ne dun contrat Lengagement de responsabilit se fait dans ce cas par suite dun contrat et non par obligation initiale de la Charia. One) Les contrats ou le Damane est explicitement mentionn ou Kafala. Two) Les contrats o le Damane nest pas mentionn mais qui engagent normalement la responsabilit des contractuels tels les contrats qui entranent la ralisation dune appropriation ou dun bnfice et
1 2 Hadith qui fait lunanimit. Cit par Mohammed Faz Fadallah. 3 Sourate "Le plateau servi" (95).

Sourate "Le plateau servi" (89).

252

les contrats de garantie qui sont dnomms (Okoud Damane). En effet largent qui rsulte de cette transaction est sous la responsabilit totale de celui qui le dtient. Sa perte quel quen soit la raison le rend responsable.
Three) Les contrats de garde des objets et de gain parfois qui sont dnomms contrats de confiance (Okoud Damane). Dans ce cas celui qui dtient la garde de largent nest responsable dune perte que si sa ngligence est prouve. Exemples : les contrats de dpts, de prts non contractuels (Aria), de lassociation (quelque soit sa forme), de la Wakala (procuration) et de la Wilaya (parrainage). d) Les contrats mixtesqui produisent la fois des effets de garantie (Damana), et des effets de confiance (Amana). Le caractre de confiance en une personne nempche pas lengagement de sa responsabilit (Damane). Cest le cas du contrat de Ijara (location), elle est gnralement faite une personne crdible, mais du moment quelle doit payer un loyer elle en est garante, mme si elle nutilise pas le bien lou. Cest le cas aussi de lhypothque.

Cest donc lexistence dune contrepartie dans le contrat de location qui en fait un contrat de garantie et non un contrat Amane
Typologie des contrats Damane Les contrats Damane peuvent tre des contrats de vente, de partage, de rconciliation par compensation dargent contre argent ou par compensation mutuelle, de crdit, de mariage, de remboursement de dot en cas de divorce (). Nous allons tudier chacun des contrats. Le contrat de vente: Le contrat de vente est dfini comme un change de richesse contre richesse. Cette dfinition traduit explicitement lide de compensation qui caractrise le contrat: Damane. Le contrat de vente est lexemple type du contrat Damane. Deux situations peuvent se prsenter si la marchandise vendue est perdue: la perte dans une vente licite et la perte dans une vente illicite. 1. Dans le cas ou la vente est licite, si la marchandise se perde aux

253

mains du vendeur il en supporte les consquences de mme pour lacheteur.

2. Dans le cas o la vente est illicite le Fiqh se refuse tout jugement avant la livraison, comme sil ny a pas de vente. Si le vendeur met dans ce cas la marchandise la disposition de lacheteur et que celui-ci ne la prend pas, elle reste sous la responsabilit du vendeur, alors que si la vente tait licite elle serait sous la responsabilit de lacheteur.
A remarquer que la valeur considre de la marchandise perdue nest pas la valeur fixe par le contrat mais la valeur du march le jour de la livraison de la marchandise. 3. Dans la vente illicite sil y a livraison de la marchandise lacheteur et que celle-ci se perd, il y a deux positions des jurisconsultes: celle qui considre que la marchandise a le statut de Amana, et donc lacheteur na quune responsabilit de dpt cest-dire celle dun contrat de confiance. Sa responsabilit nest engage que sil y a ngligence de sa part. et celle qui considre que la marchandise bnficie dun contrat de garantie. Elle est donc garantie par lacheteur hauteur de son prix ou sa valeur.

4.

Dans le cas dune prsomption dachat, avec connaissance du prix de la marchandise par lacheteur et rception de celle-ci avant de prendre la dcision dfinitive dachat, mais en disant: "Si je me dcide je la prends". Si la marchandise se perd, il doit rembourser sa valeur, et sil la consomme, il doit rembourser son prix.

Mais si lacheteur a gard la marchandise pour rflexion, mais sans aucun signe dengagement, et quelle se perd, il nest pas responsable. Sil la consomme il paye sa valeur. Le contrat de partage Le partage est la rception dune part dtermine sur une marchandise 1 dtermine . Elle vise dpartager une marchandise, entre hritiers par exemple. Elle peut se faire de deux manires:
1

Voir Tabiyn Al Haqaiq Charh Kenz Addaqaiq (5/264) cit par Mohamed Faz Fadallah op.cit. p.41.

254

"Al Ifraz" qui suppose la rception par le partenaire dune part de la marchandise ce qui est praticable lorsque la marchandise est divisible par le pois ou par units. "Al Moubadala" (lchange) qui suppose la rception par le partenaire de lquivalent de sa part si la marchandise est indivisible (maison par exemple). 1. 2. Si le partage est fait, chacun est responsable de sa part. Si aprs le partage apparat un troisime ayant droit (ou hritier), le premier partage est nul et ne peut se faire par compensation pour le troisime, sauf si celui-ci accepte. Si aprs le partage apparat le droit dune tierce personne sur une partie de la part de quelquun, le partage nest pas annul, mais ce droit est accord sur cette part. Les jurisconsultes distinguent ici entre le partage consensuel (qisma Mountagida) parce que cest travers elle que se manifeste la compensation dune manire apparente, le partage juridictionnel (qisma Tagadi), considr comme une jurisprudence applique, sans recours selon lavis de la majorit des jurisconsultes. Si des associs, aprs le partage, dnoncent celui-ci pour son caractre inquitable, et pour avoir sous-valu des parts, cette situation peut se prsenter sous deux versions: le partage dnonc sest fait par une juridiction. Il doit tre annul selon le consensus des Oulamas, parce que le juge est suppos juste et au service de lintrt social, ce qui na pas t confirm par les faits. - Le partage dnonc sest fait par consentement mutuel. Dans ce cas, il y a deux positions: celle qui considre que du moment quil y a eu consensus entre les intresss, il ny a plus possibilit de recours.

3.

4.

5.

et celle qui envisage la possibilit dun recours, si le dsquilibre dnonc dpasse le tiers de la part, mme sil y a eu consensus.
Le contrat de rconciliation par compensation financire

255

La rconciliation est un contrat qui annule le dsaccord . Dans celle-ci, il y a quatre parties: les deux contractuels qui sont des rconcilis, llment de dsaccord ou pomme de discorde et largent vers pour la rconciliation ou substitut pour la rconciliation. La rconciliation peut se faire dans tout domaine. Le jugement appliqu se rfrera (par recours au Kiass) au plus proche type de contrat. Cette rconciliation peut se faire : - par compensation financire. Dans ce cas, le contrat de rconciliation est identifi au contrat de vente, puisquil y a change dune valeur par une valeur compensatoire. La rconciliation ne peut se faire dans ce cas sur ou par un produit prohib et sera annule pour vice du contrat. - par reconnaissance de tord. Lobjet du dsaccord est donc totalement ou partiellement mrit. Il sera livr en tant que compensation, puisque la rconciliation est une compensation parfaite comme la vente. - par loctroi dune utilit comme celle de ce compenser le dommage port au bien dune personne en lautorisant dutiliser une voiture pendant une priode. Ce contrat de compensation rentre dans la catgorie du contrat de Ijara (location), puisquon y trouve lchange dune valeur contre une utilit. La nature du contrat sidentifie lesprit du contrat Il y a donc obligation dans la rconciliation de fixer les dlais, et dannuler la rconciliation par dcs de lun des deux contractuels lintrieur du dlai fix pour lappliquer, ou de lannuler pour raison de destruction de lobjet de compensation (qui est la voiture). Si lobjet de la compensation est dtruit aprs avoir t livr, il est sous la responsabilit du dteneur, puisquil sidentifie la perte dun bien vendu aprs avoir t livr. Le dpartage (Al Mokharaja)

Il signifie la libration de la part de chaque hritier, en dterminant le versement auquel il a droit. Les jurisconsultes musulmans consacrent une partie du livre sur la rconciliation au dpartage de lhritage. Chaque hritier peut tre libr dans le dpartage de lhritage de deux
1

Charh Al Kifaya Ala Al Hidaya (7/376) cit par Mohamed Fawzi Fadallah op. cit. p.43.

256

manires: soit en lui livrant directement une part de lhritage, condition que les biens livrs correspondent exactement sa part. Soit en compltant certaines parts par le versement de largent propre des autres hritiers.

Le dpartage est donc considr comme le renoncement de lun des hritiers sur sa part en change dune valeur compensatoire en argent ou en biens. Le dpartage est donc identifi un contrat de vente. Ainsi, chaque fois que lhritier reoit la compensation, cest comme sil reoit la livraison dune vente; il en a la totale responsabilit. La garantie dans le contrat de crdit Le crdit est une appropriation dune chose charge de rendre son 1 identique . Le crdit est utilis dans le sens de Aria (prt) puisquil porte la notion doffre gratuite, et le sens de compensation et de vente enfin de compte, puisquil entrane lobligation de rembourser lidentique aprs avoir consomm le crdit. Or parce quil porte le sens de vente, cest un contrat de garantie. Il entrane donc les rgles suivantes : 1. le dbiteur, une foi reu le crdit, en dvient propritaire donc garant de sa perte ou de sa consommation.
2

, et

2. Sa dtention est une dtention de Damane et non une dtention de simple dpt, ainsi si le dbiteur nen a plus besoin il ne peut le rendre puisquil en est le propritaire. Contrairement la dtention dun bien Aria (prt sans contrat), puisque mme livr, il reste la proprit du prteur et nest garanti que sil y a preuve de ngligence de la part de lemprunteur. La garantie dans lacte de mariage Lacte de mariage est un acte qui autorise la jouissance. Il ne peut tre spar de la dot par recommandation du Coran:

Charh Al Minhaj Bihachiati Al Joumal (3/254), cit par Mohamed Fawzi Fadullah op.cit. Rad Al Mokthar (4/171), cit par Mohamed Fawzi Fadullah op.cit. p. 46.

2 p.46.

257

1 "Puis, de mme que vous jouissez delles, donnez-leur leurs salaires".

" "
Ainsi lacte de mariage engage directement la garantie de la dot quelle soit en argent ou en biens. La femme ne sera pas tenue dassurer son rle dpouse, si elle est prive de sa dot. En cas de non livraison, la dot reste garantie par le mari. Elle est assimile une marchandise vendue mais non encore livre. Elle est donc sous sa garantie ou la garantie de son prix en cas de perte. Le Damane dans le cas du divorce par compensation consensuelle () Si la femme accepte de donner une valeur dtermine en compensation de sa libration de son engagement marital ( ) , lacte est valable. Cest un acte de compensation (Akd Mouawada). Il peut sexprimer par les termes: vente, achat, divorce, dsengagement (Moubaraa), ou sparation (Moufaraqa). Il suppose le caractre licite de lobjet de compensation, sinon celui-ci doit tre remplac par un quivalent.

III. LA JOUALA
Dfinition gnrale Dune manire gnrale, la Jouala est lengagement dune personne physique ou morale octroyer une rmunration (ou rcompense) celui qui accomplit une tche particulire entirement. Si la tche nest accomplie que partiellement, la rmunration est supprime. Le caractre licite de la Jouala La majorit des jurisconsultes Malkites, Chafites et Hanbalites lautorisent. Ils avancent pour preuve dans le Saint Coran la citation suivante: "Nous cherchons la grande coupe du roi. Une charge de chameau qui lapportera ! 2 Jen suis garant" . Il y a donc promesse de rmunration celui qui rapportera la coupe royale. Cest un acte de Jouala. Largumentation de la Sounna se manifeste travers le Hadith authentique rapport par Al Boukhari daprs lequel des compagnons du
1
2

Sourate les femmes (24) Sourate de Joseph verset 72. Traduction Hamidullah, p. 314.

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Prophte (PPSL), que Dieu les bnissent ont accord une rcompense aux 1 habitants dune cit qui ont guri leur chef .

La contrainte du besoin, qui permet de rpondre une utilit sans passer par le contrat de bail qui est plus lourd grer, et qui ncessite plusieurs 2 conditions pour laccomplir .
Ibn Hazm et les Hanafites considrent toutefois que cette pratique est illicite. Les Hanafites avancent pour cela deux arguments: dune part le fait du hasard et du risque quelle comporte, dautre part le fait quelle soit un engagement avec une personne inconnue. Ces lments sont selon eux de nature introduire lincertitude dans la transaction et donc la rend illicite. Ibn Hazm ne conoit pas la Jouala comme un contrat mais plutt comme une promesse quil serait recommandable de tenir. Elle na pas donc la force dun contrat, mais elle peut le devenir si la tche demande est dtermine, et si la partie qui excute la demande est dsigne et accepte loffre de rcompense. La Jouala devient ainsi un contrat contraignant, soit contrat 3 bail . Dfinition juridique de la Jouala Les jurisconsultes qui ont admis la Jouala ont avanc plusieurs dfinitions. Pour les Malkites Ibn Arfa avance la dfinition suivante cest "un contrat dchange dun travail humain contre une compensation qui nest accorde que lorsque le travail est totalement et non partiellement accompli. 4 Do le loyer, la moussaqat et le qirad ne font pas partie de ce contrat" . Pour les Chafites, Al Ramli la dfinie en tant qu"engagement pour une compensation donne contre une tche dtermine ou indtermine par une 5 personne connue ou inconnue" . Ibn Rochd la dfinit par le fait quun homme accorde un autre une rmunration en contrepartie dun travail que ce dernier a entirement accompli. 6 Si la tche nest pas acheve, il naurait rien et son effort sera vain . Pour
1 2 3 4 5 6

les hanbalites, Al Mirdaoui la dfinit comme le fait d"accorder

Cit par Dr. Chawki Ahmed Donia dans Jouala et Istisnaa. Analyse Juridique et conomique. BID/IRTI 1415-1994 Jeddah, p. 72. Al Chirbini "Moghni al-Mohtaj". Vol 2, p. 429, cit par Dr. Chawki Donia, p. 12. Ibn Hazm "Al Mohalla" vol. 8, p. 193, cit par Chawki Ahmd Donia. Al Hattab: "Moowhib Al Jalil" vol 5, p. 452, Bibliothque Al Halabi, Egypte, cit par Chawki Donia p. 12. Al Ramli, "Nihayatoul Mouhtaj" vol. 5, p. 465, bibliothque Al Halabi Egypte, cit par Chawki Donia, p. 12. Ibn Rochd "Al Makadimat", vol. 5, p. 630, Dar Saddam, Beyrouth, cit par Chawki Donia, p. 13.

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une somme dargent celui qui accomplit tune certaine tche" . Les composantes de lacte de Jouala Deux lments la composent: le commanditaire ou jael, et lexcutant ou Amel. Elments constitutifs et conditions de validit de la Jouala Introduction : Il sagit en fait dun aperu gnral sur la position du droit islamique vis--vis du contrat Jouala. Le but de cette analyse est de recenser et de rassembler les positions du droit islamique (fiqh) vis--vis du contrat Jouala. Le Jael : ou le contractant * Quest-ce que le jael ? Le jael est "la personne, linstitution ou le gouvernement ou toute autre partie qui sengage payer un montant donn celui qui accomplit une tche donne". En dautres termes, cest lengagement donn par le jael donner une rmunration celui qui accomplira une tche dtermine. * Conditions de validit : La premire condition est que le jael doit tre connu et dtermin. En effet, cest le jael qui est lorigine du contrat et qui sengage payer. Donc si cette partie est absente, le contrat et la promesse ne sont plus considrs, do la ncessit de cette condition. Cependant, certains Oulamas ont indiqu que dans certains cas la Jouala peut avoir lieu mme sans contractant (en labsence du jael) et ce lorsquon veut absolument rcuprer par exemple une certaine somme dargent perdue ou viter sa perte. Le jael doit tre apte grer: il ne doit tre, ni fou, ni trop jeune, ni prodigue ni agir contre son gr.

Le jael ne doit pas tre ncessairement propritaire de lobjet produire ou apporter, car le jael peut tre une tierce personne.
Cette tierce personne sera alors redevable de la rmunration ou de la
1

Al Mirdani "Al Israf" vol, 6. P. 339, 1re dition sans indication de nom de l'auteur, cit par Chawki Donia, p. 14.

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rcompense. Mais dans ce cas se pose le problme de la ncessit ou non de la permission du propritaire. Sur ce point les Oulamas divergent, mais selon lavis des auteurs de louvrage, le jael doit recevoir une rmunration, car cest lui qui est lorigine de leffort fourni. Le jael doit-il tre le bnficiaire de la rmunration ?

Les Oulamas ont soulev ce problme, pour certains ceci est indispensable pour la validit du contrat et pour dautres cette clause nest pas toujours indispensable. Le le Amel: ou lexcutant de la tche donne par jael

Selon les Oulamas, il nest pas considr comme tant lun des lments de la jouala. La jouala est considre comme valable par la seule volont du jael du moment quil dclare son engagement donner une certaine rcompense celui qui fournit une tche donne. Sa dclaration est suffisante sans tenir compte de lacceptation ou du refus de la personne qui va accomplir la tche. Mais sur le plan oprationnel, le contrat ne peut donner ses rsultats que lorsque les deux parties (jael et amel) tirent avantage du contrat ou alors lorsque quelquun se charge de lexcution de la tche donne par le jael. Cest pour cette raison que les chercheurs ont compt le Amel parmi les lments constitutifs de la jouala. Il existe plusieurs formes de Amel. 1 Le Amel dsign: si le Jael dsigne un amel, mais la tche est accomplie par un autre Amel, ce dernier na droit rien. Cest le Amel dsign qui reoit la rmunration. Quant aux obligations vis--vis de lassoci ou du dlgu, elles sont rgles entre eux. 2 Le Amel non dsign: dans ce cas, le jael ne doit payer que le montant quil sest engag payer. Si le amel est un groupe de personnes, le montant sera partag entre ses membres et selon la participation de chacun la tche. 3 Le Amel commun:cest lorsque le jael conclut un contrat avec plusieurs personnes pour lexcution dune tche. Dans ce cas, les rmunrations peuvent tre: soit gales, si la tche est accomplie par une seule personne. soit ingales, si la tche est faite par un groupe de personne.

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Le contrat: En principe le contrat doit tre constitu par une offre et une acceptation. Mais dans le cas de la Jouala, il suffit davoir loffre du Jael, car lacceptation du Amel nest pas obligatoire, mme sil est dsign. La Jouala est un contrat indpendant ne pas confondre ou rattacher un autre contrat comme par exemple le Bail et celui en dpit de la ressemblance entre les deux. Il est vrai quun lien troit existe entre le Bail et la Jouala, dans les deux cas lobjet du contrat est le travail moyennant une contrepartie dtermine, mais malgr cette ressemblance il existe plusieurs diffrences. Ainsi dans la Jouala, le Jael peut ne pas tre le propritaire, alors que ceci est prohibe, dans le Bail. De mme que dans la Jouala, la tche peut ne pas tre spcifie, du point de vue de la mthode de sa ralisation, alors que dans le Bail, elle doit tre prcise de tous les points de vue. * Les conditions de forme du contrat dans la Jouala: Il faut une rcompense ou une rmunration. Il faut dterminer le montant de cette rmunration. Il faut dterminer sa nature. La tche ou le Amel doit tre clairement spcifi, pour viter tous malentendus ou conflits.

Lorsque la formule du contrat ne spcifie pas clairement la rmunration, la Jouala est nulle-mme si le travail a t achev. Dans ce cas les Oulamas ont admis que le Amel avait droit une rcompense quivalente alors dautres ont vu quil avait droit un salaire quivalent, et ce afin dinciter les personnes sauvegarder par exemple la recherche des biens perdus. La rmunration : * la rmunration est fixe par le jael pour le Amel. Elle doit tre clairement spcifie pour viter tout conflit. Elle est soit : une somme dargent un bien non rmunraire qui doit tre dcrit, sinon le Amel a droit un salaire quivalent. Une fraction de biens perdus. Fraction qui doit tre accorde au Amel au cas o elle est dj, sinon il a droit au salaire quivalent.

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par contre, si le contractant change la rmunration, cela signifie la rsiliation du premier contrat, en d'autre termes la dernire dclaration annule la premire. Mais si ceci arrive en cours de travail, le contrat devient sans rmunration, et le Amel doit percevoir un salaire quivalent.

* en cas davancement de la rmunration : en gnral le Amel peroit sa rmunration aprs achvement de sa tche, mais sil la peroit lavance ou en cours daccomplissement et que cette avance constitue une condition, dans ce cas, la rmunration nest pas valable selon les Fouqahas, car le contrat nest ni de jouala ni de prt (ceci est prohib). Par contre, si cette avance ne constitue pas une condition, l'avance est permise. Une question est pose aux Fouqahas : dans le cas de grandes affaires, est-il possible de se mettre daccord sur le paiement dune partie de la rmunration, en vue de faciliter le travail de sorte que si la tche reste inacheve, cette avance sera assimile une dette envers le Amel. Cette question ncessite des recherches dans le domaine juridique. La tche La tche constitue lun des lments constitutifs de la Jouala, car celleci ne peut avoir lieu sans laccomplissement dun travail donn par une personne donne ou inconnue.

Comme condition :
la tche doit tre licite (ni prohibe ni obligatoire) la tche doit avoir une finalit acceptable, cest--dire ne doit tre ni acte de loisir ni perte de temps. elle ne peut pas tre utile uniquement pour le Amel, tel que dans le cas de la pratique de la prire et du jene. Mais sil y a intrt pour dautres personnes comme pour lappel la prire, la Jouala est autorise par certains Oulamas.

Il faut : la dtermination et la spcificit de la tche . Elles sont essentielles puisquelles constituent llment essentiel dans le contrat de la Jouala, elles permettent galement dviter tout conflit, fraude ou litige. Quant la mthode, au procd, aux outils sont laisss la discrtion du Amel. 2) la dtermination du lieu et du temps est importante, afin dviter tout conflit ou fraude (par exemple le forage de puits, constructions de maisons). Pour le temps, en gnral la fixation nest autorise pour que les efforts du Amel ne soient pas sans contrepartie, lorsque le travail ne se 1)

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trouve pas totalement achev durant la priode fixe. leffort de travail:les Fouqahas ont admis que le Amel doit fournir un 4) vritable effort pour mriter sa rmunration. Cet effort nest pas ncessairement matriel ou montaire mais peut tre galement moral tel que lutilisation de son pouvoir ou de son prestige pour lever une injustice touchant une personne donne. Dans ce cas la rmunration est autorise.

Les rgles de la Jouala, la rsiliation, le conflit, et la nullit: - la rsiliation: cest la renonciation au contrat et son interruption. Deux cas se prsentent nous :

* si la rsiliation est de la part du Amel, que le travail soit entam ou non, il na droit rien, sauf si la rsiliation rsulte de la remise en cause par le Jael du montant de rmunration ou de la nature du travail et pousse le Amel rsilier le contrat et dans ce cas le Amel doit percevoir un salaire quivalent son travail.
* si la rsiliation est de la part du Jael : Les Chafites pensent que le Jael y a droit si le Amel na pas encore entam le travail, par contre si le travail a t entam, le Jael doit verser un salaire quivalent leffort fourni par le Amel et au profit tir. Les Malkites sont davis que le Jael na pas le droit de rsilier le contrat, mme avant le commencement de la tche. Par ailleurs, certains Oulamas sont pour la compensation du Jael dans le cas o le Amel annule le contrat sans raison valable, car ce dernier cause prjudice au Jael. Le conflit * Si le conflit porte sur le contrat, cest le Jael qui lemporte, moins que le Amel dispose dune preuve. * Si le conflit porte sur le travail ou sa rmunration, les deux parties doivent faire recours au serment et le Amel recevra le salaire quivalent ou la rcompense quivalente. La nullit Dans ce cas, les Oulmas ne se sont pas mis daccord sur ce que le Amel

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doit recevoir un salaire ou une rcompense.

BIBLIOGRAPHIE
Le Saint Coran Traduction du Coran. Mohamed Hamidullah. Awama Corporation, 13 dition, 1405/1985 USA. Sad Sabeq "Le Fiqh de la Sounna" en arabe T3 Ed. "Dar al Kitab al Arabi", 1391H/1971, Beyrouth. Chawki Ahmed Donia "Jouala et Istisna" Analyse juridique et conomique. Banque Islamique de Dveloppement / IIRF, 1413H/1994. Jeddah. Nazih Hammad "Lexique terminologique des concepts conomiques dans le langage des jurisconsultes". Institut Suprieur de la Pense Islamique, 1401H/1981, Virginia, USA.

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Partie III

LES SOCIETES OU CHARIKAT

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LA JURISPRUDENCE ISLAMIQUE DES SOCIETES

Dr. Ridha Saadallah

I - Notions gnrales
1 - De la distinction Sharika et moucharaka Moucharaka est un terme gnrique qui regroupe tous les contrats ou situations de fait ou de droit impliquant la participation. Sous ce terme on inclut la fois les sharika, objet de cette confrence, et les autres formes de participation que lesFouqahas ne classent pas comme telles, en particulier la muzara`a (association entre propritaires terriens et paysans portant sur la culture de la terre), la musakat (association entre propritaires et paysans portant sur l'exploitation de vergers) et pour certains mudharabah la (association entre apporteur de capital et apporteur de travail). 2 - Sharika et socit Le droit sculaire distingue socit et indivision ou coproprit. Il y a indivision quand deux ou plusieurs personnes ont des droits sur un mme patrimoine. Tout acte matriel ou juridique relatif au bien indivisi exige le consentement de tous les indivisaires. Dans une socit, les associs dtiennent les biens communs comme une proprit collective, un patrimoine social, administr par l'un ou quelques uns d'entre eux. La dcision relative au patrimoine social peut tre prise la majorit, si la loi ou les statuts en dcident ainsi. La sharika correspond la fois l'indivisionSharikat ( al-mulk ) et la socit(Sharikat al-Aqd). La traduction de sharika par socit n'est donc pas prcise; elle ne se justifie qu'en raison de l'importance relative sharikat de alAqd. Le droit franais distingue aussi la socit civile de la socit commerciale. Une socit est commerciale d'aprs son objet et surtout d'aprs sa forme. Les socits civiles par leur objet intressent surtout l'agriculture, les oprations immobilires et les professions librales. Quel qu'en soit l'objet, les socits en nom collectif, en commandite simple, responsabilit limite et par actions sont toutes rputes des socits commerciales. Avec la prdominance croissante du critre de la forme, la division des socits en civiles et commerciales perd de plus en plus de son intrt, se rapprochant ainsi de la position du Fiqh islamique qui considre que toutes les socits sont commerciales, quel que soit le domaine de leur activit. Il faut prciser que

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mme en droit franais, le commerce est entendu dans un sens large incluant aussi les activits industrielles.
3- La personnalit morale La personnalit morale est lie au patrimoine. Une socit ayant un patrimoine distinct de celui de chacun des associs constitue une personnalit morale. En droit commercial franais, toutes les socits jouissent de la personnalit morale, l'exception de la socit de participation. Le Fiqh traditionnel ignorait le terme de personne morale, mais le concept ne lui est pas tout a fait tranger. Les Fouqahas ont en effet admis que la mosque, leWaqf (fondation pieuse) et le Trsor (Beit al-mal) jouissent de droits et contractent des obligations de nature financire. On n'est donc pas loin de leur reconnatre un patrimoine distinct et une personnalit morale.Fiqh Le contemporain admet la personnalit morale des socits en dclarant qu'elle constitue un besoin(hajah) qui est gnral au point de devenir une ncessit (dharurah). 4 - Licit de 1a socit La licit de la sharika est unanimement admise. Elle trouve son fondement dans les trois sources de la Chari'a que sont le Coran, la Sunnah (Tradition du Prophte) et 1 'Jjma' (consensus). Ne faisant l'objet d'aucune divergence d'opinion, il n'est pas ncessaire d'en dire plus.

II - Le contrat de socit
A - Conditions de validit La validit d'un contrat de socit est sujette des conditions relatives la procdure de constitution, aux contractants, l'objet et aux rgles de participation aux bnfices et pertes. Nous ne parlons ici que des rgles gnrales applicables toutes les socits. Celles relatives des types particuliers de socit seront prsentes plus bas. Les conditions relatives la procdure de constitution Le contrat de socit est initi par l'offfre (Ijab) d'une partie et l'acceptation(qabul) de l'autre ou des autres partie(s). L'offre et l'acceptation doivent vrifier les conditions suivantes: Elles doivent se correspondre parfaitement: l'acceptation .i ne peut pas tre partielle ou conditionnelle.

-1

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Elles doivent tre continues dans le temps et dans .ii l'espace. Cette condition a t comprise comme n'excluant pas la possibilit que l'offre reste valable pendant un certain temps, comme c'est pratiquement le cas dans les offres publiques de souscription d'actions. Elles peuvent tre orales ou crites. Les .iii Fouqahas, les Hanafites en particulier, prfrent cependant la forme crite. Dans tous les cas, la formule utilise doit faire ressortir l'ide d'association. Le mlange des apports est une preuve d'association. Malkites Les exigent que les termes utiliss dans la formule d'offre ou d'acceptation impliquent un mandat donn aux autres associs de disposer des apports sociaux. Les Chafites exigent en plus le mandat de commercer. 2 - Conditions relatives aux associs Ils doivent jouir de la capacit de prendre des obligations. Ils doivent aussi tre capables de mandater et d'tre mandats. La socit peut tre forme de musulmans et de non.iii musulmans. Mais dans ce dernier cas, les Malkites et les Hanbalites exigent que l'associ musulman ait un droit de regard sur la gestion de son partenaire. - Conditions relatives l'objet de la socit 3

.i .ii

L'objet est utilis en droit pour signifier soit les apports formant le capital social, soit l'activit pour laquelle la socit est cre. L'objet doit alors vrifier les conditions suivantes: En principe l'apport est en argent. LesMalkites et les .i admetttent cependant les apports en nature condition Hanbalites qu'ils fassent l'objet d'une valuation en argent lors de la cration de la socit.
L'apport peut tre aussi en industrie, c'est dire un .ii engagement de travailler pour la societ. Alors que le droit commercial franais exige au moins un apport en capital (en argent ou en nature), le Fiqh admet pour certains types de socits (sharikat al-abdan) que les apports soient exclusivement en industrie.

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L'apport peut, pour un type de socit (sharikat al.iii , tre reprsent exclusivement par le crdit dont jouissent les wujuh) associs. Les Malkites et les Hanbalites admettent l'apport en .iv jouissance d'un actif qui demeure la proprit de celui qui l'apporte. Les apports, quelle qu'en soit la nature, doivent tre .v prcisment connus la conclusion du contrat et doivent tre effectivement mis la disposition de la socit lorsqu'elle commence ses activits. Une crance sur un tiers ne peut pas constituer un apport. Le mlange des apports de sorte que chaque associ puisse .vi grer l'ensemble du capital social est exig par les Malkites et les Chafites. Par contre, le mlange n'est pas une condition de validit du contrat pour les deux autres coles sunnites, qui admettent nanmoins qu'avec mlange des apports, l'association est plus complte et plus effective. L'objet (activit) de la societ doit tre licite. Par exemple, .vii les socits s'adonnant au prt intrt ou au commerce des liqueurs sont frappes de nullit pour objet illicite. Aucun associ n'a le droit de mlanger ses autres biens .viii avec le capital de la socit sans la permission de tous les autres associs. - Conditions relafives aux rgles de partage des bnfices et des pertes La perte est du genre de l'apport. L'associ qui apporte .i son industrie perd son effort ou en d'autres termes le cot d'opportunit de son travail. La perte financire est partage par les associs ayant apport le capital proportionnellement leurs apports respectifs. Le contrat doit prciser trs clairement le mode de partage .ii des bnfices. Toute ambiguit crant une indtermination frappe de nullit le contrat. Chaque associ a droit une fraction du profit. Est nulle .iii toute clause assurant un associ une certaine somme d'argent indpendamment du rsultat. Une telle clause risque en effet de rompre le principe du droit de chaque associ aux bnfices raliss par la socit.

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Est aussi nulle, et pour les mmes raisons, toute clause .iv stipulant qu'un associ a droit une part du profit ralis sur une activit particulire et non sur toute l'activit de la socit. Les associs sont en droit d'tre ddommags des pertes .v causes par la ngligence ou la violation d'une des clauses du contrat de la part de l'un d'entre eux. B - Les conditions facultatives introduites par les associs Les clauses qui prcdent s'imposent aux associs. Elles conditionnent la validit du contrat. Les associs peuvent aussi imposer dans le contrat certaines conditions. Le Fiqh admet toute condition par un associ qui n'implique pas de dommages aux autres associs. Un associ peut par exemple exiger dans le contrat de ne pas vendre crdit ou de ne pas commercer dans tel ou tel produit ou encore de n'accepter en change qu'une certaine monnaie. C- Nullit et dissolution de la socit 1 - Les deux types de nullit On distingue trois situations du contrat de socit la validit (sahih), la nullit rparable (fasid) et la nullit irrparable (batil). La validit exige la runion de toutes les conditions du contrat, alors que le degr de nullit dpend de la gravit de l'irrgularit. a- La nullit irrparable On distingue parmi les conditions de validit du contrat certaines qui sont cousidres comme fondamentales (arkan) et dont l'inobservation entrane la nullit irrparable du contrat. Il s'agit des conditions relatives la procdure de constitution et l'objet. Par exemple, un contrat conclu par des personnes incapables ou portant sur un objet illicite est absolument nul. Il est considr comme inexistant. La nullit rend les associs leur situation initiale. b - La nullit rparable Par contre, un contrat respectant les conditions fondamentales mais prsentant certaines irrgularits au regard des autres conditions est rparable. Si un contrat stipule par exemple que les pertes sont rparties comme convenu entre les associs et pas proportionnellement aux apports, il est nul moins que cette clause soit corrige. Le dfaut de consentement est un autre exemple de nullit rparable. En cas d'irrgularit non rpare portant sur une condition non fondamentale, la nullit est prononce, la demande d'un associ ou

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l'initiative du juge. La nullit peut tre prononce aprs que la socit eut commenc ses activits et ralis des bnfices. Ceux-ci sont alors distribus au prorata des apports et non suivant la rgle convenue le contrat tant nul, il est sans effet.
2 - Les raisons de la dissolution d'une socit La dissolution de la socit peut avoir lieu pour l'une des raisons suivantes: L'arrive chance d'un contrat de socit dure .i limite. La fixation d'une dure pour la socit est admise par les Hanafites et les Hanbalites. Il est cependant stipul que si la dissolution d'une socit arrive son terme peut nuire l'un des associs, la prorogation peut tre dcide jusqu' disparition de la raison qui l'a provoque. La fin de l'activit (objet) pour laquelle la socit a .ii t cre. Si par exemple, une socit a t constitue en vue d'acheter et de commercialiser la rcolte d'une saison, elle sera dissoute une fois la rcolte vendue et le prix encaiss. La faillite ou liquidation judiciaire de la socit. La faillite personnelle de l'un des associs, selon tous lesFouqahas l'exception des Hanafites.

.iii

.iv

La runion de toutes les parts sociales dans les .v mains d'un seul asssoci. La perte totale du capital.

.vi

La mort d'un associ. La comparaison de cette .vii cause de dissolution avec le droit sculaire rvle le caractre intuitus personae du contrat de socit en droit musulman traditionnel, et pour cause: les socits de capitaux ne s'tant dveloppes que bien plus tard. La rvocation du contrat par un associ, d'aprs .viii l'opinion majoritaire desFouqahas, qui considrent le contrat de socit comme non obligatoire (jaz). L'cole malkite se distingue sur ce point en considrant que le contrat est obligatoire (lazim). Il s'en suit que si un associ demande la rsolution, les autres associs peuvent s'y opposer. Le juge saisi de l'affaire ne prononcera la dissolution que si une occasion convenable pour vendre les actifs se prsentait.

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III - Typologie des sharikat

Comme indiqu prcdemment, les sharikat au sens du Fiqh sont de deux sortes sharikat al-mulk ou indivision et sharikat al-aqd ou socit. A l'intrieur de chaque catgorie, on a distingu plusieurs types sharikat. de La typologie adopte varie d'une coleFiqh du une autre, les Hanafites proposant probablement la gamme la plus diffrencie.

A - Sharikat aI-muIk Le terme est d auxHanafites. L'indivision rsulte soit de l'acquisition d'un bien par voie d'achat, de don, de legs ou d'hritage soit du mlange de deux ou plusieurs apports de faon les rendre indiscernables. Il en dcoule que l'indivision peut tre volontaire (sharikat ikhtiyar) ou force (sharikat jabr). L'indivision peut aussi porter sur une crance. Elle rsulte alors d'un hritage (des enfants hritant de leur pre une crance sur une tierce personne) ou de la vente crdit.
Les Malkites distinguent l'indivision qui porte sur un hritage (sharikat al irth) , un butin (sharikat al-ghanaim) ou un bien achet en coproprit (sharikat al- mubtain). Les Hanbalites utilisent le terme de sharikat al-mal pour dsigner l'indivision ( ne pas confondre avec sharikat al amwal qui est une socit). Celle-ci peut porter sur un bien sur l'usufruit d'un bien ou sur un bien, dont l'usufruit est donn en jouissance autrui. B - Sharikat al-Aqd (socits) Deux critres sont utiliss par les Fouqahas pour le classement des socits: la nature des apports et la relation entre les associs. 1- Le critre de la nature des apports Les apports en socit peuvent tre en capital, en industrie ou en crdit On distingue alors: Les socits o tous les apports sont en capital. Elles sont .i appeles sharikat al-amwal. Les conditions de validit spcifiques ce type de socits incluent: Le capital doit tre disponible lorsque le contrat est conclu ou au moins lorsque la socit commence ses activits. Les Hanbalites se suffisent de la prsence de l'un des apports au moment du contrat.

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Le capital peut tre en argent ou en nature.Malkites Les sont les seuls admettre explicitement l'apport en nature valu en argent. Les autres coles ne l'ont permis qu' travers un subterfuge. Les socits o tous les apports sont en industrie. Elles s'appellent .ii , ou aussi . sharikat al-Abdan Sharikat al-A`mal Sharikat as-Sanai' Les conditions de validit propres ce type de socits varient entre les coles du Fiqh: Pour les Chafites, ces socits sont illicites. Les exigent d'une part que les associs exercent le mme Malkites mtier ou des mtiers fortement interdpendants et d'autre part qu'il y ait une coopration effective dans l'excution du travail mme si les locaux sont diffrents.
Les socits o tous les associs n'apportent que leur .iii crdit. Ce type de socit correspond la situation o des commercants jouissant de la confiance de leurs pairs, achtent crdit (donc sans apport de capital) ensemble en vue de se partager les bnfices. Les Chafites le considrent illicite. Les Malkites qui l'appellent sharikat adh-dhimam ne l'admettent qu la double condition que le contrat porte sur un bien bien dtermin et que les obligations des associs soient gales. Pour les Hanafites et les , qui l'appellent , les obligations Hanbalites sharikat al-wujuh assumes par les associs peuvent diffrer, le profit tant en proportion de la garantie. Les societs o les apports sont mixtes, en capital et en .iv industrie. Quand le capital est fourni par un associ et le travail par un autre, la socit s'appelle mudharabah. Les traits du Fiqh ne sont pas unanimes la classer parmi les socits. Certains lui consacrent un chapitre spcial. Il est inutile d'en dire davantage, dans la mesure o elle fait l'objet d'une prsentation spare. 2 - Le critre de la relation entre les associs

On distingue selon ce critre deux types de socits sharikat almufawadhah et sharikat al-`inan.
a- sharikat al-mufawadhah Dans cette socit chaque associ agit la fois comme mandataire (waqi1) et garant (qafil) des autres associs. Chaque associ a un mandat de plein droit sur les apports des autres associs. En contrepartie, il se porte garant des dettes contractes par ses associs pour le compte de la socit.

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La licit de ce type de socit est reconnue par toutes les coles du Fiqh l'exception des Chafites . Les Hanafites imposent les conditions suivantes pour la validit du contrat de socit mufawadhah:
L'galit de la valeur des apports, des parts dans les .i bnfices et dans la gestion de la socit. Son objet doit tre gnral. Il n'est pas permis de la .ii circonscrire dans un type particulier de commerce. Les associs doivent etre capables de mandater, de .iii se faire mandater et de se porter garant.

Au niveau de la forme, le contrat doit stipuler le .iv terme mufawadhah ou un terme quivalent.
Les deux autres coles exigent des conditions assez similaires. b - sharikat al-inan Dans une telle socit les associs agissent comme mandataires mais pas comme garants. Le mandat est soumis l'autorisation des autres associs. En contrepartie un associ n'est pas garant des dettes contractes par les autres associs, en dehors du mandat qu'il leur aurait donn. La licit de cette socit est unanimement admise. Trois conditions spcifiques sont exiges pour la validit d'une socit inan: Le travail d'au moins un des associs est ncessaire .i d'aprs les . Dans le cas o l'un seulement des associs Hanbalites travaille pour la socit, une partie des bnfices doit lui tre rserve en reconnaissance de son travail Les parts de socit peuvent diffrer tout comme .ii les parts dans les bnfices. Les associs n'agissent comme mandataires des .iii autres associs qu'en vertu d'une autorisation qui peut tre gnrale ou limite.

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LES MODES DE FINANCEMENT; MOUDHARABA, MOUZARAA ET MOUSAKAT

Dr. Boualem Bendjilali

I. La Moudharaba

1. Introduction Toutes les formes dorganisation o deux ou plusieurs personnes mettent en commun leurs ressources financires, leurs qualits dentrepreneurs, leurs comptences techniques et leur bonne volont pour faire des affaires ont t dfinies par les Foukaha sous les termes gnraux de Moudharaba et Charika. La Moudharaba peut tre dfinie comme tant donc une forme dassociation entre le capital financier dune part et le travail de lautre. Laffaire est totalement gre parMoudharib le (entrepreneur) alors que les actifs acquis grce au capital avanc demeurent la proprit du financier (Rab Al Mal). Le Moudharib de part sa nature et sa fonction est tenu dagir de bonne foi et est tenu responsable des pertes dans le cas de ngligence intentionnelle. En tant quagent, il est aussi suppos employer et grer laffaire de la manire la plus optimale sans pour autant violer les principes de la Charia. Dans la littrature du Fiqh, le mot moudharaba est synonyme de Quirad auquel cas, le financier est appel Mouqarid. Du point de vue "Al Dharb" linguistique, la Mouharaba trouve son origine dans le mot arabe sur terre qui signifie, voyager, se dplacer sur terre en vue du commerce et la recherche des moyens de subsistance comme lindiquent les versets suivants. Lorsque vous parcourez la terre, vous ne commettez pas de faute si (Sourate Al Nissaa,verset 101) vous abrgez la prire

" . 101 " . . ." . 20 ". . .

que dautres parcourent la terre la recherche des bienfaits de Dieu (Sourate Al Mouzammel Verset 20).

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Le mot Moudharaba fut utilis par les coles de jurisprudence Hanafi, Hanbali et Zaydi tandis que les coles Maliki et Chafhi ont adopt le mot signifie en arabe retrait, du fait que le financier va qirad qirad. Le mot retirer une partie de ses fonds pour la remettre au . Moudharib : 2. Dfinition

La Moudharaba est dfinie comme tant une forme dassociation entre deux parties Rab-Al Mal (le financier) et le Moudharib (Lentrepreneur). Le premier fournit le capital et le deuxime assure lentrepreneuriat et la gestion de laffaire (que ce soit un commerce, ou une industrie,). Le Moudharib gre totalement laffaire sans intervention aucune du capitaliste. Les profits nets sont partags entre les deux parties suivant les proportions dtermines lors de la signature du contrat. En cas de perte, celle ci est la charge du seul financier. Le Mouharib aura donc perdu son effort et son temps. Le contrat Moudharaba peut tre sans ou avec restrictions. Dans le premier cas, le contrat ne spcifie ni la priode ni le lieu de laffaire ni les fournisseurs ou les clients avec lesquels il faut traiter. Par contre, dans le deuxime cas, le contrat Moudharaba est un contrat limit. Le Moudharib doit respecter les restrictions imposes par le financier. Si le Moudharib agit contrairement ces clauses, il est tenu seul responsable des consquences. Le Moudharib na pas droit une rmunration fixe ou un montant fixe du bnfice spcifi lavance. Lallocation laquelle il a droit, outre les frais normaux de laffaire, est une part proportionnelle dans le profit en tant que rmunration pour son travail de gestion. Ce ratio du profit est fix par les deux parties signataires du contrat lors de la signature.

3. Liceit du contrat

La Moudharaba est un contrat licite et approuv par les quatres coles du Fiqh. Selon les quatres coles de jurisprudence la moudharaba trouve sa lgalit dans le Coran comme lindiquent les versets coraniques prcits de la Sounna, puisque le Prophte lui-mme que la prire et le Salut de Dieu soient sur lui la pratique avec Sayeda Khadidja. La Moudharaba est galement lgitime par lIdjmaa ( le consensus). Elle fut pratique par les compagnons du Prophte que la prire et le Salut de Dieu soient sur lui. En particulier, les deux fils de Omar Ibn El-Khattab Abdallah et Obeid-Allah lont pratique avec Abou Moussa Al Achari. Cependant, les avis des Fouqaha diffrent quant la nature du contrat Moudharaba. Un premier avis et qui reprsente la majorit des Foukaha considre laMoudharaba comme tant une forme dIjara (location) mais o la

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rmunration de tout un chacun nest pas connue lavance. Dans lacte d Ijara, le prix et lutilit du bien lou sont connus.
Lautre opinion des Foukaha considre laMoudharaba comme tant une forme deCharika o le capital avanc par le financier sassocie au capital humain. : 4. Les conditions de validit relatives au capital et au profit 1. Les conditions relatives au capital. Nous pouvons citer quatre conditions relatives au capital de la Moudharaba. Le capital doit tre en espces, cest dire sous forme montaire. 1.a. Cependant, certains foukaha ont permis ce que le capital avanc par le financier soit sous dautres formes tels que stock physique condition que cela ne complique pas les calculs des rsultats et ne mne pas des conflits entre le Moudhareb et le financier. Cette dernire opinion est 1 base sur lopinion de Ibn Abi Laila rapport par Ibn Rochd. Ce dernier avis est support par lcole hanafite. Le capital vers par le financier doit tre dtermin en quantit et en 1.b. nature au moment du contrat. La mconnaissance du capital entrane une indtermination des profits qui entranera lincertitude des quoteparts de chacun. Le capital doit tre rel et ne peut en aucun cas tre sous forme de 1.c. crance sur le Moudhareb. Le capital doit tre remis au Moudhareb au moment de la signature du 1.d. contrat pour lui permettre de commencer la concrtisation du projet Moudharaba. La remise des fonds par le financier au Moudhareb est une condition sinequanone de validit du contrat moudharaba. La majorit des Foukaha ont interdi ce que le financier exige du Moudhareb de le faire employer ou demployer une de ses machines. 2 Cette dernire restriction nest pas impose par lcole hanbalite. : 2. Les conditions relatives au profit

: Les conditions relatives au profit sont de trois

Ibn Rochd, Bidayat-Al Moujtahed Vol. 2 p. 234, 235. Et Hacheat Al-Dessouki A la Sharh-Al Kabir vol. 3 p. 51, Al-Kassani, BadaI Al SanaI, vol. 5 page 82. 2 Voir Al-Kassani-Badai Al-SanaI vol. 8 page 84 et Moughni Al Mouhtaj Lil Cherbini, Vol. 2 p. 311 et Kachaf-Al Kinai, vol. 3 page 513.

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Les taux de partage des profits nets doivent tre connus et dtermins 2.a. pour chacun des deux parties, le Moudhareb et le financier. Mais en gnral, la connaissance du taux de partage de lun des deux parties entrane la connaissance de lautre. Ce qui fait que la dtermination de lun des taux dans le contrat Moudharaba suffirait. En plus du fait que la part au bnfice doit tre prdtermine tant pour 2.b. le moudhareb que pour le financier, il faut que cette quote-part soit une part indivise du bnfice net et non une part du capital. Le contrat moudharaba devient illicite si une partie mme infime de la quote-part de lun des deux partenaires provient du capital, car le contrat se transforme dans ce cas en contrat dIjara inconnu et donc illicite.
Le contrat moudharaba ne peut porter sur un montant dtermin, mme 2.c 3 si ce montant est conditionn par la ralisation des bnfices. Tous les Ibn Monzer affirme Foukaha que nous avons connu de par leurs crits sont unanimes sur lillicite de la Moudharaba si lun des partenaires, ou les deux exige une somme dtermine de dirham ou la moiti du profit plus dix dirham, car ceci revient exiger une somme . Cet avis est aussi partag par lImam Malik dtermine Al de dirham Chafihi, Abou Zarr et dautres. Avis sur le mlange du capital Moudharaba 2.d. La question qui se pose ici est la suivante. Est-il permis au moudhareb dassocier le capital du financier son propre capital ou dautres fonds provenant dautres sources dans le cadre du mme ? contratmoudharaba Nous avons ici deux opinions. La premire supporte par lcole de hanbalite qui nautorise ce mlange qu condition que le mlange 4 ces capitaux se produise avant le dbut dexcution des travaux. Le deuxime avis support par les hanafites et une partie des jurisconsultes autorisent le mlange tant que le pourvoyeur de fonds malkites nobjecte pas. Cette deuxime opinion des foukaha peut tre utilise par le systme bancaire islamique, puisquelle permet la collection des fonds (dpts) de provenances diverses et de rmunrer tout un chacun sur la base des profits raliss et au prorata du capital. Cest ce que les foukaha appellentmoudharaba collective.
3 4

Voir Al Moughni, Vol. 5 p. 148-149. Al Ijmaa Li Ibn Al Monther, dit par Dr; Abdel Moneim Ahmed, Deuxime dition des Mahakem Al Charia-Qatar. Voir Ibn Qoudama Al-Moghni vol. 5 page 61.

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5. Les diffrents types de moudharaba et la moudharaba collective. En effet la moudharaba est divise en deux types, la moudharaba absolue et la moudharaba limite. : La moudharaba absolue 5.1. Selon ce type de contrat, le financier nimpose aucune condition au moudhareb. Ce dernier est libre dutiliser les fonds sa disposition l o il considre opportun dinvestir. : La moudharaba limite ou restrictive 5.2. Dans ce cas de contrat, le financier impose des restrictions telles que nutiliser ces fonds que pour le commerce du btail par exemple, ou ne les utiliser que pour acheter de tel ou tel pays, pour une priode donne, etc.. nutiliser ces fonds que durant lt. Ce type de contrat est permis par les deux coles hanafite et hanbalite, alors quelle est interdite par les deux autres coles malikite et chafiites, reposant sur le fait que ces conditions restrictives empcheraient le dagir. moudhareb : La moudharaba collective .3 5 Dans le mme contexte de dfinition cit ci-dessus, peut-on concevoir un champ daction plus vaste pourmoudharaba la collective : afin quelle Sengage dans des activits en dehors du commerce, .1 telles que lindustrie, lagriculture, lartisanat etc Associe les fonds de la moudharaba avec ceux du .2 moudhareb ou bien avec ceux dun tiers. Remet les fonds de la moudharaba un autremoudhareb et .3 partager les bnfices. Concernant la premire question les malikites et hanbalites supportent llargissement du change daction de moudharaba la ce qu'il comprenne dautres secteurs tels que lindustrie, lagriculture, lartisanat etc. Cependant, lcolehanafite et chafite nautorisent la moudharaba que pour le secteur du commerce. Revenant la deuxime question, sur lassociation des fonds demoudharaba la (cest--dire du premier financier), avec dautres fonds (un deuxime pourvoyeur de fond); dans le cadre de la moudharaba absolue tous les foukaha lautorisent sauf leschafites. Quant la troisime question, savoir sil est permis de remettre les fonds de la moudharaba un tiers, les

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: Lcole hanafite, zaidite , et opinions des foukaha sont diffrentes malkite lautorisent sans aucune restriction. Les hanballi et les chiites lautorisent condition davoir lautorisation du financier et sans que le premier moudhareb nexige aucune part du bnfice. Si par contre le premier moudhareb impose ce quil ait une quote-part des bnfices, ce dernier groupe de foukaha linterdisent. : Modalits du partage des bnfices .4 5 Les avis sur le partage des bnfices dans le cas de la double moudharaba sont divergents. Les malkites pensent que le premier moudhareb ne doit rien lui revenir des bnfices, tant donn quil na pas fourni de travail. Par contre, les hanafites sont daccord ce que le premier moudhareb ait une part des bnfices. Ce dernier groupe de foukaha se sont bass sur lexemple de celui qui on lui donne confectionner une robe pour un dirham et qui son tour a engag une deuxime personne accomplir cette mme tche pour un demi-dirham. Le travail tant accompli, le premier mme en nayant fourni pratiquement aucun effort, a reu un demi-dirham. La premire personne a jou le rle de coordinateur. Lopinion donne par les hanafites semble aujourdhui la mieux approprie au systme dintermdiation financire. Les dposants constituent donc le financier et la banque le premier moudhareb. Un premier contrat moudharaba est alors sign entre ces deux parties fixant les pourcentages du bnfice de chacun. Ayant les dpts, la banque contracte un deuxime contrat moudharaba avec des investisseurs en sa qualit de pourvoyeur de fonds alors que les investisseurs joueront dans . Ce deuxime contrat ce second contrat le rle du deuxime moudhareb est totalement indpendant du premier. Les pourcentages des bnfices entre la banque (en tant que financier) et le deuxime moudhareb sont alors fixs indpendamment du premier contrat moudharaba. : 6. La Moudharaba et les Banques Islamiques A travers le contrat moudharaba, les banques islamiques peuvent jouer : lun ou lautre des deux rles suivants Le rle de Moudhareb (de commandit) o les dposants (1) confient la banque islamique leurs fonds, afin que cette dernire les investisse dans des oprations ou des projets viables et suffisamment rentables.

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Le rle deRab Al-Mal ou financier (commanditaire) o la (2) banque devient bailleur de fonds et finance avec les dpts collects les besoins dinvestissement ou de fonds de roulement des clients. Il est remarquer cependant qualors que la collecte de dpts se fait dans les banques islamiques exclusivement dans le cadre de la moudharaba, le financement accord aux clients peut tre ralis sous forme moudharaba, ou (liaison) ou ou (participation). On se pose alors ijarah mourabaha moucharaka la question comment se pratique le contrat moudharaba en ? ralit . La banque peut crer un fonds qui aura pour objet le financement sous forme de fonds propres, de projets manants de prometteurs ou dentreprises prives de petite ou moyenne taille.

Ces prometteurs doivent disposer dun avantage spcifique, quil soit de nature commerciale, industrielle, technologique ou de gestion.
La banque apporte de son ct le capital financier et se propose de jouer le rle de partenaire alerte. Bien sr, le promoteur lui, doit surtout apporter un capital de know-how et de gestion et contribuer dans la mesure du possible la constitution du capital social. Les ressources du fonds proviennent dans la phase du lancement du produit moudharaba des fonds propres de la banque (les actionnaires). Etant donn que la banque ne dispose daucune garantie, le charg daffaire de la banque doit suivre de trs prs lvolution des affaires finances, discuter avec le promoteur et lassister dans certaines dmarches, sans pour autant simmiscer dans la gestion du projet. Le suivi bancaire constitue la deuxime activit principale aprs lvaluation et ltude du charg daffaires du fonds. La banque islamique, travers son fonds moudharaba, nest pas partenaire passif (sleeping partner), mais au contraire, elle joue le rle de partenaire alerte. Le charg daffaires dans un fonds moudharaba doit prendre des prcautions tous les niveaux du processus de prise de dcision dinvestissement. Le mode de financement moudharaba est une technique de financement particulire qui doit passer par les tapes suivantes : Premirement, la prospection des oprations , qui doit consacrer une part significative de son temps dans la recherche des opportunits auprs des hommes de mtiers, des banques, des centres de recherche technique etc.. Cette proposition active et directe permet dobtenir des affaires de qualits. Deuximement, la slection , lvaluation approfondie porte sur une tude de faisabilit qui doit des dossiers analyser en dtaille les marchs auxquels le projet sadresse, lenvironnement dans lequel il oprera, les produits offerts et leurs spcificits. A cela sajoutent

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les objectifs industriels, Marketing et financiers quil cherche atteindre. La crdibilit et les qualits personnels des dirigeants forment des critres dterminants dapprciation et de slection, tant donn que la seule garantie dont la banque dispose est le projet lui-mme. Toute fausse information doit ncessairement tre carte.
La troisime tape consiste en lvaluation et ltude . Dans cette phase danalyse approfondie et dtaille, le critre de choix essentiel rside en lvaluation du promoteur qui parfois prime sur les perspectives du march et des produits et sur le plan de dveloppement. Les garanties sont recherches dans la comptence, droiture, intgrit et personnalit du promoteur lui-mme. Aprs cette troisime tape, lorsque lvaluation de ltude a montr que le projet constitue effectivement une opportunit pour la banque on passe au montage financier de lopration. A ce niveau, la banque islamique apporte le capital ncessaire et le promoteur ou le moudhareb apporte son know-how. La banque essaye dimpliquer dune manire ou dune autre le moudhareb dans le capital en exigeant une participation aussi modestement soit elle. Cette contribution aussi minime soit elle; va pousser le moudhareb se comporter en (bon pre de famille) au sein de lentreprise, parce quelle va constituer pour lui une pargne de plusieurs annes de labeur quil nest pas prt la sacrifier dans nimporte quel projet non rentable. Le risque de camouflage et de manque dinformation des risques du projet de la part du moudhareb sera minimum. Enfin, vient le dblocage et suivi des affaires. Le suivi du projet dbute la phase de ralisation ou du dblocage des fonds. Le charg daffaire doit veiller au respect de la dcision de financement en sassurant de la bonne utilisation du capital (tre sr de la destination du capital, viter de faire des dpassements du niveau du postes dinvestissement etc). Le promoteur gre le projet librement tant quil se conforme la ligne de conduite trace en commun avec la banque, dans le contrat moudharaba. Un systme dinformation de suivi de laffaire doit tre mis en place qui aura pour objectif la matrise de la trajectoire de laffaire. Il faut priodiquement rapporter les ralisations aux prvisions financires, afin de mesurer les carts et prendre les actions correctives ncessaires. La question de garantie est effectue sans les srets bancaires usuelles. Les srets sont ici reprsentes par le produit, le march, et la personnalit de lentrepreneur etc 7. Conclusion : Bien que le contratmoudharaba soit considr comme une alternative viable au systme bancaire conventionnel qui repose sur lintrt, lexprience des banques islamiques montre que lutilisation pratique de ce contrat est presque inexistante. Ceci est d peut tre certains obstacles rencontrs par les

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banques islamiques.
1. Un de ces obstacles est le problme de la comptabilisation des bnfices revenant aux dposants. Les banques conventionnelles traitent les intrts comme des charges financires et sont dduits du bnfice net et donc non imposables. Et il lgitime pour les banques islamique de traiter les bnfices comme des charges, ce qui rduira considrablement lassiette des revenus imposables ?

2.

Le deuxime obstacle est celui de la garantie. Les foukaha sont unanimes sur le fait que le ne garantisse pas les fonds de la moudhareb , moins quil en fasse mauvais usage. Nest -il pas trop moudharaba risqu pour les banques islamiques de mettre les fonds des dposants aux mains dun ? Cest peut moudhareb sans obtenir la moindre garantie tre une des raisons essentielles qui a pouss les banques islamiques se distancer de la pratique de ce contrat et prfrer pratiquer le contrat mourabaha.

II. La Mouzara et la Moussakat II.1Analyse juridique: dfinition, liceit et conditions de conformit, aux principes de la Charia
1.1 Dfinitions de la Mouzaraa et la Moussakat Ces deux types de contrat sont utiliss dans le domaine de l'exploitation des terres agricoles. L'usage de tel ou tel contrat est conditionn par la nature du produit cultivable. Le contrat Mouzaraa est utilis dans le cas des cultures cralires. En revanche, si les produits cultivables ncessitent des efforts permanents d'irrigation, c'est le contrat Moussakat qui serait le plus convenable. Dfinition de la Moussakat La Moussakat peut tre dfinie comme tant un contrat par lequel une partie avance sa terre et ses arbres l'autre le financement. Le produit est rparti entre les deux parties selon les termes et conditions prdtermins dans le contrat. Dfinition de la Mouzaraa

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La Mouzaraa est un contrat par lequel l'une des deux parties avance sa Le produit . terre pour une priode dtermine l'autre en vue de la cultiver de la terre est rparti selon les conditions et termes prdtermins dans le contrat.
Ces deux contrats peuvent tre appliqus dans les cas suivants: Le propritaire n'est pas en mesure de travailler sa terre pour une raison (a) donne. Le travailleur a des capacits dans le domaine agricole, mais n'a ni (b) la terre ni les semences. Il s'agit dans ces deux contrats, d'un contrat d'association entre le capital (terres agricoles, nues ou plantes) et le travail. Elles ressemblent donc au mode de financementMoudharaba. Le travailleur est donc libre de prendre les dcisions de gestion sans l'intervention du propritaire de la terre. Mais la diffrence du contrat Moudharaba, c'est le produit (grains, fruits, etc.) qui fait l'objet de partage entre le travailleur et le propritaire de la terre et non le profit net. La fonction de financement de ces deux transactions n'est pas vidente priori, puisque l'association entre le travailleur et le propritaire de la terre ne fait intervenir que des immobilisations et du travail et qu'elles n'impliquent pas un transfert de ressources financires. Cependant, il est possible de concevoir un acte de financement de deux points de vue diffrents: Selon un premier point de vue, cette formule d'association entre le(a) travail et le capital permet au propritaire de reporter la date de la rcolte le paiement de tous les frais de production, salaires, cot d'utilisation des quipements, etc. Dans ce cas, il y a financement accord par le travailleur au profit du propritaire.

Selon un deuxime point de vue, le propritaire peut louer la terre (b) du travailleur et encaisser immdiatement le loyer. L'adoption de la formule Mouzaraa ou Moussakat quivaut alors un financement accord par le propritaire au profit du travailleur.
Liceit de la Mouzaraa et de la Moussakat 1.2 La liceit des deux contrats se fonde sur la Souna. Il a t rapport que le Prophte (que la Bndiction et le Salut de Dieu soient sur lui), a donn aux juifs de Khabar la palmeraie du village sous le contrat Moussakat et la terre sous le contrat Mouzaraa. En plus, le contrat Mouzaraa fut pratiqu au temps des compagnons du Prophte plusieurs reprises et sans rticence, ce qui est considr comme Ijmaa. Dans les

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contrats parafs avec les juifs de Khabar, le Prophte a convenu avec ces derniers pour qu'ils exploitent les terres de Mdine sous condition d'en partager quitablement les rcoltes. Cependant, les parties peuvent toujours s'entendre sur n'importe quel partage prdtermin dans le contrat.
Conditions de conformit aux principes de la Chari'a 1.3

Nous allons numrer dans ce qui suit les principaux principes de : conformit Il faut que la terre mise la disposition du cultivateur par le (1) propritaire soit cultivable et la semence connu des deux parties. La nature et le genre de la semence cultiver doivent tre dtermins (2) clairement dans le contrat. Le cultivateur n'a pas le droit de transfrer la terre une tierce par (3) l'intermdiaire d'un nouveau contrat Mouzaraa ou Moussakat , sans obtenir la permission du propritaire de la terre. Le propritaire peut exercer une supervision sur les diffrentes (4) tapes qui prcdent la rcolte. Le contrat de la Mouzaraa ou de la Moussakat doit stipuler trs (5) clairement les principes de partage qui doivent porter sur le produit et non sur les bnfices. Les parts doivent tre sous forme de pourcentage. Le contrat doit aussi mentionner explicitement la dure du contrat. Le contrat Mouzaraa ou Moussakat devient invalide si le partage (6) porte sur autre chose que le produit de la terre. La rcolte est partage entre les deux parties selon les termes et (7) conditions du contrat. En cas de non-rcolte, la perte est supporte par les deux parties. Le cultivateur perd son effort, le propritaire perd l'utilit de la terre. Le contrat pas Moussakat ne peut pas tre valide si les arbres ne sont(8) des arfruitiers ou des arbres qui peuvent tre utiliss des fins de commercialisation tel que les arbres de caoutchouc, ou le pin pour le meublem etc.. Dans le contrat (9) Moussakat, le type et nombre d'arbres doivent tre dtermins dans le contrat lui mme. De mme, les limites de la plantation doivent tre connues et dcrites dans le contrat.

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Si pour une raison ou une autre, le contrat Moussakat est annul, la(10) rcolte appartiendra au propritaire de la terre et le cultivateur recevra un salaire quivalent au salaire d'un employ de la mme catgorie dans le secteur agricole.
Les deux contrats (11) Moussakat et Mouzaraa peuvent tre considrs comme modes de financement court ou moyen terme, car la priode de la rcolte ne dpasse pas en gnral une anne. Dans le cas o la dure de la rcolte dpasse une anne, la priode, est fixe, par les deux parties.

II. Lanalyse conomique

2.1 Importance conomique des deux contrats Mouzaraa et la Moussakat Compte tenu de la vocation agricole de plusieurs pays musulmans pour ne pas dire de la majorit, ces deux contrats ont de fortes chances d'tre pratiqus selon la nature du produit cultivable. Il est parfaitement envisageable dans le cadre de la spcialisation des rles dans le domaine bancaire, de crer des banques agricoles, spcialement conues pour la mise en valeur des terres agricoles abondantes et sous-exploites. Ces banques peuvent par le biais de contrats Mouzaraa et Moussakat faire exploiter ces terres en proposant de jouer le rle du financier en acceptant le partage des rcoltes avec les propritaires fonciers. Mais la question reste savoir si cette formule peut constituer une technique de financement utilisable par les intermdiaires financiers. En remarquant que dans les deux contrats prcits le travailleur n'est pas oblig de fournir tout le travail ncessaire l'exploitation de la terre lui mme et qu'il peut se faire assister par une main d'oeuvre salarie spcialise, on entrevoit la possibilit d'une intervention financire de la part des banques islamiques pour satisfaire les besoins financiers des propritaires terriens. La banque islamique peut alors entrer dans un contrat d'exploitation, du type Mouzaraa ou Moussakat avec le propritaire de la terre, loue les services de la main d'oeuvre ncessaire et avance les fonds l'achat des intrants agricoles et la fonction ou achat des quipements. La banque peut donc jouer le rle du travailleur.

2.2 Modalits pratiques du contrat Mouzaraa ou Moussakat

Condition du projet de la Mouzaraa ou Moussakat 1. Le propritaire donne sa terre au cultivateur qui la rceptionne pour la travailler.

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Rsultats de la Mouzaraa ou Moussakat 2. Aprs l'ensemencement de la terre dans le cas Mouzaraa de la , les deux parties attendent la rcolte pour le partage. Dans le cas de la , l'irrigation Moussakat et l'entretien exigent du travailleur (la banque) un travail et contrle continu jusqu' la rcolte.

Le propritaire reprend sa terre 3. A la fin de la priode du contrat Mouzaraa ou Moussakat, le propritaire reprend sa terre ou peut renouveler le contrat en question.
4. Rpartition de la rcolte Comme il a t dj mentionn ci-dessus, la rcolte est rpartie entre les deux parties selon les termes et conditions dcrites par le contrat. En cas de dvastation par de forces majeures telles que inondation, scheresse, invasion par les crickets, etc.. le propritaire de la terre pert l'utilit de la terre et le travailleur (la banque dans ce cas) perd son travail.

Modalits pratiques de la Mouzaraa

(1) Mouzar a Ou Moussaqa

Le cultivateur

Le propritaire de la terre

Le produit de la terre (4)

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La terre (3)

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Partie IV

LE SYSTEME SOCIO-ECONOMIQUE DE L'ISLAM

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LE SYSTEME SOCIAL EN ISLAM

Par Dr. Abderrazak Guessoum

Introduction: Il est noter, que la recherche du systme social en Islam, doit tre oriente en dehors de la vie quotidienne de la communaut islamique d'aujourd'hui. En vitant ainsi de voir la ralit de l'Islam travers les musulmans, il sera permi de pntrer la substance de l'islam pour mieux cerner ses fondements et analyser ses prescriptions. C'est dans cette optique que doit se situer notre mthode analytique du systme social dans la vie de laUmma islamiya , en comparaison avec les fondements de la religion musulmane. Pour atteindre cet objectif, nous nous rfrons aux sources pures de l'Islam, en insistant surtout sur les causes, ayant provoqu ce foss creus, entre la source pure de l'Islam qui est le Coran et la , et la vie quotidienne de la Sunna communaut, qui reste influence beaucoup plus par certaines coutumes et traditions. En mditant, profondment, les prescriptions coraniques, nous y dcouvrirons une vrit transcendante et qui est la seule capable, notre avis, d'assurer l'homme et la socit humaine, la concordance, le bonheur et la prosprit. Ceci s'explique par le fait que la puissance de notre religion musulmane, rside dans le caractre remarquablement humain de ses optiques et de ses options.Le caractre social de l'Islam, doit tre recherch alors,dans les observances mmes de cette religion, aussi bien dans les IBADAT pures actes du culte, que dans les mu'amalat rapports sociaux. Etudions donc, de prs les diffrents aspects caractres sociaux, que nous offrent ces observances,afin de mieux situer le systme social en Islam. I Fondements du systme social en Islam: L'homme, avec toutes ses dimensions, constitue la pierre angulaire dans l'organisation de la commant musulmane. Ainsi, le systme social dans cette socit est fond sur l'homme en lui assurant toutes ses valeurs, telles la dignit,la libert et la rsponsabilit. C'est que l'homme et travers lui la socit humaine toute entire, est considr par l'Islam, comme la meilleure crature de par sa responsabilit et son Vicariat sur terre. Nous avons honor les fils d'Adam. Nous les avons ports sur terre et sur mer, nous leurs avons

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procur d'agrables nourritures, nous les avons nettement prfrs sur la 5 plupart de nos cratures. Rappelle aux hommes lorsque ton seigneur confia aux anges: je vais instituer un vicaire sur la terre. Ils dirent: Y placeras-tu quelqu'un qui y smera le dsordre et rpandra le sang, alors que par nos louanges nous publions ta gloire et magnifions par nos prires ta saintet? en vrit, 6 rappelle Dieu, je sais ce que vous ne savez pas . Notons, enfin, que l'homme, tel qu'il est conu par le Coran, est bien celui qui est utile la socit, pour ne pas dire selon la dfinition contemporaine, l'homme en tant quanimal social. La sociabilit de l'homme de l'Islam est en effet caractrise par de nombreuses valeurs, telles l'amour du prochain, l'altruisme(Al Ithar) , le respect des droits d'autrui; de la dignit de l'homme, de la parole donne, le souci d'viter non seulement des empitements 7 quelconques, mais de simples et pures mdisances sur la personne humaine. Ce sont ces valeurs qui avaient amen un chercheur, non musulman, comme Louis Gardet reconnatre cette vrit en dclarant: On dfinit ordinairement les "piliers de l'islam" comme des devoirs religieux personnels et l'on a raison.Mais peut tre n'a t-on pas assez soulign, en outre, leur caractre minemment social, le seau d'unit dont ils marquent la vieUmma". de l'" 8 Il est assez significatif,d'tre rappel par un prtre chrtien, qui vient nous rafrachir la mmoire en nous indiquant que le sceau de l'unit de la Umma est bien forg par ce systeme islamique caractre social. C'est en effet, dans les fonctions collectives des actes cultuels de l'islam que nous allons dduire tout l'enseignement islamique caractre social. Ainsi nous constaterons que dans toutes ses observances, l'Islam, insiste sur le ct social, en plus du ct cultuel. Il est rappel aux croyants, dans les versets Coraniques, que l'acte cultuel de croyance, ne peut se raliser s'il n'est pas accompagn par de bonnes oeuvres qui soient utiles la communaut: ceux qui croient et font de bonnes oeuvres auront pour rsidence les jardins du Firdaws (Paradis). Une telle expression se rpte presque partout dans le Coran.Un autre facteur vient appuyer notre thse, et qui consiste montrer que toutes les observances islamiques, depuis l'appel la prire ou le tmoignage, jusqu'au plerinage en passant par la prire, le june etzakat la (aumne lgale), sont caractrises par la double fonction la fois cultuelle et sociale. Est-il besoin de rappeler ici, que
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Coran: Sourate 17- Verset 70 Coran, Sourate No.2 Verset 30 7 ABDBLAZIZ Benabdellah; clarts sur 1'islam, 1'islam dans ses sources, bureau de coordination de l'arabisation RABAT- 1969, P. 19. 8 Louis Gardet, la cit musulmane, vie sociale et politique, VRIN, PARIS, 1961, P. 224.

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le prophte attache le plus grand intrt la valeur sociale des rites cultuels, et condamne trs svrement les musulmans qui n'en tiennent pas compte; un croyant qui june constamment et passe sa nuit en prire, en fuyant ses citoyens, n'est pas dans la bonne voie. Ibn Abbas se rfrant au prophte, alla jusqu' damner la carence de celui qui ne participe pas avec ses concitoyens au prche 9 et la prire collective du vendredi.
II Caractre social des devoirs religieux: De toutes les religions clestes, l'Islam nous semble la religion la plus capable d'offrir, la communaut, les moyens d'assurer une solidarit agissante dans le cadre de la fraternit islamique: A titre d'exemple, la prire qui est une manifestation communautaire, pour les musulmans, notamment celle du vendredi, de l'ad, ou celle prononce autour du mort et autre, sont autant de rites qui exigent des musulmans de les faire ensemble, groups drire un Imam offrant, ainsi, l'exemple d'une manifestation remarquable de la vie commune. Mme l'appel la prire que symbolise le muezzen doit tre pris dans ce contexte. A la diffrence des autres religions qui utilisent une musique provoque par la cloche, ou par un flambeau et o il n'y a aucune mesure, l'appel islamique la prire est un 10 message qui s'adresse la raison, en ces termes Dieu est grand . Aussi la zakat l'aumne legale, mme si elle demeure un devoir religieux l'instar des autres pilliers, elle est galement un devoir social institu par le Coran qui stipule : et dans leurs biens, il y avait un droit au mendiant et au 11 dshrit . Ce n'est pas par concidence qu'on qualifie l'aumne d'lment purificateur, qui se double d'un office de solidarit: l'aumne lgale, purifie dans le fait mme de l'accroissement de ses biens, celui qui s'en acquitte; elle multiplie ses bonnes oeuvres en solidarit: elle enseigne chaque musulman qu'il se doit d'aider ses frres plus malheureux et de contribuer, au moins par ses 12 biens, au combat dans la voie de Dieu.

Prlve sur leurs biens une aumne par laquelle tu les purifies et 13 C'est les bnis et prie pour eux. Ta prire est une quitude pour eux. cette quitude sociale recherche par l'Islam travers les devoirs religieux, qui
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Benabdallah, clarts sur l'islam P 38. Mohamed AL-GHAZALI: extraits de l'intrpretation objectif du Coran, centre culturel islamique, Alger 1987. P72 11 Coran, Sourate 51-Verset 19. 12 L- Gardet; La cite musulmane,P 225 13 Coran.Sourate 09-Verset 103.
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explique, pourquoi l'enfant ou le fou musulmans, ne soient pas obligs de juner, de faire la prire ou d'accomplir le plerinage, alors que pour la , zakat elle reste obligatoire pour toutes les fortunes ayant atteint le quorum, et dans aucun cas la fortune du malade mental ou du bb ne peut tre dispense de l'aumne lgale, parceque ce devoir dpasse le cadre personnel, pour atteindre le cadre communautaire.
Faut-il se rfrer, ici la guerre lance par le premier khalif de l'Islam Abu Bakr, contre tous ceux qui avaient refus, aprs la mort du prophte, de s'acquitter de ce devoir religieux et social qui estzakat la ? l'explication est trs simple; la guerre lance par le premier khalif, est une guerre au nom des pauvres, elle est la premire du genre qui visait la protection des droits des ncessiteux et des deshrits. Sagissant de l'autre devoir religieux qui est le june du mois de Ramadhan, nous insistons galement sur son aspect social en plus du religieux. Grce ce devoir, le june accompli selon les normes islamiques aiguise chez tous les jeneurs le sens de solidarit et de rapprochement islamique, il veille, chez le musulman, cette prise de conscience et de conviction d'appartenir laUmma. Cette manifestation de solidarit, mannifeste durant le mois du jene, est galement caractrise vers sa fin, par l'instauration d'une aumne dite de rupture zakat al fitr . C'est l aussi une manire d'insiter le juneur tendre sa main de fraternit envers les autres, dans un souci d'allger les fardeaux des pauvres. En plus du souci de se grouper dans une manifestation communautaire, de bien serrer les rangs des fidles dans la prire collective nocturne et de l'Aid, qui sont d'autres signes de sociabilit des jeneurs durant ce mois sacr, l'Islam travers toutes ces manifestations de vie commune porte un intrt particulier au concensus universalis de l'unit communantaire Celui qui scarte de la communaut, dclare le prophte, est considr comme s'tant dtach des liens 14 de l'islam. Il y a enfin le plerinage qui est le cinquime pilier de l'islam, c'est un acte plein de manifestations collectives; il est le plus signifiant, mme dans ce domaine. Ce qu'il faut souligner ici, c'est le sentiment d'unit et de solidarit nourri juqu' la ferveur, voire jusqu' l'exaltation que suscitent, au tmoignage 15 des plerins et parfois pour la vie entire, les crmonies du Hajj. C'est vraiment comme une prsence de la communaut qui chaque anne aux jours prescrits s'affirme. L' Umma est l, prsente en ceux de ses membres privilgis, qui ont pu accourir de tous les points de l'horizon du monde musulman. Le chatoiement des races et des peuples perd ses reflets distincts pour se fondre en 16 une lumire unique. Il nous est facile, alors de constater, que l'islam est la
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A. Benabdellah,clart sur l'islam P.24 L-Gardet,la cit,P.226 IDEM.

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religion la plus aise, aussi bien dans sa conception que dans ses pratiques. Il ne se contente pas des devoirs rituels pour nous enseigner la solidarit et la fraternit, bien au contraire, nous y trouvons toutes les valeurs humaines dans chaquesourate ou Hadith. Est-il besoin de rappeler ici quelques exemples? Dans un hadith que cite Ibn Majah qui est l'un des rapporteurs du hadith, le prophte nous lance cet avertissement:
Dieu, dit-il, ne prend pas en considration vos aspects extrieurs, ni votre degr d'opulence, il tient surtout compte de votre intention et de vos actes. Dans le Coran, nous lisons aussi ceci: Une parole agrable ou un pardon valent mieux qu'une aumne suivie d'une vexation.. vous qui croyez! Ne dtruisez point le mrite de vos aumnes, en les rappelant sans cesse ou en faisant un prtexte, pour commettre un tort, l'instar de celui qui se montre prodigue par ostentation, sans croire en Dieu ni au jour 17 dernier . Mme en accomplissant les bonnes oeuvres, l'Islam nous demande de les accomplir dans les normes de pit et de dignit pour ne pas perdre leurs mrites. La notion de pit constitue la pierre angulaire des actions islamiques, elle doit tre pargne de toutes sortes d'hypocrisie ou de mauvaise intention car la pit, nous dit le Coran ne consiste pas tourner (en priant) votre visage du ct du levant ou du couchant; elle consiste croire en Dieu, au jour dernier, aux anges, au livre, aux prophtes, donner de son bien quelquamour qu'on en ait, ses proches, aux orphelins, aux indigents, aux voyageurs, aux mendiants, et pour l'affranchissement des esclaves. (Elle consiste) observer la prire et s'acquitter de l'aumne; sont charitables ceux qui meurent fidles aux engagements qu'ils ont contracts, se montrent patient dans l'adversit, dans la douleur et aux moments du 18 danger. Voila les hommes sincres, voila les hommes pieux . Ya-t-il de plus net et de plus clair que notre Islam, pour reflter un systme social?

Conclusion:
L'homme pieux, se conformant aux prescriptions divines, n'est pas aux yeux de l'Islam celui qui ne cesse d'exprimer sa foi, mais plutt celui qui traduit cette pit par de bonnes oeuvres, au profit de la socit. En concrtisant sa foi dans les oeuvres sociales, le musulman ne fait qu'obir aux directives coraniques qui, travers de nombreux versets, font l'loge de tout croyant qui accomplit ses actes cultuels par des actions sociales. De telles actions sociales
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Coran,Sourate 2-Versets 263 -264. 18 Coran.Sourate 2-Verset 177.

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qui, souvent qualifi par le Coran d'oeuvre pie ou de bonnes oeuvres, se trouvent tales dans tout le Coran. Il n'y a pas un seul verset qui voque les hommes pieux ou croyants sans qu'ils ne soient accompagns par le qualiflcatif et font bonnes oeuvres ou oeuvre pie les croyants! dpensez des meilleures choses que vous avez gagnes et des rcoltes que nous avons fait 19 ou encore cette citation Que soit issue de sortir de la terre pour vous vous une communaut qui appelle au bien, recommande les bonnes actions 20 et interdit le blmable, car ce seront eux qui russiront .
C'est autour des notions du bien et des bonnes actions que la vie du bon musulman doit graviter. Ceci doit tre concrtis dans tous les domaines de la vie pour se transformer en systme social vcu, bien fond et bien quilibr. La priorit est ainsi donne la pratique des bonnes oeuvres qui ne sous-estiment aucun acte, si infime soit-il, le vrais musulman est celui qui ne nuit personne 21 ni par ses propos malveillants ni par ses actes . La foi par excellence se manifeste par un bon comportement envers les hommes La foi comporte plus de soixante-dix branches: la branche la plus infime consiste carter d'une voie publique tout obstacle pouvant nuire aux 22 passants. Si telle est la recommandation prophtique, propos d'un obstacle nuisible aux passants et dress dans une voie publique, que dit-on alors de la spculation dans le domaine commercial, d'injustice pratique envers les autres, de la spoliation des biens d'autrui, de la tromperie, de la mdisance, de la trahison etc... Autant d'actes blmables sont viter par un bon croyant musulman pour se conformer aux prescriptions divines. C'est en vitant de telles maladies sociales et en les substituant par les bonnes actions, telles la clmence, la rconciliation des tres spars, l'allgement des souffrances des misrables et tout ce qui pourrait contribuer l'mancipation et au progrs de la communaut sur la base de l'entente, de la solidarit et de la fraternit agissante. Voil comment l'Islam observe le systme social qu'il fonde sur l'homme pieux, le vritable croyant; qui selon la recommandation du prophte, est celui, vis--vis de qui tous les hommes se sentent en scurit, ou de l'environnement mme c'est accomplir une oeuvre pie que d'avoir plant un arbre ou sem des 23 grains dont le fruit profiterait l'homme et aux animaux. . Ainsi, le systme social en Islam est un systme global qui n'exclut aucun acte bnfique
Coran, Sourate 2-Verset 267. Coran,Sourate 3-Verset 104. 21 A Benabdellah,clart sur l'islam P 23. 22 Hadiths raports par BOUKHARI et MOUATTA MALEK, cit par A.Benabdellah (clart de l'islam,P23) IDEM P52.
20 19

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l'homme, la socit et mme l'animal. C'est un systme qui a trait directement la vie conomique, sociale et politique de la socit, en veillant au respect des normes de la foi et de la pit, constituant ainsi pour l'Islam, la meilleure mthode pour fonder la communaut musulmane qualifie par le courant de ce qualificatif vous tes la meilleure communaut qui ait t comme exemple aux hommes: vous recommandez les bonnes actions et 24 vous rprouvez ce qui est rprhensible, et vous croyez en Dieu.

Bibliographie:
ABDELAZIZ Benabdallah, clart sur l'islam, Bureau de .1 Coordination de l'Arabisation, Rabat 1969. Louis Gardet; la cit musulmane VRIN PARIS 1961.

.2

Mohamed AL GHAZALI ,AT TAFSIR AL. MAOUDU'I LIL .3 QUR'AN, Centre Culturel Islamique, ALGER 1987. P.V. Carletti, IDHAR AL HAQQ (manifestation de la vrit) .4 PARIS ERNEST LE ROUX, 1880.

24

Coran, Sourate 3 Verset 110.

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LES FONDEMENTS LEGAUX DU SYSTEME ECONOMIQUE ISLAMIQUE

Par Dr. Abderrahmane Lahlou "Si vous tes en litige propos d'une chose, rfrez-vous-en Dieu et Son Messager si vous croyez rellement Dieu et au jour dernier. Cela 25 est bien mieux et de meilleure interprtation. INTRODUCTION La religion islamique est par essence globale. Elle recouvre la vie d'icibas, lieu o s'expriment les actes de l'Homme, et la vie dans l'au-del, lieu o est dclare et accomplie la rtribution consquente aux actes. Le Coran est ainsi considr comme la source principale de lgislation, et la (recueil des Sounnah paroles et actes du Prophte (PBSL)) occupe la place de texte explicatif du Coran. Elle est donc, par l mme, considre comme seconde source de juridiction. La Shahada, profession de foi de l'Islam sous-tend l'acceptation par l'Homme d'une soumission totale Dieu, Qui Seul est Digne d'adoration. Dieu dit dans le Coran "Dis: ma prire, ma dvotion, ma vie et ma mort sont pour Dieu, Seigneur et Matre des univers. Nul n'est associ Lui. Voil ce qu'il (1) m'a t ordonn de faire, et je suis le premier des Musulmans" . Ainsi, en Islam il n'y a pas de coupure entre le spirituel et le temporel. L'Eglise chrtienne avait clairement nonc le principe de cette coupure en adoptant le principe de "rendre Dieu ce qui est Dieu et Csar ce qui est Csar". Le Coran rpond cela en niant tout reprsentant du pouvoir temporel de lgifrer ou de commander en dehors des enseignements de Dieu: "Si vous tes en litige propos d'une chose, refrez vous-en Dieu et Son Messager si vous croyez rellement Dieu et au jour dernier. Cela est bien mieux et de meilleure interprtation. Ne vois-tu pas ceux qui prtendent qu'ils ont cru ce qui t `a t descendu et ce qui a t descendu avant toi comment ils veulent prendre pour arbitres les faux-dieux (imposteurs) alors qu'ils ont t ordonns de les renier? C'est le diable qui veut les (2) induire dans un profond garement . C'est Dieu qu'il faut en rfrer en toute matire, car Dieu a promis de donner remde et rponse toute question qui concerne la vie de l'Homme sur Terre, soit directement par les textes (Coran & Sounnah), soit travers les

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Le Coran, Sourate Annissa, V. 59

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rgles duFiqh et les finalits gnrales de la que Charia. C'est dans cet esprit(3) Dieu dit dans le Coran: "Nous n'avons rien omis dans le Livre" .
Devant cela, l'activit conomique est un champ de comptences privilgi de la lgislation divine. Le systme conomique en Islam ne saurait s'extraire la rgle gnrale. En outre, le Dr. Mohammed TOUJGANI explique que "l'Homme, lorsqu'il inscrit ses actes lis l'activit conomique dans une perspective d'adoration et d'obissance Dieu, jouit d'une srnit qui favorise (4) son accomplissement en tant qu'tre multi-dimensionnel" . Par extension, l'acte conomique qu'exerce le Musulman devient aussi un acte d'adoration, qui vise l'accomplissement de deux finalits conomiques de son existence sur terre: la grance (Al Istikhlaf) et le dveloppement (Al I'mar) qui sont en eux-mmes des actes d'adoration dans son acception islamique la plus large. Dieu dit dans le Coran: "Je n'ai cr les Gnies et les (5) Humains que pour qu'ils M'adorent" . Aprs cette introduction caractre mtaphysique, qui visait placer le systme conomique, et plus gnralement l'action de l'Homme sur terre dans son optique islamique, nous proposons d'aborder l'explication des fondements lgaux du Systme conomique islamique en deux temps: Les postulats de base qui conditionnent la pense .1 conomique islamique. Les rgles de la Chari'a rgissant l'activit conomique .2 du point de vue islamique. Ces deux points feront respectivement l'objet des deux parties de cette recherche.

I. Les postulats de base dans la pense conomique Islamique

1. La proprit La proprit, dans la vision islamique du monde, revient Dieu seul. L'tre humain est simplement le Calife de Dieu, qui lui confie en gestion les biens dont il a la possession. C'est une grande diffrence de vision avec la notion de proprit en Occident. Le droit Justinien (6me Sicle de l're chrtienne), qui est encore en vigueur aujourd'hui attribue la proprit prive les droits d'Usus et d'Abusus. Dans la Chari'a islamique, en vertu de la conception spcifique de la proprit, l'Homme ne joit que du droit d'usus de sa proprit. Dans le cas o un mauvais usage de sa part risque de conduire une destruction du bien qui lui est confi, la communaut est en droit de lui en ter la gestion pour la confier une autre personne. Dieu dit dans le Coran: Ne

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donnez pas aux irresponsables vos biens, dont Dieu a fait pour vous la base (6) de votre subsistance . En rsum, dans la conception islamique, les biens appartiennent Dieu, et Nous en sommes les grants. 2. Les quilibres fondamentaux Dieu a cr la Terre et les hommes en assurant aux hommes sur terre la pleine possibilit de parvenir une vie dcente et au bien-tre conomique, condition d'emprunter la voie qui convient. L'image de pauvret et de misre travers le monde doit tre analyse comme un dsquilibre caus par l'Homme, de manire intentionnelle ou inintentionnelle, et non comme un dsquilibre initial. Dieu a cr le Monde du vivant dans un quilibre parfait. Il dit dans le Coran: "Et le ciel, Il l'leva et fit rgner l'quilibre (littralement: la balance, Al Mizan); pour que vous ne dpassiez pas la juste mesure! (Al Mizan)". La preuve en est que les systmes de la reproduction, le cycle de l'eau, le cycle biologique vgtal-animal obissent des rgles prcises. Mme l'quilibre des hommes et des femmes est une loi invariable, et n'est pas le fruit du hasard. De mme, pour le monde conomique, Dieu a mis en place des quilibres fondamentaux potentiels entre les ressources et les besoins, et a confi aux hommes, tout en les guidant par la , de les raliser, ou tout au Chari'a moins de ne pas leur porter atteinte. Dieu dit dans le Coran: Et la terre, Nous l'tendmes. Nous y plames des masses d'ancrage (les montagnes) et Nous y fimes pousser toutes sortes de choses selon un quilibre bien dfini. Nous y plames pour vous des sources de subsistance ainsi que des tres dont vous n'assurez pas vous- mmes la nourriture. Il n'est rien dont Nous ne dtenions pas les rserves, et Nous ne le faisons descendre que dans une proportion (7) dtermine. 3. Labondance et la raret Il est exclu, dans la vision islamique du monde de considrer la raret comme un tat initial, explique Issa Abdouh. La raret est un simple phnomne qui certes domine l'ensemble des phnomnes conomiques, mais la rgle, l'tat (8) initial du monde, c'est bien l'abondance . On comprend donc que la raret est un tat second dont la responsabilit incombe l'homme. Le Dr I. Abdouh cite les comportements explicatifs de cette raret, provoque par l'homme, que nous dveloppons ciaprs:

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La capacit intrinsque de l'homme transformer les .1 abondantes ressources mises sa disposition par Dieu pour les rendre utilisables, est physiquement limite. La disposition et la volont de tous les hommes fournir le .2 travail qu'il faut pour dgager les ressources ncessaires la subsistance n'est pas confirme. L'homme a toujours t partisan du moindre effort pour le maximum de rsultat. Certaines activits conomiques, telles que la finance sont mme bases sur l'attente et la spculation. La destruction ou le gaspillage des ressources naturelles par .3 le fait du mauvais usage ou de la mauvaise gestion technique, fruit du manque de savoir-faire humain certaines poques de l'histoire. Les comportements conomiques de dfense de certains .4 intrts individuels ou de groupes qui conduisent dtruire des productions agricoles notamment afin d'viter l'abondance, ellemme cause de la chute des prix et des revenus de ces individus ou groupes. Le manque, voire l'absence d'quit dans la distribution des .5 ressources naturelles et des biens manufacturs, qui est le produit de l'injustice humaine. C'est ce genre de situation qui conduit sept cents personnes dans le monde possder l'quivalent du revenu qui suffirait la moiti de la population mondiale. Dieu dit dans le Coran: Lorsqu'il les sauva, voil qu'ils pitinent morale et justice sur terre sans aucun droit: O gens! Votre injustice ne se retournera que contre vous. Simple jouissance d'ici-bas, puis c'est vers Nous que se fera votre retour, et Nous vous aviserons(9) alors sur ce que vous faisiez . En rsum, la raret est relative, provoque par les comportements de l'homme, et c'est l'abondance qui est un tat absolu, et qui a ainsi t voulue par Dieu. Autrement dit, la responsabilit de l'Homme est ici pleinement engage; c'est bien lui que revient la lourde charge de valoriser les quilibres fondamentaux de la nature, et de maintenir, voire de crer les conditions de l'abondance. C'est bien l qu'on retrouve l'origine du terme "conomie". Mais dans quelle mesure peut-il le faire? Dieu nous avise dans le Coran du grand dfi que doit relever l'tre humain: Nous avons propos aux cieux et la Terre d'assumer l'Engagement suprme, mais ils refusrent de le supporter et en furent effrays. L'Homme, lui le supporta. Mais il sera un grand injuste et un (10) Cet Homme, Dieu l'a charg d'un lourd fardeau, mais aussi grand ignorant. du libre-arbitre et de grandes facults de discernement. S'il honore la confiance

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qui lui a t faite et reste obissant, il gagne l'estime de Dieu et se place en tte de toutes les cratures. Mais s'il emploie ces facults et ce libre-arbitre pour violer la loi de Dieu et bafouer toute morale, il tombera sous l'emprise de Satan et subira l'infernal chtiment.
4. La position de l'Homme dans le systme conomique Enfm, la position que l'on accorde l'homme dans la vision du monde conomique est d'une importance capitale. S'il est dpositaire d'un lourd fardeau, qui le met devant un dfi historique, il mrite aussi d'tre le pivot du systme conomique. L'approche philosophique occidentale du monde a longtemps dvelopp un excs de marginalisation de l'Homme dans les systmes conomiques, ce qui a notamment conduit l'mergence de l'HomoEconomicus, cette espce d'tre humain producteur- consommateur, dot d'une rationalit matrialiste, seule tre prise en compte dans l'explication et la gestion des phnomnes conomiques. La vision occidentale est galement positiviste, et dcide de considrer l'Homme tel qu'il est, ou plutt tel qu'il dsire tre, en excluant toute dmarche normative et donc toute approche moraliste. La vision islamique est toute autre. Elle place l'tre humain au centre des proccupations de tout systme conomique. Toutes les activits conomiques doivent tre orientes vers son bien-tre. Mais ce bien-tre doit obir des lois divines trs strictes, que l'autorit doit faire accepter et appliquer, mais qui sont en mme temps libratoires des contingences d'ici-bas. Ces lois, les exgtes et docteurs de la loi les ont traduites: (Foqahas) * d'une part en rgles canoniques invariables, dcoulant directement des textes (Coran et Sounnah); * d'autre part en normes d'diction des lois, reprsentant les finalits lgales(Al maqassid acharia) . Ces finalits sont hirarchises de la manire suivante: la prservation de la religion, puis de l'me, puis de l'esprit, puis de la descendance, puis des biens. La caractristique principale rside donc en ce que cet Homme, pivot de l'activit conomique est l'Homme dans sa dimension intgrale, comprenant les aspects physiologique, spirituel, et social. En outre, chacun de ces aspects obit au paradigme gnral de l'approche islamique. Ainsi, la satisfaction des besoins physiologiques de l'Homme doit-elle observer les recommandations et les interdits de la chari'a. La prise en compte de la dimension spirituelle de l'Homme conduit moraliser ses comportements conomiques et relativiser son action d'ici-bas par rapport la rtribution escompte dans l'au-del. Enfin la considration de la dimension sociale de l'Homme, en liaison avec sa foi et la soumission de la socit la chari'a mne ter la priorit l'individualisme et l'gosme. au profit de l'intrt de la communaut.

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Il est entendu que cette vision de l'Homme, ainsi considr implique des consquences sur le plan et de la doctrine et des politiques conomiques dans la vision islamique.
C'est ce qui fait l'objet de la seconde partie de la recherche.

II. Les soubassements de l'activit conomique en Islam

La dmarche que nous proposons d'adopter pour traiter cette partie du sujet est de type empirique, c'est--dire qu'elle prend appui sur les actions quotidiennes de l'Homo-islamicus sur terre en considrant que celles-ci doivent tre soumises aux rgles de la Chari'a. La raison de ce choix tient un souci pdagogique, dans le but d'orienter et d'alimenter le dbat qui s'en suivra. Afin de tendre vers l'exhaustivit mais aussi l'conomie dans la prsentation des soubassements lgaux (au sens de la Chari'a) de l'conomie en Islam, nous chercherons couvrir les divers domaines d'application de l'Economie Islamique en nous posant la question suivante: De quoi l'tre humain a-t-il besoin dans sa vie quotidienne sur le plan conomique(al maach) ? Il a besoin de consommer, de produire, et de s'approprier, avant cela, un Capital pour pouvoir produire, puis d'Echanger les biens et services produits, puis de se Financer pour raliser l'ensemble de ces activits, et enfin de garantir un minimum de scurit sur les personnes et les biens. C'est ainsi que nous aborderons les aspects suivants: la Proprit du Capital, la Production, la Consommation, la Distribution. le Financement et la couverture des risques. 1. La consommation Sur ce plan, la thorie de l'conomie islamique a prvu un modle de comportement du consommateur, bas non sur la stricte utilit, qui nglige l'aspect moral et l'aspect social de l'acte de consommer mais galement sur l'observance du licite et de l'illicite. Le Musulman s'interdit la consommation de certains produits, tels que l'alcool, la viande de porc, le cinma immoral et la musique immorale, de certains services comme les jeux de hasard ou le prt usuraire. Ces interdictions au niveau de la consommation ont bien entendu une rpercussion sur la production et sur les modes de distribution. L'Islam adopte galement une position moraliste l'gard des moyens de commercialisation du produit, qui doivent respecter la morale et respecter l'intgrit du consommateur, sans l'allcher avec excs, ce qui conduit un mode social bas sur la surconsommation, et sans le tromper ce qui conduit l'immoralit commerciale, source d'injustice et de litiges sociaux.

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La dpense tant la base de l'acte de consommer, nous pouvons dire que la chari'a distingue trois formes de dpenses.
A- Les dpenses de base, destines couvrir les besoins physiologiques essentiels et de scurit. Ces dpenses ont valeur d'acte de pit. Le Prophte (PBSL) dit: Tu ne fais aucune dpense en recherchant plaire Dieu sans que tu n'en obtienne la rtribution, ft-ce la bouche (11) de nourriture que tu offres ton pouse . Mais les dpenses sont galement soumises une svre mise en garde contre: la parcimonie (At Taqtir), "Et ceux qui, en dpensant ne sont ni prodigues, ni parcimonieux, mais sen tiennent entre ces deux excs au (12) juste milieu". l'abus des choses licites (Al Israf). le gaspillage dans les choses illicites (At Tabdhir). "Ne gaspille pas ton argent. Les gaspilleurs sont les frres des diables, et Le diable (13) est l'gard de son Seigneur un grand ngateur" l'opulence(At Taraf) , et qui est l'excs de jouissance des biens de ce monde, associ l'gosme et la dbauche. B- Les dpenses caritatives. Elles concernent tout ce que le Musulman est amen dpenser pour les besoins essentiels d'autrui. Ces dpenses sont soit obligatoires, telles que la Zakat, ou les pnalits de rachetage, soit surrogatoires, telles que l'aumne ou les legs pieux (Waqf). La Zakat recouvre une grande importance dans le systme conomique islamique. Elle fera l'objet d'une prsentation part. C - Les dpenses d'investissement. Elles sont le fruit d'un processus d'pargne. Sur ce plan, l'Islam bannit la thsaurisation et l'immobilisation des fonds (Iktinaz), "Ceux qui thsaurisent l'or et l'argent sans le dpenser sur le (14) . En mme chemin de Dieu, annonce-leur un supplice douloureux" temps, l'Islam recommande l'pargne productive et ce, dans le but de dvelopper l'investissement, qui est la base de tout dveloppement conomique. 2. La Proprit du Capital L'accs la proprit se fait soit par l'intermdiaire du Travail, soit par l'intermdiaire du Capital. A - La valeur travail La base essentielle de la formation du capital en Islam est le Travail. Le travail donne ainsi directement accs la proprit. Pour cette raison, la valeur du travail est sacre dans toute la juridiction islamique. Le travail est une obligation lgale, et peut mme se hisser au rang de Jihad, c'est--dire l'effort

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dans la voie de Dieu. Celui qui s'en dtourne est en infraction des lois divines et ne gagne pas la grce de Dieu, car l'individu travailleur obtient l'agrment de Dieu. Le Prophte (PBSL) Mohammed vit un jour, avec ses compagnons, un jeune homme hardi et dynamique. L'un des compagnons dit alors: "Si seulement cette hardiesse tait dvolue dans le chemin de Dieu(Jihad)! Le Prophte (PBSL) rpliqua alors: "S'il est sorti travailler pour nourrir ses enfants, cela est dans le chemin de Dieu; s'il est sorti travailler pour nourrir ses vieux parents, cela est dans le chemin de Dieu: s'il est sorti travailler pour se (15) prmunir lui-mme de l'indigence, cela est dans le chemin de Dieu!" . De mme que le travail a une valeur sacre, l'tendue des actions considres comme travail valoris et mritant rmunration est trs large. C'est ainsi que mme le travail domestique des pouses doit tre rmunr. Lorsque le Prophte (PBSL) rpartissait le Fai' (butin rcupr sans combat) entre les ayant-droit, l'homme mari avait droit deux parts, alors que le clibataire (16) n'avait droit qu' une seule. Il en tait de mme pour la rmunration des employs de la fonction publique au temps du Prophte (PBSL).
Le travail en Islam octroie d'office le droit la proprit soit du l'usufruit du capital objet de l'exploitation, soit du Capital lui-mme, comme c'est le cas de l'accession la proprit des terres agricoles par le travail. Le Prophte (PBSL) dclare en effet: "Celui qui redonne vie une terre morte la (17) possde d'office" . C'est parce que la terre agricole ne peut tre valorise que par le travail qu'il est interdit de la donner en location. Si le propritaire ne peut pas la travailler lui-mme, il doit alors s'associer une autre personne, en partageant les pertes et les profits de l'exploitation. Le Capital seul n'ouvre donc pas automatiquement droit la proprit. B. - La valeur Capital Le capital en Islam ne donne accs l'usufruit ou la proprit que dans la mesure o il supporte le risque de perte d'exploitation. Le capital argent n'a pas de revenu fixe, comme cest le cas dans le placement des fonds intrts. Son revenu est variable en fonction de la rentabilit relle des activits conomiques dans lesquelles il est employ. C - Les autres voies d'accs la proprit Il existe d'autres voies d'accs la proprit dans la islamique. Chari'a Il s'agit de la succession (par hritage), du don, et bien entendu des contrats d'achat-vente. 3. La Production La Production est l'activit de base dans tout systme conomique. Elle consiste crer une valeur d'utilit rsultant de l'association du Capital et du

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Travail. Mais encore faut-il que cette utilit soit conforme aux rgles de la Chari'a.
A - Rgles de base rgissant la Production La principale rgle de base concerne la licit de l'objet de la production. C'est ainsi que les boissons alcoolises ou le porc par exemple, sont non seulement illicites la production, impropres la consommation, mais elles sont considres comme des non-valeurs dont la destruction ou le vol n'engendre aucun ddommagement. En second lieu, l'exercice de l'activit de production doit tre exempte de toute forme d'escroquerie ou de tricherie dans la composition ou la fabrication du produit. C'est ainsi que le Prophte (PBSL) dit: "celui qui nous . Il doit galement viter d'arracher les triche ne mrite pas d'tre des ntres" droits des autres par la corruption. Dieu dit dans le Coran: "Ne vous appropriez pas vos biens injustement entre vous et ne les donnez pas aux juges (ou dtenteurs de pouvoir) pour vous approprier une partie des biens (18) d'autrui en pur pch alors que vous vous savez tre en tort." En troisime lieu, l'activit de production doit respecter les droits des salaris de la part des patrons. le Prophte (PBSL) "donnez dit: au salari son d avant mme que ne sche sa sueur" . Le sens de la recommandation est d'viter scrupuleusement de maltraiter les salaris ou de leur renier leurs droits, eux qui ne possdent que leur force de travail comme capital. B- Les rgles rgissant l'association La production des richesses est le domaine privilgi o s'exercent plusieurs formes d'association. L'association, pour tre admise par la , Chari'a doit obir certaines conditions. D'abord des conditions de moralit, telles que la fidlit entre associs et le respect des biens de l'autre. L'abus de biens sociaux est srieusement rprimand par le Coran O vous qui avez cru (en Dieu), n'abusez pas de vos (19) biens entre vous, sauf s'il s'agit d'un commerce agr entre vous Ensuite, l'association tant souvent l'occasion de litiges et de contentieux, l'Islam l'a soumise des rgles juridiques dtermines, dont nous faisons un rsum ci-aprs. Dieu dit dans le Coran: "Nombre d'associs outrepassent vraiment les droits des uns les autres... sauf ceux qui ont cru(20) (en Dieu) et qui ont fait de bonnes oeuvres. Et ceux-l sont bien rares." L'association doit ncessairement rentrer dans l'un des cadres suivants admis par la Charia: dans le domaine agricole, les associations sont contractes entre le .1 capital qui est la terre et le travail donn par l'exploitant, sous condition

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de partage du rsultat entre les parties selon accord prdfini. Il s'agit soit de:
la Mouzara'a, o une partie avance la terre et l'autre les semences et le travail; le Prophte (PBSL) a ainsi trait avec les juifs de Khaybar l'exploitation (en association) des terres rcupres dans la conqute de leur ville (et dont la proprit revenait donc aux musulmans) sur la base du partage moiti de ses fruits et (21) rcoltes" . la Mougharassa, o une partie avance la terre et l'autre les arbres fruitiers et le travail; c'est une variante de la forme d'association prcdente; la Mousaqat, o une partie avance la terre plante d'arbres ou autres plantes et l'autre le travail; Les Ansar dirent au Prophte (PBSL) "Partage les palmiers entre nous et nos frres (les Mouhajirines). Il rpondit non. Ils leur dirent: vous nous dchargez alors de l'arrosage et l'entretien des vergers et nous vous donnons une (22) part du produit? Ils acceptrent alors volontiers. 2. Dans le domaine industriel et commercial. Les formes d'association admises dans ce domaine sont les suivantes: l'association de capitaux (charikat al amoual) o chacune des parties peut faire apport de fonds et de travail (ou gestion). l'association en fiducie (Moudaraba) o une partie fait apport exclusif des fonds et l'autre fait apport exclusif du travail (ou de la gestion). Limportant dans ces formes d'association est que le bnfice est partag entre les parties associes pour rmunrer et le capital et le travail, et que la perte ventuelle est supporte par le dtenteur de capital, non par celui qui apporte exclusivement le travail. Ce dernier perd en fait la rmunration de son travail. 3. Dans le domaine tertiaire. L'histoire de l'Islam rvle en la matire la pratique de deux formes d'association: l'association de services (Charikate al amal ou al abdane) o des associs mettent en commun leurs efforts pour offrir un service intgr. Il peut s'agir de pcheurs, d'ingnieurs, de mdecins, etc. l'association de cautionnement moral (Charikate adhimam ou al woujouh) , littralement association de figures. C'est une association o le vrai capital est la rputation ou la surface financire des associs, ou de certains d'entre eux. Celle-ci leur permet par exemple d'acheter

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des biens temprament pour les revendre au comptant, ou encore de lever des fonds de financement d'une activit commerciale ou autre.
4. La distribution Les rgles de la Chari'a relatives aux transactions commerciales sont principalement au nombre de quatre: la dtermination des termes de l'change, la certitude de livraison des biens objet de la transaction, la loyaut entre les partenaires de la transaction. et l'absence d'usure dans le mode de la transaction. A- La dtermination des termes de l'change Il est interdit dans la chari'a de vendre ou d'acheter des biens dont la nature ou la quantit n'est pas arrte, ou encore dont le terme (dlai) n'est pas dfini. C'est ainsi que le Prophte (PBSL) a interdit certaines formes de vente (23) pratiques de son temps, telles que: la vente la pierre (Bay' ai hassa), une forme de tombola o un prix dtermin est pay par l'acheteur, qui tire au lancer de pierre l'objet qui lui reviendra. le troc d'une rcolte sur pied ou en champ contre une quantit dtermine du produit fini (Ali Mouzabana ou Ali mouhaqala) le troc des biens de subsistance, tels les dattes, le bl, le seigle ou les raisins secs au poids ou l'unit de mesure. Il faut obligatoirement que la transaction entre ces biens passe par la dtermination de leur valeur montaire sur le march, qui l'talon incontournable. l'change de biens quels qu'ils soient pour un dlai de paiement indtermin. Le Prophte (PBSL) a notamment dit "Celui qui fait une transaction prfinance (qui est en fait le Salam "man aslafa...") sur les dattes qu'il le fasse pour un poids dtermin ou une (24) mesure dtermine et pour un dlai dtermin" .

B- La certitude de livraison ou de ralisation Il s'agit de s'assurer que le bien objet de la transaction existe bien, ou au moins que sa ralisation ultrieure n'est pas douteuse. C'est ainsi que le Prophte (PBSL) a interdit: la vente de plusieurs rcoltes venir (Bay assinine) la vente de ce que l'on ne possde pas encore la vente de fruits sur pied avant de s'assurer des premiers signes de leur bonne sant

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 l'change de dettes (Al kalie). Les foqahas, se basant entre autres sur un hadith du Prophte (PBSL) interdisent de vendre une dette contre une autre dette, car celle-ci peut justement tre non recouvrable. CLa loyaut entre les partenaires de la transaction Le musulman ne doit pas tirer profit d'une transaction commerciale pour exploiter son partenaire, soit: en raison de son ignorance des conditions du march. Le Prophte (PBSL) a dit: N'interceptez pas les caravanes de marchandises (avant que leurs produits ne soient mis sur les marchs); Si quelqu'un achte une marchandise par interception, le vendeur reste en droit de revenir sur la vente lorsqu'il prend (25) connaissance du march ultrieurement. en lui imposant des conditions hors march, tel qu'un emprunt, ou de supporter les risques de transport aprs la vente. en le trompant sur la qualit ou l'tat du bien vendu. C'est pour cela que l'acheteur dispose d'une option de retour de la marchandise(Khyar) pour vice cach, ou bien description non conforme ou encore apparence trompeuse. Le Prophte (PBSL) a dit Hibane ibn Monqedh: "Si tu achtes dis (au vendeur): pas de tromperie. Puis tu disposes d'une option de trois jours sur toute (26) Le marchandise. Si tu es satisfait tu la gardes, sinon tu la rends." "satisfait ou rembours" ne date pas de ce sicle! D- L'absence d'usure dans la transaction L'usure dont il s'agit ici n'est pas l'usure lie au crdit dite Riba An Nassae, que nous aborderons dans le chapitre suivant. Mais il s'agit plutt de deux autres formes d'usure: l'usure du surplus d'change(Riba al Fadl). La Chari'a rglemente l'change de six natures (Sinf) de biens classs en deux catgories (Jins). La premire comprend l'or et l'argent; la seconde comprend le bl, l'orge, les dattes et le sel. Chacun des biens de la mme catgorie, s'il donne lieu change contre la mme nature de bien (dattes contre dattes ou bl contre bl p.ex.), cet change doit tre fait qualit gale et poids gal. Cette disposition est d'une part, une lutte dclare contre les abus dans le systme de distribution, qui peut en outre gnrer la spculation sur les denres de base. D'autre part, c'est une mesure franche en faveur de la montisation de lconomie.

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 l'usure du troc temprament de certains biens (Riba an Nassae) Si un bien donne lieu troc contre un bien d'une autre nature mais de la mme catgorie (bl contre orge, ou or contre argent p.ex.), la transaction est libre, mais doit pourtant tre ralise au comptant. A dfaut, l'opration tombe sous le coup de Riba an Nassae. Cette situation est tout fait d'actualit avec le change des monnaies: Dollar contre Franc, etc. Ceci dmontre bien qu'en Islam la monnaie n'est pas une marchandise libre l'achat et la vente, mais seulement un moyen d'change. Outre la commission de change, le change montaire ne peut pas gnrer de bnfice, par exemple sur le placement terme des monnaies. Enfin, s'il s'agit d'un change entre biens appartenant deux catgories diffrentes, cela devient une vente normale, puisqu'on change un bien contre de la monnaie, or ou argent. Elle n'est bien sr soumise aucune contrainte spcifique. Le Hadith sur lequel se basent les Foqahas en la matire est le suivant: "L'or contre l'or, l'argent contre l'argent, les dattes contre les dattes, le bl contre le bl, le sel contre le sel, l'orge contre l'orge, au mme poids et la mme qualit. Celui qui rajoute ou qui demande qu'on lui rajoute est tomb dans l'usure... Si ces natures sont diffrentes, alors vendez comme vous voulez, (27) si c'est au comptant . 5. Le financement En dernier lieu, les oprations de production et les oprations de consommation, ainsi que toutes les transactions commerciales, objet d'ajustement entre la production et la consommation, n'atteignent leur efficacit optimale que par la mise en oeuvre d'un systme de financement adquat. Comment l'Islam rglemente-t-il ce secteur complexe et puissant?

Il est clair que l'usure, qui a pris aujourd'hui la forme de l'intrt bancaire, est strictement et formellement interdite. Cette forme d'usure qui s'attache au crdit s'appelle Riba An Nassae. Dieu dit son sujet dans le Coran: "O vous, les croyants, craignez Dieu et dlaissez dsormais ce qui subsiste de vos pratiques usuraires, Si vraiment vous tes croyants. Si vous ne le fates pas, attendez-vous alors une guerre que Dieu et son Messager vous dclareront. Si, par contre vous vous repentissez Dieu, il vous reviendra le principal de vos avoirs; vous ne lserez ainsi personne, et point vous ne (28) serez lss." Au sujet de l'usure, le Prophte (PBSL) dit: Les formes de l'usure ne sont pas moins de soixante treize, (qui reprsentent autant de dlits). Le moins grave d'entre eux (en pch) quivaut s'accoupler avec sa propre (29) mre!

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La rgle gnrale est que le systme financier dans une conomie qui observe la Charia n'a pas droit l'indpendance totale qu'on lui connat dans les conomies modernes. Il doit simplement accompagner l'conomie relle, seul espace de production de richesses. Ds qu'il acquiert le statut d'un secteur productif, il devient parasitaire, c'est- dire qu'il vit sur les surplus dgags par l'conomie et contribue de grandes distorsions dans la redistribution des fruits de la croissance. Cette rgle dcoule directement du statut de la monnaie en Islam: celleci est admise comme moyen dchange, comme rserve de valeur, mais pas comme marchandise.
Le financement permet principalement d'assurer l'quilibre entre les besoins de consommation et la capacit de production l'chelle macroconomique. Par souci de simplification, nous procderons la classification des modes de financement lgaux en deux catgories: le financement de la consommation et le financement de la production. Mais il est important de noter que nous ne ferons que mentionner les diffrents modes de financement lgaux pour en dduire la philosophie, dans la mesure o ce thme est abord part entire dans d'autres recherches. A- Le financement de la consommation Trois types de financement conformes Chari' la sont citer dans ce cadre: Le financement des dpenses d'quipement domestique par la vente temprament (Bay Al ajal). Plusieurs sources du Fiqh statut sur la licit de la vente crdit moyennant un supplment sur le prix. L'Imam Malik rapporte notamment que Mohammed Azzoultri, interrog sur la possibilit de vendre une bte contre deux remettre ultrieurement a dit que cela tait autoris. Il est entendu que la pratique remonte au Prophte (PBSL) Mohammed. La condition en est qu'une fois la vente conclue, aucune dcote, due une anticipation du paiement, ni aucune augmentation de prix due un retard de paiement n'est lgale. Ceci montre que le temps a bien une valeur montaire en Islam. La justification du supplment de prix dans ce type de financement est que le vendeur doit tre rcompens par ce qu il a immobilis son capital marchandise pendant la priode du crdit. Il en va autrement quand on immobilise un capital montaire. Le financement du logement par la vente temprament, voire par le leasing immobilier, dans le cas o il peut s'tendre aux particuliers. Le leasing est un contrat tout fait lgal dans le fond.

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Car il se compose de deux contrats simples, tous deux parfaitement lgaux, savoir le contrat de location et le contrat de vente, puisque le leasing se termine par une option d'achat.
Le financement des dpenses de consommation courante par le prt sans intrt (Al qard al hassan) . Le prt sans intrt est une forme trs noble et pieuse de financement des besoins de premire ncessit, voire tout autre besoin. Il est important de noter que le prt en Islam ne peut gnrer aucune forme de rmunration. Seuls les fonds avancs en participation aux pertes et aux profits, donc risque, peuvent donner lieu rmunration. La rgle du dicte: Fiqh "Nul bnfice sans sacrifice". Le prt, dont la particularit est d'tre remboursement garanti en valeur nominale, ne peut tre considr que comme une bonne action du prteur que seul Dieu rtribue dans l'au-del. C'est pour cela que le prteur ne peut prtendre une double rmunration. B- Le financement de la production Quatre types de fruancement lgaux peuvent tre cits: Le financement des immobilisations essentiellement par la participation risque au capital sous forme d'association (Moucharaka). Cette forme de financement en fonds propres est trs proche du Capital-risque ou Venture capital. Le financement de l'quipement par le leasing (mobilier), et qui est une forme de financement lgale, comme il est expliqu plus haut. Le financement du fonds de roulement et/ou de l'quipement par la vente temprament (Mourabaha). Cette forme de transaction est l'une des trois formes des contrats commerciaux Moawada de . Elle consiste effectuer une vente de bien sur la base d'une ngociation de la marge sur prix de revient. Le bnfice du vendeur est donc objet de ngociation, et peut, dans le cas o la vente est temprament se transformer en cot du financement de l'opration commerciale. Plus particulirement dans le cas d'une vente ralise par un intermdiaire qui lui-mme a achet le bien selon la commande de l'acheteur final, ce vritable contrat de financement s'appelle: Mourabaha ll amiri bi chirae . Le financement du fonds de roulement et/ou de l'quipement par le contrat de fiducie(Moudharaba). C'est un contrat par lequel un financier (commanditaire) met des fonds risque la disposition d'un commandit, qui les gre dans le cadre d'oprations plus ou

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moins dtermines, les bnfices de l'opration tant partags entre les deux selon un prorata pr-convenu.
La finalit principale de ce type de financement est d'interdire que l'argent ne se concentre entre les mains des dtenteurs de fonds, qui l'utiliseront pour conduire et exploiter les agriculteurs, industriels et commerants, vritables producteurs de richesse, au risque de les appauvrir. Dieu dit dans le Coran .... pour que l'argent (ou les biens) ne circule pas uniquement entre les plus riches d'entre vous. Ainsi, par le mcanisme de la participation de toutes les parties prenantes au risque commercial des oprations industrielles, commerciales ou agricoles, une meilleure distribution des richesses est assure, par la solidarit que ce type de financement sous-tend. 6. La couverture des risques Tout systme conomique performant se doit de garantir la scurit des personnes et des biens. Cet aspect est couvert par le systme d'assurance-vie et d'assurance sur les biens. Selon la vision islamique, le systme d'assurance doit obligatoirement tre de type mutualiste, et non de type commercial. Le systme mutualiste est bas sur le principe de possession des parts de l'organisme d'assurance par les assurs eux-mmes, les fonds collects en prime tant employs par le biais d'oprations de Moudaraba, au profit des assurs. L'assurance a pour rle fondamental de dispenser la protection des assurs en les runissant en une vaste mutualit solidaire contre les effets dommageables de la ralisation d'un risque, chacun apportant, par le versement de primes, sa contribution la masse commune qui, en change assure une forme de protection et vite ainsi aux victimes, aux lss et aux auteurs (30) responsables la ruine et la misre. La solidarit sociale qui s'est dveloppe dans la socit islamique prit d'abord une forme spontane, au temps du Prophte (PBSL), avec l'exprience des Asha'rites, tribu rpute pour le partage galitaire aprs mise en commun des biens constituant leur patrimoine. Puis une forme plus institutionnelle et organise vit le jour. Elle tait assure par Bat El Mal (Le Trsor public) au temps du Calife Omar. Sans oublier certaines formes de (legs pieux), o la Waqf donation initiale constitue un versement (de prime) ponctuel et indivis, avec pour finalit d'assurer des rentes viagres certains bnficiaires dsigns. L'assurance Mutualiste islamique relve des contrats dits de donation (Tabarou'). La finalit initiale en est le partage des risques et la prise en charge commune de la responsabilit en cas de sinistre. La proprit des parts (primes) verses reste acquise au contributeur-assur dans la mesure de ce qui excde les besoins de la compagnie. Ainsi, est-il important que le contrat stipule que l'assur fait don, de tout ou partie de la prime verse la cooprative, selon les besoins de celle-ci en couverture de sinistres. Aussi, la masse des contributeurs

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dans l'assurance islamique ne vise pas d'exploiter commercialement l'opration ou d'en tirer un bnfice.
Dans la mesure o le contrat qui lie les assurs l'organisme d'assurance n'est plus un contrat commercial dit Moawada, la non dtermination de la survenance du sinistre et de son montant ne constitue plus un vice juridique. Enfin, le systme des assurances en Islam doit tre exempt de toute forme d'usure, qu'il s'agisse du rgime selon lequel sont servies les prestations (capitalisation) ou qu'il s'agisse du placement des fonds d'assurance.

Le fonctionnement du systme d'assurance sous forme commerciale (proprit des capitaux et profits revenant aux seuls fondateurs) est une aberration conomique historique. Les compagnies d'assurance se transforment en effet en des outils gants de collecte de l'pargne publique au profit de l'Etat, faisant commerce d'un secteur social o prime l'alatoire et la fatalit, grce aux instruments approchs de la statistique et de l'actuariat. L'Etat, dans cette situation se retrouve payer indment aux propritaires ( qui reviennent les profits) de la compagnie d'assurance la rmunration de fonds qui ne leur appartiennent pas, mais devraient plutt appartenir aux assurs. Ce rle secondaire n'est pas ngliger, dans la mesure o il contribue, en raison des grandes masses montaires en jeu destructurer le fonctionnement du sous-systme productif (producteur de richesses) par rapport au soussystme fmancier, o les compagnies d'assurance jouent un rle prpondrant. Dans le systme islamique, il est vident que les fonds collects, outre le fait qu'ils restent la proprit des particuliers, contribuant ainsi au maintien d'une meilleure rpartition des richesses, sont directement employs dans le financement de l'outil de production, grce aux oprationsMoudharaba de . Ils ne vont pas alimenter le march financier, et favoriser l'inflation. CONCLUSION La dmarche que nous avons adopte dans cette prsentation des rgles de la Chari'a rgissant l'conomie s'est distingue par sa proximit et son paralllisme troit avec le rel. La raison en est que toute rflexion islamique en matire d'conomie doit puiser sa source dans une rgle canonique selon laquelle en matire de sociales et conomiques tout acte social ou conomique ou politique est initialement licite tant qu'il n'est pas expressment frapp d'interdiction par la Charia. Et ce, contrairement la lgislation en matire de rites, o toute pratique rituelle est rpute formellement interdite, sauf celles queChari'a la autorise expressment.

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Par consquent, la relation queCharia la entretient avec le domaine de l'conomie et, partant, celle que doivent entretenir les docteurs de la loi (foqahas) avec les conomistes, est une relation base sur l'ouverture et la flexibilit. Il est vital que le fiqh soit considr comme l'intelligence d'analyse et d'interprtation des phnomnes socio-conomiques du moment et du contexte, pour y associer un avis et une disposition lgale respectant les grandes finalits de laCharia. C'est pour cela que lefiqh ne peut tre que dynamique pour pouvoir toujours rester contemporain.

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NO TES Sourate 6 (M Anam), Verset 162. Traduction du Coran. Dar El Gharb(1) El Islami, 6me dition. 1984.
Sourate 4 (Annissa) Versets 59-60. Idem.(2) Sourate 6 (M Anam) Verset 38. Idem. (3) Moharnmed Lahbib TOUJGANI, "Les fondements lgaux de l'activit (4) conomique en Islam". Confrence en arabe prsente au Colloque de l'ASMECI sur les pratiques bancaires islamiques et son impact sur le dveloppement au Maghreb" Mohammedia. Juin 1989. Sourate 5 1 (Adhariate) Verset 56. Idem.(5) Sourate 4 (Annissae), Verset 5. Le Dr Salaheddine KECHRIDE (6) commente ainsi ce verset:" Ainsi, l'Islam, tout en reconnaissant le caractre sacr de la proprit prive ne permet pas au riche de dilapider les biens dans des dpenses vaines et inutiles alors que son voisin soufre de la plus grande misre". Traduction du Coran.Idem. Sourate 15 (Al Hijr), Versets I9,20,21! Idem. (7) Issa ABDOUH. "L'conomie dans le Coran et la Sunnah". Dar Al marif (8) 1982, p.33.

Sourate (Younous), Verset 23. Idem. (9)

Sourate 33 (Al Ahzab) Verset 72. Traductions de S. KECHRID. Opt.cit. (10) et Traduction de M.BEN LARBI, L. GAIDI, A. KCHOUK. Organisation de la Prdication Islamique. Lybie. Dar Annachr Attounsia. N.B. Cette traduction comporte des erreurs d'interprtation, notamment sur ce verset. Elle mrite d'tre traite avec une extrme vigilance. Sahih MOUSLIM. Hadith No 1623. (11) Sourate 25 (Al Forqane) Verset 67. (12) Sourate 17 (Al lsrae) Verset 26.(13) Sourate 9 (At Taouba) Verset 34. Traduction S. KECHRIDE. Le (14) traducteur commente:" Dans ce verset, il est nonc un principe essentiel d'une conomie saine prescrite par l'Islam. L'argent est comme le sang. Il n'est sain que lorsqu'il circule. Ds qu'il s'arrte en un point, il y a stase sanguine, suivie de gangrne et d'anmie pour le reste du corps." Opt.cit. p. 164.

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N. AL ALBANI, Sahih Al Jamii' Assaghir de J. ESSOUYOUTI. Hadith(15) No 1441.

A. IBNOU SALAM. Kitab Al Amoual. Dar Ai Hadatha. 1988. p. 247, (16) Hadith No 604. N. AL ALBANI, Sahih Al Jamii' Assaghir de J. ESSOUYOUTI. Hadith(17) No 5852

Sourate 2 (Al Baqara) Verset 188. S. KECHRIDE. (18)

Sourate 4 (Annisae) Verset 29. Idem. (19) Sourate 38 (Sad) Verset 24. Idem (20) Sahih MOUSLIM. Hadith No 1551. (21) Rapport par Al Boukhari. Voir I. AL BAGHAOUI. Charh (22) Assunnah.Vol 8 p; 216. Une srie de hadiths sont rapports ce sujet dans l'ouvrage Sahih al (23) Jamii Assaghir. Op.Cit. Sahih MOUSLIM. Hadith No 1604. (24) Sahih MOUSLIM. Hadith No 1517. (25) Ibnou hajar AL ASKALANI. Commentaires sur Sahih AL BOUKHARI, Vol. 4 p. 337 N. AL ALBANI, Op.cit. et Imani TIRMIDHI. Kitab Assounane. Hadith No 1258.

(26) (27)

Sourate 2 (Al Baqara). Versets 278-279. Idem (28) AL HAKIM, Kitab al awsat.Hadith authentifi par lui. (29) B. LARGUEZE. "Le livre de l'assurance" Editions de l'Argus 1977.P 9.

(30)

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DU PATRIMOINE ECONOMIQUE ISLAMIQUE (P.E.I.) A L'HISTOIRE DE LA PENSEE ECONOMIQUE ISLAMIQUE (H.P.E.I.)

Par: Dr. YOUALA ALI Existe-t-il un P.E.I.? Sil existe quelle est son importance? Dans quelle mesure constitue-t-il un centre d'intert pour les conomistes musulmans? Rpondre ces interrogations revient tudier: 1 - La place du P.E.I. dans la pense conomique. 2 - L'importance du P.E.I. 3 - Les premiers pas vers la dcouverte du P.E.I. Section I: La place du P.E.I dans la pense conomique: Il est quasiment impossible d'aborder le patrimoine conomique sans se rfrer l'histoire de la pense conomique, car bien qu'elle soit plus jeune que l'conomie politique, cette discipline transcende, de par sa finalit, toutes les poques, toutes les civilisations et toutes les formes de connaissances sont centres sur les conditions de vie en socit humaine. Historiquement, le P.E.I. s'tait form, essentiellement, au cours de la priode sparant les philosophes grecs des scolastiques anctres directs des mercanitilistes fondateurs, selon certains, de l'conomie politique. Or l'histoire de la pense conomique dominante vide cette priode de toute contribution l'volution des ides conomiques. Cette dmarche est systmatique chez tous les auteurs au point de voir quelques uns parler du grand vide comme Schumpeter, oprer un saut dans l'arbre gnalogique de l'conomique comme Samuelson, dfendre la thse de liens direct entre scholastiques et philosophes grecs comme K.Pribram et J.Lhomme. Paragraphe I - Le grand vide de Schumpeter: Il est admis que toute vie humaine, communautaire surtout, soit porteuse d'ides conomiques, que celles-ci soient consignes par crit, gnres par la tradition orale ou reconduites tacitement dans la pratique. C'est bien que l'autonomie rcemment acquise par l'conomie politique soit sortie des entrailles des conditions matrielles et culturelles antrieures. Conditions o la philosophie, la religion, la littrature, le juridique jouaient un rle dterminant. Schumpeter convient d'appliquer cette dmarche aux poques antrieures et postrieures l'intervalle historique qui va de la chutte de Rome la

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renaissance europenne. Il soutient qu'au cours de cet intervalle, toute l'humanit aurait pntr dans une phase d'hibernation et ne s'tait accouche 26 d'aucune ide conomique interessante. En fait, cette phase historique tait en Europe celle du moyen ge, dit ge des tnbres, d'injustice, d'opposition la science en dehors de la science officielle et d'interdiction de la libert d'opinion. Un tel climat ne peut certainement engendrer que la strilit sur le plan des ides, y compris des ides conomiques.
C'est cette ralit que Schumpeter attribue, juste titre d'ailleurs, ce qualificatif si pertinent de grand vide. Mais l o l'auteur n'tait pas du tout pertinent, c'est dans son extrapolation de cette conclusion spcifiquement europenne l'histoire universelle.

Cette gnralisation n'est pas fonde, surtout en ce qui concerne la civilisation islamique. Car cette civilisation n'tait pas seulement cette poque l'hritire des civilisations antrieures, mais elle a aussi su adapter leurs apports scientifiques et techniques ses spcificits aux exigences du moment pour en tirer meilleur profit. Elle a donc su emprunter, digrer et dpasser, dans bien des domaines, le patrimoine universel. Sur le plan conomique, elle n'a pas failli au devoir de produire des ides d'autant plus volues que celles-ci taient suscites par l'obligation d'encadrer le dveloppement conomique le plus 27 avanc de la plante .
C'est en fait, sur ces ides l que les scolastiques avaient construit leur conception conomique. Si ces derniers avaient systmatiquement vit d'en indiquer les rfrences, c'tait cause de la haine qu'ils entretenaient l'gard 28 des musulmans . Pourtant au moment o Schumpeter crit son ouvrage, les crits sur l'change culturel entre l'Europe de la fin du moyen ge et la civilisation musulmane ne manquaient pas. Ils avaient tabli les biais par lesquels les scolastiques accdaient aux apports des scientifiques musulmans.
26 Pendant 500 ans rien ne dit, ecrit ou pratiqu dans le domaine conomique Voir Abbas Merakhor Les savants musulmans et lhistoire de lconomie une necessaire prise en compte Etude publie en Anglais par the American journal of Islamic social sciences Vol 4, No 2 Decembre 1987. Sur ce point voir entre autres Pierre Lon Histoire conomique et sociale du Monde: 27 L'ouverture du monde XIVme. XVI sicle To1, Amiand Colin 1977 P 145 D.E.T.J. Sourdel La civilisation de l'Islam classique Aithaud Paris 1976, notamment le chapitre VII Paysages et ressources de l'empire PP. 263 - 326. 28 Sur ce point, Abhas Mirakhor montre comment les scolastiques se comportaient l'gard des sciences islamiques. Lorsquils y opreraient des emprunts positifs ou neutres ils exeraient un vritable piratage dans le silence, lorsquils jugeaient ngatifs les emprunts qu'ils y prenaient, ils passaient alors l'attaque ouverte et les references taient dans ce cas cites et commentes cf: Abbas Mirakhor of cit notamment PP 35-39.

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Parmi ces biais, on cite notamment l'accueil des europens par les universits musulmanes, surtout en Espagne, les voyages, la traduction, le transfert des 29 programmes etc..
Le grand vide n'est, la lumire de ces ralits, qu'un vide d'objectivit. Vide que d'autres auteurs reconduisent leur manire. Paragraphe 2: Le saut de Samuelson Samuelson emboite le pas Schumpeter puisque le grand vide de l'un quivaut un saut chez l'autre. L'auteur exprime sa pense de la faon la plus nette possible, travers le schma qu'il intitule Arbre gnalogique de 30 l'conomique . Ce sont les moments forts d'un raisonnement qui exclue d'emble toute contribution extra-europenne la formation de la pense conomique. Cette mthode d'puration permet ainsi d'assimiler l'histoire de la pense conomique europenne l'histoire conomique universelle. Le trac de cette histoire est chronologiquiquement linaire et est form des squences suivantes: la philosophie des grecs - la bible - les praticiens - les scolastiques - les mercantilistes - les physiocrates - les classiques. Ce qui suppose que les scolastiques auraient appris l'hritage conomique grec directement d'Aristote et de Platon. Ce qui a pour corollaire un saut sur ce qui s'tait pass entre 1270 ap.J.C. et 350 av.J.C. Nanmoins, ce saut est rfutable doublement:

D'un point de vue logique, la culture europenne .1 moyengeuse s'tait enferme sur elle mme et s'opposait toute dmarche non ecclsiastique et par consquent y compris la philosophie. Le pont culturel entre les grecs et les scolastiques ne pouvait alors tre un pont europen sauf admettre l'ide du saut. Ce qui ne serait valable qu' condition de dmonter le pourquoi et le comment.
D'un point de vue historique, il est admis qu'au cours du .2 moyen ge les commandes des sciences et des techniques taient au mains des musulmans. Les emprunts des musulmans aux autres cultures, y compris celle de la grce antique, sont reconnus et connus. Les apports nouveaux des musulmans la connaissance scientifique et technique sont Si importants qu'ils ne peuvent tre ngligs. A l'veil de l'Europe les scolastiques avaient maintes
29 30

op.cit P 30 - 35 Paul Samuelson L'conomique Tome 2 Arnand Glin P 978.

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raisons et maintes occasions de sinspirer de ces apports, non de les copier frauduleusement.
Aucune histoire de la pense conomique scientifiquement fonde ne peut alors ignorer ces faits qui font du P.E.I. au cours de cette priode la squence obligatoirement la plus importante de l'arbre gnalogique de l'conomique. Pourtant, d'autres auteurs persistent sur la mme dmarche d'puration de la pense conomique de tout apport extra europen. K.Pribram voit dans cette dmarche un truisme. 3. Le Truisme de K. Pribram : Dans un article publi en 1951 K.Pribram annonce le champ o doivent s'exercer ses investigations sur les origines de la pense conomique moderne en ces termes:dire que lhistoire du raisonnement conomique fait partie intgrante de l'histoire de la pense occidentale est presque noncer un 31 Truisme . Si le ton affirmatif du lien organique entre l'histoire conomique et la pense occidentale n'est pas exclusif, c'est que l'auteur ne dvoile, ici, sa conception qu' moiti. Car l'exclusion constitue le fond mme de sa dmarche qu'il annonce ds le dbut du premier chapitre de son ouvrage en posant la question:o faire commmencer l'histoire du raisonnement conomique? Il rpond: Voila une question fort intressante. On y a rpondu de diverses faons. Les ides conomiques des philosophes de l're pr-chrtienne sont sonvent dcrites dans les chapitres d'introduction Ihistoire de la pense conomique. On mentionne galement les prceptes conomiques noncs dans lEcriture Sainte, ou encore on accorde une attention particulire aux principes conomiques qui ont t incorpors dans la codification du droit romain au sixime sicle. Il ne fait pas de doute que l'on peut dans tous ces texes, trouver des vues dignes d `intrt sur les conditions conomiques et sociales, ainsi que des prceptes conmiques remarquables, cela peut tre fort intressant pour une histoire des institutions conomiques et sociales. Cependant, le raisonnement conomique moderne n'a pas t influenc par les ides prscolatiques de faon indirecte, il l`a t plutt par un lent cheminement de ces concepts dans l'esprit des savants des treizime et quatorzime sicles, puis par leur nouvelle interprtation par certains penseurs de la Renaissance. En fait les ides conomiques qui prvalaient au dbut du Moyen Age appartenaient davantage au champ de la thologie qu celui du raisonnement conomique proprement parler. Il en rsulte que ltude des ides pr-scolastiques doit se placer dans le contexte de lconomique scolastique, et le prsent ouvrage
31 "Prolgomne a une histoire du raisonnement conomique, "Essai paru l'origine dans le quarterly Journal of Economics 65. No 1 Fvrier 1951. Reproduit en Appendice A de louvrage de K. Pribram les fondements de la pense conomique, traduit par H.P.Bernard, Economica, Paris, 19. P. 591.

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atteindra mieux son objectif sil dbute au treizime sicle, lorsque certains scolastiques minents laborent un ensemble doctrinal plus ou moins cohrent. La mise en forme des ides conomiques qui eut lieu au treizime sicle est en partie de au fait que les Croiss ont apport aux villes de lItalie et de quelques autres pays dEurope la connaissance de mthodes nouvelles d'organisation des activits industrielles et commerciales. Ce qui fut peut-tre encore plus dcisif pour l'adoption d'une nouvelle approche des problmes conomiques, fut la traduction en latin de tout ce qu Aristote (384 - 322 av.J. C.) avait crit ce sujet, ainsi que l'interprtation quen avaient faite un certain nombre de philosophes arabes. Il faut signaler ce sujet, comme tant d `une importante particulire la traduction latine des Commentaires de lEthique d Aristote par le philosophe de Cordoue ibn-Rushd, appel aussi Averos (1126 1198). La logique aristotlicienne, quil faut distinguer des principes de la philosophie noplatonicienne qui avait domin pendant prs de huit sicles les discussions des scolastiques, permit d'laborer autrement les concepts fondamentaux. De plus, on pouvait trouver dans les travaux dAristote de nombreux arguments gnraux trs enrichissants concernant des sujets juridiques, moraux, et politiques; ces arguments donnaient un support logique certaines rgles canoniques qui permettaient ladaptation de certains autres prceptes un contexte social et conomique en volution. Aristote fut peu peu reconnu, non seulement comme l'autorit premire dans le domaine de la logique, mais son raisonnement fut admis aussi comme faisant autorit dans pratiquement toutes les sciences et fut largement employ pour interprter et dvelopper les principes fondamentaux tirs de la Bible. Lautorit dAristote fut au premier rang des sources non-bibliques du savoir incorpor dans les sommes, les traits thologiques et philosophiques des savants du treizime 32 sicle. L'adoption par les scolastiques des mthodes aristotliciennes sert de cl de vote pour clairer le passage de fodalit strile la renaissance fertile en matire de doctrine conomique. La seule fausse note de cette logique d'puration est la reconnaissance de l'interprtation et de la traduction de la philosophie d'Aristote par les philosophes arabes. Rduit sa seule dimension philosophique exclusivement grecque, le P.E.I. ne serait d'aucune ncessit la gense de la pense conomique qui devrait rester une pure pense occidentale. Cette faon de se dbarasser du P.E.I. se trouve chez l'auteur d'autres endroits. Par exemple, il reconnait que le mode de raisonnement hypothtique qu'utilisent les scolastiques tait d'origine arabe. Cest des arabes, crit-il, que les moines franciscans de France et d'Angleterre tirrent la connaissance des
K.Ptibram "Les fondements de la pense conomique' op cit PP. 332 - 4.

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33 . Mais principes du raisonnement hypothtique-appel aussi nominaliste peine peru cette ouverture d'esprit, se referme aussitt. Et on replonge de nouveau dans l'exclusion mme au prix des affirmations imprcises du genre une transformation analogue de l'organisation conomique mdivale se produit en Italie la suite des croisades, lorsque des relations commerciales erent t 34 tablies avec des ngociants grecs.

Le face face entre croisades, ngociants grecs, mode de raisonnement et contexte historique de rference laisse perplexe tout esprit soucieux de comprendre le droulement des vnements ainsi que le pourquoi et le comment de cette transformation qu'on prtend expliquer. Plus catgorique J.Lhomme nous livre son explication du passage de l'antiquit la renaissance en soutenant la thse de la continuit de l'histoire d'un bout l'autre. Il se sert d'une thorie explicative de la regression qui s'tait produite en Europe. Les notions de dvalorisation des faits historiques et du vieillissement sont la base de son argumentation. Les ides du grand vide, du saut et du truisme se reconnaissent dans le texte de J.Lhomme que voici: Bien entendu, il ne saurait tre question de reprendre ici, faute de temps, faute de comptence, certaines discussions: nous ne rechercherons pas si l'adoption de la morale chrtienne a constitu un progrs ou un recul; si la subordination du savoir la religion a comport plus davantage que dinconvnient. Une seule constatation nous retiendra le recul de lconomie et de la technique, et pour plusieurs sicles. Dans l'ordre conomique, la disparition dune autorit fortement centralise, celle de Rome, a eu pour consquence le morcellement, lmiettement de lconomie, la rduction du rayon dans lequel seffectuaient les oprations conomiques. Le commerce international, sans disparatre, sest limit quelques objets (vin, fourrures). L `inscurit des transports, la disparition des vastes mtropoles ont dplac les problmes que posait autrefois lapprovisionnement de Rome, lAlexandrie. Dans lordre technique, les rgressions ne sont pas moindres et significatifs cet gard sont les efforts de J. Calmette, cherchant mettre en relief les quelques inventions dues au Moyen Age. En fait, les techniques de la banque, du crdit, des changes se trouvrent pour la plupart arrtes, de mme que furent oublis des routes maritimes. Il fallut plus tard les redcouvrir, de mme quil fallut rapprendre le grec et revenir aux sources de la philosophie dAristote et de Platon. Jacques Coeur, en son temps, ne faisait pas mieux que les Trapezitai de l'poque dAuguste: seulement 14 ou 15 sicles les sparaient deux.

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K. Pribram op cit P 593 ibid.

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Rgression donc, semble -t-il et rptons que cette rgression concernait l'conomie et la technique, mme Si la morale, l'art, la religion, enregistraient des mouvements inverses. Les hommes du XVme sicle, du XVIme sicle surtout, eurent bien ce sentiment-l, quand ils dcouvrirent nouveau l'Antiquit classique, qui leur parut plus avance que 1poque o ils vivaient de l justement lide et le ternie dune Renaissance . On est donc en droit de conclure l'absence de toute continuit dans la dvalorisation de l'histoire. Au surplus, cette dernire, si elle nest pas continue, nest pas non plus constante et les faits historiques, sils se dvalorisent comme on le dit, ne 35 se dvalorisent pas toujours la mme allure. Cette dmarche est au fond la mme dans tous les ouvrage de la pense conomique. Elle est la base classique des enseignements universitaires. Les nuances dont le fait l'objet ne sont que marginales et sans effets majeurs. Le P.E.I y est absent mme dans les programmes adoptes par des dpartements d'conomie dans les universits du monde musulman. N'est-on pas en droit alors de dduire de ce qui prcde que ce patrimoine soit Si pauvre et Si mdiocre qu'il soit en mesure de mriter un quelconque intrt, y compris de la part des conomistes musulmans eux mmes? Certainement pas. Car si lalgbre, le logarithme ... ont immortalis l'apport des musulmans aux sciences mathmatiques de par les concepts eux mme, pourquoi en serait-il autrement ou le patroimoine conomique? Essayons de voir quelques unes de ses caractristiques. Section II: Limportance du patrimoine conomique islamique Une fois avoir dfini le P.E.I, nous essayons d'approcher son importance travers trois critres 1- l'importance quantitative du patrimoine islamique diffus, 2- L'importance quantitative du patrimoine islamique spcialis et 3- les caractristiques du patrimoine conomique islamique. Paragraphe 1- Dfinition Le patrimoine est employ ici comme l'quivalent du terme arabe Torath, soit lhritage culturelle des sicles passs. Le patrimoine islamique est constitu alors de l'ensemble du savoir accumul au cours de toutes les phases historiques de l'umma. Le patrimoine conomique islamique nest donc que la partie de ce savoir li la vie, l'activit, 1organisation et la thorie conomique.

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Jean Lhornme "Economie et Histoire" Droz. Genve, 1967. PP 51 - 52

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Nanmoins, une distinction doit tre faite entre le savoir rvl (Coran et Sunna) et savoir raisonn (pense humaine). Le premier nest pas susceptible de transformation alors que le second est volutif. Il en dcoule:
A - Le savoir rvl: Le savoir rvl est, en lui mme, non volutif Donc il ne fait pas partie du patrimoine. Mais il le commande et le prdtermine. A tout moment, il est aussi actuel qu `il l'tait au moment de sa rvlation. Il a pour contenu le Coran et la Sunna en eux mme sous condition d'authenticit et leur signification lorsque celle-ci est unique. Ce type de savoir dcrit, au niveau conomique le domaine des invariants, le domaine de la doctrine conomique dfinissant les principes de dpart titre de postulats. Il concerne les concepts mtaconomique tel 36 37 38 Taskhir l' istikhlaf , la rationalit . Il concerne aussi des rgles juridiques et ethniques d'une implication directe sur le comportement conomique comme l'interdiction de l'usure, l'interdiction de la thsaurisation, l'interdiction de l'alcool, du cochon, des jeux du hasard, l'obligation de dpense, le devoir dacquitter laZakat, les rgles du droit successoral, etc. B - Le savoir raisonn: Le savoir raisonn est un produit humain, il est ncessairement volutif. Il est par consquent le seul tre consider comme patrimoine. De ce fait, il constitue le domaine des variants de l'conomie islamique. Domaine beaucoup plus tendu que le premier dans la mesure o il englobe tout ce qui a pu produire l'esprit musulman au cours des sicles, y compris les explications du savoir rvl ainsi que les adaptations qui en taient faites sur le plan de la pratique. C - Le pratrimoine conomique islamique diffus Economiquement, il s'agit de toute ide, raisonnement et thorie qui se rapportent la vie conomique des individus et de la socit. Mme dans les cas o le savoir conomique se trouve combin d'autres savoir, il n'est pas exclure du patrimoine conomique. Convenons-nous de le dsigner par
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La mise a la disposition entendu au sens que les rapports hommes nature sont des rapports dtermins par Dieu selon une hirarchie ou les cratures autres que lhomme sont la disposition de celui-ci. Lintendance entendu au sens que les rapports homme -avoir sont assis sur le principe de proprit secondaire. Celle-ci doit tre gre alors selon les recommandations de Dieu, vritable propritaire. Entendu au sens islamique du terme qui fait de l'quilibre entre le spirituel et le matriel l'axiome primaire de tout acte conomique.

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patrimoine conomique islamique diffus (P.E.I.D). Cest en fait la partie du patrimoine qu'il faut reprer au sein des spcialits comme le fiqh, les fondements du fiqh, l'interprtation du Coran, l'interprtation de la Sunna, la science de la croyance, la philosophie, l'histoire, la gographie etc.
D - Le patrimoine conomique islamique spcialis: L'autre partie du patrimoine conomique islamique est celui qu'on trouve dans des ouvrages ouvertement axs sur le traitement des questions conomiques. Dsignons le, par opposition l'autre catgorie, par le patrimoine conomique islamique spcialis (P.E.I.S). Relve du P.E.I.S : les crits raliss dans les domaines de la politique conomique, de la finance publique, de l'activit conomique, de la monnaie, de la crise , de la rgulation conomique, du commerce, de l'industrie, de l'agriculture, de la pauvret, du bien tre, etc. Les titres des livres du patrimoine spcialis refltent chacun sa manire les domaines auquels ils appartiennent les finances publiques, l'activit conomique, l'conomie sectorielle, la monnaie, la rpartition, la rgulation conomique, etc. Ce qui atteste du stade trs avanc du P.E.I. avant lmergence mme de la science conomique en tant que domaine autonome au savoir. A-t-il t aussi avanc d'un point de vue quantitative? Cest ce que nous allons essay de voir travers le paragraphe suivant. Paragraphe 2: L `importance quantitative du P. E.LD. A - Typologie Nous venons de voir que cette catgorie du patrimoine se trouve au sein du patrimoine islamique en gnral. Chercher saisir l'importance de la premire passe donc ncessairement par l'valuation du second. En admettant l'acception limitative du patrimoine au savoir hrit des gnrations antrieures, surtout l'hritage des sicles les plus anciens, Torath le se trouve aujourd'hui sous trois formes: Le Torath perdu, soit la partie de l'hritage culturel dtruite .1 pour diverses raisons ou non encore dcouverte. On estime qu'il est 39 quantitativement trs important Mais il n'y a pas de chiffre permettant de prciser l'ordre de grandeur de cette importance. Le Torath publi ou au moins en train de l'tre : Ce sont les .2 ouvrages qui existent initialement sous forme de manuscrits et qui aprs traitement scientifique de la part des spcialistes, sont publis
39 Entretien personnel avec Chahad Ai Bouchikhi Fs Le 34-98

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ou devenus publiables. On affirme que ce qui a t fait depuis la dcouverte de l'imprimerie ne dpasse gure 1 % des seuls 40 manuscrits arabes connus l'echelle plantaire. Le Torath des manuscrits fait l'objet d'importantes .3 investigations en vue de le cerner. Cest quasiment le contenu exclusif des jargons des spcialistes de ce domaine et des 41 institutions, qui a t cr pour s'en occuper.
B - Le poids du Torath: indications de tendance Parmi les efforts qui ont t dploys pour mesurer la porte quantitative du Torath, nous citons: L'index des manuscrits arabes dans le monde qui a t publi .a en 1984 par l'organisation arabe de lducation, de la culture et des 42 sciences . Il s'agit d'un recensement de catalogues des mauscrits, d'articles descriptifs des rfrences dans 66 pays. Parfois il dispense le nombre de manuscrits repertoris dans telle bibliothque, telle mosque, chez un particulier etc. Mais aucune utilisation globale ne peut en tre fate vue la variation des chiffres fournis pour certains cas pour lesquels les rfrences abondent et l'inexistence de ces derniers pour d'autres cas. Un autre recensement a t accompli par l'institut Al Forkan .b 43 du Torath-londres . Le nombre de pays o il a t men s'lve 90. Toutes les langues musulmanes y sont reprsentes. Un index des manuscrits islamiques de l'le de chypre a t .c publi en 1995. Il nous apprend qu'une bibliothque, deux mosques et les archives national du Nord de l'le se partagent 2255 manuscrits 44 dont 1948 arabes, 211 turcs et 96 persans .

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40 Chahad AI Bouchikhi "La terminologie de la critique arahe chez les potes pr-islamiques causes et modles (en arabe Dar AI Qalam I 993 P. 42 41 Il exite plusieurs types d'insututions travers le monde entier. Dans le monde musulman elles relvent du secteur public, comme les bibliothques nationales, les instituts du arabe Torath comme elles relvent du secteur priv comme linstitut AI Forkane du Toradi de Londres ou le centre Jomo'a Ai Mal id du Toradi et de la culture comme elles relvent en Troisime lieu du secteur public international comme l'institut arabe des manuscrits cr par la ligue arabe, la commission du Torath cre par l'OCI au sein de l'ORCICA. A lextrieur du monde musulman, la formule la plus connue est celle des centres dtudes orientales. 42 Kourkis Owad catalogue des manuscrits arabes dans le monde Publication de l'institut des manuscrits arabes organisation arabe de l'ducation, de la culture et des sciences, ligue arabe 1984. OCI - IRCICA, Bulletin d'information N0 39, Avril 1996 PP. 40 - 41.43 OCI - IRCICA, Bulletin d'information N0 37, 1996 P. 2

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D'autres indications relatives des institutions particulires .d sont significatives : la bibliothque de l'Etat allemand possde 10171 45 manuscrits arabes , la bibliothque Assoulaymaniyah d'Istambul en 46 possde 98 955 , les bibliothques d'Istambul totalisent elles 47 seules un demi million de volumes . La bibliotque nationale de 48 Paris en conserve 8000 . La dtention des manuscrits arabes rares en Turquie est l'affaire de 148 bibliothques. Les bibliothques et autres tablissements o les manuscrits sont comptabiliss par millier existent aussi bien en Asie, en Afrique, en Europe qu'en Amrique du Nord. C'est bien que les chiffres proposs par certains spcialistes .e titre d'valuation du nombre total des manuscrits arabes ont un sens fort probable. Les estimations des uns et des autres fixent ce nombre soit 3 millions, soit 4 millions, soit 5 millions, et ce en dehors de tout ce qui est inconnu. On suppose par ailleurs, que 99 % des 49 manuscrits n'ont pas encore fait l'objet d'un traitement scientifique . Quelque soit la divergence qu'on constate entre le rsultat d'une estimation et celui d'une autre, toutes les donnes relates prcdemment corroborent l'ide de l'importance numriquement considrable du patrimoine culturel islamique. Si l'on considre que le P.E.I.D. en constitue le quart ou le tier, son importance numrique estim serait alors selon les cas et les hypothses soit de 1 million, 1,3 million et 1,66 million soit de 0,75 million de 1 million ou de 1,25 million. Qu'en serait-il du P.E.I.S.? Paragraphe 3: Limportance quantitative du P. E.L S. Le P.E.I.S., rptons-le, est la partie des crits du Torath centrs exclusivement sur l'conomie entendu au sens large: doctrine, systme, thorie et faits tous compris. Ce qui diffrencie ces crits du reste c'est d'avoir pour titres des termes chargs de connotation conomique ou politique. Pour en mesurer l'importance quantitative, peu de chose peut tre tir des index du Torath. Les recensements consults ne s'intressent pas la rpartition des manuscrits par domaine de spcialisation ou par matire. La
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Kourkis Owad op cit P 155 Reportage sur la bibliothque Assoulamaniyah Istambul in Revue Al Umma' N0 54 anne 5, Mars 1985 PP 33 et suivantes. Entretien personnel avec Chahad Al Bouchikhi qui cite Mohamed Hamidullah le 34-98 Reportage sur la bibliothque d'Assoulaymaniyah op, cit. Chahad Al Bouchilchi: La tenninologie de la critique arabe chez les potes pr-islamiques causes et modle op cit P 42.

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seule exception que nous avons pu relever est l'existence d'un article ayant pour 50 objet les manuscrits agricoles arabes de la bibliothque nationale de . Paris
Pourtant il n'y a pas de doute quant l'existence de nombreux ouvrages du Torath conomique. A dfaut de donnes statistiques, il existe plusieurs dtours par les biais desquels on peut s'en faire une image d'ordre de grandeur. Ce qui dispense la science des biographies et les ouvrages de bibliographie d'conomie islamique comptent par ce dtours.

A- La science des biographies: Cette science s'interesse au recensement systmatique des diffrents auteurs de livres de toutes les spcialits. Elle rvle la fois la vie, la fonction et les titres d'ouvrages crits par chaque auteur. Elle donne lieu la confection de nombreux volumes dit: Kotob Assiyar (livres des biographies) ou Kotob Al Alam (livres des noms propres). La consultation de quelques pages seulement 51 de l'un de ces livres nous a permi de slectionner la liste suivante: le livre de l'Etat d'Assouli (dcd en 243 H); le trsor public et le livre de Dawawin d'Al'anbari (dcd en 322 H) ; le mrite de la pauvret par rapport la richesse d'Al Hurani (dcd en 345 H); les testaments et le compte des demeures d'Al Marouz (dcd en 345 H), les qualits du Sham,le partage du butin et les besoins d'lbn Al Farrah (dcd en 729 H), le loyer des terres, le loyer des legs fonds d'lbn Abdelhak (dcd en 744), Al Kasb de Annaysebouri (dcd en 324 H), le prix du sang d'Al Iyali (dcd en 260 H), l'annulation des ventes, l'entente des hritiers, Al Kharaj, les dpenses , les testaments d'Al Khassaf (dcd en 261 H), Al Kharaj d'Abu Al Abbas (dcd en 270 H), le grand livre de hisba, le petit livre de la hisba et de l'excellence de l'industrie, le petit livre de la politique, le livre du droit public, le livre de l'utilit des montagnes d'Assarakhssi (dcd en 286), la petite agriculture, la grande agriculture, le livre de la nature d'Ibn Wahchiyah (dcd en 266H), Al Kharaj (ouvrage de 1000 feuilles) d'lbn Bachar (dcd en 312 H), Al Awqaf d'Ibn Abi Mansour (dcd en 320 H), le statut de la terre de la Mecque, le partage du fey'et du butin et l'histoire d'Attahhawi (dcd en 321), l'industrie d'Annahhass (dcd en 338 H), les mrites des quatres califes, Al Alikani d'Assabghi (dcd en 341 H), Al Makassib d'Al Qamini (dcd en 350 H), le bien tre d'Al Barqi (dcd en 376), le secour des pauvres d'Al Kaachalil (dcd en 380), le salaire de l'handicap et de l'inconnu d'lbn Al Khatib Al Baghdadi (dcd en 463 H), l'endettement et le crdit d'Attawssi (dcd en 673 H) ; les poids et mesures d'Ibn Arrifah (dcd en 710 H), les mathmatiques d'lbn Al Banna'Al Marrakchi (dcd en 721 H), la politique lgale pour le mieux du gouvernants
50 51

K. Owad op. cit P 132 alinia 2098 Bachir Attie : les manuscrits agricoles arabes de la bibliothque Nationale de Paris (Hespris - Tamuda , X, 1969, PP. 243 - 261.) Ismail Bacha AI Baghdadi Noms des auteurs et oeuvres crivains (Asm Al Moallifin wa Athar Al Mosannifin) Librairie Lathni Beyroutb-lstambul 1951.

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ou des gouverns (dcd en 728 H), la grande histoire (en 30 volumes) de Chihab Addin Annawiri (dcd en 733H), les grands chapitres de l'hritage de l'umma, la monnaie fiduciaire d'ibn Al Baha'im (dcd en 815), la pauvret de Shihab Addin Addolaji (dcd en 831), la crise conomique, les poids et mesures la monnaie, les minerais de Taqay Addin Al Maqrizi (dcd en 845 H), les causes de la pauvret et de la richesse (un trait de la classification des sciences) de Chihab Addin Addawlah Abadi (dcd en 848 H), l'introduction gouvernementale la politique lgale de Toughan AlOufi (dcd en 875 H), les lois des dawawins de shihab Addin Abu Al Baqa (dcd en 930 H), le droit commercial, le droit successoral, la politique de Shihab Addin lbn Abdessalam (dcd en 731 H), les poids d'Amed Lali (dcd en 971 H), la gnrosit, la justice des administrateurs, le don et l'endettement d'ibn Hajar Al Haythami (dcd en 974 H), les contrats, le droit successoral d'lbn Al Abbas Addirbi (dcd en 1151H).
Loin d'tre exhaustive, cette liste n'a de signification que dans la mesure o elle: rvle des noms d'auteurs et des titres d'ouvrages .1 compltement dlaisss par l'histoire de la pense conomique, montre que certains de ces auteurs ont rdig plus d'un .2 ouvrage dans un mme domaine ou dans des domaine diffrents, dvoile des thmes et concepts rputs d'tre des inventions .3 des conomistes physiocrates comme la grande agriculture et la petite agriculture ou des conomistes libraux comme l'industrie, le bien tre ou des conomistes socialistes comme les carts sociaux et la pauvret. D'un autre ct, certains thmes comme Al Kharaj, Al kasb, la politique et autres sont traits par plusieurs auteurs appartenant des gnrations diverses. Si l'on extrait de tous les index des biographies les listes d'ouvrages relevant d'un mme domaine on se rendrait compte mieux de l'importance quantitative du P.E.I.S. un des exemples significatifs est celui qu'on a dduit de l'index d'Ibn Annadim o Al Omari a pu comptabiliser 26 rfrences spcialises dans les finances publiques: 16 d'entre elles ont pour objet Al 52 Kharaj (impt) .

L'enseignement tirer de toutes ces indications c'est que notre connaissance du P.E.I . est infinitsimale par rapport ce qui nous en ignorons.

52

Akram Dhiya Al Omari Certains problmes de recherches dans notre pense conomique Revue Al Umma No 62 anne 6 Safar 1406 H / Octobre 1985, P 23 - 24.

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B - La bibliographie en circulation: Nous ne prtendons pas prsenter ici tout ce qui a t ralis dans ce domaine. La circulation des supports de la connaissance travers le monde musulman, tant ce qu'elle est, le doute propos de l'existence de documents plus intressants que ceux que nous avons pu consulter demeure la seule certitude. Ce n'est alors qu' titre d'exemples que nous allons essayer d'investir les cas suivants:

-1 La bibliographie de Najat Allah Siddiqi L'ouvrage de Najat Allah Siddiqi comporte 713 titres en trois langues rpartis presque galit entre les livres et articles soit 346 et 376 respectivement soit dans l'ordre 180 et 112 en Arabe, 99 et 159 en Anglais et 67 54 et 96 en Ourdou . La part des rfrences faisant tat de l'histoire de la pense conomique est trs rduite. Elle ne dpasse pas 34 dans les trois langues avec 55 une proportion d'articles de 58% . La matire que refltent les titres a trait exclusivement la reflexion des contemporains sur les ouvrages du Torath comme les Prolgomnes (Moqaddimah) d'Ibn Khaldoun avec une frquence de 14 sur 34, Al Kharaj d'Abu youssef avec une frquence de 5 sur 34, Al kharaj de Yahya Ibn Adam avec une frquence de 3 sur 34. Nar Addin Attoussi et Abu Ja'far Addimachqi tudi chacun deux reprises; le reste des titres est partag 56 entre des thmes d'ordre gnral .
53 57 2 - La bibliographie d'Al Bachari et de Acha Jabran . Cest une liste de 1035 rfrences arabes rparties sur 10 thmes. L'histoire de la pense conomique y est introduite comme un sous thme de l'axe intitul: l'conomie islamique. Elle y est expose en une page sous la forme de 10 articles, 1 livre et trois fichiers analytiques de l'conomie islamique.

3 - La bibliographie de Salhi Salih

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58

58

Akram Dbiya Al Oman Certains problmes de recherches dans notre pense conomique Revue Al Umma N0 62 anne 6 Safar 1406 H / Octobre 1985, P 23 - 24. La structure de ces donnes nous est livre par l'auteur la page 213 de son ouvrage sous la forme d'un tableau que voici: La structure d'ensemble dduite de la liste des donnes spcifiques la pense conomique se prsente sous la forme de ce tableau: La rpartition par thme est la suivante: Ahmed Houssani Al Bachchari / Aicha Mahmoud Jabran Bibliographie de lconomie islamique Masraf islamique international dinvestissement et de dveloppement, centre dconomie islamique - centre dinformation, le caire 1987. Saihi Salih guide du chercheur en conomie islamique institut des sciences conomiques -

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Cette bibliographie se veut un guide de recherches en conomie islamique. Elle est en arabe et est compose de 1900 rfrences classes sous 23 thmes. Le thme de l'histoire de la pense conomique comptabilise lui seul 197 titres dont 37 spcialiss dans la hisba. Bien entendu,ces chiffres portent la fois sur le P.E.I.S.(qui est la matire premire de la pense conomique) et la rflexion des contemporain sur ce patrimoine qui constitue l'histoire de la pense et des faits conomiques. Le P.E.I.S. totalise 56 rfrences dont 51 sont des ouvrages publis et 5 sont des manuscrits. L'histoire de la pense et des faits conomiques runit 141 titres, livres et articles confondus.
Les donnes de ce guide sont en nette amlioration en matire de recensement du P.E.I.S. Elles le sont non pas par rapport aux bibliographies de Siddiqi et de Bachari et Jabran, mais par rapport une rfrence consacre exclusivement ce domaine, c'est--dire par rapport l'ouvrage de Mohamed Achour: les prcurseurs arabes de l'conomie. Totalement ax sur la prsentation du patrimoine conomique, cet ouvrage nous livre, une prsentation succinte de 28 auteurs dont 13 ont des crits spcialiss en conomie tels Al Kharaj d'Abu Youssef et de Yahya ben Adam, Al Kasb de Chibani, Al Amwal d'Abu Obad, le commerce d'Al Jahidh et d'Addimachqi, le commerce et l'industrie d'Al Khallal, les statuts gouvernementaux d'Al Mawardi, Siraj Al Molouk d'Attartouchi, la crise, la monnaie d'Al Maqrizi et Al 59 Hisba d'Achchirzi et d'lbn Taymayah. Enfin, si le P.E.S.I. n'a pas encore bnfici d'un recensement ou d'une valuation spcifique, il serait alors impossible d'en exprimer l'importance en termes chiffrs. Nanmoins, une comparaison entre les diffrentes indications de tendance retenues pour approcher cette ralit fait apparaitre une grande divergence d'un cas l'autre. Cette divergence est de taille entre les listes bibliographiques o on relve l'existence de livres d'conomie pour 5 cas chez Siddiqi, 3 cas pour Al Bachari et Jabran et 56 cas pour Salhi. Elle l'est davantage par rapport au potentiel non encore publi comme le laisse entendre les 63 titres qu'on a relev du Kitab d'Al Baghdadi. Il faut prciser que ce chiffre n'est que provisoire, puisque le relev effectu n'est pas exhaustif que la quasi totalit des titres relevs ne sont mentionns par aucun des trois index bibliographiques prcits. En plus, il existe aussi des ouvrages du P.E.I.S. publis non rpertoris par les recherches bibliographiques. Si l'on ajoute tout cela ce qui reste de ce patrimoine sous la forme de manuscrits, on pourrait conclure alors sans risque d'erreur que le patrimoine conomique islamique est plus important qu'on le crot et que la proportion des livres dcouvrir dpasse

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Universit de Stif, Centre dtude et des recherches en conomie islamique, Stif 1991. Mohamed Achour Les prcurseurs arabes de l'conomique Maison de l'Union arabe d'impression ,le Caire 1974, 288 Pages.

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celle qui a t dj dcouverte. Malgr cela, il est possible de dceler quelques une de ses caractristiques.
Paragraphe 4: L'importance quantitative du patrimoine conomique islamique A - Un corpus cohrent et pertinant: Nous venons de prouver que le P.E.I. existe en quantits si importantes qu'il n'est possible de le ngliger qu'au prix d'une anomalie scientifique. Ce patrimoine existe, nous l'avons suffisamment soulign, sous la forme de fragments inhrents la connaissance des divers horizons scientifiques et sous la forme d'crits spcialiss dans les divers domaines de l'conomie. Cest l une des grandes caractristiques qu'on ne peut jamais souligner suffisamment car, vue du ct des conditions permissives de l'autonomie de l'conomique, la partie spcialise de notre patrimoine formant un corpus de raisonnement conomique cohrent avait connu ses premires versions des sicles avant la naissance du mercantilisme. Au moins sept sicles sparent les dbuts des deux courants, soit l'intervalle allant du VIme au XV sicles. Encore que la qualit la plus significative de cette avance est l'assise doctrinale des fondements conomiques exprims dans le Coran rvle auparavant, les implications institutionnelles de ces fondements dcrivaient et dcrivent toujours le systme conomique en tant que cadre juridique et social dterminant comportements individuels et dynamiques sociales. Leurs implications pratiques se traduisaient dans la politique conomique mise en oeuvre pour servir les idaux de la doctrine. Dans des crits de divers horizons scientifiques on avait commenc anticiper des raisonnements conomiques habills de considrations thique, juridiques, spirituelles ou philosophiques. Plus tard, certains de ces crits avaient opr des perces de thorie conomique d'une avance surprenante compartivement au niveau de la connaissance au temps o elles avaient lieu. Un des exemples difiants cet gard est celui de la thorie montaire developpe par Abu Hamid Al Ghazali 60. Les crits spcialiss dans l'conomique s'taient mergs de l'interieur de cette logique d'ensemble. Les mrites de ceux qui en taient l'origine ne tiennent pas seulement au fait d'autonomiser la connaissance conomique par rapport au reste des disciplines, mais ils dcoulent aussi de la diversit des dmarches suivis par les uns et les autres: Ainsi ont-il des initiatives relevant des grandes subdivisions de la connaissance conomique, telles l'conomie applique, l'conomie fondamentale, les faits conomiques. Ce qui leur avaient permis d'aborder quasiment toutes les matires de l'conomie dont la politique
60 Youala Ali "La pense conomique des savants de l'Is1am in lconomie islamique actes du colloque No. 15, facult des lettres et des sciences humaines Rabat 1989. PP 15 - 34

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conomique les finances publiques, les secteurs d'activit conomique, le march, la monnaie, le bien tre, la pauvret, le travail, etc. Les disciplines annexes l'conomique viennent complter ce tableau d'ensemble. Il s'agit des travaux de gographes qui collectent de prcieuses informations (vritables mmoires des faits conomiques, des travaux des historiens lorsque ils s'identifient l'histoire conomique), des travaux des juristes en matire des socits commerciales, des contrats de commerce du droit administratif, du droit foncier, du droit fiscal du droit successoral, etc.
B - Les quatres avances: De ces caractristiques brivement rappeles, il transparait fort bien: L'avance historique de l'conomie islamique sur l'conomie .1 mercantiliste et bien sr sur l'conomie physiocrate et l'conomie classique. L'avance au plan de la cohrence d'ensemble en ce sens que .2 la doctrine, le systme et la thorie constituent l'unit du corpus autonome de la connaissance conomique, alors que les mercantilistes, ne faisaient que conseiller le prince propos de la politique suivre en matire de commerce international, afin de maximiser les entres et minimiser les sorties des mtaux prcieux. Ce n'est qu'avec les physiocrates et surtout avec les classiques qu'apparait un mode de raisonnement conomique au sens complet du terme. L'avance au plan de la liaison entre la connaissance rvle .3 ou raisonne et la pratique. Cette articulation tait de mise ds la naissance du jeune Etat islamique de Mdine au VII me sicle correspondant au premier sicle de l'hgire. Ce qui n' a rien voir avec les utopies des modles thoriques de l'organisation de la 61 socit . L'avance au plan de l'interprtation de certains phnomnes .4 conomiques par rapport ce qui est considr comme des dcouvertes de l'conomique moderne comme la libert conomique, la justice fiscale, la justice sociale, les fonctions de la monnaie, etc.

61 Comme par exemple la rpublique de Platon, les socialismes thoriques. Encore que des savants musulmans ont produit un nombre non ngligeable de ces modles. Ainsi des modles de socit idale ont t conu tour tour par: Al farabi, ibn Toufail, Ibn Rochd, Ibn Sina' et Tantawi Tawhari. c.f Mohamed Achour op.cit PP 87 104.

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Enfin pour conclure provisoirement, du moins, disons que ces indices tant quantitatifs que qualitatifs du P.E.I. sont suffisamment rvlateurs de l'importance de l'apport islamique la connaissance conomique universelle et que nulle histoire de la pense conomique scientifiquement fonde ne peut ignorer et que enfin l'conomie islamique contemporaine ne peut tre construite sur des bases solides et ne peut tre complte sans s'y rfrer d'un ct et sans en faire une parmi les priorits de sa matire reflexion de l'autre. Dans l'tat actuel des choses, les crits qui versent dans ces deux dernires procupations ne manquent pas. Mais les travaux de synthse dpassant les premiers pas d'investigation se font rares, voire inxistants. Ce qui justifie la taxation de notre connaissance actuelle du P.E.I. de premiers pas.
SECT III: Les premiers pas vers la connaissance de la pense conomique islamique: L'on peut affirmer sans risque de se tromper que l'H.P.E.I. soit une discipline plus jeune que l'conomie islamique contemporaine dont les dbuts 62 ne remontent qu' au dbut des annes soixantes . Il est alors tout fait logique qu'elle soit encore au stade de l'accumulation de ses matriaux et qu'elle soit en qute de transformation qualitative qui lverait les crits de leur stade actuel celui des synthses, des comparaisons, des articulations et des novations mthodologiques. Essayons de caractriser ce qui a t dj ralis en deux temps d'une manire globale d'abord et travers des cas de figure ensuite. Paragraphe 1: Lhistoire de la pense conomique islamique grands traits: Ces grands traits peuvent tre cerns un double niveaux celui de la forme et celui de marche. A - La forme: Sur le plan de la forme, les efforts fournis dans ce domaine jusqu' nos jours n'ont produit aucune rfrence ayant l'allure d'un classique: Il n'y a pas encore d'ouvrage volumineux ou de plusieurs tomes o seraient exposes les pourtours et la gnse d'ensemble de cette histoire. Au plus, les travaux, considrer par principe, les plus srieux ont t ralis sans le cadre des thses universitaires. Encore que les sujets traits ne sortent gure de la catgorie d'tude d'un seul auteur. Des consultations bibliographiques on dduit qu'Ibn Khaldoun est celui qui a le plus attir les faveurs des auteurs de thses, de livres et d'articles.

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Youala Ali des chapitres de l'conomie islamique Info-Print, Fs 1997, PP 79 - 87.

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Pour illustrer cette observation, prenons comme chantillion la liste bibliographique de Siddiqi o on constate que sur 34 tudes 29 portent sur les oeuvres des auteurs raison de 14 consacrs lbn Khaldoun, 5 Abu Youssef, 3 lbn Taymiyah, 3 Yahya ben Adam, 2 Nair Addin Attartouchi et 2 63 Addimachqi . Deux thses sur les trois cites dans la liste traitent de la pense conomique d'lbn Khaldoun. Il n'est pas sr que cette rpartition soit reprsentative de ce qu'est la ralit surtout en ce qui concerne peu de chose prs les 50% des tudes et le 2/3 des thses que se taille lbn Khaldoun lui seul. Mais en tant que tendance gnrale, elle reflte assez bien l'ingalit des chances quant la slection des auteurs tudier.
B - La dmarche: Sur le plan de la dmarche, il est noter que la majeure partie des travaux raliss sont statiques en ce sens que la dure que couvrent des tudes ne dpasse pas la vie d'un auteur ou d'un rgne. Et parfois mme c'est une seule oeuvre d'un crivain ou d'un gouvernant qui retient l'attention. En plus, l'aspect rsum l'emporte souvent sur l'analyse et l'apprciation. Ce qui fait des conclusions qu'on y affirme des dductions non-convaincantes. Dductions qui sont, en rgle gnrale dcides sans argumentation solide, ni raisonnement cohrent, ni articulation pertinente. C'est souvent ce qui ressort des crits sous forme de livres ou d'articles lorsque leurs auteurs abordent la pense conomique d'un savant donn soit travers l'ensemble de ses oeuvres soit travers un seul ouvrage parmi ses oeuvres. Mohamed Achour, Rifat Al Awadhi, lbrahim Al Walili viennent en 64 tte de la liste de ces auteurs qui optent pour cette dmarche . Cette rputation leur est acquise par la frquence des citations dont ils font l'objet comme c'est le cas de Mohamed Achour ou pour la frquence de leurs crits comme c'est le cas des deux autres auteurs. Pourtant cette dmarche n'est pas l'apanage des seules tudes de courte priode. En effet, mme les auteurs qui se sont fixs comme objectif la priodisation des tapes de la pense conomique n'ont pas pu y introduire une quelconque amlioration puisqu'ils n' arrivent pas se dtacher de la prsentation des auteurs, tudis l'un aprs l'autre que ce soit l'intrieur de chaque priode ou d'une priode une autre. De de fait on n'arrive pas dgager les spcificits d'une periode par rapport une autre comme on n'arrive
63 64

Najat Allah Siddiqi op.cit. Mohamed Achour est le premier avoir publi un livre du genre. Il y a expos des rsums des biographies des auteurs tudis (28 au total) et de leurs apports en matiere conomique. Il s'impose ces deux raisons comme la rference oblige de tout ce qui crivent sur le mme sujet. AI Awadhi a publi pour sa part nombre et livres et d'articles consacrs chacun a un auteur (voir la liste bibliographique a la lin de ce papier) AI Walili sest spcialis dans la publication d!article par auteur (cf: texit bibliographique ci -dessous).

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pas fonder la priodisatioin choisie sur des critres d'volutions dans la pense 65 conomique islamique elle mme . Les deux tentatives qui se proposent d'tre les premires du genre, en ce domaine, sont celles de Abderrahman Yousri et de Hassan Sadiq.
Yousri nous livre trois chapitres de pense conomique islamique correspondant chacun une de ces tapes:

Le 1er traite des principes de l'conomie islamique en gnral et de la politique conomique du prophte en particulier, cela est le contenu de la premire phase qu'il intitule: la pense conomique islamique au moyen age: L'cole conomique 66 islamique .
Le 2me expose la politique conomique des quatres califes, les oeuvres d'Abu Youssef, d'Al Ghazali, d'Ibn Taymayah, d'Ibn Al Qayim et d'Al Habachi tous runis sous le titre de la deuxime phase: 67 Les matres de la pense conomique islamique au moyen . ge Le 3me fait de l'apport d'Ibn Khaldoun et d'Al Maqrizi le contenu de la troisime phase qui est celle de la pense conomique 68 islamique la fin du moyen ge . Hassan Sadiq propose, pour sa part, de diviser l'histoire de la pense 69 conomique islamique en quatre priodes : 1 - La priode de la rvlation et l'oeuvre du prophte. 2 - La priode des quatre califes bien guids. 3 - La priode des grands savants (IIme -IXme sicle H). 4 - La priode des tudes contemporaines. Pour le reste, l'auteur ne fait que citer certaines ides vagues attribues des auteurs appartenant chacune de ces priodes, seul Achchibani a t tudi 70 avec un peu plus de dtail . La comparaison entre ces deux tentatives de priodisation permet de souligner:
65 66 67 68 69 70

Abderrahman Yousri Ahmed lvolution de la pense conomique, Facult du commerce Universit dAIexendrie 3me ed ; 1993. op cit PP : 43 - 76 op.cit PP : 77 - 104 op cit PP :105 - 172 Hassan sadiq Hassan Abdellah Flashes de l'histoire conomique islamique in revue: L'conomie islamique, No. 80, Mars 1988 P 28. Hassan Sadiq Hassan Abdellah "Flashes de l'histoire conomique islamique" in revue

l'conomie islamique No. 83. Juin 1988 PP:l6 - 22.

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Il n'y a, dans les deux cas, aucune discussion de la .1 mthode prsidant au choix des critres de diffrenciation entre une priode et une autre. D'un cas l'autre il y a convergence quant la .2 dlimitation de la premire priode et divergence pour le reste. La mise en parallle des deux options donne : Auteurs Priodes
I II III IV YOUSRI Rvlation et oeuvres du Prophte Les 4 Califs et les Gds Savants Ibn Khaldoun et Al Maqrizi SADIQ Rvlation et oeuvres du Prophte Les 4 Califs Les Gds Savants Etudes conomiques contemporaines

Il est curieux de voir lun et lautre situer la fin de .3 lhistoire de la pense conomique la fin du 15me sicle pour surgir nouveau au XXme sicle. Y aurait-il entre ces deux dates un grand vide qui aurait d pendre la relve du grand vide de Schumpeter? Laissons de ct cette interrogation pour revenir notre expos sur la dmarche pour dire que l'une de ses variantes est d'exprimer la pense conomique des anciens en utilisant les outils d'analyse de la thorie conomique moderne. Parmi les exemples du genre on peut citer: l'application de la loi de la dcroissance de l'utilit la pense d'IbnTaymayah par Houssein 71 Ghanim , la reprsentation graphique de la thorie du monopole chez Ibn 72 Taymayah par le mme auteur ou l'application systmatique des conceptes contemporains la pense ancienne. Un cas typique de cette application est 73 l'expos que fait Qualalou de la pense socio-conomique d'Al maqrizi .

Conclusion Bien quincomplet, ce panorama densemble est de nature permettre une vision d'ensemble de ce qui a t ralis en matire de pense conomique islamique. Il laisse entendre ainsi que l'on est encore au stade des tatnnements
71 72 73

Houssein Ghanim Ibn Taymiyah et la loi de la dcroissance de l'utilit in revue de l'conornie islamique No. 68 Mars 1987 PP. 24 - 29. Houssein Ghanim Ibn Taymayah et l'analyse conornique du monopole in revue: L'conomie Islamique No. 70 Mai 1987 ,PP: 36 - 40. Fathallah Ou alabu La pense socio -conomique d'El Malortri, Publication du Bulletin conornique et social du Maroc.

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et des premiers pas. Ce qui signifie que le chemin parcourir est encore trop long avant d'atteindre le stade de maturit tant du point de vue de la mthode, des conceptes que de la conception densemble. Ce qui contraste avec le stade avanc qu'avait pu atteindre en leur temps les auteurs des ouvrages dont on se sert comme matire premire de notre reflexion sur la pense conomique. A titre d'illustration retenons pour le paragraphe suivant l'tude de quelques uns.
Paragraphe 2 Etude de cas: Les cueils que nous avons relev ci-dessus s'appliquent entirement l'expos des cas que nous examinons ici. Car un travail raffin et novateur exigerait ncessairement investigations, fouilles et analyse mthodologique plus approfondies que ce que nous avons pu faire dans le cadre de ce papier. L'intert de l'expos suivant se justifie toutefois par une double vulgarisation celle de dvoiler, surtout en langue franaise, les conceptions conomiques telles qu'elles ont t dveloppes par les savants des sicles antrieurs et celle de donner des cas typiques des raisonnements qu'on fait l'histoire de la pense conomique. Les cas que nous proposons sont Abu Youssef, Achchibani et Al Jahidh, reprsentant chacun un domaine conomique particulier soit dans lordre: la finance publique, la thorie conomique et les faits conomiques. A - La finance publique d'Abu Youssef 74 75 Abu Youssef a crit son livre Al Kharaj sur commande du calife Haroun Arrachid. Il y a trait les fonctions conomiques de l'Etat et plus particulirement les sources et emplois du Trsor public. Comme la variante des recettes la plus importantes ft l'impt foncier dit Al Kharaj l'auteur a choisi ce 76 terme pour titre de son ouvrage. Ce ft alors le deuxime livre du genre traiter exclusivement de la gestion des deniers publics, d'o l'ide de le classer dans la catgorie des traits de la finance publique. Parmi certains de ses 77 aspects, il mrite aussi d'tre class parmi les annales de l'conomie publique . Certains auteurs contemporains y voit au contraire le premier livre de la
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76 77

Fondateur de la finance publique, n en 113 H, dcd en 182 H, juge sous les rgnes des califes Abbassides Al Mahdi.AI Hadi et Arrachid, le 1er tre nomm juge des juges. cf: Moharned Achour op cil. Encyclopdie d'AI Kharaj o sont reproduit trois livres d'AI Kharaj dont celui d'Abu youssef Dar AI Maarif Beyrouth sans date. Les rferences largement utilises dans cet expos sont des articles dont: Ouf Mahmoud Al Kafrawi Les dpenses d'investissement dans l'Etat islamique Chez Abou Youssef' in l'conomie islamique No 46, Mai 1985 PP. 18 24 Ibrahim AI Walili Parmi les prcurseurs de l'conomie islamique : Ycoub ben Ibrahim ben Habib dont le nom est Abu Youssef in l'conomie islamique N0 74, Septempbre 1987 PP. 9 - 13 Akram Dhayya Al Omari Certains problmes de recherches dans le domaine de la pense islamique in Revue Al Umma No. 62, anne 6, Octobre 1985, PP. 22 - 23. Cette classification se justifie par le fait que le texte dpasse les questions financires l'analyse de la proprit publique, notamment la terre Kharaj, le secteur hydraulique, les investissements publics etc.

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planification. Comme arguments favorables cette dernire classification, il faut les tirer du livre lui mme. On les reconnait la lecture:
Des priorits conomiques de l'Etat,

.1

Des prvisions d'action mener en vue de maximiser les .2 rendements fiscaux. Des mesures d'encouragement de l'activit productive et plus .3 particulirement de l'activit agricole. Des rgles d'intervention rgie par le souci de sauvegarder les .4 intrts des divers partenaires et par la ncessit d'viter toute source de perturbation. C'est dans cette logique d'ensemble que s'insrent les ides matresses d'Al Kharahj. Essayons d'en dcouvrir quelques unes travers les axes suivants: 1- Les sources du Trsor public Le texte d'Abu Youssef distingue entre les sources de nature permanente des autres. Il nous permet de les numrer sous la forme dun tableau: Sources Assujetti Permanents La Zakat Musulmans Le Kharaj Non musulmans* Al Ochour Non Musulmans** La Capitation Non Musulmans Nature Imposition des biens Rente publique Imposition des biens Imposition des personnes Non permanentes Le Fay Le. 1/5 du butin Le 1/5 du Rikaz

* Les musulmans doivent galement payer le Kharaj sur les terres Kliaraj. ** Les non musulmans payent 10% titre de droits de douane. Les Musulmans payent le tarif zakataire. En matire de prlvement Abu Youssef met l'accent sur les points suivants: Le remplacement du prlvement en nature (rcolte, cheptel) par le prlvement en numraire,

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L'application des critres de slection des percepteurs, notamment des plus fondamentales qui tiennent la religion, l'intgrit et la justice.
L'conomie des cots de la collecte des impts, cots que l'Etat se doit de supporter. La sparation entre les recettes de la Zakat et celles du Trsor gnral. La prise en compte de la capacit contributive du contribuable aussi bien au moment de la liquidation qu'au moment du recouvrement. 2 - Les emplois du Trsor public: Pour Abu Youssef la premire des exigences auxquelles doivent tre soumises les dpenses publiques est la sparation complte entre les fonds de l'Etat et les richesses personnelles des gouvernants. En plus, les gouvernants n'ont pas disposer des recettes publiques volont, au contraire ils doivent subordonner toute la dcision de dpense aux rgles chari'a de la . Pour tre sr qu'ils agissent de la sorte, ils doivent se soumettre l'obligation de consulter les docteurs de la loi. A ct de cette rgle qui rgit les dpenses d'ordre gnral (fonctionnement, quipement) il y a d'autres rgles qui dfinissent des rubriques d'affectation des recettes budgtses. Ainsi : Les recettes zakataires doivent tre affectes aux 8 catgories d'ayants droits. Le butin est partag raison des 4/5 pour les combattants et 1/5 pour l'Etat qui se doit de l'affecter des postes de dpenses dtermines. Le rikaz et les pierres prcieuses tires de la mer sont soumis la mme rglementation du butin condition de remplacer les combattants par les acqureurs de ces richesses.

3- La politique conomique

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Abu Youssef prdit en son temps le rle qu'on demande aujourd'hui 78 l'Etat de jouer en matire de dveloppement conomique . Il insiste notamment sur:
La corrlation troite entre la justice, la libert d' entreprendre et le dveloppement.

La dpendance de la croissance des richesses nationales du degr de dveloppement de l'infrastructure que l'Etat se doit de promouvoir. L'obligation qu'a Etat de prendre en charge le financement des grands travaux ncessaires l'amlioration des conditions du travail de la terre (digues, extraction d'eau, etc.)
La ncessit d'une politique de dveloppement agricole assise sur: + La garantie de l'intrt gnral, + Le financement public, + Le financement priv, + La formation du capital humain, + La subordination du rendement fiscal au rendement agricole, + L'amnagement des intrts conflictuels de toutes les parties, + Le tout doit tre soumis un systme de suivi. 4- Les autres thmes: Parmi les autres thmes abords par Abu Youssef dans Al Kharaj

citons: La terre classe en fonction du statut de la proprit, en trois catgories : les terres collectives, les terres prives et les terres libres. D'un autre ct, les terres Sawad (Irak) constituent les terres nationalises par le calife Omar Ibn Al Khattab. Elles sont concdes aux fermiers contre le paiement du Kharaj l'Etat. Cette dcision sage a permis le financement de l'effort militaire ainsi que la couverture des pensions tatiques et des soldes des fonctionnaires.
Les terres libres retiennent leur tour l'attention d'Abu Youssef qui constate que le principe qui s'applique ici, c'est qu'elles reviennent de droit celui qui les aurait occupes en premier lieu. Ce droit nest cependant dfinitif que s'il y engage des travaux de mise en valeur l'intrieur des trois premires annes
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Oufi Mohamed Al Kafrawi les dpenses d'investissement de l'Etat islamique chez Abu Youssef in Economie islamique N0 46 Mai 1985, PP 18-21.

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d'appropriatiion. Si non ce droit tombe. Abu Youssef ajoute une autre condition celle de soumettre ces acquisitions l'autorisation officielle de l'Etat afin d'viter les querelles des prtendants.
L'eau qui est une denre la fois rare et ncessaire la vie, a suscit propos de sa vente des dsaccords entre ulmas. Pour Abu Youssef, ce commerce est valable dans le seul cas o l'eau est rcupre dans des rcipients. Autrement, c'est l'interdiction qui doit s'appliquer. Les variations des prix ne s'expliquent pas toujours, selon Abu Youssef, par les variations des quantits offertes et demands d'une marchandise. Le secret de la fixation des prix relve du destin et de la volont divine: car il se peut qu'une denre alimentaire soit en grande quantit mais chre, comme il se peut qu'elle soit en petite quantit mais bas prix. B - La thorie conomique d'Achchibani 80 Al Kasb79 est le livre qui fait de Mohamed ben Al Hassan Achchibani un des premiers thoriciens de l'conomie. De cette oeuvre nous retenons trois concepts: Al Kasb, le travail et les besoins. 1 - Al Kasb: Littralement Al Kasb renvoie la notion de ce qu'on obtient en contrepartie d'un effort. Ainsi toute acquisition mrite fait partie du Kasb. Du point de vue conceptuel Al Kasb conserve cette mme signification avec toutefois cette condition de la licit des moyens par lequel on obtient ce qu'on gagne. A cette condition, Al Kasb constitue la voie normale de la vie et ce titre il doit tre encourag. il est mme pour tout musulman une obligation dont le degr d'exigibilit dpend du niveau des besoins qu'on arrive satisfaire. Il est ainsi une obligation du premier ordre tant qu'un minimum de besoin n'est pas encore satisfait. Au del de ce minimum il devient une obligatioin de second ordre. Ce statut d'obligation d'Al Kasb tire sa justification aussi du fait que les compagnons du prophte avaient exerc des mtiers afin de gagner leur vie, ce qui fait du travail productif une source d'honneur et de dignit.
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Al Kasb est une abreviation d'un titre plus long: Ali KTIAB FI ARRIZQ AL MOSTATAB voir Ibrahim Al Walili. Parmi les prcursseurs de l'conomie islamique: Mohamed ben Al Hassan Achchibani in Revue l'Economie islamique No 75 Octobre 1987 PP. 20-23. Achchibani Mohamed Ibn Al Hassan est n Wacit en Irak, il fit d'abord un discipline d'Abu Hanifa et ensuite d'Abu Youssef. Il a voyag Mdine o il a appris de I'lmam Malik son Mouwatta', par cette mme occasion il a fait connaissance de limam Mohamed ben Idriss Achchafi'i. De retour Bagdad il s'est occup de l'enseignement, puis il a t dsign juge par Harun Arrachid, puis il a abondonn ce poste pour se consacrer la science.

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2 - Le travail Un travail est productif de richesse lorsque il est en lui mme licite, le domaine o il s'exerce est licite et la manire avec laquelle il s'excute est licite. Au contraire lorsque lillicite intervient au moins un de ces niveaux, le travail ne peut produire de la valeur. Un autre critre de rationalit de second ordre intervient dans le choix du travail: il s'agit de la maximisation des gains. Au del de ces critres le travail peut prendre l'une des quatres formes suivantes: - le travail salarial, - le travail commercial, - le travail agricole, - le travail industriel. 3 - Les besoins: Les besoins sont, chez les Foukaha comme chez les conomistes, de trois niveaux: les besoins de premire ncessit; les besoins intermdiaires et les besoins de luxe. Achchibani aborde les premiers en terme absolue et les autres en terme de degr. Ainsi ramne-t-il les besoins de premire ncessit la nourriture, l'eau, l'habillement et l'habitat. Il dcrit, par ailleurs la satisfaction des besoins conomiques par les limites suivantes: La satisfaction de tout besoin se doit de l'tre licitement Elle doit tre soumise l'esprit de modration. Le meilleur choix consiste se contenter du ncessaire et dbourser le reste pour les oeuvres rentables pour l'au-del. Tout excs amne le consommateur a en rendre compte. A l'intrieur de ces limites la satisfaction des besoins est hirarchise par niveaux: Le niveau 1 suffit juste colmater la faim il correspond au strict ncessaire qui aide la soumission ( Dieu), un tel choix est source de rcompense et n'est passible d'aucune sanction. Le niveau 2 surajoute au niveau 1 des quantits additionnelles jusqu'au point de la satisfaction, ce choix conduit le consommateur en rendre compte dans des circonstances souples.

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Le niveau 3 outrepasse le niveau 2 et permet l'accs au plaisir etau dsir l'intrieur des limites de la licit. Bien que ce choix soit permis, il conduit le consommateur s'expliquer quant aux droits des dshrits. Le niveau 4 est l'tape des excs par rapport la satisfaction des besoins. Ce choix constitue alors une source de sanction pour le consommateur. A l'extrme, il le pousserait commettre l'illicite. C - Le commerce d'Al Jahidh: Comme auteur d'ouvrages conomiques Al Jahidh 81 a produit: ATTBISARAT Bittijarah (initiation au commerce) et Tahsin Al Amwal 82 (protection de l'avoir) . Le prsent expos ne porte que sur le premier livre travers ces axes: la problmatique, la loi de l'offre et de la demande et les rgles du commerce. 1 - La problmatique du livre: ATTABSIRAH Bittijarah Al Jahidh s'est fix comme problmatique de son livre : l'initiation au commerce les axes suivants: - Le commerce comme mtier, - L'industrie comme mtier, - Les pierres prcieuses, - Les marchandises objet du commerce interne et international, - Les causes des variations des prix, - Les causes d'abondance et de raret des marchandises, - La dtermination des prix, - Les rgles du profit, - Les biens du luxe. 2 - La loi du march Les mtaux prcieux, comme toute autre chose, sont bon march lorsqu'ils existent en grande quantit. Ils sont au contraire chres lorsqu'ils sont rares face une demande croissante.

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Abou Otaman ben Bahr Al Jahidh, aveugle de naissance, n en 775 ap.JC. dcd en 868 ap.J..C, linguiste, connaisseur des langues indienne, perse et grecque et compte parmi les premiers savants arabiser la culture grecque, voir Mohamed Achour op. cit. P 78. Nous n'avons pu consulter directement aucun des deux livres, Nous utilisons dans cet expos deux rfrences : I - Mohamed Achour op.cit PP 78 - 83.2- Ibralum Al Walili parmi les prcursseurs de l'conomie islamique: Amr ben Bahr Al jahidh in Revue l'Economie islamique No 86, Dcembre 1988, pp5-9.

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Ainsi toute chose disponible en grande quantit verrait son prix diminuer sauf la matire grise verrait son prix augmenter proportionnellement l'augmentation de sa quantit.
3 - Le commerce interne et international Sous le titre ce qu'on importe des pays comme marchandise, quipements mnagers et pierres prcieuses Al Jahidh dresse toute une liste de produit ainsi que les pays de leur origine. Produits Inde Les tigres, les lphants, les peaux des tigres, Les perles, noix de coco, etc. Chine La soie, des gaz de poterie, le papier, l'encre, les paons, les nes. Byzance Les ustensiles en or et en argent, les dinar tsariens purs, les pices, les tapis, les nes, les femmes esclaves... Terre des Arabes Les chameaux, les moutons, les peaux tannes, etc. Ymen La peau tanne, les giraffes, les bufles, les colliers. Egypte Les tissus fins, le papier, etc. La perse Vtement, essence de fleurs, etc. Al'Ahwaz Le sucre, la soie Jorjan Les fruits Isphahan Le miel, les fruits, les vtements, les jus de fruits, Ray Les armes, les vtements Dyawand Les industries mtallurgiques comme les flches Amed Les vtements brods, les vtements de laine Harron Les vtements Balakh Les fruits et surtout les raisains Al Khazr Les armes Samarkand Le papier Khawarism Le musk, la canne parfaim Al Mawssil Les rideaux Naibin Le plomb Maghreb Le textile Il est constater que : Al Jahidh parle des produits d'importation, alors que les .1 produits provenant de l'extrieur ne constituent qu'une partie de la liste. L'autre partie est originaire des rgions de l'empire musulman. Peut-on conclure alors qu'il y avait une division inter-rgionale du travail l'intrieur du monde musulman? Doit-on comprendre le Pays

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terme jalb = faire venir, attirer autrement que le laisse entendre la liste des biens achets de l'extrieur?
Le pays d'accueil c'est--dire l'acheteur est pass sous silence .2 doit-on considrer l'Irak et rgions voisines comme seules espaces qui attirent tant de marchandises? Quel est alors le rle des autres rgions? Dans l'hypothse de la spcialisation inter-rgionale: en quoi .3 alors taient spcialiss la capitale et ses alentours? Quels produits exportaient ils en contrepartie de leurs achats? Quels taient les flux d'exportations vers le monde extrieur surtout vers ses partenaires comme l'inde, la Chine, Byzance, etc? Si dans l'tat actuel de nos connaissances ces questions restent poses, il faut souligner tout de mme qu'Al Jahidh a eu le mrite d'avoir en son temps observe tant de circuits commerciaux. 4 - Les rgles du commerce Al Jahidh nous livre un certain nombres de rgles d'un intrt capital pour les commerants de toutes les poques: - La rgle No 1: On a demand un riche: comment ta fortune s'est aggrandit? Le riche a rpondu: je n'ai jamais vendu crdit et je n'ai jamais refus un bnfice, minime soit-il. A chaque fois qu'un dirham me parvient, je ne manque pas de m'en servir pour acheter autre chose. - La rgle No 2: Celui qui n'arrive pas gagner sa vie dans un pays qu'il change le lieu. La rgle No 3: N'achetez pas ce dont vous n'avez pas besoin, si non vous risquez de vendre ce dont vous ne pouvez pas vous en passer. - La rgle No 4: Le meilleur des temps est celui qui t'a rendu utile, le meilleur commerce est celui qui te permet de raliser des bnfices et la meilleure des sciences est celle qui te guide (dans la bonne voie).

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LE FONCTIONNEMENT DU SYSTEME ZAKATAIRE: L'ASSIETTE

Par: Dr. Youala INTRODUCTION: Le fonctionnement du systme zakataire est assis sur la logique fiscale du prlvement obligatoire. Il s'articule par consquent, au niveau de la collecte, autour de trois sries de rgles techniques/juridiques: l'assiette, la liquidation et le recouvrement. Au niveau de l'affectation il s'apparente au rgime des budgets spciaux dont les rubriques de dpense sont exclusivement prtablies, ce qui nous permet de diviser notre thme en quatre axes: l'assiette, la liquidation, le recouvrement et l'affectation. Namnoins l'tendue de chacun de ces axes ne nous permet gure d'aller au del de l'assiette. Le reste sera abord, esprons-le, dans d'autres recherches. A l'instar de tout systme de prlvement obligatoire, la rglementation zakataire se donne des critres prcis pour dterminer l'assujetti et la nature des biens imposables. Par consquent, la dfinition du contribuable et de la matirezakataire sont les deux moments forts de l'assiette. 1 - L'assujetti la zakat: L'assujetti peut tre aussi bien une personne physique que morale. 1.1 - La personne physique: Les ulmas ne dfinissent pas d'une mme voix l'assujetti la zakat. Ceux, qui s'en tiennent l'assiette la plus restreinte, exigent pour qu'une personne en soit redevable la vrification des conditions d'tre musulman, libre, adulte, sein d'esprit, dtenteur duniab et disposant librement de son avoir. Cest l le minimum admis par tout le monde toutes doctrines confondues. Au del de ce minimum, les avis divergent. La rvision de ces critres par les uns et par les autres aboutit en dfinitive carter les conditions de libert, d'ge, et du dsquilibre mental. Ds lors est assujetti la tout zakat musulman, dtenteur du niab et disposant de facto de ses biens imposables. Par ailleurs, mme les critres d'tre musulman et de la disponibilit effective des biens imposables ont suscit un dbat quant leur incidence sur l'assiette dans des circonstances particulires. A propos du premier critre, le dbat porte sur deux points: le premier est relatif au statut fiscal des rcoltes issues des terres appartenant initialement aux musulmans et qui sont, pour une

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raison ou pour une autre, passes entre les mains de non musulmans. Les nouveaux propritaires sont-ils soumis la zakat ou au kharaj? Nanmoins, cette interrogation perd entirement toute sa validit, vu les transformations profondes qu'ont connues les rgimes fonciers, des sicles durant, travers le monde musulman.
Le second, concerne l'assujettissement zakat la des non musulmans, lorsquils refusent de payer la capitation ou lorsqu'il devient difficile de leur imposer comme c'est le cas actuellement dans les pays composition multiconfessionnelle. L'assiette zakataire en serait largie d'autant. La condition relative la proprit est objet du dbat en raison de la sparation ventuelle entre l'appropriation formelle et la capacit d'en disposer librement; c'est le cas par exemple du prt, du vol, autre alination. Elle l'est aussi en raison de la sparation entre la propritaire et l'usufruitier comme c'est le cas par exemple des biens waqf, de la proprit collective ou de l'Etat. Cette double sparation donne lieu deux interrogations: la est-elle zakat exigible? Dans l'affirmative est-ce au propritaire ou l'usufruitier de l'acquitter? Seule la rponse la premire question a un impact sur l'assiette qui s'en trouve, selon la position, rduite ou largie'. Bien que, ici aussi, les avis soient partags, il est possible d'en dgager une synthse. Pour ce, disons en gros que: Lorsque la sparation trait la proprit prive, -1 l'assujettissement ne fait pas de doute. Lorsque la sparation relve de la proprit publique ou du -2 waqf on diverse dans le domaine de la personne morale qui appelle une analyse spcifique. 1.2- La personne morale Dans les crits des auteurs anciens, la personne morale entant qu'assujetti la zakat est connue sous les noms de AI khiltah et Al charikah. 1.2.1: AI Khiltah: De part sa connotation, al Khiltah renvoie l'ide de mlange. Elle est tudie surtout dans le cadre de la zakat sur le cheptel et s'appelle aussi socit de voisinage. Cest donc une socit qui se ralise lorsque deux personnes, au moins, associent leurs troupeaux sous la responsabilit d'un mme berger. Ainsi runies toutes les units accdent au mme pturage, au mme abreuvoir, au mme table, les gniteurs sont les mmes pour toutes les

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femelles. Malgr cela, le troupeau de chacun des associs demeure distinct de celui des autres.
Pour Abou Hanifa, ce type d'association n'a aucun effet sur la. Les zakat associs en sont redevables titre individuel. Malik partage cet avis dans le cas o un des partenaires ne possde pas le . En dehors de cette resriction, il niab rejoint l'opinion des autres ulmas dont Chafi'i et Ahmed. Pour ceux-ci la socit dite de voisinage est assujettiezakat la comme s'il s'agit d'une seule personne. Ensuite, le quantum prlev doit tre support par les partenaires en fonction de l'importance relative de leur proprit respective. Chafi'i, certains hanbalites et certaines malikites appliquent, plus ou moins, cette logique des biens autres que le cheptel. Chafi'i n'opre, d'ailleurs, aucune distinction entreAI Khiltah et AI Charikah ! Cette thse parat actuellement la plus pertinente pour une ventuelle application. 1.2.2 Al Charikah: dite socit en indivision est une socit au sein de laquelle les parts des associs ne sont pas distinctes. Contrairement AI Khiltah, Al Charikah n'a pas attir tellement l'attention des auteurs classiques en ce qui concerne le rgime fiscal dont elle relve. Sinon, elle a t peine mentionne dans leurs crits pour affirmer qu'elle n'influence pas zakat la Celle-ci est due sur les parts de chaque copropritaire comme si la socit n'avait pas d'existence. Parmi les auteurs qui ont abord la question, on peut citer Ibn Rochd qui s'y tait relativement attard. La conclusion qu'on peut tirer de son analyse est que la socit doit tre considre comme une personne morale, donc assujettie en tant que telle zakat, la en dehors de toute considration au niveau des actionnaires.

Actuellement aucune de ces interprtations ne manque d'adeptes parmi les contemporains. Nanmoins, les contraintes pratiques ont pouss les uns et les autres voluer de plus en plus vers la convergence des ides. La , fatwa laquelle on a le plus recours , est celle promulgue par le premier congrs international de la zakat que voici.
La socit est redevable de zakat la en tant que personne morale dans chacun des cas suivants: Un texte juridique instituant l'obligation de s'en acquitter, Cette exigence est consigne dans son statut constitutif,

.i .ii

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Une dcision allant dans ce sens est prise par .iii l'assembl gnrale, L'agrment personnel des actionnaires est acquis.

.iv

La justification d'une telle tendance est base sur le principe d'Al Khiltah que la sunna applique dans le domaine de l'imposition du cheptel et que certaines doctrines appliquent d'autres biens. Et la meilleure mthode suivre pour viter les dsaccords, c'est que la socit acquitte la zakat ellemme, Si non elle est invite calculer la somme redevable sur ses biens et publier en annexe de son bilan annuel la part de la due sur chaque action. zakat Ce qui faciliterait la tche chaque actionnaire dsireux de s'acquitter de son devoir ( dfaut du prlvement officiel obligatoire) selon l'emploi qu'il rserve ses titres. S'il les ngocie en bourse, l'assiette porterait la fois sur le capital et sur le bnfice. S'il s'en sert comme parts sociales gnratrices de dividendes, seuls ces derniers seraient alors "imposables". Les units relevant du domaine public, bien que le statut de personnes morale leur a t reconnue, ne sont redevables de la que dans certains cas zakat comme, par exemple, les entreprises publiques ou les awqafs destins des personnes physiques dtermines. Le secteur public non marchand et les autres awqafs ne le sont pas. En dfinitive sont assujettis la zakat aussi bien les personnes physiques que les personnes morales. Mais les conditions d'assujettissement retenues par les uns et les autres permettent de dgager deux tendances: l'une minimaliste et l'autre maximaliste. Et entre les deux s'intercale une multitude d'avis qu'il est difficile d'exposer ici. Il en dcoule plusieurs dfinitions du contribuable dont la plus large semble plus conforme que les autres aux principes de justice fiscal et de justice sociale. Avec cette dfinition l'assiette s'tend au maximum possible d'assujettis. Elle ne peut en tre autrement en ce qui concerne la matire imposable. 2. La matire "imposable": Est matire imposable tout bien qu'on puisse soumettre la zakat. Elle s'identifie Al Amwal Azzakawayah , c'est dire les biens zakat aires. D'ailleurs, , qui est un des concepts dsignant le systme dans Zakat Al Mal son ensemble est emprunt ces deux termes et Amwal Zakat. D'o la ncessit de dfinir le concept Amwal avant d'essayer d'apprhender les biens passibles de la Zakat. 2.1 Le concept Amwal:

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Le Coran et la Sunna traitant de la zakat mentionnent la matire imposable en employant entre autres le Vocable Amwal au singulier etAl au pluriel (Richesse (s), avoir(s) bien (s) et service (s)). Amwal Littralement,Al mal ou le bien est toute chose qu'on s'approprie. Le terme est valable mme lorsque cette chose est drisoire.
En tant que concept, il garde la mme signification et demeure foncirement rattach l'ide d'appropriation au point d'en faire un critre de distinction entre ce qui est un bien et ce qui ne l'est pas. Ainsi tout ce qui n'est pas encore acquis ne fait partie des biens. Il en va de mme pour tout ce qu'on ne peut pas acqurir pour une raison ou pour une autre. Cependant, le critre de s'approprier un bien ne suffit pas lui seul pour dclarer son assujettissement. Il faut s'assurer en plus qu'il soit dot d'une valeur. Et pour qu'il le soit, il ne faut pas qu'il fasse partie de la catgorie des biens illicites ou qu'il soit obtenu par un acte ou une mthode illicite. Al mal est potentiellement soumis la zakat, Si et seulement s'il s'identifie une chose dsire, acquise protge et licitement utile quant sa valeur d'usage et sa valeur d'change. Pourtant l'assujettissement d'un bien la zakat ne devient dfinitif qu'aprs vrification d'un certain nombre de conditions. Nanmoins avant d'en arriver l, il suffit de procder la classification des biens par grande catgorie. C'est ce, quoi ont abouti les spcialistes aussi bien des temps passs que des temps modernes. Chacune des mthodes utilises nous livre un ordre spcifique de catgories. Ainsi peut-on distinguer: entre les liquidits et les biens en nature, sachant que les .1 premires dsignent la monnaie relle (or et argent) et la monnaie "rglementaire" (billets, pice, criture) et que les seconds comportent les marchandises destines au commerce donc assujettissables et les biens destins la consommation finale ou productive donc non assujettissables. entre le foncier (fixe, immobile) et le mobilier (circulant, .2 variable). La zakat n'est redevable que sur les out-put du premier, alors qu'elle est exigible sur la totalit du second.

entre les biens apparents (connus par tout le monde) et .3 les biens non apparents dont la connaissance n'est possible qu'au prix d'inquisition. Ici c'est surtout le mode de recouvrement qui a historiquement vari d'une catgorie l'autre.
entre le stock (patrimoine, richesse), le flux (revenu, fruit .4 des rcoltes, prises de poissons ou quantits de mines extraites par

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unit de temps) et le mlange des deux (bnfice et capital du commerce, naissances annuelles et units adultes du cheptel etc.). L'intrt de ce classement est de permettre la spcification des conditions d'exigibilit relatives chacune de ces catgories.
entre l'actif fixe et le passif fixe ou l'actif circulant et le .5 passif circulant afin de dterminer la somme nette imposable dans le cas des entreprises faisant sien le systme comptable rglementaire.

2.2. Les biens passibles de la zakat: C'est l'vidence mme de dire que la mise en application de la , zakat l'poque du prophte et des premiers califes portait sur un nombre rduit de biens. Ceux-ci ne dpassaient gure ces catgories: les liquidits (or et argent), les cultures et fruits (bl, orge, dattes et raisins secs), le cheptel (ovins, bovins et chameaux) et le commerce. Cette assiette s'largit au cas du trsor et des mines. Elle est le produit d'une priode historique dtermine. Le changement du contexte interpelle une modification de l'assiette en fonction de la nature des biens existants. Mis part les dhahirites, c'est ce, quoi ont abouti les diffrentes coles. Les diffrents biens s'intgrent dans une des rubriques qu'on a l'habitude de qualifier de primaire, de secondaire et du tertiaire. 2.2.1. Les biens primaires: C'est l'ensemble des produits issus des activits immdiatement lies la nature comme l'agriculture, l'levage, les produits de la mer et l'extraction minire. 2.2.1.1. Les biens agricoles: Au dpart, le nombre de produits agricoles imposables ne dpassait pas quatre: bl, orge, dattes et raisons secs. A partir de cette ralit de l'aube de l'Islam, on a essay de dduire les diffrents critres qui permettraient de dterminer la matire zakat aire. Ainsi les produits assujettis ont t enrichis par les malikites, les chafi'ites et les hanbalites en fonction des contextes socioconomiques et sous contrainte de l'analogie avec les produits numrs cidessus. Selon les malikites et les chafi'ites les grains soumis la sont ceux zakat qui sont conservables l'tat sec, constituent la base nutritive de la socit et peuvent tre stockables. Pour les hanbalites d'autres critres entrent en jeu les grains doivent tre conservables sous la forme de provisions, `pesables' ou mesurables. Avec le temps, l'ventail de l'assiette s'tait largie mesure que de

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nouveaux produits sont slectionns la lumire des dits critres. Ainsi la plus longue liste, dresse historiquement par les malikites, atteint vingt produits, alors que dans Al Mouwattae ce nombre est de dix. Abu Hanifa estime pour sa part et sans restriction que tout ce qui est cultivable fait partie de l'assiette. Cette thse a eu des adeptes en dehors de l'cole hanafite, puisque le malikite Ibn Al Arabi l'a retenue. Il l'a dfendu avec tant de force contre l'ensemble des doctrines, y comprises la sienne bien sr. Parmi les contemporains Al Qardhawi et autres ulmas adoptent la mme attitude.

L'assiette agricole ainsi dfinie s'accommode avec toutes les circonstances, y comprises celles de l'poque du prophte et celles des poques d'aprs. Car l'exguit de l'assiette agricole ces poques s'explique non par l'exclusion des produits dj connus, mais par la moindre importance qu'avaient ceux-ci eu gard au mode de vie dominant. Les fruits et lgumes, autres que ceux inclus dans l'assiette, n'taient que subsidiaires pour le climat dsertique de l'Arabie. Continuer les exclure alors qu'ils deviennent aussi importants pour la vie sociale qu'ils le sont aujourd'hui, c'est aller contre sens de l'esprit de la charia qui refuse catgoriquement la rgle de deux poids deux mesures.

Actuellement, l'assujettissement de tous les biens agricoles d'une certaine importance vnale n'est que fidlit ce mme esprit. Cette dmarche est d'autant plus fonde qu'elle est plus oprationnelle que toutes les autres. En effet, elle est la seule enlever la contradiction flagrante des thses qui consistent rduire l'assiette des produits de moindre valeur (crales, lguinineuses, dattes et raisins) et en exclure des produits de grande valeur (fruits dont: primeurs, agrumes, pommes, bananes, avocats, etc.; cultures industrielles dont: olagineux, caoutchouc, betterave et canne sucre, toume sol, arrachides, etc.; herbes dont: plantes mdicinales, fleurs, etc. ; lgumes dont: pommes de terre, tomates, melons, pastques , courgettes, fraises, haricots verts, concombres, carottes, navets, etc.). Les dtenteurs de la plus grande richesse sont ainsi dispenss de zakat, la parce qu'historiquement ces cultures taient destines uniquement l'autoconsommation ou n'taient pas du tout connues. Et les moins riches, mme lorsqu'ils frlent le seuil de pauvret sont assujettis. Ce qui est le contraire mme de la justice fiscale horizontale.
L'assiette telle qu'elle est dfinie par les hanafites est donc: celle qui apprhende , plus que les autres , la complexit de la ralit actuelle, la plus juste puisqu'elle ne connat pas de discrimination, ni entre personnes ni entre biens,

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la plus conforme l'esprit de ce verset coranique prlve de leurs biens une sadaqa par laquelle tu les , (Constatons au passage que ce purifies et les bnis... commandement n'opre aucune distinction entre un bien et un autre bien). la plus efficiente sur le plan pratique dans la mesure o il n'y a pas statuer Si tel produit fait ou ne fait pas partie de l'assiette. C'est en consquence la dfinition que nous retiendrons dans le cadre de ce travail. Au nom de l'galit au traitement, examinons le volet cheptel de l'assiette agricole, selon cette mme vision. 2.2.1.2. Le cheptel: Les animaux soumis initialement la zakat sont: les chameaux, les vaches et les moutons. Il y a unanimit cet gard. Cependant, les opinions divergent propos des conditions requises pour leur intgration dans l'assiette. Selon les hanafites, les chafiites et les hanbalites, il faut que: Le mode de pturage naturel soit dominant. Il .1 s'ensuit l'exclusion de l'assiette des animaux soumis d'autres rgimes alimentaires: levage intensif , cultures fourragres etc. On retrouve l aussi les emprunts du contexte historique. Les chevaux et les vaches ne soient pas des btes de .2 somme, ni de monture. Les malikites pour leur part, ne tiennent pas compte de ces deux critres. Et de fait, l'assiette doit renfermer tous les animaux retenus indpendamment de leur mode d'levage ou de leur affectation. Cette controverse ne perd rien de son acuit, quand on envisage l'appartenance ou la non appartenance des chevaux cette assiette, quoiqu'il y ait identit des vues entre les auteurs, propos de ces cas de figure; l'affectation de ces animaux la monture, au transport ou au jihad vaut exonration. Il en va de mme lorsque leur alimentation ne provient pas essentiellement des pturages naturels. Dans le cas contraire, on retrouve les divergences dj signales ainsi Abu Hanifa, qui dfend rsolument l'assujettissement rtorquent les trois autres doctrines par la ngation. Ce mme dbat est reconduit aux niveaux d'autres animaux (nes, gazelles, lamas, mouflons, bisons etc.).

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L aussi l'avis d'Abu Hanifa semble plus fond que celui des autres ulmas. En effet, ce qui semble faire la diffrence entre l'assujettissement et le non assujettissement d'une espce animale, ce n'est pas la morphologie, ni ce quoi certaines units sont affectes. Ce qui importe, le plus au regard de la logique fiscale, c'est avant tout l'aspect richesse et source de richesse. Alors, il suffit qu'un troupeau, soit entretenu afin de s'autognrer en richesse anne aprs anne pour que la condition de croissance, qui est le critre d'exigibilit le plus primordiale, soit satisfaite.
Conclusion, font partie de l'assiette animale toutes les espces soumises au rgime d'levage en troupeaux. Cette thse est aussi celle des spcialistes contemporains comme Abu Zahra, Abdelwahab Khallaf, Abderrahman Hassan etc. Elle est mme rige en principe gnralisable tous les domaines y compris la production animale. Il en va ainsi lorsque celle-ci prend des allures de secteur marchand volu. De la viande rouge, au miel en passant par les autres gammes, ce secteur a d passer du stade de l'activit vivrire au stade de l'agro-industrie. Il s'agit, en fait, d'une nouveaut des temps modernes. Vouloir, tout prix, l'interprter la lumire de ce qu'on trouve dans les rfrences anciennes, c'est esquiver compltement un important domaine qui n'avait pas d'existence auparavant. S'y intresser aujourd'hui pour en faire une variante de l'assiette animale serait une erreur de mthode, car, comme cela a t dj signal, il s'agit bel et bien d'une variante du secteur secondaire. Il est donc logique de diffrer son analyse plus tard c'est--dire lorsque nous aurons fini l'tude du dernier volet de l'assiette primaire, savoir: l'extraction minire et les produits de la mer. Les produits de la terre et de la mer: L'extraction minire peut avoir lieu ciel ouvert comme en profondeur. Les sites d'exploitation prennent place sur terre et en mer. En mer, il y a d'autres richesses comme les perles, le poisson. Les choses de valeur ensevelies sous la terre par les anciennes gnrations sont aussi une source de richesse. C'est ce qu'on dsigne communment par le terme Trsor et que les spcialistes appellent rikaz. L'exploitation grande chelle de la pierre, du sable de la terre comme matire premire est une autre source de richesse ne pas ngliger. Dsignons-les, par les produits de carrires. Par rapport chacun des lments de cette numration, il est impossible de dire que les ulmas sont d'accords pour l'inclure l'assiette ou non. C'est dessein de relater, ici, les sensibilits des uns et des autres que les dveloppements suivants seront consacrs. Faisons le tour de la question selon cet ordre: les mines provenant de la terre, le rikaz, les produits de la mer, les autres matriaux d'extraction.

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i - Les mines provenant de la terre: Est matire soumettre lazakat, dans ce cas l'or et argent et rien d'autres selon les maliktes. Et ce, en dpit du statut de proprit publique qu'ils attribuent tout genre de mines. Seules les mines or et argent sont imposables, c'est aussi l'avis des chafiites.

Pour qu'une substance minire soit soumise la zakat, elle doit tre selon une opinion des hanafites, solide, transformable et liqufiable, lorsqu'elle est soumise la temprature comme l'or, le fer, le cuivre, etc. Le reste solide ou liquide ne peut pas l'tre et est soumis au cinquime.
Les hanbalites n'exigent, en revanche, pour qu'un mtal fasse partie de l'assiette, qu'une seule condition: celle d'avoir de la valeur. Sous cette condition tous les solides (fer, cuivre, aluminium...) et tous les liquides (ptrole...) comptent parmi les lments de la matire imposable. ii - Le rikaz: ce terme signifie tout ce qui est enseveli sous la terre que ceci ait pour origine l'acte humain (trsor) ou la volont divine (mine). Comme concept il dsigne toute chose de valeur que les gnrations pr-islamiques avaient cache et qu'on arrive dcouvrir. Bien qu'il y ait unanimit, quant au prlvement de 20% au moment de toute dcouverte, des divergences subsistent quant la destination de ce prlvement. Les chafi'ites identifient cette destination celle de la zakat et comptent, par consquent, le rikaz parmi les lments de l'assiette zakataire. Les autres doctrines l'assimilent par contre au butin. iii- Les produits de la mer: ceux-ci ne sont pas homognes quant leur mode d'existence. Il y a des poissons qui vivent dans les eaux, les diamants, l'ambre etc., qui sont dposs aux fonds de ces eaux et les mtaux qui sont intgrs l'corce terrestre sous marine. Si les premiers et les seconds taient connus pour les auteurs classiques, la troisime catgorie ne l'tait pas. La majorit d'entre-deux prnaient le principe de l'exonration ici, probablement, cause de la faiblesse relative du poids, en terme de richesse, des prises de poisson, de pierres prcieuses et assimiles. L'extraction minire maritime devrait, en toute logique, subir un traitement identique celui rserv aux mines terrestres. Cependant, une minorit est contre l'exonration des diamants, de l'ambre et d'autres substances. Elle les soumet soit un cinquime soit la zakat, comme elle intgre le poisson l'assiette zakataire.

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Parmi les contemporains, AI Qardhawi estime que ces richesses maritimes sont semblables celles qui proviennent de la terre. A ce titre, elles doivent tre passibles soit du cinquime soit de la . AI Hoari propose pour zakat sa part de soumettre le poisson au rgime de 20%. Si les auteurs classiques, argumente-t-il, n'taient pas de cet avis, c'est que la pche n'tait leur poque qu'une activit de subsistance. La pche hauturire et les bateaux usines, qui donnent lieu aujourd'hui d'immense richesse, n' existaient pas encore.
iv- Les produits de carrires: il existe diffrentes gammes de matire diffrentes des mines, comme la pierre, le sable, le calcaire, la terre qu'on extrait du sol ou du sous-sol. Ce qui les diffrencie des mines, c'est que celles-ci bien que provenant de la terre ne lui sont pas identiques alors que ces produits ne sont que des formes de son existence. Cette identit est invoque au nom de certains hadiths pour liminer ces derniers de l'assiette. Or, les carrires sont des chantiers d'extraction grande chelle de la pierre, de la terre du sable, du calcaire, etc. Pourtant, ils ne produisent pas moins de richesses que les gisements des mines. C'est peut-tre l'une des nouveauts des temps modernes qui rsultent de l'volution considrable des techniques de transformation et de diversification des activits conomiques. En effet, il est admis que la terre sous ses diffrentes formes n' a de valeur que foncire. Il est alors tout fait naturel de n' envisager son imposition qu' ce titre. Mais partir du moment o elle entre en tant que substance dans le processus de consommation finale ou intermdiaire, elle devient objet de production grande masse. Elle requiert alors de la valeur au mme titre que les mines, puisque toutes deux proviennent de la nature, constituent un support de richesse dont l'importance dpend plus de la raret que de la constitution de chaque substance et enfin intressent diverse formes d'activits conomiques, donc une multitude d'opportunits de cration de la valeur. Ne pas soumettre la terre au rgime fiscal des mines c'est, en fait, ignorer autant de points communs qui les unissent et qui relvent, pour l'essentiel, des considrations dlimitant la matire imposable. al ed noitatrpretni'd troffe nu'd nioseb eL issua tse ,ici ,samlu sed trap rel que crucial. Car d'un ct les classiques exonrent la pierre et la terre de toute imposition et imposent les mines parce qu'il s'agit des choses de nature diffrente. De l'autre, bien que diffrente en tant que matire ces choses sont similaires d'un point de vue conomique et ncessitent par consquent d'tre traites comme telles, d'un point de vue fiscal. En ce domaine, rare sont les crits contemporains qui versent dans ce sens. D'un point de vue lgislatif, aucune loi ou projet de loi sur lazakat ne l'aborde d'une faon ou d'une autre.

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L'imposition des gisements , par certaines lgislations souffre elle mme, de l'imprcision quant l'endroit d'extraction (terrestre et / ou maritime).
En ce qui nous concerne, nous estimons que: La terre sous toutes ses formes d'existence n'a de valeur que .a foncire et par consquent dnue de toute valeur intrinsque abandonne elle-mme, ou utilises dans des mesures limites des fins d'usage personnel ou commercial sous la forme de production artisanale, elle ne perd aucunement ses caractristiques initiales. Conclusion: aucun argument ne peut justifier son imposition. b. A partir du moment o elle devient objet d'exploitation grande chelle et livre, avec ou sans transformation, il ne s'agit plus de l'conomie de cueillette mais de l'conomie de carrire , donc de cration intensive de la richesse. A ce titre, il est difficile, voire impossible, de trouver quelque diffrence relle sparant la terre des mines. Conclusion: les mines sont imposables, la terre se doit de l'tre.

Ainsi conu la terre prsentent toutes les caractristiques .c d'un bien imposable: elle est appropriable, dote de valeur et est une richesse pouvant s'accrotre.
L'exigibilit de lazakat est conue en fonction, non pas, d'un .d bien et encore moins en fonction de sa nature, mais en fonction du patrimoine de l'assujetti. Les biens n'entrent en jeu, en fait, que pour spcifier les rgles applicables chaque type d'assiette dans un but de justice fiscal et non pour dcider du principe de les y intgrer ou non. Cette thse est soutenue par un nombre Si important de savants qu'elle soit reproduite dans la quasi- totalit des lgislations zakataires contemporames. La conclusion qui s'impose, et qu'on ne trouve nulle part, est que tout lment du patrimoine, toute chose tant gale par ailleurs, est lment de l'assiette zakataire. Disons pour conclure que toute richesse, quelle soit d'origine terrestre ou maritime, confre celui qui en est propritaire le qualificatif de riche. Rien qu' ce titre, elle doit tre intgre l'assiette zakataire. Cette rgle est en quelque sorte, celle que les hanbalites appliquent aux seules mines terrestres. Tous les auteurs l'appliquent au rikaz. A notre sens ces acquis sont anciens, parce qu'ils taient connus ou parce qu'ils constituaient des formes de richesse importante.

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Or, l'importance accorde aujourd'hui aux mines maritimes, la pche, aux autres produits de la mer est telle que des spcialistes, comme AI Qardhawi et autres adhrent au principe de les soumettre au prlvement zakataire. Par ailleurs, outre les arguments avancs ci-dessus en faveur de l'imposition des richesses provenant de l'conomie des carrires, nous considrons que l'importance actuelle de ces richesses suffit elle seule pour l'intgrer cette assiette.
Le principe de gnralisation du prlvement zakataire tous les output des activits extractives, se justifie, par dessus tout, par des raisons de justice fiscale, de justice sociale, de justice spirituelle et d'objectivit lors de la liquidation. CONCLUSION: Ce tour d'horizon des lments de la matire imposable relevant du secteur primaire nous a permet de souligner les rsultats suivants: L'importance de toute sorte de biens est assortie de .i divergence opposant entre eux auteurs et doctrines. Il est possible d'en dduire, au moins deux lectures .ii possibles : celle qui rduit chaque assiette partielle au strict minimum et celle qui l'tend au maximum possible. En ce qui nous concerne, nous avons opt pour la .iii dmarche clectique, selon laquelle nous slectionnons chaque stade de l'analyse, l'assiette dont la fourchette est la plus large possible. Ainsi pouvons-nous dfendre les avis des hanafites en matire de la la du zakat agricole, des malikites en matire dezakat cheptel, des hanbalites en matire de la zakat des mines, des chafi'ites en matire du rikaz, de l'Imam Ahmed et deOmar Ibn Abdelaziz en matire de la zakat des autres produits de la mer (mine, ambre, diamant, etc.). Les richesses provenant de l'conomie des carrires .iv n'ayant pas bnfici de l'attention qu'elle mrite auprs des juristes, l'conomiste se permet de les interpeller pour les examiner la lumire des arguments conomiques et fiscaux tablissant l'identit entre les produits des carrires et les produits des gisements. La confirmation juridique de cette identit quivaudrait, alors, l'assujettissement de tous les produits provenant de la terre et de la mer la mme assiette zakataire. Ainsi s'achve la boucle sur l'assiette zakataire des produits primaires la moins slective possible, donc, celle qui

.v

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implique le plus de justice possible tant du point de vue fiscal, conomique social que spirituel. Nulle discrimination n'y est admise ni entre riche et riche ni entre produit et produit.
Enfin, ces mmes idaux doivent prsider la logique .vi devant animer la dfinition de l'assiette zakataire des produits provenant du secteur secondaire. 2.2.2. Les biens secondaires: L'activit industrielle est relativement rcente. Elle n'a pas bnfici du mme encadrement lgislatif que les produits de la terre ou le commerce. Cela n'empche pas la divergence entre deux tendances: L'une estime que la matire passible de la est celle dj .1 zakat dternine par la Sunna. Il est exclu ainsi de l'tendre d'autres produits. En plus, les savants classiques eux mmes n'ont pas envisag cette extension. Au contraire ils ont soutenu des poques diverses que les locaux, les instruments de production, les quipements mnagers... ne sont pas soumis la zakat. Ceci concernerait aussi les biens du secteur secondaire et les services du secteur locatif comme le bti, le vhicule, l'avion, le bateau, etc. C'est ce que prnent des auteurs comme Ibn Hazm, Achchoukani, Sadiq Khan, etc. L'autre soutient, au contraire, que tout investissement, destin .2 produire, vendre ou louer biens et services, est soumettre la zakat. Dj chez une partie des compagnons et une partie de la premire gnration qui les a succd les textes formant code d'imposition de lazakat ne distinguent pas entre un bien et un autre. Plus tard Ibn Oqal Al Hanbali estime que Si la location de bijoux justifie leur assujettissement zakat la , il ne serait en tre autrement pour le foncier, les ustensiles et les animaux. qui, de par leur nature ne sont pas imposables. Plus explicite, les mahdawites considrent que tous les biens acquis en vue de vendre les out-put auxquels ils donnent naissance sont imposables. Au dbut des annes cinquante; trois grands savants assimilent les revenus provenant des units industrielles et du bti locatif aux revenus agricoles. Ds lors, imposer ces derniers implique l'imposition des premiers. Soutenir le contraire c' est aller contre sens de la charia qui se dfend de tolrer le principe de deux poids deux mesures. Actuellement AI Qardhawi adhre cette faon de voir les choses tout en proposant d'appliquer la mme rgle toute sorte d'investissement, qui se ressemblent aux deux cas de l'industrie et du bti locatif.

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Les arguments avancs en faveur de la deuxime tendance par les uns et par les autres peuvent tre rsums ainsi: on se rfre aussi bien au Coran, la Sunna qu'au raisonnement par analogie (Qayas).
Comme textes sacrs, ils invoquent les versets (5l,l9) et (9,103) qui, tout en annonant le prlvement obligatoire dezakat la , n'opre aucune distinction entre un bien et un autre. Ce mme esprit se retrouve dans ce genre de hadith Acquittez la zakat de vos biens. On en dduit, donc, que tous les biens en gnral sont soumettre la . zakat Le raisonnement par analogie consiste affirmer quezakat la est une obligation lie rationnellement une double cause : la croissance et la purification. Toute ressource susceptible de croissance ou de gnrer un revenu est donc soumettre lazakat. S'il en est ainsi pour les crales, les fruits, cheptel etc., il n'y aurait donc pas de raison qu'il n'en soit pas de mme pour les produits de l'industrie et autres purification, non plus, ne peut que s'appliquer ici et l. Le principe de purification, non plus, ne peut s'appliquer ici et l. En rfutant les arguments de leurs adversaires, les penseurs contemporains affirment que la liste des produits soumis antrieurement, zakat la n'est pas limitative. Car, elle ne fait que reflter l'tat des structures productives de chaque poque o chaque forme de richesse d'une importance significative tait soumise lazakat. Les richesses du secteur secondaire et du secteur tertiaire, hormis le commerce, ne l'taient pas parce que justement elles n'existaient pas ou existaient en quantit insignifiante. Par ailleurs, Si les auteurs classiques refusaient d'imposer les lieux d'habitation, les animaux de somme, les quipements mnagers etc., c'est parce que la condition de croissance n'est pas satisfaite. Tel n'est pas le cas pour la vente des biens provenant des units industrielles ou de la location des services. Les recettes constituent thoriquement une source de croissance de la richesse. Elle s'intgre en consquence dans l'assiette zakataire. Il faut souligner, enfin, que face cette convergence des visions favorables au principe de l'imposition de ces richesses, subsistent des divergences importantes quant au choix des rgles de liquidation appliquer l'assiette industrielle. Pour sparer l'imposable du non imposable, on a eu recours soit aux rgles de liquidation de l'assiette agricole soit aux rgles de liquidation de l'assiette commerciale. Les partisans de la premire option sont partags entre l'imposition du capital et du gain en mme temps et l'imposition du gain seulement au taux de 2,5% dans les deux cas. La deuxime option prconise l'imposition des gains uniquement soit au taux de 10% de leur valeur nette soit au taux de 5% de leur valeur brute. Les dtails relatifs ce dbat ne peuvent tre abords ici. Ils le seront ultrieurement dans le cadre de l'analyse de la liquidation. Quoi qu'il en soit, l'ide qu'il faut retenir au terme de cette analyse de l'assiette secondaire, c'est que les biens relevant de ce secteur ne sont

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que des formes de richesses ayant du point de vue conomique et fiscale les mmes caractristiques que toutes les autres formes de richesses soumises initialement lazakat. Comme elles, elles sont susceptibles de croissance, objet de purification, lments du patrimoine de l'assujetti. Il y a donc galit au niveau des conditions d'assujettissement, les mmes causes ne peuvent que produire les mmes effets quant l'assujettissement lui-mme. Soutenir le contraire quivaudrait: - soustraire de l'assiette zakataire l'essentiel des richesses de l'conomie moderne ; de nos jours la production agricole, elle mme, s'est mtamorphose en activit industrielle comme c'est le cas dans les domaines de la production animale (miel, soie, viande rouge, viande blanche, lait et ses drives, oeufs etc.).
- dfendre l'injustice fiscale puisque niveau de richesse gal, le dtenteur de la richesse industrielle serait exonr, alors que le dtenteur d'autres formes de richesse serait impos. O est alors l'galit devant la zakat?. - encourager l'injustice sociale doublement, d'abord la collecte le riche impos n'est pas l'gal du riche non impos quant l'amputation annuelle de l'avoir de l'un et de l'autre, ensuite la distribution, les fonds collecter ne pourraient tre que de plus en plus maigres, puisqu'ils ne pourront provenir que des activits dcadentes , de faible productivit, donc de rendement modeste ; les richesses les plus importantes chapperaient alors zakat la et ne pourraient, par consquent, circuler dans le corps social comme le postule le prcepte Coranique ... afin que celle-ci ne circule pas exclusivement parmi les seuls riches d'entre vous... ! En une phrase , l'imposition des biens relevant du secteur secondaire est justifiable plus d'un titre et s'affirme comme une ncessit que nul ne peut refuter. L'imposition des services du secteur tertiaire doit se soumettre cette mme logique 2.2.3 - Les servicesdu secteur tertiaire Les secteur tertiaire embrasse tout genre de transaction. Il intresse la fois le commerce, la monnaie, la finance, le secteur locatif et les autres services. 2.2.3.1- Le commerce Est commercial tout acte d'allocation du capital dans le but d'obtenir un profit. Cette dfinition est si large qu'elle effacerait toute distinction entre une activit conomique et une autre; surtout celles qui sont rgies par la logique du

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profit. Puisque rien nempche, dans ce cas, de l'appliquer aux domaines comme l'agriculture, l'extraction minire, la pche, lindustrie, etc. Pourtant, d'un point de vue de la lgislation zakataire, cette faon de voir les choses est de nature faciliter l'extension d'une rgle ancienne une situation nouvelle. Ainsi, par exemple, lindustrie qui n'tait pas connue dans le temps de l'apoge juridique musulmane, peut facilement s'intgrer aujourd'hui la logique fiscale du commerce qui a bnfici d'un important encadrement scientifique. D'ailleurs c'est ce qu'ont prconis certains auteurs comme IBNO OQAIL, les Mahdawites et les autres. De nos jours Monzir Kahf compte parmi les farouches dfenseurs de cette solution. Si ce courant arrivait a convaincre le reste, l'assiette commerciale s'largirait alors toute forme dinvestissements. S'il n'est pas encore ainsi c'est parce que l'enjeu est de taille, puisque cette assiette comporterait la fois le capital et le revenu.
A dfaut de la victoire de cette vision, c'est la dfinition troite du commerce qui est couramment admise. Le commerce n'est plus alors qu'une suite d'oprations qui se traduisent par toute sorte d'acquisitions destines la vente en vue de raliser un bnfice. Tout acteur dont l'intention est d'agir de la sorte est un commerant. Sous rserve de la vrification des conditions dexigibilit, les marchandises et les valeurs dont dispose un commerant constituent la matire soumettre la zakat. Nanmoins les malkites dterminent cette matire diffremment selon les cas suivants: Le ngoce dit concurrentiel qui consiste .i acheter et vendre au prix courant. L'assiette est considrer, dans ce cas , anne par anne. Le ngoce dit monopolistique consistant .ii diffrer la vente jusqu' ce que les prix s'lvent suffisamment. Ce n'est qu'aprs la vente des marchandises en question que la zakat devient exigible une seule fois, aprs constatation de la premire date d'exigibilit, pour une seule anne, mme si l'attente avait dur plusieurs annes. Dans les autres doctrines, cette distinction n'est pas prise en compte. L'assiette est considrer, donc, anne aprs anne. Dans tous les cas la distinction malikite entre les deux types du commerce est d'un intrt capital eu gard au principe de commodit de la zakat. Le rgime fiscal du ngoce monopolistique est surtout appropri au commerce impliquant d'importantes sommes par unit. Cest le cas, notamment, o la nature des marchandises (lotissements, terrains, engins, grands moyens de transport etc.) impose cause des prix ou d'inlasticit de la demande, un rgime trs lent des transactions. Il est alors tout fait logique de n'imposer les marchandises qu'aprs la ralisation

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de leur valeur: premirement, parce quavant cette ralisation, il n'y a pas de rotation du capital, donc il n'y a pas de croissance: conclusion la n'est pas zakat exigible. Deuximement la du commerce est redevable sur la valeur des zakat marchandises et non sur les marchandises elles mmes. Or la non-ralisation de la marchandise est quivalente l'indisponibilit de la valeur.
En prenant l'avis de ceux qui prnent l'acquittement de la zakat en valeur, ce serait impossible et en prenant l'avis de ceux qui ne vont pas de mal l'acquitter en nature, ce serait impossible non plus le prlvement des parties d'un bien indivisible nuit la marchandise sans pour autant avoir la certitude de servir l'intrt des ayants droit. Troisimement, le seul cas o le paiement de la zakat est possible, c'est d'exiger du commerant de trouver les sommes dues soit en bradant sa marchandise, soit en amputant les autres lments de son patrimoine, soit en empruntant . Toutefois l'usage de ce genre de contraintes est le contraire mme de l'ide de commodit. Agir de la sorte, c'est faire subir au commerant ce que la Charia rserve comme sanctions contre ceux qui paralysent des richesses en les allouant des fins de thsaurisation ou des fins ostentatoires? Nous y reviendrons par la suite. La lenteur de la rotation du capital n'est pas cependant l'apanage des seuls cas cits en haut. Quoiqu' des degrs moins systmatiques, la mme situation peut se produire dans le cas des marchandises du moindre valeur par unit. La mvente pour causes diverses, et le marasme conomique peuvent freiner voir stopper les ventes pour des priodes plus ou moins longues. Le ngoce dit concurrentiel subit alors, par la force des choses, la logique du ngoce monopolistique. Qu'en sera-t-il quant l'imposition de l'un et de l'autre? L'lucidation de cette question est, d'un point de vue conomique, assez simple. Il suffit d'admettre que le classement du ngoce en concurrentiel et en monopolistique ait trait aux faits et non la volont du ngociant luimme. Si c'est le cas les deux catgories passent d'un statut un autre en fonction des circonstances, le rgime fiscal appliquer serait alors dict par ces circonstances elles-mmes. Mais, Si c'est le contraire qui est retenu pour vrai, le problme reste entirement pos. Il incomberait, alors, aux ulmas de le rsoudre en adaptant le texte au contexte en vu de prserver la cohrence et la pertinence du systme zakataire dans son ensemble. Mais cela ne nous empche pas de souligner le rsultat de cette analyse, savoir l'importance de l'influence qu'exercent la nature des marchandises et le cour du cycle des affaires sur la dtermination de l'assiette commerciale. L'influence des circonstances lies la ralit pse de tout son poids sur cette dtermination d'une autre manire. Il en va ainsi lorsque la date du paiement de la zakat est chue plus d'un titre. Par exemple l'imposition des terres agricoles loues, des produits agricoles mis en vente au moment de la rcolte, des troupeaux mis en vente aprs constations de la date d'exigibilit etc. La

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discussion de cette question n'est pas absente des crits anciens: A propos de l'assiette animale, on rapporte que Malik et Chafli sont favorables l'application du seul rgime fiscale du cheptel et ngligent donc son imposition titre du commerce. L'imposition de la terre en vente en mme temps que la culture qui s'y trouve doit se faire selon le rgime fiscal commercial sur la terre et selon le rgime fiscale agricole sur le rcoltes. Cela se justifie, au vue des quatre doctrines, par le fait que le prlvement porte sur deux biens diffrents. Malgr ce consensus on rapporte, par ailleurs que Abu Hanifa affirme que la n' zakat est redevable, dans ce cas, que sur la rcolte et que l'imposition de la valeur de la terre est une double imposition qui gnre du tort. Pour l'imam Ahmed, la terre et la rcolte doivent tre values ensemble et on doit soumettre le tout au rgime fiscal commercial parce qu'il s'agit, selon lui d'un bien destin au commerce ; il est donc soumis la ce titre exclusivement. zakat
L'intrt de relater, ici, ces cas de figure est d'essayer d'en dduire une vision thorique applicable tous les cas. Le fond du problme, en fait, c'est comment imposer un bien selon le rgime qui lui est spcifique et surtout il faut viter la double imposition qui est explicitement interdite par la Sunna. Ce problme intresse plus particulirement le commerce parce que justement contrairement aux autres activits, l'activit commerciale constitue la charnire entre les producteurs et les consommateurs. les chevauchements entre assiettes sont donc possibles aux stades des livraisons des marchandises des premiers aux seconds et des commerants aux commerants. Les producteurs sont interconnects entre eux depuis le stade de production des biens primaires au stade de la production des biens de consommation finale en passant par tous les stades de production des biens de consommation intermdiaire, par au plus quatre types de commerants: producteurs, grossistes, semi-grossistes et dtaillants. Il s'en dduit qu'en dehors de l'hypothse de l'autoconsommation le commerce s'interpose entre la production et la consommation formant ainsi des chanes dont chacun des maillons constitue chacun de ses deux bouts un moment de transite de la marchandise qui quitte un patrimoine pour aller dans un autre. Une situation similaire peut natre rien que du changement de l'attitude d'un dtenteur/acqureur d'un bien vis--vis de celui-ci le lancer dans le commerce, alors qu'il l'affectait ou avait l'intention de l'affecter l'usage personnel. Ce tableau d'ensemble montre quel degr on prouve le besoin d'une analyse systmatique du problme pos. Car, il semble que Si on a astreint jusqu' prsent la discussion du problme de la double imposition certains cas seulement, c'est qu'on est victime simultanment.

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de l'oubli de ces chanes de circulation des marchandises,

.i

de l'oubli de l'indpendance des patrimoines au .ii niveau de chacun des maillons de la chane, de l'oubli de la signification conomique du .iii passage d'un bien d'un patrimoine un autre en ce sens que le bien en question, garde-t-il sa forme ou la perde il devient inluctablement un support de richesse d'un autre assujetti, puisqu'il n'est rien d'autre que la nouvelle forme de son capital. Or en matire du commerce, le capital est imposable au mme titre que bnfice. Ce rgime fiscal est diffrent radicalement de celui de la production primaire et est diffrent, dans des mesures diverses selon les cas, de celui de la production secondaire; D'o les conclusions de l'conomiste qu'il faut soumettre l'approbation des spcialistes de la Charia: i. les rgimes fiscaux affilis des catgories de biens ,le sont, non pas exclusivement, pour les considrations rattaches aux biens eux mmes , mais pour indiquer les caractristiques fiscales de l'activit conomique dont ils relvent . On ne peut alors sous aucun prtexte, renoncer l'application de chaque rgime fiscal l'assiette pour laquelle il a t conu. un bien qui change de statut en tant que valeur .ii d'usage et de main en tant que support de richesse change automatiquement de place dans la composition du mme patrimoine ou passe d'un patrimoine un autre . Mme Si cela arrive au moment o la zakat est exigible au nom des deux positions: 1' ancienne et la nouvelle, cela ne doit pas influencer le cours des vnements: il faut appliquer la fois le rgime fiscal qui convient la situation initiale et le rgime fiscal qui convient la situation finale. La preuve en est que la simultanit du prlvement au nom des deux rgimes ou sa sparation dans le temps ne change rien la ralit du problme puisque la ponction s'opre sur deux patrimoines distincts. ce mme raisonnement s'applique chaque .iii stade de transition de la marchandise entre un type de commerce et un autre . Ici , bien que le rgime fiscal soit le mme appliquer toutes les assiettes conscutives, il n'est pas moins vrai que le bien en tant que support de richesse change de patrimoine: i1 est donc imposable, sauf exceptions, au bout de

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chaque anne, tant qu'il ne quitte pas la sphre de la circulation, qu'il change de main ou non.
2.2.3.2. La monnaie A l'aube de l'islam, la monnaie tait bimtallique: or et argent, Ces mtaux ont t utiliss d'ailleurs, non pas comme unit de compte indpendamment de leur valeur intrinsque, mais comme quivalent gnral exprimant la valeur en terme de poids. Ils sont donc avant tout, des mtaux prcieux dots de valeur lie leur nature et non leur forme. Justement, ils sont demands, certes, pour leur rle montaire, mais ils le sont aussi pour d'autres motifs. En tant que numraires, l'or et la l'argent sont soumis la zakat sous rserve de vrification des conditions d'exigibilit. Or, aujourd'hui, il n'y plus de monnaie en or et en argent sauf en quantit et en usage insignifiants. Il n'y a mme pas de monnaie papier reprsentative des deux mtaux par une parit officielle comme cela tait le cas aux temps du systme montaire de l'talon or et argent et du systme montaire de l'talon or la monnaie en circulation n'est que signe de valeur; elle n'en a pas en elle-mme; et dtache des mtaux prcieux, elle ne la reprsente pas; Qu'elle soit fiduciaire, divisionnaire, scripturale, magntique, lectronique.., elle n'est que liquidit ou quasi-liquidit.

Au regard de ces nouveauts, chercher dans les textes anciens le rgime zakataire qui leur conviendrait serait peine perdue. Dans les textes contemporains, la controverse est trs rude entre partisans de la lgitimit de ces formes de monnaie et leurs adversaires. Mais, en dpit de ces divergences, le poids des contraintes relles finit par l'emporter, puisque la ncessit conduit les uns et autres en dernier ressort admettre l'extension de toutes les rgles initialement tablies en fonction du bimtalisme, la monnaie actuelle sous toutes ses formes, y compris l'application de la loi zakataire . Et pour se faire, il suffit de savoir convertir l'unit du mtal prcieux (exprime en poids) en sa valeur actuelle. Le seuil imposable est ainsi valu dans chaque pays la valeur courante, en monnaie nationale de 85 grammes d'or fin et de 595 grammes d'argent ou de 89 et 623 respectivement. Toutefois, les premiers chiffres sont plus rputs que les derniers au point que la clbrit des uns masque l'existence mme des autres. Le principe de l'imposition de la monnaie tant acquis il faut souligner que l'assiette montaire s'ouvre toute forme de monnaie (mtal, papier, criture ...) toute forme de sa conservation (thsauriss, compte courant,

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compte terme, compte d'pargne...) et toute forme de quasi-monnaie (effets de commerce, effets financiers etc.)
Le domaine des assurances, bien quil ne relve pas du secteur de la cration montaire, draine lui aussi des quantits importantes de liquidits. L'autre facteur qui le rattache ce secteur, c'est qu'il n'a pas pour objet de transaction autre chose que la monnaie contre la monnaie, soit des cotisations selon un chancier d'une dure dtermine contre l'indemnisation des dommages subis lorsque l'ventualit du danger couvert se ralise. Que les socits qui s'en chargent relvent du domaine public ou du domaine priv, nous avons du mal dcouvrir dans quelle mesure les fonds qu'elles manipulent sont assujettissables la zakat. Par contre une pre discussion est mene au niveau de la lgitimit des assurances commerciales Les protagonistes admettent la lgitimit de la scurit sociale et des socits mutuelles, parce qu'elles relvent respectivement du secteur public et du secteur cooprative respectivement. En revanche, ils se livrent des controverses qui nous permettent de dgager deux positions contradictoires : l'une estime, pour diverses raisons, que l'activit des socits d'assurance commerciale est prohibe par la Chari'a. L'autre admet, pour d'autres raisons , la position inverse. Dans le premier cas, on tombe dans l'assiette zakataire des richesses illicites (cf: 2242 ci- dessous) ; mais la question d'assujettissement des tablissements de la scurit sociale et des socits mutuelles reste entirement pose . Elle reste entirement, aussi, lorsque on se situe dans la deuxime perspective. En effet, nous n'avons pas pu trouver, jusqu' prsent, de source qui prcise comment peut-on dterminer l'assiette dans chacun de ces cas et dsigner lequel des deux partenaires (l'assureur ou l'assur )qui doit supporter la charge du paiement . Les ulmas sont donc convis se pencher sur ce problme facettes multiples que nulle rflexion ne peut ignorer, sous peine de passer ct de l'essentiel dont les composantes sont: Les fonds cotiss mis la disposition de l'assureur, La police d'assurance qui dans certains cas, reprsente les droits dots de valeur mobilire, Des bnfices (pertes) et plus-value (moins-value) que ralise l'assureur, Les indemnisations que dboursent ce dernier au profit des assurs; C'est l les termes de l'interrogation formule l'adresse de spcialistes pour savoir Si lazakat est redevable sur les socits d'assurance ou non? Dans l'affirmative serait due sur quoi? et la charge de qui ? Quel traitement rserv

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 chacun des rgimes d'assurance, y compris le rgime islamique des assurances.

La mme interrogation ne perd rien de sa pertinence et appelle une mure rflexion dans le domaine des valeurs mobilires. 2.2.3.3 - Les valeurs mobilires Avec le dveloppement des activits boursires, le march des valeurs gagne, de plus en plus, du terrain au dtriment du march montaire. L'mergence d'institutions nouvelles, d'instruments financiers nouveaux et des techniques financires nouvelles s'est accompagn d'une diversit telle que les valeurs financires que mobilisent les places financires travers le monde se chiffrent quotidiennement en multiple de milliards. les institutions financires spcialises , les socits financires , les autres institutions (O.C.V.M, SICAV,...) mettent , vendent et achtent pour leur propre compte ou pour le compte des tiers des masses d'instruments financiers. Ces instruments de leur ct ne cessent de se dmultiplier en nombre et en forme de transactions. En nombre d'abord on est pass des titres traditionnels des titres nouveaux comme les billets de trsorerie les bons du trsor ngociables les bons des institutions financires spcialises, les bons des socits financires, les plans d'pargne- logement; d'ailleurs il se cre chaque anne des dizaines de nouveaux produits. En forme de transaction, ensuite, il y a un vritable commerce o sont offertes d'normes possibilits d'accs aux marchs de capitaux. Parmi ces procds, il y a: les marchs terme des matires premires, les marchs terme des instruments financiers, les Swaps terme, contre le terme le Forword Rate Agreement (ou F.R .A), les options, etc. Cette description, trs superficielles dailleurs, ne se justifie que si elle attire suffisamment l'attention des ulmas vers un domaine d'activit gnrateur d'normes quantits de produits financiers reprsentant des richesses effectives, futures ou fictives avec support physique comme les bons de trsor ngociable ou abstrait comme les indices boursiers. La ncessit des travaux de recherche du point de vue de la charia, en ce domaine, est d'autant plus prssente que ces travaux doivent: Premirement tablir, pour chaque cas, s'il est licite ou non , ou prciser dans quelle mesure, il faut l'adapter des formules acceptables au regard de Chari'a la , deuximement dterminer dans quelle mesure un instrument financier saisi chaque stade de son utilisation devrait intgrer l'assiette zakataire ou non et lequel des partenaires (l'mitteur, l'intermdiaire, le porteur) en est redevable et, troisimement dfinir les rgles d'arbitrage entre les cours des titres (rels , thoriques , prsents ou futures ) les taux (intrt ou revenu), les chances (finales ou de dnouement).

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Face de telles complexits qui sont appeles s'amplifier dans l'avenir, il ne faut pas finir la ralit en disant que ce sont les affaires des grandes financires internationales et que les marchs financiers des pays musulmans n'en sont pas encore l ou que les musulmans peuvent s'en passer. Ce raisonnement est d'autant plus irraliste que la mondialisation des transactions des valeurs mobilires est d'ores et dj une ralit qu'on le veuille ou non et que malheureusement, les places financires des pays musulmans ne font que copier, avec bien sr des annes de retard, les modles des marchs pilotes. L'encadrement juridique, islamiquement parlant de cette volution n'est pas seulement un souhait mais une obligation et une ncessit. Ne rien faire quivaudrait alors la victoire de l'illicite sur le licite et la zakat serait une catgorie trange au milieu des affaires les plus volues, les plus complexes et plus importantes en terme de richesse. Cette ralit des valeurs financires ne peut tre rduite aux seuls titres d'action et d'obligation qui ont bnfici jusqu'aujourd'hui des analyses bien connues. Les investigations qui dpassent ce stade sont encore leurs dbuts. Les rsultats auxquels, elles ont abouti ne sont pas connus; Du coup ils n'ont pas d'chos, ni dans les rfrences de grande diffusion ni dans la pratique. D'autre part les avis exprims au sujet de la zakat des actions et des obligations sont trs htrognes quant au principe de leur assujettissement, quant la partie qui en est redevable, quant au rgime fiscal qu'il faut leur appliquer . seuls les deux premiers aspects nous intressent ici , le troisime relve plutt de la problmatique de la liquidation. Au sujet de l'assujettissement, les thses dfendues par les uns et les autre peuvent tre rsumes de cette faon: les actions tant licites sont assujettissables les obligations tant illicites, ne le sont pas du tout selon les uns, le sont hauteur de leur prix d'achat, dans la mesure o le capital initial n'est qu'une pargne qui n'a rien d'illicite selon les autres. Selon un troisime avis, l'assujettissement doit porter la fois sur la valeur du titre et ses intrts arguant en substance que toute exonration en la matire n'est qu'encouragement au dveloppement des instruments financiers illicites au dterminent des instruments licites. La partie devant payer la zakat est elle mme objet d'opinions diverses que voici: le paiement est la charge! de la socit mettrice .i il est la charge du porteur

.ii

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il est la charge de l'une ou de l'autre selon les cas : Si .iii la socit acquitte officiellement la dont elle est redevable ,le zakat porteur de titre ,n'a pas le faire une deuxime fois; Si elle ne l'acquitte pas le porteur se doit le faire en appliquant un des procds suivants: S'il conserve ses titres de vers lui mme dans le but d'en tirer le rendement, il paiezakat la calcule sur la base de ce dernier seulement. S'il ngocie ses titres en bourse, il doit payer alors lazakat, sur la valeur des titres et des gains qu'il en tire. Bien que ces solutions peuvent servir comme base d'analogie pour dduire les rgles applicables tel ou tel autre instrument financier, elles ne peuvent suffir pour encadrer tous les intervenants sur le march des valeurs, et surtout pour matriser les dessous des techniques de combinaison de plusieurs alternatives en une seule formule (MOF, facilit option multiple, MATIF, marchs terme d'instruments financiers, les swaps, les options...).Les volets formant matire rflexion en ce domaine sont assorties, plus d' un titre de bien de complexits irrductibles aux seuls cas d'actions et d'obligations. I1 est donc, un devoir pour les spcialistes de la charia de l'explorer afin de dfinir le volet valeurs mobilires de l'assiette tertiaire laquelle doit intgrer , entre autres , les revenus du secteur locatif. 2.2.3.4 Les revenus du secteur locatif D'un point de vue conomique, le secteur locatif est classable dans le secteur tertiaire. Il y a plus d'un argument favorable cette classification: D'abord il s'agit de service, cest--dire de l'utilit qu'on tire des biens meubles ou immeubles. Ensuite, il s'agit du commerce de services puisque l'objet de la transaction est l'utilit et non le bien qui en est le support que ce soit sous la forme de cession de ce dernier par le propritaire au locataire ou sous la forme de vente de droit d'usage sous la responsabilit directe du propritaire. Ce secteur prsente bien des gards une nouveaut par rapport aux avis exprims dans les crits des anciens selon lesquels les loyers ne sont pas assujettis la zakat. En ralit, l'exonration prche est en rapport avec les demeures de l'habitation qui signifie aussi bien l'habitation occupe par le propritaire lui-mme que l'habitation occupe par un locataire. La dernire alternative, si elle tait connue elle ne l'a jamais t dans des proportions mesurables ce qu'elle est aujourd'hui. Malgr cela on rapporte que l'Imam Ahmed payait la zakat sur le revenu qu'il tirait du loyer de sa maison. Les contemporains pour leur part sont partags entre partisans d'assujettissement des revenus locatifs et partisans de leur exonration.

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Nanmoins, il persiste une grande confusion dans les esprits d'une fraction des partisans de lassujettissement. En fait, tous ceux qui exigent la satisfaction de la condition d'annualit ne font, par l mme , qu'annuler leur position initiale, puisque la subordination de l'imposition une telle exigence quivaut l'exonration pure et simple, parce qu'il y a bien passage dans ces conditions de l'assiette des revenus l'assiette de l'pargne : A l'chance le paiement de la zakat sur ce dernier est d quelque soit son origine. En plus, les consquences d'une telle sentence se rpercutent au niveaux du taux appliquer: 2,5 % sans aucune autre possibilit soit le taux le plus bas rserv l'imposition du capital.
Consciente de ces enjeux, l'autre partie situe l'imposition des revenus locatifs une chance que se fixe le contribuable au cours de la mme anne o il les ralise. La faon de dterminer la base imposable et le rgime fiscal appliquer connaissent leur tour une divergence des opinions qu'il faut voir au niveau de la liquidation. A bien des gards, lassiette locatif, surtout lorsque la vente du service se mle du travail du propritaire ou sous sa responsabilit, s'apparente l'assiette des revenus du travail et des professions librales que nous proposons d'aborder sous ce terme vague d'autres services.

2.2.3.5 Les revenus des autres services Par autres services il faut entendre le reste des activits qui n'entrent dans aucune des catgories de l'assiette tertiaire dj analyses. A titre d'illustration, on peut citer les activits de la mdecine prive (cliniques, cabinets, laboratoire d'analyse radiologie...) d'avocats d'architectes, de topographes, d'experts comptables de notaires des bureaux d'ingnierie etc. soit ce que certains auteurs regroupent dans l'assiette dite:zakat la des revenus et honoraires des professions librales. A ct de cette catgorie de revenus certains auteurs rangent, traitement hauts salaires et toute forme de rmunration du travail.
L'assujettissement de ces revenus pose cependant de la faon la plus ouverte le problme de la date d'exigibilit : est - elle celle de l'encaissement ou aprs une anne lunaire compter de la premire date de constations du niab? La rponse cette question est mene sur la base de l'analogie avec AI (avoir qu'on acquiert). Elle dbouche sur trois thses: Mal AI Mostafad

Lassujettissement est subordonn la condition de l'annualit quelque soit l'origine de l'avoir.

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L'avoir acquis sous forme de valeur ou de gain qui s'ajoutent au capital la diffrence du reste, n'a pas satisfaire cette condition.

[AI mal AI Mostafad] est impossible le jour mme de son acquisition sous rserve de satisfaction des conditions d'exigibilit autres que l'annualit. Pour prouver cette thse, on a eu recours aux antcdents historiques copieusement recueillis de la tradition des premiers califes qui avaient pratiqu la retenue la source lorsqu'ils distribuaient des pensions aux citoyens.
Certaines lgislations zakataires contemporaines ont repris leur compte cette dernire thse. C'est le cas notamment au Soudan et en Arabie Saoudite.

Economiquement, la dernire thse est plus fonde que les deux premires; parce que c'est la seule qui demeure consquente avec la logique du revenu qui dnote de la notion de flux au moment o il se ralise. Le traiter entant que tel suppose donc son imposition la date dencaissement. Car quelque temps aprs cette date, le revenu prend les divers chemins demploi; Le reliquat n'est plus un flux; il se mtamorphose en stock (pargne).
Fiscalement imposer le revenu sous condition d'annualit c'est en fait imposer ce reliquat, c'est a dire imposer l'pargne qui est imposable pour lui mme indpendamment des origmes des flux qui s'y sont entasss. L aussi exiger la condition d'annualit pour assujettir les salaires, traitements et revenus des professions librales revient en fait les exonrer, puisque on passe d'une assiette une autre. Et ce sont les dmunis qui seraient priv de leurs droits c'est aussi l'injustice fiscale qui aurait le dernier mot, puisque les prodigues ne seraient jamais imposs et les pargnants le seraient toujours. C'est en troisime lieu la difficult oprationnelle de soumettre l'pargne la zakat surtout dans le cadre dune organisation officiellement imprative de la collecte: L'pargne, nous l'avons vu, n'est que rsidu il ne se prte donc pas tre valu un niveau standard, peu de chose prs valable pour tous. Avec l'imposition effective des revenus, ces cueils disparaissent ou du moins ne se posent pas dans les mmes termes: les droits des dmunis seraient prservs puisqu'il y a imposition la naissance du revenu et non son extinction; la justice fiscale serait sauvegarder puisque capacit contributive gale, correspond l'galit des charges supporter par n'importe quel assujetti; en plus, la dtermination de la base imposable est facilement normalisable : il suffit de dterminer des niveaux de vie standards en fonction des quels il faut exonrer le montant correspondant . Le reste est assujettissable sous contrainte

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du niab. Plus encore, la technique: retenue la source peut facilement se pratiquer sur la base de ces calculs.
Ces arguments ,ne peuvent que faire pencher notre choix en faveur de l'option de l'assujettissement des revenus en tant que flux pour des raisons de justice fiscale d'oprationalit et de logique conomique. CONCLUSION L'assiettezakataire du secteur tertiaire n'est au dpart que d'un ventail restreint. * Elle s'tait limite au seul commerce au sens traditionnel du terme: l'achat de bien avec l'intention de vente en vue de raliser des bnfices. les services n'ont connu l'explosion et la diversit qui les ont rendus un phnomne de masse qu'au cours des temps modernes.Il est donc tout fait logique de ne pas s'attendre ce qu'on trouve dans des crits classiques: analyses et conclusions qui leur sont appropries. En effet ni l'aube de l'islam, ni au temps des fondateurs des doctrines et de leurs disciples il n'y avait de systme bancaire, de systme d'assurance , de march de valeurs , de secteur locatif, du revenu du travail et des professions librales que nous connaissons aujourd'hui. Les images qui pouvaient constituer les premiers prmices de ce qui pourraient prdire l'avenir n'taient que limites, prcaires et sans rapport avec notre ralit. C'est pourquoi le travail pluridisciplinaire entre les juristes, les conomistes et les spcialistes de la charia s'avre une ncessit pour pouvoir lucider beaucoup de questions qui demeurent sans rponse convaincante, comme par exemple la dtermination de l'assiette zakataire des richesses qui circulent l'intrieur des sphres de l'assurance, des valeurs mobilires, des revenus du secteur locatif et du travail. Ce travail d'quipe aura certainement des effets bnfiques sur l'entreprise engage dj par un certain nombre d'ulmas contemporains dont l'audace les a dj engags sur la voie de . l'Ijtihad Ils ont ainsi pu systmatiser certaines rgles classiques qui cadrent avec certaines ralits actuelles comme: AI Mal AI Mostafad , l'imposition du loyer etc. Comme ils se sont permis d'interroger les deux sources fondamentales de la Charia pour en dduire les rgles pertinentes que les circonstances concrtes ne cessent d'exiger. C'est ainsi qu'ils ont tabli le principe selon lequel: Tout bien susceptible de croissance est passible zakat de la; Le ralisme de cette dmarche est ncessairement sduisant, mais aussi convaincant pour tout raisonnement d'ordre conomique ou fiscal. C'est ainsi que s'accordent les dmarches pour ouvrir l'assiette du tertiaire toute forme de richesses et de revenus que gnrent licitement le secteur des services.

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Ainsi dfini l'assiette tertiaire s'ajoute aux assiettes primaire et secondaire pour former l'assiette zakataire. Nanmoins celle-ci s'tend d'autres richesses ou d'autres occasions de cration de richesses. Pour en tenir compte regroupons les sous le vocable d'autres formes de richesses.
2.2.4- Les autres formes de richesse Les richesses, autres que celles qui s'intgrent dans l'une des trois assiettes prcites, ont trait des fortunes alloues un usage qui les rend indisponibles comme les dettes par exemple on les fait sortir du circuit conomique comme la thsaurisation par exemple; Elles concernent aussi les revenus/fortunes frapps de prohibition. D'o les deux types d'assiette tudier ici: Les fortunes indisponibles ou hors circuit conomique et les biens et/ou activits illicites. 2.2.4.1 - Les fortunes indisponibles ou hors circuit conomique Parmi les biens qui ont attir l'attention des spcialistes de tous les temps il y a: les dettes : la joaillerie ,les ustensiles fabriqus base d'or et d'argent. A la diffrence du consensus tabli quant l'assujettissement de la dernire catgorie de ces biens, l'assujettissement du reste connat des divergences d'une grande ampleur. Ainsi, l'imposition des dettes se voit attribuer pas moins de six possibilits fermes et une septime traite diffremment les crances sres et les crances douteuses. Les six premiers avis peuvent tre rsums comme suit: Le crancier est redevable dezakat la sur ses dettes anne aprs anne. Il l'est mais la date du remboursement pour toutes les annes passes Il l'est la mme date mais pour une seule chance. Il l'est postrieurement la date de remboursement , une anne aprs. C'est le dbiteur qui est redevable de la zakat sur les crdits qu'il a obtenu. personne n'est redevable de la sur les dettes zakat Le septime avis est formul diffremment d'un auteur l'autre de faon exprimer certaines divergences au niveau des dtails et non au niveau du principe lui-mme. Une des synthses possibles nous permet de dire que les crances solvables et chues l'intrieur d'un exercice font partie de l'assiette zakataire du crancier

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et que les crances douteuses ou certaines mais chance diffre n'intgrent l'assiette du crancier qu' la date du remboursement et le paiement n'est redevable que pour une seule chance quelque soit le nombre d'annes qui se sont coules entre les deux dates du dbut et de la fin de la dette.
Ce dernier avis semble rpondre mieux que les autres aux exigences de la jonction de la proprit formelle et de la disponibilit des richesses, de la capacit contributive et de justice ; Il permet aussi d'encourager le crancier prendre en compte ,les contraintes matrielles du dbiteur pour lui accorder des dlais supplmentaires . Ce qui est vivement recommand par ce verset: A celui qui est dans la gne accorder un sursis jusqu' ce qu'il soit dans l'aisance Mais il est mieux pour vous de faire remise de la dette par charit: Si vous saviez!(2:280). A ces raisons s'ajoutent d'autres y compris la raison de la facilit oprationnelle de la dtermination de l'assiette et de la liquidation du prlvement. Le tout fait de cette solution le choix prfrable tous les autres. En revanche, le problme de savoir dans quelle mesure les dettes du dbiteur sont dductibles de son assiette relve des rgles lies aux techniques de la liquidation. Il faut s'y reporter. Sur un autre plan, la fortune cristallise dans la joaillerie en or et en argent s'intgre l'assiette zakataire lorsque la personne qui en est le propritaire est un homme. Le port de bijoux par ce dernier tant prohib, toute richesse d'une certaine importance sous cette forme est passible de zakat la anne aprs anne; Cette attitude est celle de toutes les tendances scientifiques qui rarement trouvent, en matire d'assiette zakataire, un terrain d'entente si unanime. Par contre rien ne reste de cette unanimit lorsque il s'agit de la joaillerie des femmes. La divergence est vive entre trois tendances qu'on peut rsumer ainsi: tant qu'une femme en possde au moins le niab , elle est redevable de la zakat anne aprs anne. Aucune femme n'est redevable de la zakat sur ses bijoux, sans tenir compte ni de leurs quantits, ni de leurs valeurs, ni de leurs formes. la joaillerie des femmes est passible de lazakat dans certains cas, et en est exonre dans d'autre. I1 faut donc procder par tapes que voici:

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*I1 y a exonration lorsque les bijoux rpondent strictement aux besoins d'embellissement, en dehors de tout excs, et ce conformment au statut social de la femme, et selon la coutume du milieu de son appartenance;
*11 y a assujettissement lorsque: ils sont abms, donc hors usage ils font objet de location. ils dpassent les limites de modration ils sont dtenus pour des motifs d'pargne. Toutes ces alternatives ne concernaient l'tape classique de la lgislation islamique que l'or et l'argent. Actuellement, des voix s'lvent contre cette limitation et rclament le droit l'galit du traitement de toute sorte de bijoux qu'ils soient en or, en argent ou en ivoire, en diamant ou en nimporte quelle autre pierre prcieuse. Economiquement, il parat que cette attitude est dfendable puisque valeurs gales deux bijoux de nature diffrente peuvent remplir les mmes fonctions et connatre les mmes dviations par rapport leur finalit d'embelissement . Comme il parat que la troisime altitude o doit s'inscrire ce raisonnement soit mieux arme, afin de faire la part des choses entre la joaillerie destine rellement un besoin reconnu et la joaillerie acquise d'autres fins. Ce qui permet de l'admettre comme tant la plus pertinente. Par ailleurs, on peut dduire de ce choix un principe qui servirait de critre de base l'imposition de la fortune chaque fois qu'elle soit alloue un usage ne correspondant pas un besoin rel, c'est dire lorsque le maintien de la richesse hors circuit conomique n'est pas justifi. Ce qui rduit la valeur incorpore aux objets de fortune particulirement chers un rle conomiquement oisif et strile et socialement ostentatoire; ce qui permettrait d'intgrer l'assiette les acquisitions comme les objets d'art particulirement onreux les maquettes en matire prcieuse ou de grande valeur et autres objets de valeur importante. Si le prlvement de la zakat intervient , ici l'vidence pour amputer la fortune elle-mme et non sa croissance, c'est qu'elle sanctionne ce genre d'affectation que la charia n'encourage pas, comme elle n'encourage pas du tout, d'ailleurs, toute richesse ou activit non licite. 2.2.4.2 - Les biens / activits prohibs Sont illicites toutes richesses, activit ou acte expressment recenss, comme tels par le Coran et Sunna ou celles dont les ulmas ont arriv prouver qu'elles en fassent partie par voie d'analogie ou par voie de toute autre technique

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reconnue de l'ijtihad. Nanmoins, la prohibition peut porter sur la chose ou la conduite en elles-mmes (c'est la prohibition intrinsque) comme elle peut frapper, par annexion, toute chose ou toute conduite initialement licites (c'est la prohibition extrinsque). Ces deux notions prohibition intrinsque et prohibition extrinsque sont, notre sens, d'un intrt capital quant l'assujettissement la zakat des richesses illicites. Elles nous aident notamment comprendre le sens des discussions menes ce sujet par les spcialistes contemporains. En effet, ces derniers sont diviss en deux tendances.
l'une soutient l'ide selon laquelle ,lazakat est un acte d'adoration dont le but est de se rapprocher de Dieu, or Dieu n'accepte pas l'impuret. Le dtenteur de ce genre de richesse n'a pour le faire qu' se dbarrasser de ce qu'il a selon les cas par destruction, restitution ou donation. Si malgr tout il en acquitte la zakat, il demeure toujours redevable de la partie qui lui reste, et la qu'il zakat aurait pay n'est pas valable. C'est l le sens du raisonnement auquel ont abouti les participants au quatrime colloque de la . zakat l'autre voit dans la gnralisation de cette fatwa l'ensemble des biens illicites un moyen d'encouragement de tout ce qui est interdit du point de vue de la charria et est en mme temps tolr, voir rglement par la loi, comme par exemple les comptes terme auprs des institutions du crdit, les comptes d'pargne, les obligations, etc. Paralllement cet encouragement , il y a une partie des richesses qui revient de droit aux dshrits resterait en dehors du circuit zakataire . D'o la ncessit d'imposer ces richesses, sans en distinguer la partie prohibe de la partie qui ne l'est pas. Il faut observer que l'application de cette conclusion n'est possible que dans le cas des biens extrinsquement prohibs. Qu'en serait-elle dans les domaines de la prohibition intrinsque comme par exemple: le circuit des boissons alcooliques depuis la production jusqu' la consommation, les paris, la loterie, la prostitution etc.? Surtout que les arguments d'encouragement et de manque gagner pour l'institution zakataire demeurent valables ici . Peut-on tirer la conclusion qui s'impose au nom du principe: Les mmes causes ne peuvent produire que les mmes effets, et dire enfin de compte que ces richesses sont leur tour assujettissables la ? zakat En dpit de la forte logique de l'enchanement de cette analyse, personne ne suggre une rponse positive cette interrogation . Ce qui nous a conduit la soulever, en fait, c'est de faire apparatre la contradiction de la deuxime dmarche. Contradiction qu'on retrouve d'ailleurs au niveau des constitutions des pays musulmans contemporains lorsqu'on y affirme que l'Islam

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est la religion de l'tat, et en mme temps on gre le rel contre sens des prceptes islamiques.
Thoriquement , au moins , les ulmas ont la lourde responsabilit , au lieu de prcher des demi-solutions , d'exprimer clairement le point de vue de la charria, de le rappeler chaque occasion et de mettre en exergue les dangers de la transgression des prceptes divins Disons enfin pour rsumer: Tout bien prohib intrinsquement est un bien non .i conomique. Il n'est passible d'aucune loi de la charria y compris la zakat Il faut alors s'en dbarrasser selon les rgles prvues par la loi en fonction de la nature du bien en question. Tout bien prohib extrinsquement est un bien qui a t, .ii soit usurp totalement ou partiellement, soit ne l'a pas t. Dans le premier cas, lusurpateur se doit de le restituer au propritaire lgitime qui doit, sous rserve de vrification des conditions d'exigibilit, d'en acquitter lazakat l'encaissement pour une fois, sans s'occuper du reste des chances impayes. Dans le deuxime cas, il y a lieu de distinguer la partie illicite qui doit tre dpense intgralement en faveur d'une oeuvre d'intrt gnral et la partie licite qui doit faire l'objet de prlvement zakataire annuel, selon le rgime fiscal qui lui convient. En fin de compte, l'assujettissement la zakat des dettes, de la joaillerie, des ustensiles en or ou en argent et des richesses prohibes intrinsquement ou extrinsquement est trs controvers deux exceptions prs : la joaillerie pour hommes et les ustensiles en or et en argent appartiennent l'assiette sans conteste . Pour le reste, la dmarche la plus raliste que nous dfendons, ici , est celle qui traite chaque cas tape par tape . Ce qui permet de prserver la fois la cohrence du raisonnement, la justice fiscale et la justice sociale. Par ailleurs , une autre variante de l'assiette zakataire ne peut tre laisse de ct en dpit du fait qu'elle porte le nom de Al Fitr et qu'elle zakat est souvent trait part. 2.2.5 Zakat Al Fitr Comme nous l'avons dj dit, Zakat Al Fitr est un prlvement sur les personnes elles-mmes et non pas sur leurs richesses. D'o l'autre appellation de zakat Al Abdan (corps) qui lui a t consacre par opposition zakat Al Amwal (biens). Contrairement cette dernire, elle n'est subordonne aucune condition d'exigibilit en dehors de la capacit contributive de l'assujetti, la

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date du recouvrement. Les autres caractristiques de ce systme de prlvement sont: L'assiette est le nombre de personnes charge de tout chef de mnage.
Le quantum prlevable par personne est, peu de choses prs de 2,5 kg; de bl d'orge, de dattes, de raisins secs, etc. ou de la valeur de chaque espce d'aliment constituant en gnral la base du rgime alimentaire d'un pays, d'une rgion ou d'une contre.

La date d'exigibilit et la date du recouvrement interviennent la fin du mois de Ramadan .

Les bnficiaires sont les mmes que ceux de la zakat des biens. Etant due pour couronner le jene du mois de Ramadan, zakat AI Fitr bnficie d'une adhsion particulire chez tous les musulmans. Cette adhsion facilite normment son recouvrement. Elle permet en une journe de raliser, au niveau de chaque pays d'importantes recettes. A dfaut de structures de collecte, chaque assujetti verse son d directement aux ayants-droit de son entourage. L'Etat n'a pas manqu de s'en occuper. Actuellement c'est le cas au Ymen et en Malaisie. Historiquement il en a t de mme sous certaines dynasties comme les Mridiens par exemple. Le plus que doit apporter lEtat, en ce domaine, c'est surtout une rationalisation au niveau de l'affectation des fonds. Ceux - ci doivent financer les plans d'action que coiffe la stratgie zakataire de lutte contre la pauvret, l'exclusion et la marginalit sociale.

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LA ZAKAT: APERU SYNTHTIQUE

Par: Dr. Ali Youala

Obligation Divine, laZakat est un systme simple dans ses principes et complexe par ses implications. Troisime pilier de Islam, mais elle occupe le premier rang comme obligation financire. A son aspect fiscal se joint sa finalit radicalement sociale. A ses mobiles profondment religieux s'articulent ses implications conomiques la fois subtiles et utiles. De la distribution la rgulation, elle s'impose en modle type que l'humanit n'a jamais connu. Ce modle ne se trouve nulle part dans les annales de la lutte contre la pauvret, lexclusion et la marginalisation sociale. Systme autonome, elle s'impose en budget pralablement affect. Depuis son institutionnalisation par le Prophte nos jours, elle n'a jamais cess d'tre une proccupation chez tout musulman. La place qui lui a t rserve sur le plan officiel n'a pas t cependant toujours la hauteur des aspirations, que ce soit au niveau des tudes et recherches ou au niveau de l'organisation et de la pratique. Ce sont donc autant d'axes de recherche qui mritent d'y prter autant d'attention qu'il le faut. C'est, peut tre, ce prix seulement qu'il advient possible de cerner la problmatique Zakataire qui n'est guerre possible au sein du prsent papier. Et ceci nous oblige rduire notre propos au minimum et nous ne pouvons le faire sans en prciser les axes essentielle dont : Les fondements juridiques et institutionnels de la , Zakat La Zakat en tant que systme fiscal, La Zakat en tant que systme de solidarit sociale,

Les implications de la Zakat sur l'conomie,

Lapplication historique et contemporaine. I - Fondements juridiques et institutionnels de la Zakat:

Bien qu'elle soit une ponction sur la richesse des nantis en vue de la distribuer aux dmunis, la Zakat est avant tout une institution qui s'impose spirituellement tout musulman en tant que croyance, il en dcoule que l'appartenance l'Islam de celui qui n'y croit pas est mise entre parenthse. En tant que pratique seuls les riches en sont redevables. Le Coran la Sunna et l' Ijma sont catgoriques cet gard. Des versets qui exhortent les croyants y consentir sont d'une teneur telle qu'ils en ont trac l'itinraire dans les lgislations clestes antrieures; prcis le stade philanthropique de son institutionnalisation, et dict les lois gnrales de son application imprative.

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Ils n'ont pargn aucun moyen pour en souligner l'importance: d'abord au niveau des concepts, ils ont eu recours au termeHaq de Infaq, Sadaqa et bien sr de Zakat rpt chacun plusieurs fois les finalits d'une telle diversit sont sans doute nombreuses , mais celles qu'il convient de souligner ici, nous semble -t- il a trait l'importance qu'accorde l'Islam l'adhsion de tout musulman un tel credo et surtout convaincre le contribuable des caractristiques dont il est assorti comme la justesse, la justice, l'impartialit, l'intrt personnel, l'intrt social, etc.)
La Sunna s'y emploie de la faon la plus engage, afin d'ancrer les prceptes coraniques dans les esprits, dans les coeurs et dans la pratique. Des hadiths dfinissent en fait l'Islam en fonction des piliers sur quoi il s'lve, la Zakat est immanquablement cite parmi ces piliers en deuxime position aprs l'office de la prire. Ils insistent sur son caractre imprative, de la faon ne laisser aucune faille par laquelle personne ne puisse y chapper: les rcompenses aux obissants sont des plus sduisantes des chtiments aux dsobissants sont des plus rpugnants. Les pactes, les allgeances et les traits passs entre le prophte et les dlgations des tribus ou entre lui et des individus, renferment sans faute une clause qui fait de la un engagement Zakat pratique dont dpend la prennit de tels actes. La mme place octroye par le Coran et la la Zakat dans la vie Sunna du musulman est reconduite par le consensus de l'Umma. D'abord au temps des compagnons aprs la mort du prophte une guerre sans relche a t mene par le premier calife contre les tribus qui ont oppos leur veto au payement de la Zakat. Uni dans le combat aucun compagnon n'a contest la dcision d'Abu Bakr. Le consensus est ainsi acquis. Ensuite toutes les gnrations (successeurs des compagnons et successeurs des successeurs, chefs des doctrines et leurs adeptes etc.) sont unanimes quant au statut impratif Zakat de la aussi bien d'un point de vue thorique que d'un point de vue pratique. Cette attitude est la mme qui prvaut de nos jours. Institutionnellement, les jalons d'une loi cadre deZakat la peuvent tre facilement dgags du Coran. L'ordre de charger l'Etat d'en assurer l'organisation et la gestion est dict par le verset 103 de la sourate 9. Certaines rgles relatives l'assiette la date dexigibilit, au seuil imposable la qualit des biens acquitter en nature aux sanctions l'affectation ... sont consigns dans divers versets. La loi cadre de la Zakat est celle que dfinit le Coran. La Sunna s'inscrit dans le prolongement de cette loi. Elle en explique les dtails, en interprte le sens en prcise les techniques, en dsigne les organes d'excution et en explicite le rglement de gestion en gnral. Le prophte tenait dsigner dans chaque espace administratif de la nation, des percepteurs de la Zakat. D'ailleurs, il s'tait charg lui-mme de l'encaisser, de la contrler et de l'affecter.

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Un tel hritage lgu par le prophte ne pouvait tre que reconduit par les compagnons de la faon la plus conforme l'esprit qui a conduit la pratique de l'envoy d'Allah . Ce ft le cas avec les quatre premiers califes. Avec les Omeyades les Abbassides les Ottomans la n'a jamais cess d'tre l'affaire Zakat de lEtat. Il en a t de mme pour toutes les dynasties lointaines des centres de la khilafa. La premire fois, dans l'histoire de l'Umma o il y a eu rupture ce niveau tait une des ranons du dicta colonialiste. La dcolonisation devait en principe permettre la rhabilitation du systme Zakataire pour occuper la place qui lui revient dans la finance publique de tout pays musulman. Ce qui nest le cas d'ailleurs que d'une certaine manire que d'un certain nombre d'entre eux. Les autres ou continuent l'ignorer ou s'y intressent d'une manire dtourne.
II - Un systme fiscal La Zakat fonctionne, au niveau de la collecte des fonds, selon sa propre logique: elle obit aux principes de prlvement cdulaire, personnel, qurable, portable, en nature en liquide, dcentralis sauf exception etc. Etant donn que l'Etat n'est souverain en la matire que pour en assurer la gestion, il perd le droit de subordonner cette logique la volont des dcideurs. Il ne peut donc ni l'abolir ni la restructurer de faon substituer une autre logique celle du modle de base'. Il est par consquent tenu de respecter l'esprit des textes formant code des structures, lois rgles et techniques du modle de rfrence. La dtermination de lassiette, la fixation des modalits de liquidation, l'adoption des techniques de recouvrement etc. ne doivent en aucun cas s'en dtacher. Au contraire, toute extension des nouveauts doit tirer sa lgitimit en sappuyant, par analogie, aux cas semblables dans le systme initial. D'o la possibilit d'adaptation toutes les circonstances, sans pour autant outrepasser l'esprit des textes. C'est l'une des caractristiques distinguant la de toutes Zakat les autres formes de prlvement obligatoire. Les autres caractristiques sont dcouvrir en examinant, grands traits, les trois moments de la collecte: l'assiette, la liquidation et le recouvrement. 1 Lassiette: Dfinir lassiette fiscale passe normalement par la dfinition de lassujetti et de la matire imposable. L'assujetti : Disons pour simplifier que tout musulman est potentiellement assujetti laZakat. Concrtement, il ne l'est qu' condition d'tre riche. Le non musulman ne l'est pas. Le mineur, le fou l'esclave ne le sont pas non plus ,pour certains ulmas . Ils le sont pour certains autres. L'imposition de la personne morale est aussi l'objet de controverses Pour les uns, la Zakat est due sur son patrimoine, comme s'il s'agit d'une

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personne physique . Pour les autres, seules les parts de chacun le sont sparment.
La matire imposable: Comme matire imposable au moment de l'institutionnalisation le nombre de produits assujettis tait de cinq catgories : le cheptel, les cultures et fruits, l'or et l'argent, et enfin le rikaz les minerais Avec l'apparition des doctrines juridiques, chaque fondateur et ses adeptes ont ensuite eu des lectures sensiblement diffrentes, eu gard l'tendu de l'assiette de chacune de ces catgories . La divergence porte notamment sur le nombre d'lments qui s'y intgrent. Seuls les dhahirites se sont acharns dfendre l'imposition des seuls produits qui l'taient du vivant du prophte. Les autres ont tous cherch aller au del de la lettre des textes et des contingences des circonstances ayant valeur de loi et de pratique en fonction du contexte socio conomique de l'aube de l'Islam . Ils ont ainsi t un un ou plusieurs aussi limitatifs ou aussi larges que les autres dans un domaine ou dans un autre. Ainsi pourrons-nous constituer la fourchette la plus ouverte dans chacun des cas en cooptant les avis des uns et des autres les plus favorables l'imposition de tous les biens faisant partie d'un secteur donn . On obtient ce rsultat Si et seulement Si, on adopte les doctrines malikite et hanafite chacune sa manire, en matire de l'imposition du cheptel des hanafites en matire de l'imposition des produits agricoles des hanbalites en matire de l'imposition des richesses extraites de la terre ou de la mer et du courant contemporain systmatiquement favorable cette dmarche en matire de l'imposition de toutes les richesses et tous les revenus Ainsi font objet de l'assietteZakataire l'conomie agricole, l'conomie industrielle, l'conomie agro-industrielle, le commerce des biens le commerce des services, la monnaie, les valeurs mobilires et certaines autres fortunes. L'imposition de ces richesses ne devient, cependant, effective que Si les conditions d'exigibilit sont vrifies. Pour en savoir plus, il faut ouvrir le dossier de la liquidation. 2 - La liquidation Pour liquider laZakat, il faut s'assurer de la vrification des conditions de l'imposition de la richesse et/ou du revenu dtenu par un assujetti . I1 faut ensuite savoir les tarifs applicables chaque cas, les conditions d'exigibilit. Certaines de ces conditions sont lies l'assujetti, certaines autres la matire imposable et le reste aux deux la fois. Sous rserves, des prcisions prcdentes , est redevable de la Zakat toute personne physique ou morale la seule condition d'tre musulman dans le premier cas et d'tre la proprit des musulmans dans le second cas . Certaines

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personnes morales comme les tablissements publiques et les fondations du waqf ne sont pas systmatiquement imposables Pour qu'un produit soit imposable, il faut qu'il soit susceptible de croissance que ce soit effectivement (levage, commerce, culture...) ou potentiellement (pargne, ustensiles en or et argent, ...) . Ce qui signifie que tout produit affect un usage licite des fins de production ou de consommation sont exonrs. La majorit ajoute en ce qui concerne le cheptel la condition d'tre nourri du pturage et de ne pas faire partie des btes de somme . Les malikites ne retiennent pas ces deux conditions.
a) la jonction de la proprit juridique d'un bien et de sa disponibilit effective entre les mains du propritaire est obligatoire pour que la Zakat devient exigible. Ce qui veut dire que toute sparation entre appropriation formelle et disponibilit effective influence ngativement l'exigibilit de la Zakat: Les biens vols, perdus, gars... les crances douteuses (selon certains) etc. ne sont passibles deZakat la qu'une fois retourns leurs propritaires. Les biens en possession d'une personne ne sont assujettis que dans la mesure o il en reste un surplus par rapport ses besoins personnels et aux besoins de chacune des personnes sa charge et par rapport aussi aux engagements dont il est redevable. Au del de ce surplus ,la chari'a dlimite pour chaque catgorie d'assiette un seuil de richesse pour que la devient Zakat exigible. Il s'agit du niab fix 653 kg pour les produits agricoles , 5,30 , et 40 units pour les chameaux , les bovins et les ovins/caprins respectivement et enfin la valeur courante en monnaie nationale, de 85 grammes d'or fin pour la monnaie, le commerce et autres. L'imposition d'un bien devient obligatoire partir du moment o on a constat la date d'exigibilit. Celle-ci dmarre pour les biens agricoles avec les premiers signes de leur mrissage pour le commerce, la monnaie, le cheptel et autres la date du premier anniversaire de la premire constatation du ; niab pour la suite on reconduit la mme priodicit en fonction de l'anne lunaire. Pour le cheptel, les malikites exigent la venue du percepteur. Les tarifs : LaSunna avait fix les taux Zakataires applicables chaque assiette. Ces taux sont dans le cas de l'assiette animale fixs en nombre d'units d'un certain ge par tranches. Les units prlevables sont de la mme espce de chaque assiette l'exception des cinq premires tranches des troupeaux de chameaux, sur lesquelles les prlvements sont d'un mouton pour cinq chameaux Les tableaux retraant chaque cas seront reproduits en annexe no. 1. Les taux applicables au capital (thsaurisation, or, argent ...) et au capital ml au revenu ( commerce, mines, pche ,... ) est le plus faible . Il est de 2.5 %. Les produits agricoles sont taxs 10 %. Si le rgime de leur

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irrigation est sans frais majeur, et 5% Si ce rgime est coteux. Le taux le plus lev est de 20 %. Il est applicable au rikaz (trsors enfuits sous terre des poques lointaines). Certains ulmas estiment que ce taux doit s'appliquer aussi au cas des mines.
Avec l'extension de l'Islam d'autres espaces socio-conomique et avec la diversit des ralits de plus en plus complexe le changement des circonstances historiques ont pes de tout leur poids sur les docteurs de la loi dans le sens d'adapter le texte au contexte. Cette oeuvre deIjtihad l' n'avait jamais t en rupture avec la Sunna. Au contraire, elle a t toujours son prolongement, puisque l'effort de dduction des solutions des situations nouvelles ft institu par le prophte lui mme, lorsque il avait approuv cette mthode propose par Mo'adh qui s'apprtait partir en mission d'Etat au Ymen. Les taux fixs par la Sunna constituent l'ensemble rfrentiel, partir duquel on a pu dduire les taux appropris toute nouveaut. Ainsi a-t-on pu appliquer les 10 % et 5 % toutes les cultures et largi ensuite aux revenus des exploitations industrielles agro-industrielles locatives de la pche etc. Les 2.5% ont t tendus au revenus du travail des professions librales des socits financires de la location de toute sorte de mine, de la pche la dtention d'objets prcieux fabriqus base de substances autres que l'or et l'argent etc. Les 20 % ont t tendus aux mines et aux substances prcieuses extraites de la mer ou aux poissons. 3 - Le recouvrement: Le systme Zakataire de recouvrement est assis avant tout sur le principe de la dcentralisation. C'est au percepteur d'aller sur les lieux de la production des biens dits apparents pour en dclarer le quantum redevable. Les techniques de la dtermination de la quantit et la qualit exigibles sont prcises. En matire des cultures on a recours la mthode d'valuation forfaitaire (al khars), ds que les fruits manifestent des signes de mrissage. Le prlvement qui doit avoir lieu au moment de la rcolte, se fait sur la base de cette valuation. Si la qualit de la production n'est pas homogne il doit imprativement porter sur une quantit de qualit moyenne. Cette mme rgle s'applique dans le cas o les units du troupeau sont de qualit htrogne. Les biens du commerce extrieur sont recouvrables au passage de la douane. Les commerants non musulmans sont soumis a la taxe de 10 % de la valeur de leurs transactions (d'o le terme al ochour soit 1/10). Le recouvrement des recettes dues sur les biens non-apparents ont t qurables jusqu'au rgne du troisime calife qui a dcid de passer au rgimes des recettes

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portables. De nos jours, nombre de spcialistes sont favorables la gnralisation du rgime de recettes qurables ou de retenue la source selon les cas. C'est ce qui est reproduit, des degrs divers, dans les textes de lois rglementant imprativement la collecte de Zakat la dans les pays o ces lois existent.
Du point de vue administratif, les percepteurs sont tenus d'appliquer de la meilleur faon possible les directives du Coran de la et de l' Sunna Ijama ainsi que les rgles qui en ont t dduites par les spcialistes en la matire . Ils doivent s'abstenir de toute pratique qui peut nuire l'intrt des contribuables ou au rendement Zakataire. Il leur est interdit d'accepter des cadeaux, afin qu'ils demeurent incorruptibles. Aux exigences d'intgrit, de pit de droiture de mesure de probit, de retenue ils doivent adjoindre des comptences juridiques et techniques requises pour mener bien les tches dont ils sont investis. La qualit de spcialiste dans le fiqh de la Zakat n'est obligatoire, cependant, que lorsqu'il s'agit de cadres jouissant de la dlgation de pouvoir de dcision. Elle ne l'est pas lorsqu'il s'agit de techniciens ou d'agents d'excution. Contrairement tout autre systme de prlvement obligatoire d'envergure nationale, Zakat la est le seul systme au monde octroyant en mme temps au mme personnage les comptences de la collecte et de la distribution du produit fiscal aux ayants droit de la mme localit du prlvement. Aucun transfert n'est autoris sauf drogations dont les plus connues sont le transfert d'un excdent par rapport aux besoins locaux d'une contre vers une autre, les transferts justifis par l'urgence des besoins des rgions dclares rgions sinistres, le transfert au profit d'un proche du contribuable, etc. Le tout est coordonn par la caisse centrale deZakat la qui, vue sa vocation de solidarit, n'obit pas aux mmes contraintes que celles du budget gnrale de l'Etat.

III - Un systme de solidarit sociale Parmi les huit rubriques de dpense numres par le texte sacr figure celle des dpenses de fonctionnement. Les sept autres ont pour vocation essentielle le financement de la solidarit sociale. Les bnficiaires Zakat de la sont ainsi ceux qui en ont besoin ou ceux dont on a besoin de leurs services. Il faut donc les rtribuer ou les ddommager; soit au total deux lignes budgtaires: les prestations de minimum d'aisance et le financement de la paix sociale.
Prestations de minimum d'aisance Par prestation de minimum d'aisance,il faut entendre un revenu qui ,en priode normale, permet un mnage d'acqurir tout ce dont il a besoin, sans excs ni dfaut, en nourriture ,en eau, en habit, en habitat, en sant, en enseignement, en moyens de dplacement ,en aide pour handicaps, et mme en mariage pour les clibataires . C'est en quelque sorte le revenu minimum requis

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pour une vie socialement dcente. I1 se situe un niveau tel Si le bnficiaire amliore sa situation matrielle jusqu'au point d'atteindre le niab, il devient redevable de la Zakat. Il n'y a rien d'tonnant dans cette fixation un niveau Si lev, car la logique de la Zakat est foncirement favorable ce que chacun puisse s'assurer les conditions de sa vie en comptant d'abord, en priorit et avant tout, sur ses propres forces, sur ses propres moyens et ensuite ne recourir la solution de facilit que dans d'extrme limite. D'ailleurs cette mme logique essaie d'viter au maximum l'entretien de loisivet, l'encouragement de la mendicit, le dveloppement de la trahison de sa propre dignit, etc. Elle se veut un remde efficace toute rupture qui survient forfaitairement dans la vie du citoyen, en ce sens que toute intervention soit intgr un plan d'action contre l'esprit de l'assistance, l'esprit de l'indiffrence, en un mot contre l'quilibre de la mdiocrit
C'est l la conception qui a permis historiquement Zakat la , combine certainement d'autres actions ,d'atteindre l'objectif de l'radication de la pauvret deux reprises avec , d'abord Omar ibn Al khattab et ensuite avec Omar Ibn Abdelaziz. La Zakat, contrairement ce que l'on a tendance affirmer, a pour objectif non pas d'entretenir les pauvres, les indigents, les esclaves les moukatabines les lourdement endetts, mais l'limination des conditions qui les ont acculs tomber dans l'une de ces catgories ou dans l'autre. Pour ce, elle assure ceux qui parmi eux sont aptes travailler soit l'emploi soit la formation soit l'outil du mtier soit le capital en terre en btail ou en argent. Seuls ceux atteints d'handicape, momentan ou permanent sont prendre en charge jusqu' gurison ou pour le reste de la vie . Le voyageur en dtresse a droit la Zakat hauteur de ce qui lui permettrait de continuer sa mission et viter ainsi les dgts qui auraient pu se produire dfaut du secours Zakataire ou tout autre secours. Rtribution des services Le premier des services rtribuer a trait au fonctionnement du systme Zakataire lui-mme: salaires du personnel et autres dpenses administratives forment ensemble la rubrique de ce qui y travaillent. Cette rubrique est grer, cependant, selon le principe Smithien de l'conomie de limpt. La rduire au stricte minimum est le souhait mis par certaines doctrines qui la plafonnent un maximum de un huitime des recettes. Certaines pratiques contemporaines ont pu la rduire zro. C'est le cas notamment, au Kowet o l'Etat la prend en charge et au Pakistan o on a eu recours soit au systme de retenu la source soit au systme des comits populaires bnvoles.

La rubrique dans le sentier de Dieu contribue assurer les soldes des Moujahidines renforcer les quipements en matriel, logistique et en gnie

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militaire. Elle couvre aussi le financement de tous les moyens mme de diffuser les vrits de l'Islam travers la monde.
La rubrique de ceux dans les coeurs sont gagner finance la stratgie du maintien d'un quilibre favorable lIslam. A l'intrieur, il faut empcher le dclenchement de trouble et intgrer, avec le moindre mal possible les nouveaux convertis au tissu social daccueil. A lextrieur, il faut crer les conditions d'alliance, stratgique avec les voisins et les autres afin d'viter leur attaques ventuelles, de les attirer se convertir et de dvelopper parmi eux en tous les cas, une opinion publique d'estime et de respect envers la religion d'Allah. IV - Les incidences de la Zakat sur l'conomie Faire le tours de cette problmatique, ici, est chose impossible. Aussi doit-on soulever les variables par le biais desquelles, la Zakat exerce son influence sans pour autant entrer dans les dtails que ce soit au niveau macroconomique ou au niveau micro-conomique. 1 - Incidences macro-conomiques de la Zakat: La Zakat se taille, sans aucun doute, une place importante dans la socit, dans la finance publique et partant dans le systme conomique islamique. En fait, le statut qu'elle a au sein de ce systme lui permet d'agir sur son fonctionnement. En effet, ce systme tant assis la fois sur la proprit prive et la proprit publique des moyens de production, il laisse par la force des choses la chance, la fois, au march et l'Etat d'en assurer la rgulation d'un faon complmentaire. Mais tant donn aussi que la , le waqf et les Zakat autres systmes sont rgis par leur propre logique, ils ne peuvent que constituer une troisime sphre de rgulation conomique: la sphre des mcanismes autonomes dont la fonction est d'pauler les forces libres du march afin de rendre les rsultats de rpartition qui en sortent justes et acceptables par tous. Elle retarde, en quelque sorte, les mesures muscles de l'Etat pour n'y recourir qu'en cas d'extrmes limites. Le fonctionnement automatique de l'conomie bnficie, ainsi, d'une manoeuvre plus large par rapport un systme dpourvu d'une telle sphre. La Zakat prlevable en nature ou en liquide peut aussi servir d'instrument anti-cyclique. Bessas dveloppe cette ide en deux temps. En cas de surchauffe conomique, il conseille l'Etat de procder l'affectation des fonds Zakataires en nature; ce qui aura pour rsultat de rduire les liquidits en circulation, donc de limiter les tendances inflationnistes et par consquent de prolonger la priode de l'expansion. En cas de dflations la politique d'affectation qui serait approprie serait celle de distribuer des revenus en

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numraire. Les bnficiaires exerceraient une pression positive sur la demande. Les entrepreneurs verraient les opportunits d'investissement s'amliorer se mettraient au travail; la dcontraction des affaires serait courte et laisserait la place la reprise.
Toujours d'un point de vue macro-conomique, l'affectation de la Zakat aux plus dmunis de la socit mme d'influencer positivement la demande effective. Cet effet serait d'autant plus ressenti par l'conomie qu'il se conjugue avec l'interdiction de prt intrt. Donc, seul compte le rendement escompt du capital, puisque lon se situe dans une conomie, du moins thoriquement, o le taux d'intrt est toujours gal zro. Par consquent, tout rendement futur au moins suprieur zro est prfrable la conservation du capital argent sous sa forme liquide qui de toutes les faons serait amput au bout de chaque anne de 2.5 % par la Zakat et dprci hauteur du taux de l'inflation en cours. 2 - Incidences micro-conomique de la Zakat: En tant que prlvement, Zakat la doit ncessairement exercer certaines influences sur les dcisions dpargner, dinvestir, de produire, etc. En tant qu'affectation, son influence peut apparatre sur les plans de la consommation, de la formation du capital, de l'emploi, du dveloppement du capital humain, etc. Sur le plan de la collecte la ponction Zakataire peut sanalyser, premire vue comme un amputation sur les capacits de l'pargne chez le contribuable. Cet effet ne peut tre contrecarrer par la distribution des recettes, tant donn que la propension marginale pargner du bnficiaire est par dfinition nulle dans la majeure partie des cas. Il agirait donc ngativement sur la formation du capital. En ralit, la thorie conomique admet que cette influence ngative n'a lieu que si les taux d'imposition seraient particulirement levs ou d'une progressivit dcourageante, o les rgles d'imposition sont trs instables. Or rien de cela ne se vrifie en matire de la : les taux sont bas Zakat et proportionnels, les rgles sont immuables travers des sicles. Le contribuable arrte, donc ses dcisions en dehors des incertitudes fiscales; rien ne le contraindrait fiscalement rduire son pargne. La Zakat agit par contre sur l'pargne de faon abrger le temps qui spare l'acte d'pargner de l'acte dinvestir. Les placements intrt sont prohibs, l'pargne sous sa forme argent pour une certaine dure devient redevable de la Zakat partir de l'achvement de la premire anne de sa constitution. Il n'y a pas, donc, d'autre moyen de sauvegarder le capital, voire de l'amliorer que celui de le verser dans l'investissement. Dans ce cas, le prlvement porterait sur la croissance et dfaut, il serait d sur le capital luimme

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Il s'avre ainsi que la pression qu'exerce Zakat la sur l'pargne soit un facteur de mobilisation des richesses thsaurises ou maintenues hors circuit de la production au sens large du terme . Si malgr tout, le contribuable ne se dcide pas renoncer ce choix de mise en sommeil des richesses il doit alors subir le paiement de la Zakat annuellement comme s'il s'agissait d'une pnalit de son choix.
L'pargne immdiatement jointe l'investissement sans autre possibilit de l'allouer autrement, la Zakat ne peut qu'influencer positivement, par l mme, le niveau de l'activit conomique, le niveau de la structure de la production, le niveau de l'emploi et le niveau de la croissance des units productives. Ct affectation, la Zakat peut agir positivement sur le capital, parce que la philosophie Zakataire, comme on l'a dj soulign, privilgie le style dintervention par effet de levier celui de l'assistance froide morne et destructrice des nergies. Pour qu'il en soit ainsi, il faut opter pour la stratgie de la promotion de la libert d'entreprendre, en fournissant aide et assistance ceux qui en prouvent le besoin: il faut notamment leur octroyer, selon les cas, le capital en terre, en btail, en outil du mtier en capital argent etc. Il y a mme des propositions dans le sens de crer des units conomiques spcialement affectes aux ayants droit ou garder sous la tutelle de l'administration Zakataire, dans le but de distribuer les revenus qui en dcoulent leurs ayants droit. Le dveloppement du capital humain se trouve, lui mme au centre de l'influence Zakataire. Ainsi les bourses pour les tudiants brillants, et sans moyens pour poursuivre leurs tudes, comptent parmi les lments composant le minimum daisance. La Zakat contribue par ce biais la formation de hauts cadres et la promotion de la recherche scientifique. Elle s'intresse aussi la formation de cadres moyens et la formation des techniciens. Des coles de formation des pauvres financer par la Zakat est une ide qu'on ne cesse de souligner. L'autre ide complmentaire consiste dire que dans les cas o ce genre d'coles existent dj, il suffirait alors que la prendrait en charge le Zakat financement des tudes des lves pauvres. V - Gense de la pratique Zakataire: Le Coran nous informe que la Zakat a t une pratique courante chez les peuples et nations ayant reu un message cleste. L'Islam a non seulement reconduit cette pratique exerce jusque l titre bnvole, mais il l'a rendue obligatoire. Depuis, elle n'a jamais cess d'exister sinon d'un point de vue officiel du moins sur le plan populaire. Le cadre historique o elle s'acheminait de gnration en gnration et de sicle en sicle peut tre divis en ces priodes:

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Laube de l'Islam, les Omeyyades, les Abassides, les Ottomans, les dynasties rgionales, la rupture coloniale, la phase post-coloniale, la pratique populaire.
I - L'aube de l'Islam Le modleZakataire, type a t pratiqu par le prophte partir de l'an deux de lhgire. Les rgles juridiques , les techniques fiscales et l'organisation administrative se sont traduites dans les faits cette poque . L o l'Islam pntrait la Zakat prenait place infailliblement parmi des institutions au point que le Messager avait dsign, avant sa mort, dans chaque rgion d'Arabie un percepteur. Le mme quilibre lgu par le prophte a t reconduit par les quatre premiers califes. Ainsi s'est distingu Abou Bakr par la guerre qu'il mena contre les tribus qui se sont oppos au paiement de la Zakat. Omar avait tendu le prlvement d'autres biens comme par exemple les esclaves et les chevaux, il avait instaur les dawawines, institu lchour, cr d'autres rserves pour le pturage des animaux de la sadaqa, initi des maisons de repos pour les voyageur en dtresse et enfin il a mme des politiques diffrentes en fonction des circonstances de crise ou de prosprit. Othman, pour sa part, s'tait souci de la non inquisition des percepteurs dans la vie des contribuables. C'est pourquoi il avait dcid, entre autre, d'exiger la Zakat des biens dits apparents selon le rgime, dira-t-on, qurable et de soumettre au contraire , les biens non apparents au rgime de prlvement portable. Avec le calife Ali, l'instabilit tait matre de la situation. Nanmoins, la Zakat n'avait pas connu de changement majeur quant son mode de gestion. Il avait pourtant manifest la couleur de la stratgie mettre loeuvre: les pauvres ont droit de bnficier de l'avoir des riches hauteur de leur suffisance 2 - Les Omeyyades Avec les Omeyyades, il faut distinguer le rgne de Omar Ibn Abdelaziz de celui aussi bien de ses prdcesseurs que de ses successeurs. Bien que toute cette priode le principe de l'application Zakataire n' avait jamais t interrompu, sous les califes autres que Omar, le systme des finances publiques y compris le systme Zakataire tait entach de certaines irrgularits, comme la mise excution des taxes empruntes aux autres cultures, le maintien de la capitation sur les nouveaux convertis au lieu de les faire passer au rgime de la Zakat , etc. Mais le calife qualifi d'errachide juste titre d'ailleurs, avait en temps record excut sa rforme de grande envergure. Il avait notamment rpar toutes les injustices commises par ses aeuls, y compris l'abolition des taxations

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illgales. LaZakat a non seulement retrouv les quilibres du modle type, mais elle avait pu radiquer la pauvret en ce sens que les recettes dpassaient les dpenses cause de linexistence des ayants droit.

3 - Les Abassides: Les abassides leur tour, malgr les hauts et les bas de leurs dynasties ne s'taient jamais, sur le plan des principes au moins, dlis de la mise en application du systmeZakataire. Pourtant, les volutions qu'a du connatre cette application n'a pas encore notre connaissance fait l'objet de recherches permettant de reconstituer ses structures. Au plus, nous pouvons apprendre au moyen des livres de l'histoire gnrale certaines prcisions relatives l'imposition de l'ochr des envoies de fonds de la part d'un gouverneur de telle rgion un calife de Bagdad. En somme, la ralit du systme Zakataire en particulier et du systme financier en gnrale reste dcouvrir. 4 - Les Ottomans: Les califes ottomans devaient continuer l'oeuvre de leurs prdcesseurs. Sur le plan des principes au moins rien ne s'oppose cette ide. Peut-on affirmer sans risque d'erreur qu'il en allait de mme sur le plan pratique. L aussi, il serait hasardeux de s'aventurer dans des suppositions, car une rponse pertinente ne se faire que sur la base de donnes relles. Malheureusement, les archives et les manuscrits supposs tre la mmoire de cette poque n'ont pas t jusqu' prsent exploits utilement. C'est, en fait, grce l'exploitation de cette mine d'information qui existe en Turquie que l'on peut avancer quelque chose de fonde sur la pratique Zakataire de cette tape historique de l'Umma 5 - Les dynasties rgionales La politique Zakataire dans les dynasties des rgions lointaines de Damas de Bagdad ou dIstanbul n'est gure tudie, non plus, de faon pouvoir tablir une vision cohrente. Au plus, des dbris d'information, ici et l, attestent de la continuit du prlvement et d'affectationZakat de la. Cependant le ochr demeure l'lment le plus cit. On apprend aussi qu' des poques divers des dynasties qui ont gouvern au Maghreb extrme, en Egypte en Ifrqiya, en Andalousie etc. se sont empars du pouvoir, le plus souvent au nom des rformes consistant corriger des dviations commises l'encontre des prceptes de la charia . Par exemple une exception prs les dynasties qui se sont succdes dans le Maghreb

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extrme ont toutes emprunt cette voie. Les programmes des rformes renfermaient immanquablement des mesures d'abolition de taxes illgales et de consolidation du systme Zakataire . Il y avait mme le recours la force contre les tribus au versement de leurs dus aux autorits centrales.
Certainement, l'histoire de la pratique Zakataire reste dcouvrir dans cette partie et dans d'autres rgions du monde musulman. 6 - La rupture coloniale: La faiblesse de l'empire Ottoman, la dcadence gnralise des gouvernements des rgions, la monte du capitalisme et la recrudescence de ses vises imprialistes se sont conjugues en deux forces : l'une ascendante (civilisation occidentale) et l'autre descendante (civilisation musulmane) pour mettre fin la khilafa symbole de l'unit de l'umma. Cette rupture colonialiste, loin d'tre formelle, s'tait accompagne de bouleversement des institutions d'inspiration islamique ou islamique tout court comme c'est le cas de la Zakat. Celle-ci ft abolie expressment sous prtextes de rforme financire souvent impose comme condition du vainqueur, conscutivement un revers militaire subi par le vaincu. C'est peu prs le dispositif pratiqu par tout l'exception du Ymen o la pratique Zakataire s'y tait maintenue depuis le premier percepteur Moadh nos jours. L'Arabie Saoudite et la Malaisie font aussi figure d'exception certains gards, puisque tous deux avaient promulgu avant la fin de la seconde guerre mondiale des lois Zakataires. Par tout ailleurs l'acquittement de la Zakat tait devenu l'affaire des individus eux mmes et l'Etat ne s'en mlait pas. 7- la phase post-coloniale: L'indpendance politique des pays musulmans n'avait pas donn naissance des processus de rforme des institutions hrites de la colonisation . Les finances publiques continuent fonctionner toujours selon la mme logique, les mmes structures et la mme rglementation. En rgle gnrale laZakat n'a retrouv sa place , l'instar du modle-type, dans aucun pays jusqu' nos jours . Mme les pays leaders en la matire pour avoir rglement l'application Zakataire avant les autres n'y vont pas jusqu'au bout. Partout ou on laisse certains biens hors l'assiette ou on ne prlve qu'une partie des montants laissant le reste l'indiscrtion du contribuable lui mme ou on n' arrive pas organiser concrtement les prlvements deZakat la de certains biens etc. Les six pays o existe dj une pareille rglementation sont: le Ymen, l'Arabie Saoudite la Malaisie, le Soudan, la Libye et le Pakistan. Ce sont les pays o le prlvement de la est obligatoire. D'autres pays se sont Zakat dots d'une lgislation Zakataire instituant le prlvement titre bnvole. C'est le cas notamment en Egypte au Kowet o ont t charg de cette mission banque Nasser al ijtimai et Beit de Zakat la Koweitien respectivement. D'autres

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encore ont cr des caisses de la Zakat comme en Jordanie, au Bahren, au Liban , en Irak etc. Une troisime classe de pays continuent mentionner la Zakat pour mmoire dans leur lois de finance, comme au Maroc o la dcision de mise excution des prlvements Zakataires a t annonc cette anne sa majest le roi. Pour le reste des pays, comme la Tunisie, l'Algrie, la Mauritanie , etc. nous ne savons pas qu'est ce qu'il en est.
8 - La pratique populaire: Les vicissitudes des politiques gouvernementales en matire Zakataire ne dcrivent en ralit que l'aspect officiel de la pratique en ce domaine. Il est trs important de souligner que l'initiative prive constitue l'autre versant de cette pratique. C'est elle que l'on doit toutes les poques la continuit du systme. Car c'est en rponse aux aspirations dont elle relve que des rformes ont t entreprises pour s'approcher du modle type, et c'est elle qui continue peser pour raliser d'autres dans le mme sens. Mme en priode de rupture coloniale ou de l'indiffrence officielle la pratique populaire continue fonctionner d'une manire ou d'une autre. Dans le temps, cela a t men individuellement. Aujourd'hui vient s'ajouter cette modalit la pratique des organisations non gouvernementales (O.N.G.). Spcialises ou non, les O.N.G. donnent naissance un autre mode d'organisation de laZakat. Ce mode est d'un intrt rel puisque il permet la rationalisation de la gestion aussi bien au prlvement qu' l'affectation dans le cas de la dfaillance officielle et dans le cas des minorits musulmanes. De porte internationale ou nationale, les O.N.G. ont beaucoup de mrite qu'il faut capitaliser, amliorer et dvelopper pour se donner tous les moyens de la solidarit nationale et internationale. Pour toutes ces raisons, la pratique populaire de la Zakat titre individuel ou par le biais des O.N.G. mrite rflexion et recherches scientifiques. Cest, en fait un des moyens d'enrichissement de la pratique officielle de la Zakat. Enrichissement qui dpend aussi de la connaissance de l'histoire de cette pratique.

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LE FONCTIONNEMENT DU SYSTEME ZAKATAIRE: L'AFFECTATION

Par: Dr. Ali Youala

Comme fonds de solidarit, la Zakat se traduit par un transfert net des nantis vers les dmunis. Le respect de cette prdestination suppose la dfinition des ayants droit de ces recettes (Section I), lnumration de ceux qui nen ont pas le droit (Section II) et la ventilation des prestations leur octroyer (Section III). SECTION I : LES AYANTS DROIT Le verset 60 de la sourate 9 recense les huit rubriques auxquelles sont prdestines les recettes de laZakat. Elles concernent les ayants droit qui lencaissent soit cause de leur pauvret (paragraphe 1) soit cause de leur utilit sociale (paragraphe 2).
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Paragraphe 1 : Les ayants droit cause de leur pauvret : Est en droit de bnficier de la Zakat, tout citoyen dont ltat de satisfaction de ses besoins permet de le classer parmi lune des catgories suivantes : les pauvres, les indigents, les esclaves, les endetts et les voyageurs.

.A Les pauvres et les indigents : La signification de ces deux catgories dayants droit est trs controverse tel point que lon peut numrer pas moins de cinq points de vue : Le pauvre est la personne dpourvue de toute ressource, il est plus dfavoris que lindigent, parce que celui-ci dispose des ressources, mais pas assez pour couvrir ses besoins. Lindigent manifeste sa pauvret en mendiant auprs des gens. Par contre le pauvre dissimule la sienne et demeure inconnu des gens susceptibles de lui venir en aide.
Cest linverse qui est vraie.

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Les sadaqts ne sont destins que pour les pauvres, les indigents, ceux qui y travaillent, ceux dont les curs sont gagner ( lIslam), laffranchissement des jougs, ceux qui sont lourdement endetts, dans le sentier dAllah, et pour le voyageur (en dtresse). Cest un dcret dAllah et Allah est Omniscient et Sage".

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Le pauvre est un ncessiteux musulman tandis que lindigent est un ncessiteux non musulman. Le pauvre et lindigent sont synonymes.

Quoiquil en soit, cette diffrenciation na pas dincidence sur les parts imparties chacun deux, ce qui est trs logique, puisque aucune sparation nette entre eux nest possible. A notre sens, la sagesse Divine en a dcid ainsi pour affecter demble deux rubriques du budget aux catgories sociales les plus dfavorises. Et cest pour cette raison que celles-ci arrivent en tte de la liste des ayants droit, ce qui leur attribue le droit dtre servies en priorit. B . "Les jougs" (Firriqab) : Firriqab ou affranchissement des cous est un poste de dpense ayant pour finalit de :

Verser intgralement, ou complter seulement, le prix dachat de la libert dun "moukatab". Le moukatab est lesclave qui sengage contractuellement fournir son matre une somme dtermine en contrepartie de sa libert.
Fournir un proche parent dun esclave en qute de librer ce dernier, le prix total ou partiel de cette libert selon le besoin.
Acheter les esclaves musulmans en vue de les librer.

Payer les ranons quexige lennemi contre la libration des prisonniers musulmans. C . Lendettement pour un intrt personnel : Le crdit peut tre contract pour financer soit les affaires personnelles soit pour servir un intrt social. Ce dernier type de crdit ouvre le droit la Zakat sans aucune autre condition comme nous allons le voir par la suite. Le deuxime type nouvre ce droit qu des conditions dont les plus essentielles sont : Le crdit na pas t allou au financement des actes illicites. Suite des circonstances extrieurs sa volont, le dbiteur tombe dans lincapacit dhonorer son chance.

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Pour une anne financire donne, seuls les crdits ayant pour chance cette mme anne sont pris en compte.
A la lumire de ces prcisions, il est imprieux pour les spcialistes de la Charia dtudier la possibilit dtendre la porte de cette rubrique des projets menacs par la faillite et la liquidation des biens, surtout lorsque les consquences de celles-ci savrent conomiquement nfastes et socialement dsastreuses. Il est bien vident que ce genre de secours ne doit pas tre systmatique, dans la mesure o il conduirait lencouragement des prts intrt condamns par la Charia. Mais la ralit tant ce quelle est, il faut arbitrer en fonction de lintrt social en choisissant le moindre mal. Par ailleurs, selon certains, sendetter nest pas la seule cause ouvrir le droit de bnficier de cette rubrique. Dautres causes sont cites comme le tremblement de terre, linondation, lincendie, le naufrage, etc. Les pertes que causent ces calamits sont assimilables aux dgts que provoquent les actions contre le dbiteur insolvable. Par consquent, les sinistrs sont considrer comme des ayants droit deZakat la au mme titre que ce dernier. D . Le voyageur en dtresse : Le voyageur dit"ibnssabil" (enfant de la route) dsigne la personne qui a dj quitt sa rsidence. Il est en droit de recevoir la sil tombe dans le Zakat besoin. Ce droit est reconnu aussi bien pour le pauvre que pour le riche. Car cause de la distance qui le spare de sa rsidence, ce dernier est empch de lusage de sa richesse. Cet empchement lui attribue momentanment le statut dayant droit la Zakat. Donc indpendamment dautres critres, le voyageur en situation de dtresse se voit allou des prestations suffisantes, pour lui permettre le retour chez soi dans des conditions dcentes. Selon un autre avis, si le voyageur tombe dans le besoin au cours de son alle, il faut alors lui accorder les fournitures ncessaires son alle et son retour. Par ailleurs, les avis sont partags propos de la personne qui dcide de voyager et tombe dans le besoin avant son dpart. Pour Chafii, cette personne est en mesure de bnficier de la rubrique "Ibnssabil". Par contre, pour la majorit des savants, elle ne lest pas. Par souci dadapter la notion de "voyageur" aux circonstances actuelles, certains auteurs tendent sa porte dautres domaines comme celui des non rsidents ou celui de linfrastructure touristique. Mais notre sens, si la deuxime hypothse sinscrit dans une logique autre que celle de la , la Zakat premire reste tayer au niveau de ses ventuels fondements. En revanche, les rfugis sont facilement assimilables aux voyageurs. Ils ont en loccurrence laccs au mme droit queux. Il en va de mme pour les sans-abri.

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Si le besoin suffit lui seul comme critre de slection des ayants droit classer dans lune de ces cinq catgories, ce critre nest plus ncessaire pour le classement du reste des catgories. Il est alors remplac par lutilit. Paragraphe 2 : Les ayants droit cause de leur utilit sociale :
Pour le reste des rubriques, que la condition "besoin" soit satisfaite ou non, le droit de la Zakat est fonction des services rendus la socit. Il en est ainsi pour les catgories : ceux qui y travaillent ou les dpenses de fonctionnement,

ceux dont les curs sont gagner ou le financement du rayonnement de lIslam, lendettement pour lintrt social ou le financement des uvres sociales, dans le sentier de Dieu ou la dfense de lIslam. A. Les dpenses de fonctionnement : Selon Ben Assa : Alamilina alayha (ceux qui y travaillent) sont videmment ceux qui assoient, liquident et oprent le recouvrementZakat de la et dune faon gnrale lensemble des fonctionnaires au service de lEtat islamique (les califs, les percepteurs, les contrleurs hisba, de la larme, etc.) . En labsence de toute justification, cette dfinition dpasse outre mesure la porte de cette rubrique. Elle ne tient compte ni de la connotation de lexpression qui la dsigne ni des interprtations dont elle fait lobjet. En fait la lettre y dans lexpression ceux qui y travaillent remplace sadaqts les . Par consquent, les seuls auteurs concerns sont ceux qui sont affects aux divers services de la Zakat : ladministrateur, le comptable, le surveillant, etc. Cest dailleurs, ce point de vue qui est rpandu chez les savants. Ce qui est dautant plus logique que les chafiites exigent la rationalisation de cette rubrique. Celle-ci ne doit gure dpasser le 1/8me des recettes totales de la Zakat. Au del de ce seuil, ils stipulent le transfert de toute charge supplmentaire au budget gnral de lEtat. Si toutefois cette mme rubrique enregistre un excdent, celui-ci est verser en faveur des autres rubriques de la Zakat. Ce qui prouve que celle-ci constitue un budget autonome au sein du trsor public. Cette autonomie nest pas seulement financire, mais elle exige aussi la sparation des tches que doit accomplir le personnel mis la disposition de chaque dpartement du trsor.
.B Le financement du rayonnement de l'Islam (Al Moallafato Qo1oubohom):

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La part de la Zakat impartie cette catgorie d'ayants droit a pour but de renforcer la scurit des zones limites o se tissent des liens de nature diverse entre la communaut islamique et le monde extrieur. Le contenu social de telle zone ne concide pas ncessairement avec son contenu spatial: musulmans, nonmusulmans, rsidents, non-rsidents. Ces bnficiaires tirent profit de cette rubrique afin:
De mettre l'Etat musulman hors de dangers d'attaques extrieurs et des rvoltes intrieurs. De favoriser le dveloppement d'une opinion publique favorable l'Islam chez les non- musulmans. De veiller sauver les hommes du sort qui les mnerait l'enfer parce qu'il y a des gens qui acceptent l'Islam pour obtenir ces dons. Mais il ne manquent pas de devenir de vritables croyants mesure que leurs connaissances de l'Islam s'amliore.

- Et de renforcer les rangs des musulmans par: L'accueil des nouveaux convertis en les ddommageant des pertes quils ont d subir en changeant leur appartenance sociale. La consolidation de la foi des nouveaux convertis chez qui des marges d'incertitude psent sur leur choix, au cours de la phase de leur transmission vers l'intgration dfinitive dans le tissu social musulman. L'attraction des nouveaux convertis en prodiguant des dons aux chefs des clans pour obtenir leur adhsion l'Islam, ce qui entranerait l'islamisation de leurs subordonns. Malgr la diversit de ces buts qui ne risquent pas de disparatre ensemble, certains auteurs estiment que cette catgorie d'ayants droit ft abolie par Omar Ibn Al Khattab. Pour d'autres, l'existence de cette rubrique tire sa raison d'tre d'un texte coranique, aprs la cessation de la rvlation il n'appartient qui que ce soit de lui apporter un moindre amendement, mme s'il s'agit d'un compagnon, d'un calife ou d'un savant. La leon qu'il faut tirer de cette controverse c'est que la dtermination des bnficiaires de cette rubrique relve entirement des considrations relatives la dfense et la propagation de l'Islam. Cette dtermination appartient donc exclusivement aux plus hautes instances de l'Etat. Toute dcision prendre cet gard est alors une dcision dicte par les circonstances pratiques et stratgiques. Si une dcision est valable pour un moment donn, rien ne prouve

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qu'elle le sera pour toujours. Il faut aboutir alors avec les partisans de la thse qui dfend le maintien de cette rubrique, aux rsultants suivants:
- sur le plan pratique, la dcision d'valuer l'enveloppe budgtaire de cette rubrique revient aux autorits comptentes en matire de la dfense et la propagation de l'Islam. - si au cours d'une priode historique dtermine il n'y a pas eu recours cette rubrique, pour des raisons les plus diverses, cela n'implique pas que le texte sacr est tomb en dsutude. Car il n'est pas exclu que son application soit mise jour de nouveau. Les pays musulmans d'aujourd'hui face ce qui se passe en Afrique, en Asie et en Europe de l'Est, sont appel mditer la renaissance de cette rubrique. C. Le financement des oeuvres sociales (Gharimin): Les dbiteurs ayant obtenu des prts en faveur de leur propres intrts n'ont droit la Zakat que s'ils ne peuvent honorer leur engagement. Alors l'octroi de ce droit est subordonn leur besoin. Tel n'est pas le cas pour les personnes qui s'endettent en vue d'accomplir des ceuvres humanitaires. Ceux l, mme riches, sont en droit de rclamer au nom des la somme qui gharimin ponge l'intgralit de ce genre d'engagement. Cette clause tire son fondement d'un long hadith du prophte qui prcise, entre autres, que la mendicit n'est permise que pour celui que, s'est endett pour couvrir le cot de rparations que ncessite l'extinction d'un conflit opposant deux clans. Se basant sur cet antcdent, les savants ont largi cette signification toute initiative de bonnes offices, visant mettre un terme des conflits qui opposent les parties de tout conflit opposant des musulmans entre-eux et des non-musulmans entre-eux. Comme ils l'ont largi d'autres oeuvres caractre social, humanitaire et de bienfaisance comme les auberges pour les orphelins, les tablissements pour les pauvres, les hpitaux, les coles, etc. D. La dfense de l'Islam (Fisabili Allah): Fisabili Allah est la rubrique la plus controverse. Sa signification est partage entre, au moins, quatre visions: Dans le sentier Dieu est assimil au jihad au sens strict. Comme rubrique, elle doit alors concerner uniquement la rmunration des combattants, l'achat des armes, la promotion de la logistique de guerre, le dveloppement du gnie militaire, etc. Elle couvre en plus du jihad, selon une deuxime lecture, les oeuvres de bienfaisance comme la prise en charge des veuves, des orphelins, les dons aux coles, aux mosques, les bourses d'tude, les frais de voyage pour le plerinage, etc... La troisime vision ajoute tout ce qui prcde les services publics. La liste prcdente s'largirait,

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par consquent la construction des ponts et tout quipement crant un bien tre au profit de la communaut musulmane.
La quatrime interprtation du Jihad est celle de Y. Al Qardhawi qui attribue Fisabili Allah un sens mesur et organiquement li l'esprit et la lettre de cette rubrique. En effet, pris la lettre Fisabili Allah est synonyme du jihad, le jihad est synonyme de la dfense de l'Islam. Mais en regardant les choses en fonction de leurs finalits qui oserait limiter la dfense son seul aspect belliqueux et militaire?. Ds lors, nul ne peut nier l'importance du jihad civil dont les formes sont: les publications, les mdias, les centres islamiques, etc... La dfinition des ayants droit constitue, certes, un centre d'intrt particulier pour les sources de la Chari'a. Celle-ci n'ont pas manqu d'accorder une aussi grande importance la dfinition des catgories qu'il faut exclure du domaine d'intervention des dpenses Zakataires. SECTION Il: LES NON BENEFICIAIRES DE LA ZAKAT: Si le droit la Zakat est bas sur le Coran et la Sunna, l'interdiction de ce droit tire sa raison d'tre de ces mmes sources. Celles-ci instaurent le refus de ce droit: soit en nonant le principe gnral (paragraphe 1), soit en spcifiant les catgories exclure parcequ'elles n'appartiennent pas l'ensemble des ayants droit (paragraphe 2), soit en prcisant les exceptions de cet ensemble (paragraphe 3). Paragraphe 1: Le principe gnral : En dehors des catgories dfinies par le verset (60, 9), personne d'autre n'a droit la Zakat. Cette exclusion est acquise partir de ce verset lui mme dans la mesure o il commence par innama que la grammaire analyse comme tant un outil d'exhaustivit. D'o la traduction innama de par rien d'autre. La Sunna n'a pas manqu de souligner ce mme sens. Le prophte a dit Dieu n'a jug bon de confier le partage de la sadaqt ni un prophte ni quelqu'un d'autre. C'est lui-mme qui en a dcid. Il 1'a partag en huit parts... Procdant au partage des recettes, le prophte prcise qu'il ne fait qu'appliquer les prescriptions divines: je jure que je ne donne rien personne et ne prive personne (de ce qui lui revient) et je ne fais que partager (les biens) selon ce qui m'a t recommand de faire. Si le prophte lui mme n'est pas en mesure d'outrepasser les huit ayants droit recenss par le verset coranique. C'est que en dehors de ces derniers

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il ne peut y avoir d'autres bnficiaires. Pourtant, les limites entre bnficiaires et non bnficiaires font appel, pour les connatre, plus de dtails ainsi que nous allons les voir en analysant la catgorie des exclus.

Paragraphe 2 : Les exclus: Comme exclus du domaine d'intervention des dpenses Zakataires, il y a les riches (A) et le secteur public (B). A - Les riches: Il est exclu que la Zakat soit attribue aux riches. C'est la rgle qu'affirme un certain nombre de hadith. Dieu leur a prescrit sadaqh prlever sur les riches et distribuer aux pauvres parmi eux. Les riches sont donc la source de la Zakat, ils ne peuvent en tre en mme temps les destinataires. Cette ide est fortement explicite dans ce hadith la Zakat n'est pas licite pour le riche.... Cependant, les exceptions cette rgle gnrale sont prvues par le hadith suivant: LaZakat est interdite pour le riche l'exception de ces cinq cas; ceux qui travaillent pour la Zakat, ceux qui s'endettent pour accomplir une oeuvre pieuse, les combattants dans le sentier d'Allah, le riche voisin d'un pauvre qui reoit la Zakat si celui - ci lui en cde une partie titre de cadeau et enfin le riche qui achteZakat la . Mais la richesse n'est pas la seule condition qui prive une personne du droit la Zakat. L'aptitude au travail constitue aussi une raison de cette privation. C'est ce qu'affirme le prophte en disant: LaZakat n'est licite ni pour le riche ni pour la personne forte et apte au travail. Cette jonction entre la richesse et l'aptitude au travail n'est pas fortuite. Mais il s'agit d'une assimilation consciente de la disponibilit d'une source de richesse la disponibilit de la richesse elle-mme. Mais si l'aptitude au travail est une condition ncessaire pour s'assurer un revenu, la condition suffisante dpend de son emploi. Il en dcoule que seul la runion de ces conditions interdit le droit d'accs la Zakat comme le stipule ce hadith: Toue personne qui gagne sa vie n'a pas droit la . Zakat Le droit d'accs laZakat est ainsi directement interdit aux riches. Il leur est interdit aussi indirectement par le biais de l'exclusion du secteur public du domaine d'intervention des dpenses Zakataires. B. Le secteur public: "Le verset (60,9) dictant la destination des fonds Zakataires, est tacite au sujet du secteur public. Aucune des huit rubriques prvues ne l'intresse directement. Pourtant certains auteurs, aussi bien classiques que modernes, ne

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se sont pas empchs de l'intgrer certaines de ces rubriques, comme c'est le cas de: Ceux qui y travaillent, dans le sentier de Dieu et l'enfant de la route. Une telle extension n'a cependant jamais runi les avis des scientifiques. Au contraire, la tendance majoritaire s'en loigne et s'y oppose. C'est du moins ce qu'affirme Ramli en disant qu'il n'est pas permis de dpenser la Zakat au profit des secteurs autres que ceux dsigns par le Coran: elle ne doit tre affecte ni construire une route, une mosque ou un pont, ni creuser un canal, ni btir une fontaine etc. Il n'y a jamais eu, selon lui, de dsaccord l dessus de la part de quelqu'un rput par son autorit scientifique. En effet, c'est cette condition qu'il devient possible de prserver l'autonomie de la au Zakat sein du trsor public et sauvegarder par l mme sa propre vocation, vocation qui consiste, entre autres, assurer les revenus pour tous les ncessiteux sauf exceptions.
Paragraphe 3: Les exceptions: Certes, le besoin ouvre le droit Zakat la , mais il n'est pas le seul critre prendre en compte pour le confirmer. L'opposition une telle affirmation intervient ds que l'on a affaire un des cas suivants: l'appartenance la famille du prophte (A), les non croyants (B) et les liens de parent entre riches et pauvres (C). A. La famille du prophte: Plusieurshadiths du prophte affirment que les sadaqts ne sont licites ni pour lui-mme ni pour ses proches. Cette interdiction n'a pas manqu, cependant, de susciter des dbats entre les savants. Ces dbats concernent, entre autres:
Une drogation cette rgle lorsque on recrute parmi ceux qui y travaillent des individus de Banu Hachim et Banu El Muttalib. La mesure dans laquelle le maintien cette rgle est ncessaire, lorsque les descendants de ces deux tribus ne reoivent plus la part qui leur est reconnue dans les ressources tatiques fey du et du butin. Les avis sont partags ce double niveau entre plusieurs tendances que nous ne pouvons pas exposer ici. Le plus raliste de ces avis, nous semble-t- il, est celui qui suit l'volution des ressources du trsor. Ainsi prcise-t- il qu'au cas o les dtenteurs de parent - avec le prophte - ne parviennent pas obtenir la part qui leur est prescrite dans le fey et le butin, il n'y a plus de raison pour les priver de la Zakat.

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B. Les non-musulmans: Nous avons dj vu que les non-musulmans sont susceptibles de bnficier des fondsZakataires par le biais de la rubrique gain des coeurs peuvent-ils en bnficier au nom du besoin? Pour y rpondre, il faut procder distinguer entre deux types de non musulmans.
Ceux qui ont choisi le camp ennemi de l'Islam: les adeptes du polythisme, d'athisme et de l'apostasie qui n'pargnent aucun effort pour porter atteinte l'Islam et aux musulmans. Il est exclu que ces gens puissent bnficier de la . Zakat Les dhimmis (gens du livre: chrtiens et juifs notamment) qui ont choisi de vivre en bon terme avec les musulmans, tout en conservant leur propre religion. Les pauvres d'entre-eux ont-ils le droit la Zakat? La rponse cette question et la fois affirmative et ngative.

Affirmative aux yeux d'une minorit qui compte parmi elle Omar Ibn Al Khattab. Celui-ci a d mettre ce droit en relief deux reprises: l'une en faisant du terme massakin l'appellation des pauvres non musulmans, l'autre quand il a donn l'ordre d'attribuer aux vieillards parmi eux un revenu rgulier. Ngative aux yeux de la majorit des savants qui estiment que le prlvement de la Zakat ne peut concerner que les musulmans, il ne peut alors en tre autrement pour sa distribution. C'est ce qu'exprime cette consigne du prophte Informes-les que Dieu leur a prescritune sadaqa prlever sur les riches parmi eux et distribuer aux pauvres parmi eux. Ceci est d'autant plus sr que ce hadith exige l'identit d'appartenance des assujettis et des bnficiaires en utilisant deux reprises la mention parmi eux c'est--dire les musulmans. Encore que cette appartenance ne suffit pas elle seule pour faire partie des bnficiaires. Il faut en plus, remplir ses devoirs et s'abstenir d'outrepasser les interdictions. Sinon, la Zakat servirait par voie de consquence encourager les transgressions des prceptes divins, ce qui est fondamentalement contraire au dogme islamique, qui consiste prcher le repentir de l'humanit toute entire. Mais cela ne prjuge en rien quedhimmis les subissent ce mme sort, eu gard aux transferts sociaux. Le statut spcial dont ils jouissent garantit aux dmunis d'entre eux le droit leurs prestations. Mais celles-ci doivent provenir des fonds publics et non des fonds Zakataires. Le recours ces derniers n'est envisageable que lorsque les autres ressources s'avrent dfaillantes. Parmi les visions contemporaines de ce problme, il y a celles qui proposent aux pays

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composition multiconfessionnelle de doter les non-musulmans d'un systme de prlvement et d'affectation similaire celui de la Zakat, socialement vocatrice, comme par exemple l'impt de solidarit sociale.
C. Les parents des riches: Les liens de parent entre le ncessiteux et le riche empchent le premier de bnficier des fonds de la Zakat, que celle-ci provienne de celui-ci ou d'ailleurs. La convergence des opinions est totale cet gard. Elle l'est aussi en ce qui concerne la famille au sens strict: l'pouse, le petit garon, la fille avant le mariage, le fils du fils, et les parents du mari. Au niveau de ces liens la cellule familiale est organiquement solidaire. La dtention de la richesse par l'un implique l'obligation de prise en charge des autre, en cas de besoin sauf l'pouse qui jouit de ce droit, quelque soit sa situation matrielle. Pour cette raison, il est exclu que les uns ou les autres aient droit la Zakat. L'pouse est cependant dispense d'une telle obligation, mme lorsque elle est riche et son poux est pauvre. Par consquent, son mari ne peut tre considr riche et par consquent il lui est possible de percevoir Zakat la en provenance de sa femme ou d'ailleurs. Les autres liens de parent extrieurs la famille au sens strict suscitent par contre des divergences entre plusieurs courants:
Pour le premier, tout genre de liens entre ascendants, descendants ou collatraux entranent la responsabilit mutuelle entre-eux. Donc la Zakat n'est pas verser aux pauvres parmi eux. Pour le deuxime courant, cette rgle n'est valable qu'entre ceux qui revient de droit l'hritage des uns et des autres. Le troisime courant estime que le caractre obligatoire de la prise en charge des proches ne s'oppose pas au fait que ces derniers puissent bnficier de la Zakat. Les liens de parent au sens large ne privent alors personne de ce droit. Et si l'Etat n'arrive pas assurer le minimum d'aisance pour les dmunis ayant des parents riches, ceux-ci sont tenus de couvrir ce minimum y compris par le biais de . Zakat

Le quatrime courant enfin part de l'ide selon laquelle les liens de famille au sens large n'impliquent pas l'obligation de se prendre en charge mutuellement. Puisqu'il en est ainsi, ces liens n'ont aucun effet sur l'attribution de la Zakat aux ncessiteux, mme si leurs frres, soeurs, oncles, tantes, neveux comptent parmi les riches.

L'intrt d'une telle divergence entre les opinions, c'est d'offrir plusieurs options, ce qui suppose que le choix de la solution approprie soit dict par les circonstances pratiques propres chaque ralit.

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Aprs la dfinition des bnficiaires et des non-bnficiaires des prestations Zakataires, il convient maintenant de voir des procds par lesquels on dtermine ces dernires.
SECTION III: LA DETERMINATION DES PRESTATIONS: Les mobiles prsidant l'octroi de ces prestations ne sont pas toujours les mmes. Ils peuvent avoir un caractre momentan, comme ils peuvent avoir un caractre permanent. D'o la ncessit de distinguer entre deux types de prestations, selon qu'elles ont faire face des circonstances dtermines ou pour assurer le minimum d'aisance aux couches dfavorises de la socit. Le premier type se traduit par des dotations pour accomplir une action prcise (paragraphe1) ou pour rtribuer un service ou un effort (paragraphe 2). Le second donne lieu des dotations de transferts sociaux (pargraphe 3). Paragraphe 1: Les dotations lies a une action dtermine: Ces dotations sont destines mettre fin aux circonstances cause desquelles elles sont octroyes aux intresss. Il s'agit notamment:
d'aider les esclaves et les prisonniers de guerre s'manciper en payant le prix de leur libert (A). de dbarrasser-les des menaces qui les guettent en remboursant leurs dettes (B).

d'assurer aux voyageurs en dtresse les conditions de retours chez - eux en leur assurant vivre et moyens de transport (C). A. Le prix de la libert: Malgr sa particularit la marchandise libert subit la logique du march. La valeur payer dpend donc du pouvoir de ngociation des partenaires intresss par ce type de transaction. Elle n'est soumise priori, aucun indicateur pour en fixer le niveau. Mme le seuil maximal ne pas dpasser pour une prestation Zakataire ne s'applique pas ici . ce seuil tant gal 200 dirhams. Or Abu Obad situe la valeur minimale d'un esclave un niveau suprieur ce montant. L'auteur cherche moins en fixer le taux qu' mettre une hypothse ou relever un constat. Hypothse ou constat que ces donnes historiques taient fort bien. Tableau no 1: Prix de la libert l'poque du prophte et des califes orthodoxes
Epoque / Catgorie Antiislamique Du Prophte De Omar De Othman De Ali (en dirhams) Moyenne

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Un esclave Un moukatab Un prisonnier de guerre Moyenne

750* 1150* 600 666 26.440* 33.220 6 ou 7 chameaux** 400 20.250* 13.525 1.150* 600 16.940 * Moyenne des prix imputs un esclave ou un moukatab. ** A cause de la forte fluctuation de leur prix, il est difficile de les convertir en dirhams. il n'est donc pas possible de comparer ce prix d'autres.

400

430* 40.000

Malgr leurs insuffisances, ces donnes sont d'un intrt indniable. Elles nous permettent d'avoir une ide sur la valeur de la libert sur une priode historique allant de l'poque ant-islamique au rgne du quatrime calife Ali. Au cours de cette priode, nous pouvons calculer les valeurs moyennes d'un esclave et d'un moukatab. Ces moyennes sont respectivement de 666 dirhams et de 33.940 dirhams. La raret de l'information propos de la libration des prisonniers de guerre ne nous permet pas de calculer la valeur moyenne de la ranon. Par ailleurs, ces prix connaissent des fluctuations de fortes amplitudes. Pour un esclave, le prix moyen le plus bas se situe 400 dirhams et le plus lev 1.150 dirhams. Pour un moukatab ces deux prix sont respectivement de 26.440 dirhams et 40.000 dirhams. Les carts entre les prix unitaires sont plus grands; les prix extrmes sont de 200 et 1.500 dans le premier cas et de 10.750 et 40.000 dans le second cas. Il faut noter enfin la grande diffrence qui existe entre le prix d'un esclave et celui d'un moukatab. Mais le plus intressant, pour nous, est de relever les indices relatifs la dtermination des prix de la libert que devait affronter une des rubriques de dpense de la Zakat. Ainsi pouvons-nous constater: que le montant dbourser pour affranchir un cou est, dans tousles cas, suprieur ou gal 200 dirhams , ce montant est considr par les hanafites, comme le maximum affecter un seul bnficiaire de la Zakat.
que l'volution de ces prix connat des variations importantes allant du simple, peu de chose prs, au quadruple. Comme il faut noter une nette diffrence entre les prix selon le mode de payement: comptant, terme ou la ranon.

que, enfin, toutes ces indications renforcent l'ide enregistre au dbut de ce paragraphe, savoir que la fixation du prix de la libert est soumise la loi du march. B. Le remboursement des dettes: Comme pour le prix de la libert, le remboursement des dettes ne peut tre fix au pralable. Il ne suit pas cependant la logique d'un mcanisme dtermin.

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L'enveloppe budgtaire lui affecter dpend des disponibilits des fonds, de la cl de rpartition de ceux-ci entre diverses rubriques et de la nature des dettes rembourser. Les deux premires variables varient en fonction de l'tat du dveloppement conomique de la socit d'un ct et du choix de la politique d'affectation des dpenses Zakataires de l'autre. Elles ne sont pas tudier par consquent dans le cadre de ce paragraphe. La troisime variable mrite en revanche de s'y attarder. En effet, comme nous l'avons dj prcis, les dettes peuvent tre contractes pour affaire personnelle, comme elles peuvent tre engages pour l'intrt social. Dans le premier cas la intervient pour: Zakat honorer la totalit d'une dette qui entranerait la ruine, voir l'emprisonnement de l'endett.
assister la victime d'une calamit. La somme engager dpend, dans ce cas, de la gravit de la situation et de la porte des dgts subis. Il peut s'agir de toute une zone dclare sinistre, comme il peut s'agir des personnes isoles. Il va de soi que la politique adopter soit dfinie en fonction de chaque situation. Dans le cas extrme, il est mme envisageable de drainer autant de fonds qu'il faut pour y faire face. Face des cas isols, les avis des savants sont partags: les uns prvoient la couverture de toutes les pertes subies par le sinistr, de faon lui restituer les mmes possibilits dont ils jouissait auparavant. Les autres stipulent de lui assurer seulement un taux de suffisance en rapport avec son statut social.

Cette divergence des attitudes entre les savants est un indice de souplesse de la dmarche fiqhique. Celle-ci vite ainsi d'envisager une rgle juridique unique sans la possibilit de l'adapter des circonstances changeantes par nature. Elle nous fournit en l'occurrence toutes les possibilits d'une telle adaptation en dmultipliant les solutions possibles. Ainsi le ddommagement d'un sinistr commence avec la garantie d'un minimum d'aisance jusqu'au maximum de remboursement des pertes subies, en passant par toutes les positions intermdiaires que l'on peut envisager.

Dans le cas d'engagement pour financer une oeuvre but non lucratif, il y a consensus propos du taux de remboursement supporter par la ce Zakat, taux est de 100% si les recettes le permettent. C'est d'ailleurs ce qui ressort des propos du prophte dresss Qabisah qui s'est endett en vue de rparer un conflit, en lui disant Attends jusqu' ce que la sadaqa nous parvienne. Alors soit nous t'aidons payer ta dette, soit nous la prenons en charge en totalit. Et selon une autre version: Attends jusqu' ce que la nous parvienne, nous sadaqa ordonnons te l'accorder.

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Bien que les expressions des deux versions sont diffrentes, il nous semble que la finalit vise par l'une et l'autre soit la mme. La premire situe le taux de remboursement soit 100% soit un niveau infrieur. La seconde fixe 100% la proportion des recettes affecter cette dotation, pour arriver enfin couvrir le taux de remboursement, l aussi soit 100% soit un taux infrieur. Ceci est d'autant possible que les frais engager dans de pareilles entreprises sont normes, surtout que les hostilits entre clans et tribus se traduisaient par des pertes humaines dont il faut assurer le ddommagement. Et celui-ci s'lve 100 chameaux par me tue. L'on comprend alors que plus le nombre de victimes est lev plus les frais engager sont importants. Ce qui peut se traduire, dans certains cas, par le dpassement des recettes Zakataires par ces charges.
Cette interprtation est vraisemblable, non seulement parce qu'elle est logique, mais aussi parce que ce mme hadith la confirme, en prcisant qu'un homme qui s'est endett en vue de rparer un conflit est en mesure de demander (la Zakat) jusqu' ce qu'il couvre sa dette puis il s'abstient. Ce qui laisse entendre aussi que le remboursement peut tre tal dans le temps, si les recettes n'arrivent pas le couvrir en une seule fois. Puisque l'autorisation de le revendiquer reste valable jusqu' ce que la dette soit compltement ponge.

C. L'assistance aux voyageurs: L'assistance que la rubrique ibnssabil (enfant de la route) doit fournir aux voyageurs en difficult est simple dterminer. Elle consiste leur fournir vivre et moyens de transport dans des proportions suffisantes pour achever le reste de leur parcours. Celui-ci peut concerner le retour seulement, comme il peut concerner l'alle et le retour. Abu Obad parle de l'achat ou de la location des moyens de transport mettre leur disposition. Al Qardhawi estime que, pour notre temps, la location est plus approprie que l'achat. A notre avis, de nos jours, il est possible de se passer mme de cette location. Puisque les tarifs des trajets sont payables par place et par colis, il suffit alors de fournir l'intress les billets dont il a besoin. Nanmoins si la notion enfant de la route a t lie l'ide du voyageur coup des siens et de ses richesses, il existe, selon certains auteurs, des gens qui ne sont pas ncessairement en voyage, mais leurs conditions d'existence prsentent des similitudes relles avec de telle situation. Il s'agit notamment des sans-abri, des rfugis, des enfants abandonnes, etc..
Bien sr, ces derniers entrent tous sous les rubriques Fuqara et Massakin, mais leur cas est beaucoup plus grave. C'est pourquoi, selon Al Qardhawi, ils ont droit la Zakat pour deux raisons: d'abord pour les librer de la route: la rubrique ibnssabil se charge de leur assurer un abri ou un chez soi.

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Ensuite les rubriques Fuqara et Massakin les arrachent l'indigence par la garantie de leur minimum d'aisance.
Les dotations allouer l'affranchissement des cous, aux fortement endetts et l'enfant de la route se dterminent donc en fonction des besoins pourvoir. Or ceux-ci varient en fonction des circonstances spcifiques chaque moment et par consquent le taux global de leur couverture dpend, entre autres, de l'ajustement des recettes aux dpenses y compris la rtribution des services. Paragraphe 2 : La rtribution des services: La Zakat peut s'analyser comme une dotation affecte la rtribution des services rendus la socit sur deux plans: celui de renforcer l'Islam et celui du fonctionnement de l'institution Zakataire. A. Le renforcement de l'Islam: A ce titre, la Zakat est perue par deux catgories de bnficiaires: ceux dont les coeurs sont gagner et le . L'Etat est souverain quant jihad la dtermination des budgets octroyer ces deux rubriques. Il se doit, cependant, chaque fois qu'il est ncessaire, d'allouer suffisamment de fonds pour la dfense de l'Islam par les mthodes prventives qui sont celles de gagner les coeurs, rtribuer les combattants, quiper l'arme et dvelopper l'infrastructure paramilitaire. Il est toutefois inconcevable que la Zakat soit la seule ressource pour faire face tous ces engagements. Mais en rgle gnrale, la dtermination de sa contribution de tels efforts ne doit en aucun cas se faire au dtriment des autres rubriques. L'arbitrage de l'Etat reste inchang, lorsque la rubrique Fisabili Allah s'largit au jihad civil. Mais un tel largissement permet cette rubrique de fonctionner mme lorsque l'Etat manque sa responsabilit de grer la . Il Zakat ouvre, en effet, la possibilit l'initiative prive d'affecter cette dernire toutes les formes civiles du jihad, comme l'aide aux minorits musulmanes, la diffusion de l'Islam, etc. B. La gestion de la Zakat: Pour assurer la rationalisation de cette gestion le lgislateur charge d'abord le sommet de la hirarchie politique de s'en occuper. Il a dsign ensuite la rubrique des amilina alayha (ceux qui y travaillent) pour la doter des moyens ncessaires. Pour dterminer l'enveloppe budgtaire affecter cette fin, les savants nous livrent un certain nombre d'indices selon deux dmarches: la premire mne la rflexion autour de la ventilation des recettes Zakataires par rapport au huit catgories d'ayants-droit. Elle dbouche sur deux attitudes: l'attitude de ceux qui prnent l'galit entre les

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rubriques, consiste diviser les recettes en huit parts gales. L'enveloppe financire impartie au fonctionnement est alors fixe 1/8 des recettes. Le dpassement de cette proportion est carter mme en cas de besoin. Tout dficit ventuel est combler partir des autres recettes du trsor public. Pour des recettes donnes, l'attitude des autres cartent la ncessit de couvrir les huit catgories de bnficiaires, il appartient donc aux responsables d'en trouver l'affectation optimale en fonction des circonstances du moment. Les dpenses de gestion sont alors soumises cette mme logique. Mais il faut toutefois viter qu'elles ne dpassent certaines limites dont les jalons sont rechercher dans la deuxime dmarche.
La deuxime dmarche s'occupe de la dtermination des salaires et traitements du personnel de l'institution Zakataire: ceux-ci sont totalement ds sur les fonds de cette dernire. Mais il faut qu'ils soient dfinis en dehors de tout excs la baisse ou la hausse. C'est la solution du juste milieu qui est recherche. Pour l'atteindre, il suffit d'ajuster le niveau de rmunration des employs de ce secteur au niveau des revenus de leur homologues des autres secteurs. Il s'agit du revenu dit salaire quivalent que les travailleurs qualits identiques peuvent obtenir dans n'importe quel secteur d'activit. Les fonds affecter la rtribution des services rendus la socit sont ainsi dtermins selon deux logiques: l'une est dicte essentiellement par les raisons de la souverainet nationale. l'autre dpend de la rationalisation des dpenses affrentes au fonctionnement de l'institution Zakataire qui doit assurer, en premier lieu, les flux des transferts sociaux. Paragraphe 3 : Les transferts sociaux: Ces transferts sont dits sociaux parce qu'ils ont pour vocation la redistribution de la richesse et des revenus, en vue de combattre la pauvret, de rduire les carts sociaux et d'humaniser les rapports matriels de la socit civile. Il s'agit de permettre la vie dcente toute personne relevant des catgoriesFuqara et Massakin. L'importance qu'accorde la chari'a ces deux classes d'ayants-droit est telle qu'elle les substitue toutes les autres catgories. Lehadith de Mo'adh dj cit est clair: Dieu leur a prescrit la sadaqa prlever sur les riches parmi-eux et distribuer aux pauvres parmi-eux. L'analyse de ces transferts peut sarticuler autour de ces trois axes: Le volume global des dotations, La slection des ayants-droit, Et enfin le niveau des prestations.
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A. Le volume global des dotations: Le volume total des fonds, destins aux transferts sociaux, s'lve 2/8 des recettes totales, selon la thse galitariste ou une proportion dterminer en fonction des exigences du moment, selon la thse non galitariste. Cette proportion peut atteindre des limites de 0% ou de 100%. Et en rgle gnrale, elle se situe quelque part entre les deux. Ce sont l quelques ides auxquelles il faut se rfrer pour dterminer le volume global des fonds drainer en faveur des couches dfavorises. Mais la distribution de ces fonds ne peut tre efficace, sans avoir dfini, au pralable, des critres appropris pour la slection de vritables ayants droit.
B. Les critres de slection des ayants-droit: Comme cette slection consiste trier les vritables ncessiteux parmi les prtendants, la recherche de ces critres ne peut tre mene que sur le plan de l'avoir. Il faut trouver donc le moyen technique d'valuer le seuil de richesse partir duquel, son dtendeur n'est pas en droit de profiter deZakat la . A cet gard, plusieurs opinions ont fait dj leurs chemins. Au risque de ne pas les reproduire fidlement, nous prfrons les exposer trs brivement en distinguant entre deux procds: l'un fond sur les chiffres et l'autre plus raliste fond sur les indices de tendance ncessairement variable en fonction des circonstances. a- Le procd chiffr : Il existe plusieurs hadiths qui interdisent la mendicit aux gens qui possdent soit une certaine somme d'argent soit des vivres. Des savants ont tir de ceshadiths la conclusion selon laquelle ces possessions sont aussi le seuil de l'avoir partir duquel il faut s'abstenir de percevoir les prestations Zakataires. Il en va alors ainsi pour tout dtendeur de 40 dirhams, de 50 dirhams ou deux repas de la journe. Mais comme ces indications ont t arrtes pour des considrations autres que pour le partage de la d'autres savants n'ont pas Zakat, eu de difficults majeures pour rfuter cette conclusion. Une autre variante de ce procd se dtache de cette logique. Elle avance le chiffre de 200 dirhams ou son quivalent en or. La base de justification de ce montant est tout autre. Elle est focalise sur la dtermination du seuil de la richesse partir duquel, la Zakat est redevable. Ce seuil fix en monnaie argent 200 dirhams constitue leniab. Tant qu'une personne ne dispose pas de ce dernier, elle est mme de recevoirZakat la au nom de la pauvret. Mais, mme dans ce cas. la seule richesse prise en compte est le numraire. Du coup, les autres formes de richesse sont esquives. Une telle lacune nous conduit la contradiction suivante: si l'on s'en tient au numraire

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seulement est-ce qu'il faut considrer toute personne qui n'en possde pas comme pauvre mme lorsque sa proprit en nature traduite en valeur s'lvent plusieurs milliers de dirhams? Qui oserait soutenir un pareil raisonnement?.
b- Le procd raliste: Nous qualifions ce procd de raliste pour la simple raison qu'il ne procde pas dfinir de faon rigide et dfinitive le seuils de richesse induisant le refus du droit laZakat. Il laisse donc une marge de manoeuvre assez large pour s'adresser aux circonstances changeantes avec le changement du temps et de l'espace. En quoi consiste alors ce ralisme? Il dcoule du fait que la dtermination du critre de slection des ayants-droit n'est pas tablir seulement en fonction de la richesse dont dispose une personne, mais il faut, en plus, le dceler partir de l'ventail de ses besoins. Or ceux-ci ne sont pas ncessairement les rnemes pour toutes les personnes fortiori ils ne sont pas les mmes pour les familles effectif ingal. Ils ne sont pas les mmes, non plus, travers les poques, les modes de vie et les milieux naturels. Les moyens de les satisfaire subissent, eux aussi, la loi de l'volution que leur impose le rythme du progrs technique, conomique, social et culturel. Il est donc impensable de dlimiter toute ces variables une fois pour toute. Mais il faut s'engager sur la voie de la souplesse et laisser aux spcialistes de chaque temps le soin d'en dterminer le contenu. De cette manire il est possible, pour notre poque, d'exploiter intelligemment les normes de pauvret universellement dfinis pour dterminer un tel critre de slection. c- Le niveau des prestations: L'ordre de grandeur des prestations allouer aux ncessiteux n'est pas le mme pour tous les auteurs. La divergence entre eux est aussi importante que l'cart qui spare son niveau le plus bas de son niveau le plus lev soit de trs grande taille. Et entre ces deux extrmes s'intercalent plusieurs positions intermdiaires, une synthse aussi concise que possible nous a t livre par Abou Hamid AI Ghazali. Elle ramne la dtermination des prestations sept propositions que nous rsumons de cette manire: un minimum valu la nourriture ncessaire pour un djeuner et un dner, quarante dirhams ou son quivalent en or, cinquante dirhams ou son quivalent en or, l'quivalent du niab par personne charge. un niveau qui permet au bnficiaire soit d'acheter une ferme, soit des marchandises pour le commerce, afin de devenir riche pour le reste de sa vie,

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un niveau qui permettrait la personne, victime d'un appauvrissement, le retour son tat initial, mme si cela exige dix mille dirhams, moins que l'intress outrepassait le seuil de modration.. un taux de suffisance au cours d'une anne, puisque la succession des annes correspond le renouvellement du revenu.

Sans exposer les arguments qu'avancent les uns et les autres, pour justifier leurs choix respectifs, disons d'une manire gnrale que les options qui tendent porter ces prestations des niveaux suprieurs sont celles qui acquirent plus d'avis favorables que les autres. Elles sont donc faire valoir en temps normal, puisqu'elles s'accommodent mieux que les autres avec la finalit ultime de la Zakat, savoir raliser la justice sociale, en redistribuant les revenus et les richesses. Mais l'analyse de l'ensemble de ces options nous permet d'en dduire plusieurs politiques relatives cette redistribution: la premire est une politique de rationnement qui limite les prestations un minimum d'un djeuner et d'un dner de la journe, 40 dirhams ou 50 dirhams. La deuxime vise assurer le minimum d'aisance valu au niab pour chacune des personnes charge. La troisime stipule l'enrichissement vie du bnficiaire en lui procurant un capital investir. Et enfin, la quatrime prvoit la fourniture l'ayant-droit d'un revenu annuel condition qu'il soit renouvelable. Ces politiques, en dpit des apparences, ne sont pas contradictoires. Au contraire, chacune d'elles se prsente comme plus approprie que les autres des situations dtermines. La premire s'accommoderait avec les circonstances de crise. La troisime procde d'un processus d'activation des forces productives de ceux qui manquent les outils de travail. La deuxime et la quatrime, en assurant des flux rguliers de revenus, rpondraient mieux aux exigences des ncessiteux qui ne sont pas en mesure de se mettre au travail. CONCLUSION: Pour clore cette section il faut observer que les prestations se dterminent en fonction des circonstances relles du moment. Abstraction faite de la destination de leur affection, elles sont toutes le produit d'une ponction sur les biens de ceux qui ne doivent pas en bnficier directement ou indirectement, sauf les cinq exceptions dj mentionnes. Il s'agit donc d'un drainage net des richesses et revenus des couches sociales qui en ont plus que ce qu'il leur faut, au Profit des couches qui en ont moins que ce qu'il leur faut. Nanmoins, le sens de transfert social est particulirement vident, dans ce cas o toute affectation est gnre par le seul critre d'indigence non conscutive des circonstances dtermines. Les autres cas o les prestations sont engendres par le besoin relvent de telles circonstances qui ncessitent, en principe. pas plus d'une seule

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intervention. Il en est ainsi pour le prix de la libert, le remboursement des dettes et l'assistance aux voyageurs. Seuls les fonds allous la gestion Zakataire, au gain de coeurs et sentier de Dieu ont un caractre permanent. Mais, ils sont perus comme une contre-partie soit du travail ncessaire au fonctionnement autonome de l'institution zakataire soit des services ayant pour but la dfense et la fortification de l'Islam.

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Bibliographie

I - en Arabe: A - Ouvrages: AI Mawardi Al ahkarn Assoltaniya , Dar AI Fikr Beyrouth, sans -1 datte. Abu y a'la Al Ahkam. Assoultaniyah, Dar Al fikr, Beyrouth, 1786. - 2 Ibno Jouzay AI Qawanin Al Fiqhayah, Al Maktabah Al Thaqafah, - 3 Beyrouth, sans date.

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13- Abu Hamid Al Ghazali Ihya' Oloum Addin, en 6 volumes, Dar Al Fikr 2me dition, 1980.
14- Ibno Taymiyah Al Hisbah Fi Al Islam, Dar Al Fikr Beyrouth, sans date. B - Article: Samir Nwfal LaZakat n'est pas un impt in Revue: l'conomie islamique volume 1, anne 1. 1982 .

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REGLEMENTATION DES LEGS FIXES (WAQF) EN ISLAM

par: Dr LAYACHI FEDDAD

INTRODUCTION : Il convient tout d'abord, avant la prsentation de la rglementation des legs fixs selon la lgislation islamique -thme de notre expos-, de donner un aperu sur la signification et la place du "Waqf" en conomie musulmane, de prciser aussi son rle social travers l'ensemble des communauts islamiques. Ce sont l, effectivement, des aspects prpondrants dans le systme des legs fixs en Islam. Le systme du "Waqf" en conomie musulmane Le "Waqf" n'est pas une institution tatique, ni une fondation prive. Il s'agit d'une sorte de proprit de type particulier dont les biens et leur revenu sont, par la Grce Divine, prenniss et vous Dieu Seul. L'usufruit de ces nues-proprits est donn en jouissance et l'usage dans les sentiers multiples d'Allah, comme l'aide aux pauvres et aux ncessiteux, la justice sociale et bien d'autres uvres de bienfaisance. L'unique vocation, recherche travers ces uvres, est la bndiction Divine. Rle du "Waqf" dans les socits musulmanes Le systme des legs fixs a eu, travers les diffrentes communauts musulmanes, un rle social prpondrant dans diffrents domaines dont les plus importants sont les suivants : 1- Il fut -et demeure jusqu' nos jours- une source de financement pour la construction des Mosques et de leurs annexes ainsi que leur entretien quotidien. Sur ce plan, l'institution du "Waqf" est une grande fiert de la civilisation musulmane, puisqu'elle a permis l'dification de Mosques clbres comme celle d'Al Azhar en Egypte, celle de Carouan Fs, la Zatouna de Tunis, la grande Mosque de Cordoue et celle des Omeyyades Damas. 2- Il a contribu, de manire significative, au financement de l'enseignement dans les pays musulmans. Plusieurs centres d'enseignement coranique, de nombreuses coles, des facults
84

84

cf.: Mohamed Ali El Quari, Les legs fixs dans le systme conomique musulman. Communication au sminaire des Legs Islamiques, Nouakchott (1418), p. 3-7.

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spcialises, des Instituts et des Universits ont, en effet, fait l'objet de legs fixs au profit de tous les Musulmans. Ces lieux de savoir sont devenus, au cours du temps, des centres de rayonnement de la civilisation islamique o l'on apprend toutes les sciences religieuses et la science en gnral. Parmi les nombreux exemples, on peut en citer un seul qui est suffisamment loquent et qui est racont par Ibn Haoufal. Celui-ci rvle, dans ses rcits sur la Sicile [musulmane] que dans un seul village on comptait plus de trois cents centres de formation coranique ! .
D'un autre ct, le systme des legs fixs n'a pas t dvelopp uniquement pour les besoins de l'enseignement, mais il a t gnralis pour englober, titre d'exemple, la recherche scientifique en assurant un niveau de vie trs apprciable aux savants et aux chercheurs dans toutes les disciplines. Je ne voudrais pas m'taler encore dans ce sens, car cela pourrait nous amener assez loin. De plus, je suis charg dans cet expos de dvelopper le point de vue de la lgislation Islamique sur le systme des legs fixs Aussi permettez-moi de rentrer dans le vif du sujet par la description d'un ensemble de rgles islamiques relatives l'un des plus importants lments du systme conomique musulman. REGLES ISLAMIQUES DU SYSTEME DES LEGS FIXES PREMIEREMENT: DEFINITION DE LA NOTION DE "WAQF" ET SA SIGNIFICATION EN LEGISLATION ISLAMIQUE Dfinition de la notion de "Waqf" , ce terme dsigne l'immobilisation et la fixation. Littralement parlant A titre d'exemple, l'expression : "waqaftou eddara" veut dire mot mot : "j'ai fix la maison". Le pluriel du mot "Waqf" scrit : "Awqaf", exactement sur le plan phontique comme "Thaoub" (vtement) et son pluriel : "Athouab" (vtements). Les termes "Waqf" et "Habs" (immobilisation) ont mme 85 signification . D'autre part, on peut expliquer de la mme faon le terme de "Tassbil". A titre d'exemple, l'expression : "Sabbaltou Ethamra", en mettant l'accent sur la lettre b, veut dire littralement : "j'ai plac le fruit sur les voies 86 ("Souboul") du Bien .

85 86

voir El Azhari, le florissant, p. 260. El Fayoumi : la lampe lumineuse, p. 265.

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Signification de la notion de "Waqf" selon la terminologie islamique : Les hommes de science islamique ont donn des dfinitions diffrentes de la notion de "Waqf", en rapport avec la diffrence qui existe dans leurs conceptions du contrat [relatif aux legs]. Il s'agit de certaines divergences, chez eux, qui portent essentiellement sur l'engagement obligatoire ou facultatif dans les excutions testamentaires et aussi sur leurs avis partags entre le transfert de proprit dans les legs ou la considration de ceux-ci comme des biens de main-morte. Par consquent, les dfinitions ont t tablies en fonction des opinions de chacune des coles lgislatives, de la manire suivante : 1- Dfinition des Hanifits : L'Imam Abou Hanifa a dfini le "Waqf" comme tant : "la fixation d'un bien dans le sens du maintien de la proprit de ce bien au donateur et de la jouissance de son usufruit donne aux pauvres, le bien en lui-mme demeurant gard en tat". Le "Waqf" est donc, selon lui, une sorte de nue-proprit, avec la nuance que dans le "Waqf" la dpossession n'est pas obligatoire : le testateur peut revenir sur sa dcision et reprendre lgalement sa proprit. Les disciples de cette cole l'ont dfini comme tant : "des legs pieux vous Dieu et dont la proprit revient Dieu exclusivement". Autrement dit, pour eux, le propritaire est dpossd de son bien, ce dernier appartient uniquement Allah Le Trs Haut et son usufruit est donn au profit de 87 l'humanit . 2- Dfinition des Malkits : Ibn Arafat dfinit le "Waqf" comme tant : "le don d'un bien des usufruitiers durant leur existence; sachant que le donateur en est toujours le propritaire mme titre facultatif". Il dcoule de cette dfinition qu'un tel bien est maintenu en legs fix 88 tout en demeurant sous la proprit du donateur , c'est--dire, ici, le testateur. 3- Dfinition des Chafiits : Il s'agit, chez eux : "d'un bien cd en legs fix, donnant droit la jouissance de ses fruits tout en tant gard en tat ; le droit d'en disposer est

87 88

voir : El Kounawi : La compagnie consolatrice des hommes de science islamique. p.: 197; El Moujadidi Barkati : Dfinition des concepts de la lgislation islamique, p. 536. cf. : l'ornemaniste, interprtation de l'ornemaniste, T.2, p. 411.

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annul au donateur et toute autre personne ; il est destin aux bonnes uvres 89 dans le seul but de se rapprocher d'Allah le Trs Haut" .
Il est clair dans ce cas que le donateur est dpossd de son bien. Celuici devient un legs pur et simple. Ennawawi explique ce point de vue en disant : "ceci reprsente le point de vue explicite de la doctrine qui affirme en mme 90 temps que la proprit du bien revient Allah Le Tout Puissant" . 4- Dfinition des Hanbalits : Il est dfini dans "El Moukana'a" comme tant : "le placement d'un bien 91 en legs fix et la donation de son usufruit" . Dans un commentaire, au dbut du livre prcdent, il est prcis que : "cette dfinition ne remplit pas toutes les conditions du "Waqf". D'autres [adeptes] ont dfinit ce dernier comme tant : le placement d'un bien en legs fix donn en usufruit par un testateur qui en avait la proprit absolue ; ce bien est gard en tat et personne: ni son ancien propritaire, ni quelqu'un d'autre, n'a le droit d'en disposer en guise de proprit. Le bien est exploit dans lintrt gnral et dans le seul but de se rapprocher d'Allah Le Trs92 Haut" . Par ailleurs, le Cheikh Abou Zahra, que Dieu ait compassion de son me, a rsum ces diffrentes dfinitions en disant : "Une dfinition qui cerne tous les sens du "Waqf" est celle-ci : il sagit du placement d'un bien en legs fix et de la donation de son usufruit ou bien : du 93 placement d'un bien en legs fix en vue donner ses utilits en aumne" . On remarque que cette dfinition met en exergue la fixit des legs. Celui-ci en effet ne peut tre ni vendu, ni faire l'objet d'une caution ou d'une donation ; il n'est pas non plus transmis par hritage. Par contre, son exploitation par le biais de ses revenus ou sa production est prescrite selon les 94 recommandations du donateur" . Maintenant, aprs avoir clarifi la signification du concept : "Waqf", il y a lieu de s'interroger sur sanature, c'est--direprciser ce qui peut faire, dans les legs, l'objet d'une possession et qui en serait alors le possesseur ? Les hommes de science islamique ont apport, en cela, les claircissements suivants :
89 90 91 92 93 94

Ennawawi : La rdaction des termes de la vigilance, p. 237 ; Taki Eddine Balatinssi : l'art du discours, p. 173. Ennawawi : la rdaction, p. 237. Ibn Koudama : le Donneur de Suffisance, T.8, p. 184 ; Zarkachi : interprtation de Zarkachi..., T.4, p. 268 ; Ibn Abdelhadi : le joyau pur, T.9, p. 464. cf. : El Bala'i : le prambule, p. 285 ; Ibn Abdelhadi; Le joyau pur, T.2, p. 464. Abou Zahra : confrences sur le systme des legs fixs, p. 44. rfrence prcdente, p. : 45.

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1- Les utilits des legs a, de droit, aux lgataires. Ce point de vue fait l'unanimit des hommes de science islamique.
2- Par contre, la proprit du bien donn en legs fait l'objet de divergence entre les hommes de science islamique. Il y a 95 globalement trois avis . Premier avis: dpossession du testateur et transfert de proprit au lgataire. Ceci reprsente l'avis essentiel des Chafiits et aussi celui des Hanifits, sauf que, chez ces derniers, le transfert de proprit n'est licite que dans la mesure o le legs est destin des personnes prcises : soit un individu bien connu comme Zad ou Amr soit un groupe restreint d'individus comme les membres d'une famille bien prcise. Ce dernier point de vue est partag par l'cole "Imamyya". Deuxime avis : Le testateur est dpossd de son bien, donn en legs et il n'y a pas de transfert de proprit aux lgataires. Dans ce cas le legs fix est vou Allah et c'est Lui L'Unique Propritaire. Cet avis est partag par les deux disciples de l'cole Hanifite (il fait mme force de loi chez eux). Il est aussi l'avis le plus en vogue chez les Chafiits. Il est partag galement par les Hanbalits dans le cas o le legs est destin une mosque ou autre chose de semblable comme une cole, un fort, un pont, des pauvres, des guerriers dans le chemin de Dieu, etc... Troisime avis: L'acte de proprit d'un bien donn en legs est toujours reconnu au 96 testateur ; celui-ci n'en est jamais dpossd. C'est l'avis des Malkits . Il est partag aussi par Abou Hanifa, une partie des Hanbalits et des Imamyats.
95

96

voir : Samarkandi : la dcoration des hommes de science islamique, T.3, p. 375 ; Kamel Ibn El Houmam : le guide du Puissant, T.6, p. 206 ; Dardir : la petite interprtation, T.5, p.: 423; Ennawawi : la rdaction des termes de la vigilance, p. 237 ; Charbini : Le ncessaire du besogneux, T.2, p. 389 ; Ibn Koudama : le Donneur de Suffisance, T.8, p. 186, Zarkachi : Interprtation de Zarkachi, Ali Kharfi, T.4, p. 270 ; Abou Zahra : Confrences sur le systme des legs fixs, p. 99. Cet avis est mentionn, dans sa forme gnrale, par plusieurs ouvrages de l'cole Malkite. Il est plus dtaill dans certains d'entre eux. Essaoui, par exemple, en commentant cet avis dans ses notes marginales, sur l'ouvrage : " la petite interprtation ", et qu'il a dnomm par : "le langage de l'exalt la limite de l'exaltation", a crit : "en fin de compte la problmatique [du droit la proprit] peut tre lucide comme suit : en gnral le placement d'un bien en legs n'annule pas l'acte de proprit au testateur, mais il est dit aussi qu'il l'abolit ncessairement,

... Ces avis contradictoires ne concernent pas les mosques puisque, pour celles-ci, il y a ncessairement abolition de l'acte de proprit, comme le prcise El Karafi... . Cependant, mme pour les mosques, il y a eu des avis partags et on pourrait dissiper ce litige par l'argumentation suivante : si l'on admet que l'acte de proprit
est maintenu au testateur, mme dans le cas des mosques, il y aurait une entrave l'accomplissement de la prire du Vendredi. En effet cette dernire ne peut tre clbre que

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Chacun des avis prcdents est appuy, chez ceux qui les partagent, par des argumentations et des citations sur lesquelles nous n'allons pas nous taler. Cela, en effet, n'est pas l'objet de notre tude.
Avant de passer d'autres aspects du systme des legs fixs, il serait utile d'voquer un lment assez important pour la recherche en gnral et les dbats en particulier sur ce sujet. Il s'agit d'une observation faite par un chercheur [dans ce domaine] sur les divergences entre les hommes de science islamique en matire du systme des legs. Il suggre en effet qu'il aurait mieux fallu pour ces hommes de science de considrer les biens donns en legs comme une proprit d'Etat. C'est bien celui-ci qui gre les affaires de la nation, s'occupe de la sauvegarde de la Religion et dcide de la politique gnrale suivre. Par suite, c'est lui de grer les legs fixs exactement comme cela se fait pour les biens de la Zakat (aumne lgale) : il rassemble ces derniers travers tout le territoire et en fait d'eux un bien public relevant de sa proprit, ensuite il les distribue aux ayants droit qui 97 en deviennent des propritaires . Lgalit des legs fixs : Les legs fixs sont un moyen comme dautres de se rapprocher de Dieu. Ils sont recommands par l'Islam et leur lgalit est confirme de diffrentes faons. En effet ils sont cits en toute gnralit dans le saint Coran, mentionns en dtails dans la Sunna [voie du Prophte sur lui salut et bndiction]. Les compagnons les ont pratiqus et sont unanimes sur leur lgalit, comme le prcisent l'auteur du "Moghni" (le Donneur de Suffisance) et bien d'autres. Citations gnrales du saint ! Coran : 1- Dieu Le Trs Haut a dit : vous " n'atteindrez la (vraie) pit que si vous faites largesses de ce que vous chrissez. Tout ce dont vous faites largesses, Allah le sait certainement bien " (3 / 92). Les deux Imams Boukhari et Muslim rapportent, dans leurs "Authentiques", qu'Anas Ibn Malik, Puisse Dieu agrer son me, a dit : "Abou Talha tait le plus riche des Anars (les Auxiliaires) de Mdine, en palmeraies ; 98 "Bayrouha" tait son bien favori. Ce terrain tait situ en face de la Mosque
dans un endroit vou entirement Dieu. Par consquent, il faut bien entendre que lorsqu'on parle de maintien de proprit au testateur, il ne s'agit pas en fait d'une proprit relle -qui empche la clbration de la prire du Vendredi- mais plutt une proprit dont aucune personne d'autre ne peut en disposer comme l'explique bien le commentateur". Notes marginales, en bordure de " la petite interprtation ", T.5, p. 423-424. Ahmed El Majdoub : Recettes des legs fixs, p. 59. "Bayrouha" est un terme qui, morphologiquement, a la structure du prototype : "Fouayl" ; c'est le diminutif de "Barah" qui a pour signification : le terrain vague ; cf. : Ibn Mandhour : Langue

97 98

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et le Prophte le traversait souvent et buvait de l'eau d'une source coulant sur surface". Anas ajoute : "lorsque le verset coranique : " vous n'atteindrez la ..." fut rvle au Prophte, sur lui salut et bndiction, Abou Talha (vraie) pit s'est rendu auprs de lui en disant: " Messager d'Allah ! Dieu Le Tout Misricordieux, Le Trs Haut a dit :vous " n'atteindrez la (vraie) pit que si ...". Parmi tous mes biens, vous faites largesses de ce que vous chrissez "Bayrouha" est celui que je chris le plus. Je voudrais le vouer Dieu et je formule le vu de trouver auprs de Lui ma rcompense pour toutes les utilits que ce bien engendrera. Messager d'Allah ! Prends-le et fais-en ce qu'Allah te le demande". Anas ajoute : "alors le Prophte, sur lui salut et bndiction, 99 s'exclama en disant : "Bakh , estime-toi heureux pour ton legs, c'est l un gain certain, c'est l un gain certain (deux fois!) que tu es en train de raliser. J'ai bien entendu ce que tu m'as demand. Tu devrais mettre ce terrain la disposition de tes proches". Abou Talha lui rpondit en disant : qu'il soit ainsi, Messager d'Allah !. Aprs quoi, Abou Talha partagea le terrain en diffrentes parts et le distribua ses proches [L'expression "gain certain", rpte deux fois par le Prophte sur lui salut et bndiction, est suivi du terme "Rawah" (salut et 100 misricorde) ; selon Yahia Ibn Yahia et Ismail il s'agit du terme "Rayih"] .
2- Plusieurs versets coraniques recommandent de faire le Bien, soit par 101 obligation soit titre bnvole . Confirmation par la Sunna: On peut citer, dans ce cadre, les points suivants titre d'exemple : 1- Hadith propos du legs du compagnon Omar Ibn El Khattab, Puisse Dieu l'agrer. Hafid Ibn Hajar a affirm en disant : "le Hadith dOmar est une preuve 102 loquente de la lgalit des legs fixs" . L'Imam Boukhari et bien d'autres ont rapport, selon le fils d'Omar que [son pre] Omar a bnfici d'un terrain situ Khabar. Il dit au Prophte, sur
de Arabes, T.2, p. 412. ce terme est gnralement rpt en deux fois, mais il est aussi utilis en une seule fois en guise de simplification. Il exprime lacquiescement et l'admiration pour une chose. Il peut aussi tre employ pour exprimer un sentiment de rejet. On pense qu'il drive du mot persan : "Bah", cf. : Ahmed Ridha, Dictionnaire tymologique de la langue, T.1, p. 277. 100 cf. : Boukhari, Authentique de Boukhari, T.2, p. 530 ; chapitre sur la Zacat, sous-chapitre : Zacat aux proches. (Edition Maison de la plume). 101 voir titre d'exemple : sourate 2, versets : 3, 215, 219, 254, 261, 262, 265, 267, 274 ; sourate 3, versets : 117, 134 ; sourate 4, versets : 34, 38 ; sourate 8, verset : 3 ; sourate 9, verset : 53 ; sourate 22, verset : 35 ; sourate 28, verset : 54 ; sourate 32, verset : 16 ; sourate 42, verset : 42 ; sourate 25, verset : 67 ; sourate : 57, verset : 10. 102 cf. : "Feth El Bari", T.5, p. 402.
99

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lui salut et bndiction : Messager d'Allah ! Je possde un terrain Khabar et je n'ai jamais eu de bien meilleur. Que m'ordonnez-vous d'en faire ? Le Prophte lui dit : "si tu veux, tu peux le placer en legs fix et tu fais don de son usufruit ; [ton terrain] dans ce cas, ne pourra pas tre vendu, ne fera pas l'objet de donation et ne pourra pas tre non plus donn en hritage". Le fils d'Omar ajoute : "Omar a donc fait don de son usufruit et a exig que le terrain ne soit pas vendu, ne doit pas faire l'objet d'une donation, ni tre donn en hritage, mais il doit tre plutt destin au profit des pauvres, des proches, l'affranchissement des esclaves, au profit des dmunis et des voyageurs. Il n'y a pas de mal, aussi, pour celui qui se chargera de sa gestion de jouir avec 103 modration de ses fruits sans chercher pour autant le commercialiser" .
2- Zala'i, dans l'ouvrage intitul : "Implantation de lemblme", relate le fait suivant : "un homme de la tribu "Beni Ghaffar" avait en sa possession une source deau dnomme : "Raoumat" et il vendait une outre d'eau contre une poigne [de dattes,...]. Le Prophte, sur lui salut et bndiction, lui demanda un jour : "voudrais-tu me vendre [ta source] contre une fontaine au Paradis ?". L'homme rtorqua : Messager d'Allah !, Ni ma famille, ni moi-mme ne possdons rien d'autre que cette fontaine pour subsister. Othmane Ibn Affane, Puisse Dieu l'agrer, eut cho de cette information et acheta la source deau son propritaire pour le prix de trente cinq milles dirhams. Il s'est rendu ensuite chez le Prophte, sur lui salut et bndiction, et lui demanda : "me proposezvous le mme march que vous avez souhait conclure avec cet homme ? "Le Prophte, sur lui salut et bndiction, acquiesa en disant "oui" .Othmane dit alors : "je dclare que cette source est un legs donn au profit de tous les 104 Musulmans" . La source "Raoumat a t galement cite par l'Imam El Boukhari, Puisse Dieu l'agrer. Celui-ci a en effet rapport selon Abderrahmane, quOthmane Ibn Affane, aprs avoir t cern de tout ct, s'est hiss pour s'adresser la foule et dit : je fais appel vous et je ne le fais que pour les compagnons du Prophte. Vous savez, n'est-ce-pas, que le Prophte, sur lui salut et bndiction, a dit : "celui qui remet "Raoumat" en tat aura le Paradis". 105 Aprs quoi je me suis mis creuser pour la dblayer" .

3- Le Hadith sur les bonnes uvres qui se renouvellent et perdurent. Le Prophte, sului salut etndiction, dit en effet : "lorsque l'un des fils d'Adam meurt, il est coup du monde l'exception de trois uvres [qui continuent lui tre attribues, aprs sa mort]: une uvre charitable durable, un savoir qui

103 104

l'Authentique de Boukhari, T.2, p. 70. "Implantation de lemblme des Hadiths de la guide", T. 3, p. 477. 105 - l'Authentique de Boukhari, T.3, p. 198, chapitre des testaments, sous-chapitre : donation en legs d'un terrain ou d'un puits.

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demeure utile dans le temps, un enfant qui prit pour lui" 106. L'expression : "Sadaqat Jarya" [employe dans ce Hadith et traduite paruvre charitable durable], signifie littralement parlant, une uvre charitable [qui "coule" perptuit la manire d'une source intarissable]; c'est donc une uvre dont les bienfaits se renouvellent tout le temps comme ceux de l'habitation dune maison, le dplacement dos d'une monture et l'eau d'un puits.
L'avis unanime des compagnons : Plusieurs hommes de science islamique affirment que les compagnons sont unanimes sur la lgalit des legs fixs. L'auteur du "Donneur de Suffisance" rapporte, dans ce livre, que Jabir, Puisse Dieu l'agrer, a dit : "tous les compagnons du Prophte en mesure de faire des legs l'ont fait. C'tait une pratique assez rpandue et aucun des 107 compagnons ne l'a conteste; elle fait donc l'objet d'un consensus" .

El Hafidh Ibn Hajar a signal, de son ct, que: "l'on ne connat aucune divergence, propos des legs fixs, ni chez les compagnons du Prophte ni chez les hommes de science musulmans des poques postrieures, l'exception de 108 ceux qui sont relats dans le rcit de Chrif" .
L'auteur de "l'Assistance" (Is'af), aprs avoir rappel les legs fixs des compagnons, prcise qu'il y a: "unanimit chez eux sur la lgalit et la ncessit mme du systme des legs. En fait c'est la ncessit des legs qui implique leur lgalit"109. Voil donc quelques lments montrant l'unanimit des compagnons propos de la lgalit des legs fixs. Signalons que ces legs ne sont pas gnralement considrs comme une obligation. Il y a mme divergence sur ce point [entre certains hommes de science]. Par exemple, Abou Hanifa affirme que le systme des legs est certes lgal mais n'est pas obligatoire. Par contre: Abou Youcef, Mohamed et la plupart des hommes de science islamique affirment qu'il est la fois lgal et 110 obligatoire .

107 108 109 110

106 rapport par Muslim, Abou Daoud et bien d'autres. cf. : - l'authentique de Muslim, T.2, p 1255, chapitre des testaments. - Sunan d'Abou Daoud : T.3, p. 30. Ibn Koudama : " le Donneur de Suffisance ", T.8, p. 186. "Feth El Bari", T.5, p. 402. Bourhane Eddine Taraboulsi : l'assistance dans la lgislation des legs, p. 13. cf. : Sanoussi : le jardin florissant, p. 9 ; Bourhane Eddine Taraboulsi, "l'assistance", p. 7.

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DEUXIEMEMENT: FONDEMENTS ET CONDITIONS DES LEGS Le systme des legs, comme tout contrat tabli en fonction de certains besoins ou pour raliser certains objectifs, est rgi par des rgles fondamentales 111 qui sont : Le donneur de legs (Mouhbis) ou le testateur. -1

Les legs (Mahbas).- 2

Le lgataire (Mahbas Lahou). -3 La dclaration du testateur (il sagit ici de son consentement). -4 Qualits du testateur
112

Voici quelques conditions requises pour le testateur Etre habilit faire des legs. Cette habilitation doit tre entire de sorte que la personne concerne puisse jouir de toutes ses facults mentales, tre pubre, ne pas tre soumise certaines rserves la privant de ses droits comme c'est le cas pour les sots et les distraits. Ne pas tre dans un tat agonisant, car dans cet tat le legs fix prend la forme d'un testament. Conditions requises aux legs fixs Un legs fix est un bien faisant l'objet d'une dcision arrte dfinitivement dans un but charitable (Waqf). Les conditions requises ce type 113 de bien sont les suivantes . 1- Il doit tre un bien valuable et non frapp d'interdiction. On ne peut, par exemple, lguer des dbris de poussire runis dans un endroit spcifi et non plus le vin ou le porc. 2- Il doit faire au pralable l'objet d'une proprit. En effet, il n'est pas licite de lguer des biens de main-morte, les arbres d'une fort dans les contres rurales ou le gibier avant de l'abattre. 3- Il doit tre prcis clairement. Un bien formul vaguement ne peut faire l'objet d'un legs fix. Il n'est pas valable, par exemple , de dire :

111 112 113

cf.: Ibn Juzay : les rgles de la lgislation islamique, p. : 243 ; Dardir : la petite interprtation, T. 5, p. : 378 cf.: Bourhane Eddine Taraboulsi : l'assistance dans la lgislation des legs, p. 14 ; Abou Zahra, confrences sur les legs fixs, p. : 127 ; Zarka : Rglementation des legs fixs, p. :43 cf. : Sanoussi : le jardin florissant, p.16 ; Zarka : Rglementation des legs fixs, p. 45-51.

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"je donne, en legs fix, une partie de ma richesse ou bien un coin de ma maison".
4- Il doit tre un bien stable, de faon que son usufruit demeure constant et que les lgataires puissent en jouir durablement. Ce n'est pas le cas, par exemple, des fruits, des lgumes ou des blocs de glace. La majorit des Hanifits sont d'accord pour exiger cette condition, dans la mesure o les legs doivent avoir selon eux une dure illimite. Le cas des biens meubles : Les hommes de science islamique sont partags en deux avis sur le placement en legs des biens meubles (par opposition aux biens immeubles) : Premier avis : celui de la majorit des coles (les Malkits, les Chafiits et les Hanbalits). Ceux-ci pensent qu'il est licite de placer en legs 114 fixs les biens meubles . Cependant, les Malkits ajoutent qu'il n'y a pas lieu d'imposer que le bien demeure en tat comme l'exigent les Chafiits et les Hanbalits. Deuxime avis : celui de Hanifits. Pour eux, il est illicite de placer en legs fixs des meubles. Ils ont expliqu leur point de vue sur plusieurs cas de figures tout en faisant des exceptions dans d'autres cas. Nous n'aborderons pas ici ces dtails. Les lgataires et les destinations des legs Ceux-l sont soumis aux conditions suivantes : L'objectif d'un legs devrait tre l'accomplissement d'un uvre - 1 charitable pour mriter le rapprochement d'Allah et devrait tre conforme aux croyances du testateur. Il n'est donc pas permis de faire des legs des fins contraires la Religion comme celles de commettre des pchs ou de soutenir des pcheurs ou encore d'encourager des mercenaires ou de financer des glises et des activits religieuses autres que celle de l'Islam.
115

Le bnficiaire doit rellement exister au moment du contrat, sil - 2 est dsign de manire prcise.
Dans le cas o la concession du legs est faite perptuit, les - 3 parties bnficiaires doivent galement exister perptuit.
114

115

cf. : Ibn Jallab : la diffrenciation, p. 309-311 ; Ibn Juzay : les rgles de la lgislation islamique, p. 243 ; Samarkandi : la dcoration des hommes de science islamique,T.3, p. :378 ; : Bordure, T.4, p. :375 cf. : Sanoussi : le jardin florissant, p. 16 ; Zarka : les rgles de la lgislation islamique, p. 5154.

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Concession d'un legs pour une dure limite Sur ce point, les hommes de science islamique ne sont pas tous d'accord. Voici l'avis des diffrentes coles :

Chez les Hanifits , la perptuit du legs fix est exige par consensus. Cependant le disciple Mohamed n'exige la perptuit que si elle est voulue et dclare par le testateur. Il dit en effet : "la perptuit n'est exige que 116 si elle ait fait l'objet d'une formulation solennelle" .
Pour les Malkits, un legs est donn perptuit dans le cas o le testateur aurait dcid de lguer lusufruit dun bien et den garder la proprit. Sous cette forme, le legs est transmis perptuit par lintermdiaire 117 des hritiers . Cependant il est loisible pour le testateur, sil le dsire, de lguer un bien pour une dure limite. Pour les Chafiits , il n'est pas permis de limiter dans le temps la dure d'un legs, car celui-ci fait l'objet d'un acte pieux destin au rapprochement 118 d'Allah Le Trs Haut .

L'avis des Hanbalits est explicit dans l'ouvrage intitul "les branches". Il est crit dans ce livre que les legs conditionnels ne sont pas permis ; un cas prcis y est cit. Les legs dure limite ne sont pas non plus permis... Il est mme propos de supprimer, s'il y a lieu, le caractre temporaire d'un 119 legs .
Les conditions de la dclaration du testateur 120 On peut les rsumer dans les points suivants : 1La formule de dclaration d'un legs doit permettre l'excution du contrat ds sa conclusion, en disant par exemple : "je lgue mon terrain au bnfice des pauvres et des dmunis". Elle ne doit pas tre faite au conditionnel comme dans le cas de dire: "si j'achte ce terrain je le cderai, sous forme de legs, aux pauvres". Ce genre de formulation au conditionnel est de nature annuler les contrats de proprit comme dans les donations, la charit et la nue-proprit. De la mme faon, toute formulation qui exprime l'excution dun contrat dans un temps venir, est illicite. Par exemple, il n'est
116 117 118 119 120

cf. : El Moussily : le choix, --2, T.3, p. 42. cf. : Ibn Chach ; le collier des pierres prcieuses, T.3, p. 37 ; Ibn Abd El Bar : Le Suffisant, T.2, p. 309-310. cf. : Chirazi : le bien duqu, T.1, p. 441. Ibn Mouflih : les branches, T.4, p. : 588 cf. : Sanoussi : le jardin florissant, T.17, p. 18 ; Zarka : Les rgles de la lgislation islamique.

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pas valable de dclarer : "je dcide de faire de ce terrain un legs partir de l'anne prochaine". Cette formulation est admise dans certains cas prcis chez les Hanifits.
2- La formulation doit exprimer une dclaration ferme. En effet, le contrat ne stablit pas sur la base d'une promesse, du genre : "je promets de donner en legs mon terrain ou ma maison aux pauvres". 3- La formule de dclaration ne doit pas tre en contradiction avec la nature mme du legs. On ne devrait pas dire, par exemple : "je donne ce terrain en legs sous rserve que je puisse le vendre quand je veux". 4- Cqui exigent, pp, la perptuit des legs, doivent l'exprimer clairement dans leur dclaration. TROISIEMEMENT: LES DIFFERENTES SORTES DE LEGS ET LES MODALITES DE LEUR ECHANGE 1. LES DIFFERENTES SORTES DE LEGS Il y en a deux : a) Legs de bienfaisance : Ce sont des legs destins aux bonnes uvres en gnral : que ce soit au profit de couches sociales prcises comme les pauvres et les dmunis ou dans lintrt de toute la socit comme la construction et l'entretien des Mosques, des tablissements scolaires et hospitaliers,... b) Legs dordre familial (Ahly) : Ce sont des legs destins aux familles et qu'on appelle aussi : "Dhourri" (legs aux descendants). Dans ce type de legs, une partie est destine au testateur, une autre sa descendance et le reste une uvre charitable illimite dans le temps. Cela nous conduit examiner la : Question de lgalit d'un legs fix soi-mme et sa descendance. Les coles juridiques ne sont pas toutes d'accord sur cette question et apportent les rponses suivantes : Ecole des Hanifits : selon un rcit d'Abou Youcef, ce type de legs est lgitime. Par contre, Mohamed relate deux rcits, l'un en accord avec le prcdent mais l'autre dit tout fait le contraire. Par suite, les Hanifits ont consacr l'avis dominant, celui du rcit d'Abou Youcef qui est galement

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nonc par Mohamed. Autrement dit, il s'agit l, chez eux, d'un consensus 121 comme le suggrent certains de leurs ouvrages . Ecole des Malkits : ceux-ci apportent une rponse ngative en affirmant qu'il n'y a pas lgalit de ce genre de legs, mme si le testateur associe avec lui d'autres personnes : comme ses enfants ou bien les 122 pauvres .
Ecole des Chafiits : ceux-ci se prononcent selon deux avis cits par l'auteur du "Condens" (El Wadjiz). Cet auteur dit en effet : "un legs fait soi-mme est illgal parce qu'il devient non renouvelable...., mais il est affirm 123 par ailleurs: qu'il est tout fait lgal" . Ecole des Hanbalits : il y a deux rcits selon les adeptes de cette cole. L'un d'eux, cit par Abou Taleb, affirme que ce genre de legs est illgal. L'autre rcit affirme plutt le contraire en disant qu'il est lgal ; il reprsente le point de vue d'un certain nombre d'adeptes et selon Abou Youcef il constitue lavis le plus plausible. Ibn Oukal dit en effet : "[ce deuxime avis] est le plus plausible". En parlant du mme avis, l'auteur du "Donneur de Suffisance" (El Moughni) dit : "il est celui d'Ibn Abi Leyla, Ibn Abi Chabrama, Abou Youcef et Ibn Saridj". Par contre, le premier rcit, celui d'Abou Taleb, concerne plutt 124 l'avis des Chafiits . Cette divergence dans les points de vue a t rsum par l'auteur de "l'Assistance" (El Issaf) comme suit : "[ce genre de legs] est lgal selon Abou Youcef, Puisse Dieu l'agrer ; c'est le cas aussi pour Ahmed, Ibn Abi Leyla, Ibn Chibrima et Ibn Saridj parmi les Chafiits. Ceci reprsente galement l'avis adopt par les Cheikhs de Balakh; mme le martyr Essadr l'a recommand pour encourager le systme des legs fixs. Par contre, ne sont pas de cet avis : 125 Mohamed, Hilal, Chafii, Malik : ceux-l pensent que c'est illgal" . Par ailleurs, Abou Zahra, que Dieu ait compassion de son me, a comment ces diffrentes opinions d'une faon loquente et qu'il sied d'voquer ici. Il dit en effet : "ceci [l'illgalit de ce genre de legs] est la rgle en lgislation islamique ; mais une fois que le legs familial (Ahly) a t supprim il est devenu difficile aux gens de bonne volont de faire des legs. Par suite, l'incitation les faire est devenue ncessaire. Aussi nous pensons, que pour encourager les legs de bienfaisance, il faut permettre les legs soi-mme. Au Ministre des " Waqf" de lEgypte, il existe un projet d'tude sur l'autorisation des legs soi-mme afin d'encourager les legs de bienfaisance. En consquence,

121 122 123 124 125

cf. : Ibn Abidine : Bordure, T.4, p. : 362-384 ; Taraboulsi : "l'assistance", p. 98. cf. : Le Cadi Abdelwahab : l'entraide, T.3, p. 1602 ; Dardir : la grande interprtation, T.4, p. 80. El Ghazali : le condens, T1, p. 245. cf. : Ibn Koudama : " le Donneur de Suffisance ", T.8, p. 194. Bourhane Eddine Taraboulsi : l'assistance dans la rglementation des legs fixs, p. 98.

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ce qui a t dconseill dans le pass, est redevenu, par la force des choses, 126 recommandable" .
c) Legs partags Il s'agit de legs dont les utilits sont partages entre les descendants du testateur et les uvres de bienfaisance en gnral. On lit dans " le Donneur de Suffisance " ceci : "il est licite de donner en legs fixs sa propre maison deux genres diffrents de bnficiaires. Par exemple, on peut partager le legs entre ses enfants et des pauvres, en parts gales ou au prorata d'un tiers et deux tiers du legs ou encore selon une autre quotit choisie par le donneur. Il est possible galement de le faire d'autres 127 catgories de bnficiaires" . De son ct, El Bahouti fait remarquer que : "si une personne fait un legs de son esclave, sa maison ou son livre,... au profit de ses enfants et des pauvres la fois, alors le partage entre ces deux bnficiaires doit tre, par 128 quit, parts gales" . D'autre part il est mentionn dansRevue la des Rgles Hanbalite : "qu'il est licite de donner en legs fix sa propre maison Juridiques deux genres diffrentes de bnficiaires, par exemple ses enfants et des 129 pauvres" . Ces affirmations sont lisibles implicitement dans les crits des hommes de science islamique lorsqu'ils parlent de legs destins la fois l'accomplissement des bonnes uvres et au profit des descendants, sans 130 toutefois citer le terme d'association ou de partage" . Signalons que de telles affirmations sont mentionnes explicitement dans la rglementation du systme des legs adopte par certains pays musulmans A titre d'exemple, on peut citer larticle 907 de l'tat civil soudanais 131 et l'article 223 de celui de la Jordanie qui sont assez claires l-dessus .

2- LES MODALITES DECHANGE Il y en a deux

La premire, appele "Idbal", consiste cder un bien plac en legs fix contre une somme d'argent ou un autre bien.

126 127 128 129 130 131

Confrence sur les legs fixs. Ibn Koudama : "le Donneur de Suffisance", T.8, p. 233. Le dvoilement du masque, T.4, p. 258. cf. : El Kari : Revue des rgles juridiques, p. 279. voir titre d'exemple : Bourhane Eddine Taraboulsi , l'assistance, p. : 239-140, ... cf. : Dardir : la grande interprtation, T.3, p. 476.

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- La deuxime, appele "Istibdal", consiste en l'achat d'un bien, pour le placer en legs fix, l'aide de ce qui est rcupr et plac en legs par l' Ibdal (premire modalit). Certains hommes de science islamique considrent la premire modalit, l'Ibdal, comme tant une transaction [ou une vente directe], et la deuxime,Istibdal, comme la vente d'un legs contre une somme d'argent et l'achat avec cette dernire d'un bien plac son tour en legs fix [autrement dit une vente indirecte].
Signalons que les hommes de science islamique dnomment l' Ibdal galement par la Mounakala " " (opration de transfert). Celle-ci est dfinie par Dardir, dans le chapitre portant sur le droit de premption, comme suit : "la " Mounakala" signifie l'action de vendre un bien immeuble contre un bien qui lui 132 est quivalent" . Question de lgalit de l'Ibdal (vente directe) et l'Istibdal (vente indirecte) : Les points de vue des hommes de science islamique sur l'change des biens placs en legs fixs sont nuancs. Certains le tolrent sans trop de restrictions, d'autres le font aussi mais avec des rserves. Ecole Malkite : Pour cette cole, les biens placs en legs fixs sont : soit des meubles soit des immeubles. Les meubles : peuvent, selon les Malkits, tre changs par le biais dune vente. Dansla " petite interprtation ", on peut lire ceci : "il est loisible de vendre un bien qui n'a plus les utilits pour lesquelles il a t plac en legs fix. C'est le cas, par exemple, d'un vtement surann, d'une bte qui s'est affaiblie, d'un esclave devenu trop vieux, des ouvrages scientifiques prims ou d'un tablissement scolaire devenu obsolte. Le montant du prix de vente sera utilis pour l'achat d'un quivalent dans le mme genre que le bien vendu. S'il n'est pas possible de l'acheter intgralement on se contentera, ventuellement, d'une partie seulement et si rien de tout cela n'est possible on fera don du montant du 133 prix de vente" . Il est affirm, galement dans le mme ouvrage, propos des btes : "si des bestiaux sont donns en legs fixs pour leur lait, leur laine ou leur poil, leurs prognitures seront utilises aux mmes fins. Les mles devenus non reproducteurs et les femelles qui sont affaiblies peuvent tre vendus pour les changer contre de jeunes femelles afin d'enrichir les utilits prvues 134 initialement dans le legs" .
132 133 134

cf. : Nassri : Etude sur les systmes et les lois sur les legs au Soudan, p. 145. Dardir : la petite interprtation, T.5, p. 412 ; Sanoussi : le jardin florissant, p. 20-21. Dardir : la petite interprtation, T.5, p. 412 ; Sanoussi : le jardin florissant, p. 21.

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Quant aux immeubles : il est absolument illicite de les vendre mme s'ils sont devenus vtustes et compltement inutilisables. Il est pour les maisons et les boutiques, par exemple, quel que soit leur tat: non seulement leur vente n'est pas permise mais mme leur change contre des quivalents meilleurs et 135 dans le mme genre n'est pas permis . Commentant les propos ci-dessus de Dardir, Essaoui a crit dans ses notes marginales "le langage de l'exalt ": "Dans son expression : "mme s'ils sont devenus vtustes", il fait allusion aux propos de Malik dans la "Moudawana" (crit encyclopdique) selon lequel : l'immobilier plac en legs fix ne peut tre vendu mme s'il est vtuste. Ceci est justifi par les "Habous" (legs fixs) de nos anctres musulmans, qui continuent exister aprs eux jusqu nos jours. D'autre part il a utilis l'expression : "mais mme..." en guise de rponse la citation d'Abou Faradj disant que, selon Malik : si l'Imam [autorit religieuse et politique] juge qu'il est prfrable de le vendre, il peut le faire et achtera alors, l'aide du prix de vente, un quivalent du mme genre 136 que le bien vendu ; ceci est bien l'avis dAbou Hanifa ." Ecole Chafiite: les hommes de science islamique de cette cole ont des avis partags sur la vente d'un legs devenu sans intrt. Certains d'entre eux l'ont autoris, d'autres l'ont interdit. Cependant, dans le cas d'une Mosque, ils sont unanimes sur l'interdiction de sa vente mme s'il lui arrive de s'effondrer ou 137 qu'elle devienne hors d'usage pour cause d'exode ou de non-frquentation . Ecole des Hanbalits: pour cette cole il y a deux cas de figure: 1) Si l'usage d'un legs demeure possible, il est interdit de le vendre ou de l'changer. Cette affirmation est explicite dans le rcit d'Ibn Messaoud o il dit, propos du legs : "il n'est ni chang, ni vendu". 2) Si, par contre, les utilits du legs sont devenues obsoltes, il est possible de lui appliquer les modalits d'change : et Istibdal. Ibdal Abou Taleb confirme en disant : "un legs ne doit pas changer de nature et ne doit pas tre vendu, sauf dans le cas o il devient inutile. C'est bien, l, l'avis des adeptes. Cheikh Taki Eddine, de son ct, confirme galement ce point de vue en faisant remarquer qu'on peut argumenter, dans cette situation 138 "en raisonnant par analogie avec les animaux de sacrifice" . D'autre part, l'auteur de la "Mounakala" (opration de transfert) a analys le premier point ci-dessus, de la faon suivante :
135 136 137 138

Dardir : la petite interprtation, T.5, p. 414. Dardir : la petite interprtation, T.5, p. 414. cf. : Ennawawi : le jardin des chercheurs, T.5, p. 356-358. cf. : Mardaoui : l'quit (El Insaf) : T.7, p. 101.

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Si le bien, plac en legs fix , est toujours utilisable et que la conclusion d'un contrat d' Istibdal (vente indirecte) n'est avantageuse ni pour le bien luimme, ni pour les bnficiaires, dans ces conditions le contrat en question est nul et non appropri. En effet, le risque de perdre existe ; de plus l' dans Istibdal ce cas n'a aucun intrt, ni dans un sens ni dans l'autre.
Par contre, s'il y a un avantage pour le bien lui-mme ou pour les usufruitiers, il est loisible, dans la doctrine de l'Imam Ahmed, de pratiquer la 139 "Mounakala" et "l'Istibdal" (ventes directe et indirecte) .

Ecole des Hanifits : il est loisible, dans cette cole, d'user des 140 modalits de vente directe ( ) et indirecte Istibdal ( ) dans quatre situations Ibdal : 1- Le testateur a le droit de pratiquer ces deux modalits dans le cas o il s'est accord le droit de le faire. 2- Ce droit lui est accord ainsi qu' d'autres personnes s'il a dcid d'associer avec lui ces personnes dans l'usage d'un tel droit.
139 cf. : Ibn Kadi El Jabal : "Mounakala & Istibdal" dans les legs, p. 47-48. : Les Hanbalits ont dvelopp suffisamment la question de la lgalitIbdal de l' Remarque utile et l'Istibdal (ventes: directe et indirecte), dans les cas o il y aurait intrt le faire. Cheikh El Islam Ibn Taymia a rdig un document sur ce point o il affirme, preuves l'appui, l'authenticit des rcits relatants l'avis favorable de l'Imam Ahmed, dmontre que c'est l aussi l'un des avis de l'cole Hanifite et qu'il est de surcrot conforme aux textes fondamentaux et aux propos des premiers compagnons. Ce document est publi dans le Recueil des "Fatawa"(assertions lgislatives), T.31, p. 112-267. Ibn Kadi a par la suite consacr toute une tude sur la question prcdente ayant pour titre : "Mounakala & Istibdal". Dans cette tude, il a repris l'analyse de Cheikh El Islam Ibn Taymia en l'appuyant par d'autres citations et d'autres arguments aussi multiples que varis. Il dmontre aussi que l'avis des Hanbalits sur la question n'est pas propre eux mais qu'il est aussi celui de plusieurs hommes de science islamique appartenant d'autres coles. Mais le Juge Youcef El Maraoui s'est oppos lui dans un autre document sous le titre : "la preuve clatante de la rfutation des propos du Hanifit Ibn Kadi El Jabal". De mme Cheikh Azzedine Hamza Ibn Cheikh Salamia a rdig, de son ct, un ouvrage intitul : "Dissipation des rticences dans l'interdiction de la Mounakala". Il a repris, pour une grande part dans cet ouvrage, les citations apportes dans l'tude d'Ibn Kadi El Jabal et plusieurs rcits de Cheikh El Islam. Un autre document, apparu par la suite, a apport des claircissements propos de la lgalit de la "Mounakala" ou de son illgalit dans les legs. Plusieurs assertions lgislatives (fetwas), concernant cette question, ont t cites dans ce document et on pense que ce dernier est luvre du Hanbalit Ibn Zaki. Les trois derniers documents, l'exception de celui du Cheikh Azzedine, ont t dits par le Ministre des legs fixs du Kowet, en un seul volume, sous le titre : "textes complets sur les ventes directe et indirecte des legs", 1 Edition, 1409. cf. : Ibn Abidine : la bordure, T.4, p. 385-384.

140

449

Ces deux cas ont t affirms par Ibn Abidine sur la base d'un Hadith authentique, voire unanime selon certaines traditions.
3- Dans le cas o le testateur ne se serait pas accord un tel droit, celuici reviendrait d'autorit au juge. Dans ces conditions, le juge est comptent de pleine autorit pour user des deux modalits d'change des biens legs, en cas de ncessit. Ceci est bien l'avis d'Abou Youcef et Mohamed au cas o le legs devient inutilisable et qu'il n'y a pas suffisamment d'argent pour l'assainir ou le restaurer. Les modalits dchange peuvent galement tre pratiques s'il s'avre avantageux d'changer un bien immeuble contre un autre plus utile. En effet on rapporte que Mohamed a dit : "si la terre, place en legs fix, devient inexploitable et qu'il est possible de la vendre et d'acheter avec le montant de sa vente, une autre terre plus avantageuse aux pauvres et plus fertile, alors le grant ou l'officier ministriel, responsable de la gestion de ce bien, a le droit 141 d'oprer de la sorte" . Cependant, Ibn Abidine affirme que l'avis le plus plausible et le mieux accept est celui de l'illgalit de l' , dans ce cas de figure. Istibdal 4- Si le bien, plac en legs, est usurp et que l'usurpateur consent payer le prix de sa valeur, alors l'officier ministriel responsable de la gestion du bien est en droit de rcuprer le montant vers et de lutiliser pour l'achat dun autre bien en remplacement du premier. QUATRIEMEMENT: la COUVERTURE JURIDIQUE ou LASSURANCE des LEGS et les AUTORITES COMPETENTES sur EUX 1.Sur la notion de "Dhimat" et sa signification par rapport aux legs fixs - Littralement , la notion de " Dhimmat" signifie : le pacte, la paix et la garantie. C'est de cette notion que drive le terme de " " qui signifie : Dhimmi 142 celui qui prte serment ou celui avec qui on a conclut un pacte de .paix - En terminologie de la lgislation islamique, cette notion dsigne: "la qualit d'tre en mesure d'assumer lgalement ses droits et ses 143 devoirs" . - Chez les hommes de loi , la mme notion dsigne la personnalit morale et personnalit civile. Par suite, la notionDhimmat de " ", considre dans
141 142 143

cf. : Ibn Nadjim : la belle mer, T.5, p. 223. cf. : Errazi : choix des authentiques, p. 100 ; El Fayoumi : la lampe, p. 210. Moujadidi Barkati : Les dfinitions des notions lgislatives, p. 300 ; Djardjari : les dfinitions, p. 143.

450

ce sens, dsigne en toute gnralit les droits et devoirs [assums par les personnalits voques ci-dessus].
La personnalit civile obit, en matire de droit de proprit sur les legs fixs, aux diffrents avis, dj cits, des hommes de science islamique. Plus prcisment, daprs ces avis, le testateur est expropri et le lgataire n'a pas droit la proprit du legs. Autrement dit, les legs ont leur propre existence juridique, indpendamment de celles du testateur comme et du lgataire. C'est pour cette raison que la plupart des hommes de science islamique autorisent le prt en faveur des legs fixs. Par contre les Hanifits ne le permettent pas, sauf s'il y a un avantage qui profite au legs. En effet il est dit dans "le joyau prfr" : le prt en faveur des legs fixs n'est permis qu'en cas de ncessit, par exemple pour les besoins de construction ou pour l'achat de la semence. Ce prt doit tre soumis deux conditions : tre autoris par le juge et tre justifi par des difficults rencontres dans sa location ou par linsuffisance 144 de cette dernire couvrir les dpenses ncessaires . Egalement, en considrant le legs fix comme "une personnalit morale en soi", les hommes de science islamique autorisent l'officier responsable de ce bien de louer et d'acheter terme pour le compte du legs. Les engagements dans ces cas de figure, ne sont pas pris au nom de l'officier mais plutt ils sont 145 mettre sur le compte du legs . Les Hanifits, on le sait, n'attribuent pas de "Dhimat" (personnalit morale ou civile) au legs lui-mme. Ibn Abidine l'a bien confirm dans son commentaire sur les propos prcdents de Hasfaki, o il dit : "le legs n'a pas de "Dhimat" et les pauvres bien qu'ils l'ont ne peuvent pas s'en prvaloir cause de leur grand nombre. Aussi, l'officier responsable de la gestion du legs, est le seul 146 jouir de cette qualit" . Malgr cette attitude, adopte par les Hanifits, plusieurs hommes de science islamique, contemporains, affirment que de nombreux crits Hanifits attribuent la qualit de "Dhimat" au legs lui-mme. Parmi ces contemporains, on peut citer Cheikh Ali Khafif dans son ouvrage : la " thorie de l'engagement ", etc...

.1 Les comptences de pleine autorit sur les legs Il s'agit de l'autorit responsable du legs, qui agit dans son intrt, veille sa conservation, son exploitation, sa fructification et qui se charge du partage de son revenu selon les vux exprims par le testateur. La personne investie de
144 145 146

Hasfaki : le joyau prfr, T.4, p. 489 ; Taraboulsi : l'assistance, p. 61 cf. pour plus de dtails : Khayat : les socits, T.1, p. 217. Ibn Abidine : la bordure, T. 24, p. 439.

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ces comptences s'appelle Moutawalli :" El Waqf " (Excuteur Testamentaire) ou "Nadhir" (Officier Ministriel) ou tout simplementQuayyem " " (Grant).
La comptde pleine autorit les legfixs revient aux personnes 147 suivantes 1)Le testateur , s'il est en vie et s'il remplit les conditions de comptence de pleine autorit imposes par la lgislation ; bien que de telles conditions ne soient pas explicitement exiges par les hommes de science islamique et ne soient pas rapportes dans le rcit d'Abou Youcef de l'cole Hanifite. Cependant, Mohamed, de la mme cole, prcise que la comptence de pleine autorit est accorde sous rserves de remplir les conditions indiques. Cet avis est partag par les Chafiits. Par suite, le testateur est en mesure, lgalement, de grer le legs qu'il a fait lui-mme, mais peut aussi mandater quelqu'un d'autre sa place.

2) Le dlgu du testateur: ou la personne devant remplir, aprs le dcs du testateur, certains critres fixs par ce dernier.
3) Le juge, en sa qualit de reprsentant du pouvoir, lorsque le testateur est dcd et qu'il n'a pas dsign de dlgu ni mentionn de manire prcise les bnficiaires. Par contre si ces derniers sont nomms clairement et en nombre fini, ils deviennent, selon certains hommes de science islamique comptents de pleine autorit pour la gestion du legs. Se sont eux en effet qui en sont les premiers concerns ou, comme le prcise l'auteur du "Donneur de Suffisance" : "[le legs] est en leur possession et ils en sont les usufruitiers. Par suite ils sont comptents de pleine autorit pour sa gestion exactement comme 148 s'il s'agissait de leur proprit absolue" .

El Hasfaki rsume ce point en disant : "la comptence de pleine autorit sur le legs revient au testateur lunanimit des hommes de science islamique, puis au dlgu dans le cas o le testateur l'aurait dsign, sinon aux 149 autorits officielles" . Les hommes de science islamique, que Dieu ait compassion de leurs mes, ont nonc les critres que doit vrifier l'autorit comptente ou l'officier grant du legs. Ce sont en fait les critres d'un dlgu : tre pubre, raisonnable, un homme droit et de confiance, capable d'agir dans lintrt du

147

cf. : Hasfaki : le joyau prfr, T.4, p. 379 ; El Hattab : les dons du Glorieux, T.6, p 37 ; Chirazi : le bien duqu, T.1, p. 445-446 ; Khatib Cherbini le ncessaire du besogneux, T.2, p. 393 ; Ibn Koudama : le Donneur de Suffisance, T.8, p. 236-237 ; Taraboulsi : l'assistance, p. 53. 148 Ibn Koudama : le Donneur de Suffisance, T.8, p. 237. 149 le joyau prfr, T.4, p. 379.

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150 legs et apte excuter les vux du testateur . D'autre part, la destitution du grant d'un legs, pour une cause ou pour une autre, relve du droit du testateur s'il s'agit d'un dlgu dsign par ses soins ou par le juge s'il s'agit d'un officier 151 dsign par la tutelle .

Avant de clore ce chapitre, il serait peut tre utile de dcrire " les diffrentes sortes de vux formuls par les testateurs " et de les examiner sur le plan lgal. Les vux des testateurs Il s'agit de la volont du testateur exprime lors du placement d'un bien en legs fix et mentionn sur le registre des Legs ou par un crit personnel. Cette procdure obit aux rgles gnrales d'un contrat, suffisamment dveloppes par les hommes de science. On compte deux directions gnrales 152 dans l'assise juridique de cette procdure .

Premire direction : le principe dans la formulation d'un vu est d'noncer les interdits. C'est l'avis de l'cole de l'Apparence. De nombreux fondements noncs par Abou Hanifa s'appuient sur ce principe ; il en est de mme pour ceux des Chafiits et d'une partie des disciples de Malik et d'Ahmed.
Il y a globalement, dans cette direction, deux avis diffrents :

Le premier, celui de l'cole de l'Apparence, fait de la rduction des vux au minimum la rgle suivre dans un contrat de legs. Le deuxime , celui des quatre coles principales, qui au contraire largit la nature des vux en s'appuyant sur le raisonnement analogique. Il existe cependant quelques nuances entre ces coles et on peut classer celles-ci de la plus large la moins large comme suit : lcole Hanbalite d'abord, puis celle des Malkits et en fin celle des Hanifits et des Chafiits. Deuxime direction : le principe dans la formulation des vux est de tout permettre l'exception des interdits explicits dans la Religion soit par des textes remontants aux sources soit par le biais d'un raisonnement analogique. La
150

cf. : Hattab : les dons du Glorieux, T.6, p. 37 ; Ibn Abidine : la bordure, T.4, p. 380-381 ; Cherbini : le ncessaire du besogneux, T.2, p. 393-394 ; Ibn Koudama : le Donneur de Suffisance, T.8, p. 237-238. 151 cf. : Ibn Abidine : la bordure, T.4, p. 427 ; Charbin : le ncessaire du besogneux, T.2, p. 394 ; El Hattab : les dons du Glorieux, T.6, p. 37 ; Ibn Koudama : le Donneur de Suffisance, T.8, p. 237. 152 cf. , pour plus de dtails, les rfrences suivantes : Nawawi : la somme, T.9, p. 262-279 ; Ibn Hazm : l'ornement, T.8, p. 412-420 ; Ibn Rochd : le commencement de l'appliqu, T.2, p. 202-209 ; Ibn Koudama : le Donneur de Suffisance, T.8, p. 72-80; Ibn Taymiya : Recueil des Fetwas, T.29, p. 126-180 ; Abou Zahra : Ibn Hanbal, p. 384-396 ; Zarka : Introduction gnrale la lgislation, T.1, p. 461.

453

plupart des crits de l'Imam Ahmed et dans une certaine mesure ceux de l'Imam Malik font usage de ce principe.
L'Imam Chatibi, Puisse Dieu agrer son me, distingue de son ct les injonctions du testateur la lumire de la division, gnralement admise, des actes de tout adulte responsable : en actes de foi ou d'adoration ( ) et en Ibadat actes charitables ou les uvres dans leur ensemble ( ). Mou'amalat Il montre que les actes du premier genre ne peuvent tre largis uniquement sur la base de leur non-contradiction avec les vux du testateur, mais il y a lieu aussi d'examiner leur conformit par rapport la nature propre de tels actes. Car ces derniers ne sont accomplis, en principe, que sur injonction bien dtermine et de plus l'acte pieux doit tre voulu et faire l'objet d'une mention expresse dans le legs. Concernant les actes du deuxime genre, il est suffisant de ne pas contredire les volonts du testateur pour les largir. En effet les actes de ce genre sont, par principe, permis dans leur ensemble l'exception de ceux qui tomberaient ventuellement sous le coup d'un interdit 153. Par consquent si le legs est vu sous l'angle d'un acte de foi et de rapprochement d'Allah Le Trs Haut, il n'est pas permis dans ce cas d'largir le legs aux uvres non explicits par le testateur. Les Hanifits, par exemple, voient les choses de cette manire bien qu'en gnral ils sont considrs du nombre des coles favorables l'largissement des clauses du contrat. Par contre si le legs relve du domaine des actes charitables ou des uvres en gnral, comme le pensent les Hanifits et les Malkits, il est soumis dans ce cas la rglementation des 154 uvres en gnral . En rgle gnrale, les vux du testateur doivent tre exaucs la lettre par l'excuteur testamentaire ou l'autorit comptente ; ces derniers n'ont pas le droit de les transgresser. C'est pour cette raison dailleurs que les hommes de science islamique affirment que : "la volont du testateur est comparable 155 l'injonction du lgislateur" , en ce sens que l'une et l'autre sont galement excutoires et relvent de la mme rigueur. Cependant, Il est arriv ces hommes de science de faire des exceptions cette rgle en refusant certaines clauses du contrat ou en annulant entirement ce dernier dans certains cas. Parfois, dans dautres situations, ils ont t amens confirmer le legs tout en supprimant ses clauses.

153 154 155

cf. : Chatibi : les harmonies, T.1, p. 196-198. cf. : Abou Zahra : confrences sur les legs fixs, p. 148. Ibn Nadjim : les semblables et les opposs, p. 195 ; Ibn Abidine : la bordure, T.4, p. 400-432 (voir : chapitre sur : la rgle de comparaison de la volont du testateur aux injonctions du lgislateur).

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Voici un rsum des diffrents avis des hommes de science islamique, notamment ceux des Hanifits, propos des volonts exprimes par le 156 testateur
1- Conditions annulables et annulatives du legs Ce sont des conditions qui entravent le placement d'un bien en legs fix et qui empchent sa perptuit lorsque celle-ci est exige. C'est le cas, titre d'exemple, d'un testateur qui stipule dans le contrat de s'accorder le droit de vendre le legs, d'en faire une donation, etc..., ou bien exige d'accorder le titre de testateur ses hritiers aprs son dcs ou qu'ils aient le droit, en cas de ncessit, de reprendre le legs sous leur proprit. 2- Conditions annulables mais non annulatives du legs Il s'agit de conditions qui ne sont pas prises dans le legs mais celui-ci n'est pas pour autant remis en cause. Gnralement, de telles conditions s'opposent aux rgles rgissant le legs et dfavorisent les usufruitiers. C'est le cas, par exemple, lorsque le testateur exige un revenu que doit verser le lgataire en contre-partie de l'usufruit, ou bien stipule de ne pas destituer le grant du legs si celui-ci s'avre tre un escroc, ou refuse d'changer son legs, une fois devenu vtuste, contre un autre. Dans ces diffrentes situations, les hommes de science islamique affirment que le legs est lgitime mais ses clauses ne le sont pas. 3- Conditions lgales et excutoires Il sagit de celles qui ne s'opposent pas la finalit du legs, comme dans les situations suivantes : accorder l'usufruit une personne prcise, stipuler le rglement des dettes des hritiers partir des revenus du legs, attribuer l'officier ou au grant du legs le droit de modifier le traitement des bnficiaires soit la hausse soit la baisse, etc... A la fin de cette tude et aussi de ce chapitre, il seraitcommode d'voquer ce quiest appel les hommes de science islamique : " les dix conditions". En fait cette dizaine de rgles est approuve par les Hanifits de la dernire gnration et les notaires continuent de l'utiliser sous cette appellation. 157 Il s'agit des couples suivants : augmentation - diminution :

-1

156

157

voir ce sujet : Dardir, la petite interprtation,T.5, p. :403 ; Essaoui, le langage de lexalt..., T.5, p. :403 et suivantes ; Taraboulssi, lAssistance, p. :32-39 ; Ibn Nadjim, la belle mer,T.5, p. :258 ; Ibn Abidine, la bordure,T.4, p. :343 ; Ibn Koudama, le Donneur de Suffisance,T.8, p. :191-193; Anssari, les demandes les plus clatantes, T.2, p. :468 ; Abou Zahra, Confrences sur les legs fixs, p. :151 cf. : Abou Zahra : confrences sur les legs fixs, p. : 158-163.

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condition, impose par le testateur, d'augmenter ou de diminuer la quote-part de l'un des lgataires.

-2 inclusion - exclusion : condition, impose par le testateur, d'inclure parmi les bnficiaires une personne qui n'en faisait pas partie et inversement exclure l'un des bnficiaires. -3 octroi - privation: condition, impose par le testateur, de privilgier certains bnficiaires par la jouissance perptuit des revenus du legs, de limiter cette jouissance une dure bien dtermine pour d'autres ou de les en priver entirement.
Ibdal (vente directe) et Istibdal (vente indirecte)

-4
:

droit, revendiqu par le testateur, d'user des deux modalits de vente du legs :Ibdal et Istibdal, tudies prcdemment.

-5 changement et modification: droit revendiqu par le testateur d'oprer des changements ou des modifications dans les dpenses du revenus du legs. Il peut, par exemple, s'arroger le droit de changer les quotes-parts variables par des traitements fixs l'ensemble des bnficiaires ou d'opter pour le faire certains d'entre eux seulement.
Afin d'achever l'tude du systme des legs, nous allons maintenant consacrer la dernire partie de cet expos l'examen de certains objectifs auxquels sont destins les legs et des diffrents types d'administration qui permettent leur gestion.

Premirement : objectifs des legs travers l'histoire Lampleur de ces objectifs est aussi grande que les voies multiples du Bien. Nous les citons, dans la suite, de manire non exhaustive :
1- diffusion de l'appel l'Islam. Nous avons dj signal que le systme des legs fut l'une des ressources les plus sres au financement des Mosques. Or celles-ci constituent, comme chacun le sait, l'une des plus importantes institutions de la prdication de l'Islam et l'une des plus anciennes et des plus rpandues dans le temps et l'espace. Les utilits de ces institutions ne se limitent pas aux pratiques culturelles ncessaires mais s'tendent divers domaines comme : l'enseignement, l'ducation, la
158

158

pour plus de dtails, cf. : Layachi Feddad et Mohamed Ahmed Mahdi : les nouvelles orientations pour le dveloppement et l'investissement des legs. Communication au Secrtariat Gnral des Legs. Kowet.

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solidarit sociale, etc... C'est pour toutes ces raisons que les testateurs ont port un grand intrt aux Mosques et ont plac en leur faveur diffrentes sortes de legs fixs : des terrains, des boutiques, des jardins et des champs agricoles, etc...
2- dveloppement social Le social, dans ce contexte, prend forme partir de la cellule de base : la famille, reprsente par les deux parents ; puis stend aux proches pour atteindre finalement tous les membres de la socit. Parmi ces membres il y a les orphelins et les pauvres qui font donc, avec nous, un mme tissu social ; en outre ce dernier se prolifre et se prolonge mme aux voyageurs qui sont seulement de passage. C'est bien en raison du cadre global de cette vision de la socit que le systme des legs ne se limite pas aux legs de type familial (Ahly, Dhourri) mais s'tend la socit musulmane dans son ensemble. L'auteur des "grandes tapes" raconte, en dcrivant la biographie d'Abou El A'la Riadhi, que ce dernier a dcid de partager en trois tout ce qui tait en sa possession: or, argent et autres biens. Un tiers a t lgu pour l'accomplissement des bonnes uvres dans la voie d'Allah [comme le Djihad, ...], un tiers aux proches du Prophte, sur lui salut et bndiction et le dernier 159 tiers pour le bnfice des pauvres . D'autre part, il est rapport dans les "biographies de clbrits vnrables", que Mohamed Ibn Assa(dcd en l'an 431 H.) a lgu diffrents terrains et de nombreuses boutiques, qu'il fut un homme de grande gnrosit et 160 dpensait sans limite ses biens dans les bonnes uvres . Un travail de recherche rcent sur "le rle des legs fixs dans le dveloppement social au Maroc" rvle que le systme des legs joue un grand rle dans la solidarit sociale dans ce pays. L'auteur de ce travail rapporte que certains testateurs ont mme lgu tous leurs biens diffrentes catgories sociales comme : les handicaps mentaux, les alits, les mutils et les aveugles. Les legs fixs d'Abou El Abbas Sebti, Marrakech, peuvent tre considrs comme le meilleur tmoignage en 161 faveur de la pratique de ces uvres charitables . Un autre chercheur marocain rvle lexistence d'autres formes de legs pratiques dans son pays. Il s'agit de legs destins la libration des prisonniers, galement la nourriture, l'habillement et la fourniture de couvertures au profit des ncessiteux. D'autres legs sont consacrs aux malades mentaux, aux dmunis, aux trangers et aux pauvres qui n'ont pas de proches pour s'occuper
159 160 161

cf. : Ibn Sad : les tapes (Tabakat), T.7, p. 112-113. cf. : Dhahabi : biographie des clbrits vnrables, T.17, p. 563. cf. : Abou Roukba, Sad : "Les legs en Islam et leur influence dans la vie sociale au Maroc", p. 244-245.

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d'eux. Ce chercheur dcrit galement, avec beaucoup de dtails, certains legs trs rpandus dans beaucoup de villes marocaines comme Fs, Tetouan, 162 Marrakech, etc... .
3- la sant : En examinant de prs l'histoire de la civilisation islamique, il est ais de constater que les problmes de la sant publique taient l'une des proccupations majeures d'un grand nombre de testateurs, partout travers le monde musulman: en Syrie (plus exactementBilad : Echam ), en Egypte, en Turquie et ailleurs. La plupart des chercheurs qui ont abord le thme des legs en Islam, ont invitablement dcrit dans les dtails : les fameux Birmanistans ou [les premiers] hpitaux ainsi que les diffrentes sortes d'hospices et de cliniques. L Les legs couvrant le domaine de la sant ont t largis l'enseignement et la pratique mdicales, galement la recherche scientifique dans des domaines lis la mdecine comme la chimie et la pharmacologie. C'est ainsi que les legs ont contribu trs largement au dveloppement des connaissances et l'mergence de grandes comptences dans le domaine mdical. L'histoire du monde musulman enregistre des noms clbres de pionniers: en pharmacie comme Ibn Rafed, Ibn Sarafia et bien d'autres; en mdecine vtrinaire comme Ibn El Batar qui tait la fois vtrinaire, botaniste et pharmacien et qui a 163 publi son fameux ouvrage intitul: "Al Aqurabadhine" . 4- l'enseignement : L'apport des legs l'enseignement en gnral a t suffisamment dvelopp auparavant. De plus, toutes les tudes relatives aux legs, ou presque, font allusion ce domaine privilgi et sont gnralement disponibles dans les bibliothques et les institutions du savoir.

5- la scurit et la dfense : Le premier, probablement, fixer des legs dans ce domaine fut le compagnon Khalid Ibn El Walid lorsqu'il a lgu, au service de Dieu, ses boucliers et toutes ses armes. En effet, Abou Hourara, que Dieu l'agre, raconte que le Prophte, sur lui salut et bndiction, a dlgu Omar pour la collecte des dons. Il lui a t rapport, par la suite, que les nomms : Ibn Jamil, Khalid Ibn El Walid et El Abbas oncle du Prophte, sur lui salut et bndiction, se sont abstenues d'apporter leur aide. Le Prophte, sur lui salut et bndiction, dit alors
162 163

cf. : Tajkani - Mohamed Lahbib : "Les bienfaisances obligatoires en Islam et leurs applications au Maroc", p. 556-558. cf. : Essad, Abdel Malik : le rle social des legs, p. 282-283.

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: "Ibn Jamil ne peut rien objecter si ce n'est qu'il tait pauvre et qu'Allah l'a enrichit ! Par contre, vous offensez Khalid parce qu'il a dj lgu, au service de Dieu, ses boucliers et ses armes. En ce qui concerne Abbas je me charge du 164 double de sa part" .
Les hommes d'Etat et les riches du monde musulman ont poursuivi le chemin trac par les compagnons et ont donc multipli le placement des legs pour subjuguer aux carences et veiller la scurit et la dignit des Musulmans. L'auteur du "Discours toff sur le Permis et linterdit dans les Biens Publiques Bat ( El Mal )" rapporte que : "Nouredine Zanachi, qui fut un roi juste, surnomm le Martyr (dcd en l'an 569 H.), a runi un jour tous les savants de Khourassan, El Moussil et bien d'autres villes, puis leur dit : le plus minent des services publics est celui de supprimer les carences qui rongent les Musulmans. Aussi, je vous pose la question suivante: est-il permis de dpenser le surplus des revenus des legs dans la construction des forteresses et le creusement des tranches afin d'assurer la protection et lascurit des Musulmans, ddfendre ausbien leurs femmes que leurs biens ?. L'auteur dj cit, ajoute: certains d'entre eux [les savants] ont donn leur accord pour ce genre de dpenses en cas de ncessit et lorsque "la maison des biens publics" (Bat El Mal ) est vide. Mais la plupart d'entre eux ont affirm que le seul moyen d'engager des dpenses est celui du prt demand par l'autorit comptente, responsable des biens publics ; la somme dbloque servira alors aux dpenses dans les projets cits et son remboursement par le trsor public est 165 obligatoire" . 6- cas divers D'autres finalits, trs nombreuses, peuvent encore tre voques mais il n'est pas possible de les dtailler ici. On peut citer, titre d'exemple, les bibliothques qui font l'objet de legs et qui uvrent, en plus de l'enseignement, la diffusion de la culture gnrale et des connaissances dans les divers domaines de l'art, des lettres et des sciences. D'autres legs peuvent aussi tre cits: ceux que certains chercheurs appellent "les legs de l'infrastructure", c'est--dire des legs destins la construction des 166 routes, des puits, des ponts, etc... Parmi ce genre de legs, on peut voquer celui des eaux potables. Il y a, par exemple, le puits de "Raoumat" que le compagnon Othmane Ibn Affane, Puisse Dieu l'agrer, a vou Allah le Trs Haut sous forme de legs fix. En
164 165 166

rapport par Boukhari et Muslim. Le texte appartient ce dernier ; cf. : Muslim : Authentique de Muslim, T.1, chapitre "Zacat", p. 676. Balatansi : l'art du discours, p. 102-103. cf. : Dounia, Chawki Ahmed : Influence du Waqf dans la ralisation du dveloppement global, p. 128.

459

effet, l'Imam Boukhari rapporte dans son "Authentique" que, selon Abderrahmane, le compagnon du Prophte Othmane Ibn Affane, Puisse Dieu l'agrer, s'est hiss aprs qu'il ait t cern et dit : je fais appel vous et je ne le fais que pour les compagnons du Prophte, sur lui salut et bndiction. Ne savez-vous pas que le Prophte, sur lui salut et bndiction, a dit : "celui qui dblaye Raoumat aura le Paradis". Aussi, je me suis mis tout de suite la 167 creuser . Quant aux objectifs assigns aux legs pendant l'poque , ils sont nombreux et on peut citer quelques-uns d'entre eux contemporaine titre d'exemple
1- La prdication de l'Islam et la restauration du patrimoine musulman 2- Le dveloppement du capital humain : Il s'agit d'encourager les legs pour la ralisation de cet objectif afin de mieux servir lintrt gnral de la socit. Cela peut se faire, sur le plan local: par la satisfaction des besoins en enseignement, en sant, dans la solidarit sociale ; et sur le plan global : par le dveloppement conomique et social grce au progrs des capacits humaines. 3- Transfert de technologie : En encourageant les legs destins la recherche scientifique, les stages de formation, l'attraction des comptences scientifiques, la possession des moyens techniques : tout cela permettra de favoriser dans une certaine mesure, le transfert technologique et de dvelopper une technologie interne propre.
168

Soutien aux accessoires de l'infrastructure.

-1
169

Deuximement : Gestion administrative du systme des legs . L'administration des legs a connu des tapes cruciales dans sa structuration. Il s'agit de :

Premirement: la "Nidhara" (office ministriel), sous tutelle de la justice. Les hommes de science islamique soulignent que la rgle fondamentale dans la gestion administrative est la suivante : l'autorit, charge de la gestion,
167 168 169

Hadith dj cit. pour plus de dtails sur les legs et le dveloppement du capital humain, cf. : Dounia... : Influence du Waqf dans la ralisation du dveloppement global, p. 135-138. cf. : Layachi Feddad : les orientations modernes, p. 128-134.

460

doit s'appliquer pleinement dans lintrt du legs et des lgataires tout en 170 prenant en considration les vux, conformes la lgislation, du testateur .
La gestion des legs par le " " (officier ministriel) est la premire Nadhir forme dadministration et de gestion connue dans ce domaine. Le Nadhir " " (officier ministriel) ou l'autorit comptente s'est conforme scrupuleusement, durant une longue priode de lhistoire des legs, aux directives administratives fixes par la lgislation islamique dans le but de prserver les legs, de les conserver et les fructifier. . Deuximement : tape de l'administration gouvernementale directe Les legs ont volu et sont devenus, par la suite, une des proccupations gouvernementales importantes des affaires religieuses. Un ministre est cre pour prendre en charge ces affaires et s'appelle gnralement : Ministre des affaires religieuses et des legs. Il est bien connu que ce Ministre, comme tous les autres, obit un pouvoir central et donc il est soumis aux centres de planification et de contrle financier de l'Etat. Par consquent son budget de fonctionnement et ses entres ralises dans le cadre de ses prrogatives relve de la gestion du Trsor Public et font partie de ses Recettes et ses Dpenses. Troisimement : tapes des institutions autonomes des legs Cette tape, laquelle a accd l'administration des legs, s'est impose la suite des nombreuses carences constates dans la gestion des organismes qui viennent dtre cits. En effet certains Etats musulmans ont tabli un ensemble de dcrets et de lois stipulant l'autonomie de gestion des legs. Des structures indpendantes ont alors vu le jour en remplacement des prcdentes, aptes grer leurs propres ressources financires. Ces structures, grce leur autonomie, ont russi mettre en place des administrations compltes, dans plusieurs pays musulmans, dotes de tous les moyens ncessaires la gestion, l'investigation et la prospection dans le domaine des legs. Grce cette nouvelle forme de gestion, le systme des legs a connu une phase dcisive de son volution, en se donnant les moyens et les techniques modernes ncessaires la planification des projets d'investissement, leur ralisation et leur valuation. Quatrimement : la phase des caisses autonomes et des organismes de . recettes des legs Certains pays sont alls encore plus loin, en crant des caisses autonomes spcialises et rparties selon les objectifs des legs, comme par exemple les caisses spcialises dans la prise en charge des orphelins.

170

cf. : Hammad, p. 28-33, tude de recherche (remarque : revoir aprs la dernire pagination de la revue).

461

D'autres pays ont mis en place des organismes de recettes structurs selon plusieurs tablissements annexes et spcialiss, tout un chacun, dans un ensemble de legs bien prcis et destins des utilits particulires. On peut citer titre d'exemple : les legs destins l'enseignement, les legs attribus aux problmes de sant, les legs rservs l'assistance sociale, etc...
Nous avons dj signal que ce genre de structuration est dj fonctionnel au Soudan par l'intermdiaire de l'organisme islamique soudanais des legs, connu sous le nom de "la socit mre des legs". Il est clair que cette nouvelle orientation dans l'administration des legs est bnfique plus d'un titre. Elle implique, en effet, une meilleure excution des volonts des testateurs, comme elle permet galement la cration d'administrations hautement qualifies, grce au procd de spcialisation par objectifs dans la grande varit de legs. D'autre part, elle facilite le regroupement de plusieurs tablissements de legs et permet, ainsi, d'engager des investissements communs et d'augmenter de cette faon le volume de production des legs et de multiplier les chances de dveloppement et d'investissement. C'est d'Allah que dpend toute russite et C'est Lui Le Vrai Guide au droit chemin.

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463

LE ROLE DU WAQF DANS LE SYSTEME ECONOMIQUE ISLAMIQUE

Par: Dr. El Kettani

INTRODUCTION L'influence conomique de l'Islam n'a jamais t gale par aucune autre religion. En effet, des cinq grandes religions dans le monde: le Christianisme, le Judasme, l'Islam, le Bouddhisme, l'Islam et l'hindouisme, l'Islam est la seule religion qui propose une conception collective et non pas seulement individuelle, de la vie matrielle et spirituelle de l'homme, et qui propose dans le prolongement de cette conception un systme conomique et social intgr la vie spirituelle. Cette approche mane d'une conception unitaire de l'univers. unicit de la conception sociale. unicit de l'homme Unit de Dieu

L'unicit de l'homme, suppose la reconnaissance de sa double dimension spirituelle et temporelle et l'unicit de la conception sociale suppose la reconnaissance de sa double dimension individuelle et sociale.
La dimension sociale suppose un systme individuel et social de la richesse. Le Waqf est une composante de ce systme de rpartition. Ce systme comprend aussi:

- La Zakat ou contribution obligatoire du musulman sur les richesses.

- Les sadaqat ou contribution volontaire du musulman sur les richesses. Lgitimit et caractristiques du bien Waqf Dfinition Le Waqf est dfini traditionnellement comme une alination d'un bien foncier destin tre lieu de prire, ou dont l'utilit est attribue exclusivement entretenir les lieux de prire. Ce fut le cas pour la Kaaba construite par le Prophte sidna Ibrahim (PPSL) en tant que havre de paix et de prire, et de la mosque Qouba difie par le Prophte sidna Mohamed (PPSL) en Mdine. Le terme Waqf ou Habs signifie dans leFiqh islamique l'inalinabilit du droit de proprit qui ne peut plus passer une tierce personne. Dans son

.I

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sens gnral, le Waqf signifie ainsi une inalinabilit de la proprit du bien et une alination de l'usufruit de ce bien au profit d'une bienfaisance.
Il y a ainsi unanimit sur la proprit de l'usufruit par le destinataire. Mais il y a trois interprtations au niveau du statut dfinitif de la proprit Waqf: Une tendance qui aline la proprit Dieu, et l'usufruit au bnficiaire: (compagnons de Abou Hanifa, Abou Youssouf et Mohamed Ben Al Hassan et certains courants chafiites). Une tendance qui aline la proprit et l'usufruit au bnficiaire (certains courants chafiites et hanbalites). Et une tendance qui aline la proprit au donateur et l'usufruit au bnficiaire (le courant malkite et certains courants hanafites). L'intrt de ces distinctions rside dans la diffrenciation juridique entre le Waqf et la donation. Ainsi la donation suppose que la charge d'entretien du bien soit assure par le bnficiaire, alors que le maintien en principe cette Waqf charge sur le donateur. Lgitimit Les fouqahas sont pratiquement unanimes sur la lgitimit duWaqf. 171 Celle-ci est justifie par des textes gnraux du Coran tels: et des Hadiths du Prophte (PPSL) tels: A la mort du fils d'Adam s'arrte la rtribution de son travail sauf dans trois cas: une aumne courante, o 172 une science qui profite autrui, o un bon fils qui prie pour lui" . Typologie gnrale On peut subdiviser le Waqf selon deux types de distinction: une distinction selon la nature: leWaqf foncier ( Waqf Aqar), ou capital fixe et le Waqf liquide ( Waqf Manqoul) ou capital circulant, tel celui des actions frquemment utilises en Egypte; et une distinction selon la finalit: le de Waqf bienfaisance Waqf ( Khari) et le Waqf de descendance ( Ahli). Ce dernier Waqf cherche le plus souvent protger la descendance du bienfaiteur ou des membres de sa famille dans le besoin.

171

(20 )" " :

"Ce que vous offrez vous mme de bien vous le retrouverez en mieux chez Dieu et en plus rtribu" Cit par Choukani dans son ouvrage Neil Al Awtar, cit par le collectif sauf Al Boukhari et Ibn Maja, tome 6 p. 127, cit par Hassan Abdellah Al Amine in "Le Waqf dans le Fiqh musulman", ouvrage collectif p. 109.

172

465

Typologie administrative du Waqf On peut subdiviser le Waqf en 4 catgories: Les Waqf dlimits ( Awqaf Madbouta): ce sont les .1 qui ont t vous une uvre de charit, sans que le Waqf bienfaiteur ne prcise quel en serait le responsable aprs sa mort. Ces biens sont gnralement pris en charge par le ministre du Waqf. Les Waqf rattachsAwqaf ( al mouhaqa): ce sont les cas .2 o une partie des revenus d'un bien seront Waqf au profit d'une utilit sociale. Ces biens sont dsormais grs par le ministre du Waqf aussi. Les Waqf familiales ou de filiation: ces .3 Waqf sont grs par les Noudar dsigns par les bienfaiteurs, sous le contrle des juges des tribunaux islamiques. Ces juges ont un pouvoir discrtionnaire en cas d'arbitrage d'un litige entre responsables et bnficiaires d'un Waqf. Les Waqf exceptionnels tels ceux destins par le .4 Naquib de la famille sans intervention de l'isntitution. Les conditions du Waqf: Les conditions pralables: Une richesse proprit du lgataire.

Un document officiel prcisant le nom du lgataire, le bien lgu, la destination du don, elle est enregistre gnralement la conservation foncire.
Que le Waqf soit destin une uvre de bienfaisance gnral ou spcifique (un proche parent dans le besoin, etc). Les autres conditions: Les conditions exiges par le bienfaiteur sont classes par les jurisconsultes en trois catgories: les conditions exiges par le bienfaiteur par les principes de la Chari'a. Dans ce cas le lgislateur doit respecter ces exigences la lettre:

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des conditions qui touchent une jurisprudence diffrente selon les rites, telle la mention par le bienfaiteur de la possibilit pour lui ou pour les ayants-droit de vendre le bien Waqf s'ils le juge ncessaire. Seules malkites autorisent ces conditions ainsi que certains hanbalites, partant du principe de l'inalinabilit du bienWaqf;
enfin des conditions non admises, mme si elles ne remettent pas en cause de l'acte du , telles celui de stipuler que Waqf les fonds du Waqf ne financent pas l'entretien de celui-ci. Ces conditions seront alors annules, avec maintien du . Waqf Le droit de dlgation Le responsable de l'institution du Waqf, que ce soit le propritaire ou celui qui a t dlgu par lui, ou par une autorit juridique, a le droit de dlguer son tour autrui ce doit dans la limite des droits qui lui sont accords et de le rvoquer; comme il peut lui mme tre rvoque par le propritaire (le donateur). Il peut aussi perdre ce droit en cas d'incapacit physique ou morale. Le droit de concession Le responsable du Waqf peut aussi accorder un droit de concession de la gestion du bien Waqf. Ce droit permet une autonomie de gestion du bien Waqf, soit une libert d'action plus large que la dlgation. La gestion du bien Waqf peut tre rmunre sur le revenu du bien luimme. Le Prophte (PPSL) a t le premier donner l'exemple en donnant un Waqf la mosque de Mdine. Les objectifs du Waqf On peut les rsumer en cinq objectifs: Un objectif moral: celui de se rapprocher de Dieu par un acte de Sadaqa (aumne), particulirement lorsque cet acte contribue l'dification d'une mosque, ce lieu de lumire pour l'lvation et l'ducation des mes et des esprits. Un objectif social par l'aide accorde aux pauvres et ncessiteux, aux malades, aux handicaps, aux vieillards, pour donner tout son sens en principe de la Taqafoul (solidarit), principe social de base de l'Islam. Un objectif culturel, celui de pouvoir par l'dification des coles Waqf, agrger dans la formation de l'homme musulman, la science et la conscience. Le

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prolongement naturel des lieux du culte a t tout naturellement les coles coraniques, qui ont donn lieu par la suite des coles multidisciplinaires et enfin des coles spcialises dans les diffrentes sciences.
Un objectif conomique de redistribution des revenus d'une manire statique, et d'investissement social d'une manire dynamique. Cette institution doit par ailleurs contribuer une ducation gnrale en matire de comportement conomique. Un double objectif stratgique

D'abord la formation au sens des communauts musulmanes dans le monde, particulirement dans les pays o ils constituent des minorits, des lites alphabtises et duques, conscientes de leurs responsabilit, ducatives de ces communauts.
Ensuite le financement lmentaire autonome des minorits musulmanes dans le monde et la prservation de l'existence mme de ces communauts, grce aux institutions fondamentales la mosque et l'cole qui les protgeaient et qui taient financ par le Waqf. L'historique du bien Waqf La premire personne avoir organis le bien Waqf font le Cadi Taoubatou bnou namir juge du Khalifa Hisham Bnou Abdel Malik en Egypte. Il lui consacra un Diwan particulier sous sa direction. Ainsi trs tt - un sicle aprs l'apparition de l'Islam - l'institution du Waqf ft sous la gestion et le contrle du juge des juges au lieu d'tre sous la tutelle du Visir et fut organiss en Diwan avec un compte spcial appel " mal al Awqaf" (Trsor duWaqf). Beit

Sa gestion et sa comptabilit taient donc totalement spares des fonds publics et son contrle sous la tutelle du pouvoir juridictionnel. Le juge avait donc seul le pouvoir d'autoriser le responsable Waqf du de s'endetter au profit du Waqf et la possibilit de le rvoquer aprs l'avoir mandat.
Les rles spcifiques du Waqf sur le plan conomique Nous pouvons rsumer ces rles en trois catgories: un rle en matire de structure agraire un rle en matire d'infrastructure urbaine et un rle en matire de transport. - Le rle du Waqf en matire de structure agraire:

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Les structures agraires ont souvent t dterminantes dans l'volution historique des systmes productifs. Le monde musulman n'a pas chapp cette rgle. Dans les pays musulmans conomie agraire on a observ deux formes de Waqf dans l'agriculture.
- Le rle des biens et services agricoles : tels l'achat des semences pour les paysans, l'quipement en irrigation ou en puits, l'achat des btes de traits, des outils agricoles, etc

- Le Waqf des terres agricoles : qui a pris une infrastructure surprenante dans beaucoup de pays musulmans. Ainsi en Egypte sous le rgle de Ali Bacha et sur sa demande une enqute sur les terres agricoles avait montr que 60.000 feddan taient des biens Waqf sur un total de deux millions de feddan de terres agricoles, soit 30% de la totalit des terres. La mme chose en Turquie o les statistiques ottomanes 173 montraient que le tiers des terres agricoles tait des Waqf terres .
Le cas de la Tunisie est aussi similaire ainsi aprs l'occupation franaise de tous les terres publiques du le Waqf en Tunisie en fin 1919, il restait encore 174 tiers des terres agricoles sous la forme de privs . Waqf Cette importance presque gnralise des terres Waqf agricoles et des biens et services Waqf agricoles apporte une rponse une question fondamentale pourquoi le systme mode de production fodale ne s'est pas dvelopp au Maghreb et dans d'autres contres du monde musulman malgr l'apparition de certaines fodalits limitant le bannissement de l'esclavage par l'Islam et l'encouragement de la libration des esclaves a aussi contribu au dveloppement du systme fodal. Le rle de la colonisation dans le dmantlement des structures du Waqf La politique coloniale franaise a uvr d'une manire claire directe pour dtruire les structures agraires du Waqf, afin de rcuprer les terres et de dmanteler les structures, que ce soit en Algrie en Tunisie, au Maroc ou en Syrie, et ce au moment o les minorits chrtiennes ou juives, quant elles se trouvaient dans ces pays, bnficiaient d'une sollicitude particulire de la part des autorits coloniales.

173

Tourat Armaghane: Aperu sur les Awqaf en Turquie en arabe. Un ouvrage collectif intitul "La gestion et la fructification des biens Waqf", en arabe. Banque Islamique de Dveloppement (1994), Djeddah, p: 339. 174 Cf. Cheikh Mekki Naciri: les Ahbass islamiques au Royaume du Maroc, en arabe, p. 137, ed. Ministre des Awkaf et des affaires islamiques.

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La colonisation anglaise en Egypte, en Irak et plus tard en Palestine, a opt par contre pour la prservation de ces structures. Ainsi le ministre du Waqf en Egypte tait en dehors de l'autorit de tutelle anglaise. En Palestine, c'tait le Conseil islamique suprieur form par les autochtones musulmans lus qui dirigeait les affaires religieuses. La colonisation espagnole dans les rgions du Nord avait aussi une attitude de respect vis--vis des structures islamiques dans ses rgions. Plus encore, l'Etat Ottoman ne s'est jamais ingr dans les affaires des biens religieux des minorits juives ou chrtiennes.
Les communauts musulmanes ont toujours ragi violemment contre ces atteintes, en sentant que l'objectif est en ralit la dsarticulation de la structure communautaire de la socit musulmane. Au Maroc, le ministre des Habous existe depuis prs de trois sicles (depuis 1140 de l'Hgire). La colonisation agraire avait pratiquement envahi toutes les terres agricoles du Waqf. Il ne restait aprs l'indpendance que 77.000 hectares du sur un total de 5 millions soit moins de 2% des terres agricoles Waqf . Le rle duWaqf en matire d'infrastructure urbaine L'infrastructure religieuse et culturelle Le Waqf a toujours t la source principale de la construction des mosques dans le monde islamique. La premire mosque Waqf est la mosque Quoba en Mdine difie par le Prophte (PPSL). Il est ainsi devenu un moyen de financement des lieux du culte (les mosques), des Lieux Saints de l'Islam: la Mecque, Medine et Al Qods, et des coles coraniques extrmement nombreuses. Ainsi en Sicile, Ibn Haoukal avait rpertori 300 coles coraniques (Kouttab) toutes finances par le Waqf, dont certaines pouvaient contenir plusieurs centaines, voire plusieurs milliers d'enfants. Certains Waqf taient destins l'achat de fournitures scolaires pour les enfants de la Mecque et de 175 Mdine . En dbut les coles taient des annexes aux mosques, mais ensuite ce sont les mosques qui taient difies en complment des coles. Les fonctionnaires pouvaient aussi profiter de l'enseignement dispens dans les coles Waqf, mme s'ils n'taient pas pauvres. Certaines coles Waqf taient devenues de vritables cits universitaires, grce aux multiples services dont bnficiaient les tudiants (cantines, bibliothques, internat, bains maures, etc..).
175

Oussama Attouki, cit par Abd el Malek Ahmed Assaid dans "le rle social Waqf du ", en arabe, un ouvrage collectif op. cit. p. 235.

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CertainsWaqf taient destins la fabrication du papier pour le mettre la disposition des crivains et des tudiants. Les tudiants campagnards pouvaient voyager vers les villes, la recherche du savoir, grce l'infrastructure universitaire permise par le . Waqf Les enseignants taient pays par l'argent du , ce qui les rendaient Waqf indpendants matriellement et moralement des appareils d'Etat. Ces rmunrations taient souvent trs honorables dans l'Universit d'El Azhar. Le premier avoir port ces habits est l'Imam Abou Youssouf. Cette tradition va ensuite se propager en Europe et aux Etats-Unis l'universit d'Oxford.
Les colesWaqf ont ainsi assur la fois l'indpendance du systme ducatif par rapport l'Etat et la dmocratisation de ce systme qui favorisait l'accs aux pauvres. Certaines coles ont connu une grande rputation et bnficiaient d'une infrastructure de qualit suprieure. Ils taient le refuge et le secours des Oulmas et des tudiants opprims par les autorits, qui trouvaient dans ces fonds un moyen de subsistances. Ibn Joubeir nous informe qu' son poque (7me sicle de l'Hgire) il avait recens 400 coles Waqf Damas. Les Oulmas ainsi que les princes et princesses rivalisaient dans la course la ralisation des coles Waqf. Les Sultans et les Princes ainsi que les Oulmas lguaient trs souvent leurs bibliothques en biens Waqf. Parmi les bibliothquesWaqf de grande rputation, nous citons la bibliothque de Banou Amar Tripoli en Syrie o travaillaient la reproduction des livres, 180 personnes jour et nuit, et qui contenait un million d'ouvrages. C'est le cas aussi de la bibliothque du Caire qui a t un Waqf du Khalifa Al Hakim Bramri Allah qui contenait 2,2 millions d'ouvrages, ce qui ne prsentait 20 fois le nombre d'ouvrages de la fameuse bibliothque d'Alexandrie au temps des romains. D'autres Oulmas ont lgu leurs bibliothques enWaqf bien. Comme les universitaires taient en gnral des Oulmas et donc des jurisconsultes, ils travaillaient parfois dans la magistrature. Or les magistrats ont pu souvent garder leur indpendance vis--vis de l'Etat grce leur gestion des biensWaqf. Mme les tributs barbares venus du Nord de la Russie qui ont envahi le monde islamique, ont aprs leur adhsion l'Islam commenc consacrer des biens Waqf aux uvres sociales. Ainsi A. Boukhara la mre de Malako a 176 construit deux coles en biens . Waqf chacune disposant de mille tudiants

176

Cit par Abd El Malek Assad op.cit. p. 259.

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Le rle du Waqf dans l'dification des autres infrastructures sociales Le Waqf s'est ensuite largi a beaucoup de domaines sociaux particulirement le domaine mdical travers la pharmacie, le secteur vtrinaire, les coles de mdecine ou les hpitaux psychiatriques, les auspices destins aux pauvres, aux malades et aux dbiles mentaux, ainsi que des Waqf pour difier des tribunaux ou des fortifications militaires, pour dblayer la neige, pour la protection des animaux ou les nourrir sur des places publiques et biens d'autres. Le rle du Waqf dans l'infrastructure des transports Le Waqf a aussi servi l'dification des routes. L'Etat Ottoman qui a dur 6 sicles (du 12 au 19me sicle) rvle des aliments extrmement intressants de l'histoire conomique du monde musulman. Ainsi durant le rgle du Sultan Abd El Hamid, les autorits ottomanes, qui taient responsables des Lieux Saints, ont pens difier une ligne ferroviaire qui relie Damas la Mecque, offrant ainsi aux plerins des conditions de rapidit, de scurit et de confort sans prcdents, devant la dimension du projet, une commission fut charge de recueillir des dons de la communaut musulmane de l'Extrme Orient jusqu'au Maghreb. En plus, des timbres fiscaux spciaux furent dits au nom de cette ligne de chemins de fer, et imposs l'usage dans les administrations ottomanes et auprs des particuliers. Cette ligne gigantesque a t renforce par une srie de concession d'exploitation au service de la ligne qui a t prolonge jusqu' la ville sainte de Mdine. Ensuite l'Etat Ottoman a promulgu par la loi de 1330 le statutWaqf de , pour les musulmans, de cette ligne. En 1914, les Ottomans ont refus de cautionner un crdit franais, par cette ligne de chemins de fer, arguant de sa nature Waqf les accords de Lausanne en 1923 consacrant le dmantlement de l'Etat Ottoman et l'accord Franco - britannique s'engageaient explicitement prserver la nature Waqf de cette ligne. Mais les anglais ont littralement fait clater ce rseau en vendant une part aux chemins de fer syrien, une autre part aux chemins de fer de Palestine, en vendant une part de ses quipements la tonne et en laissant le reste rouiller au soleil. Pour la partie qui existait en Syrie et o se trouvait le sige de la plus grande usine mcanique ottomane qui fabriquait et entretenait le matriel ferroviaire, les colons franais ont vendu la concession une socit franaise, pour enterrer jamais l'existence de ce rseau unifiant le monde islamique par les transports.

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Les rles conomiques et financiers spcifiques du Waqf Ces rles sont pour la plupart de nature plus rcente, elles expriment ainsi les fonds d'volution que peuvent prendre les Waqf dans les pays musulmans. Ainsi sur le plan financier, le Waqf a dj servi couvrir les dficits rgionaux, lorsque l'intrt public l'exigeait. Il a permis une accumulation et une prservation du capital. Plus rcemment, on a ralis la capacit de cette institution contribuer un processus d'intgration conomique: l'argent du gr par les banques Waqf islamiques, est en mme temps source de cration de banques islamiques. C'est le cas de Banque Faal al Islami en Egypte cre par les de ce pays et de Awqaf Banque Attadamoun Al Islami fi Soudan et la Socit islamique de Luxembourg cre par les Awqaf des Emirats Arabes Unis. La gestion rationnelle des biens Waqf Les formes contractuelles d'investissement et de gestion de biens : Waqf 1) Une technique traditionnelle consistait vendre pour un bien productif, aprs autorisation du juge un pas de porte qui galise pratiquement la valeur marchande du bien en change d'un loyer symbolique sur une longue dure, et de la possibilit de raliser toutes les transformations sur les biensWaqf qui deviennent sa proprit. Le contrat d'exclusivit (haq al hikr), qui rentre dans la catgorie de Akd al Istisn'a, a t pratiqu historiquement. Il offre l'avantage de mettre la disposition de l'institution Waqf, de l'argent liquide qui elle peut utiliser dans la rentabilisation d'autres biens Waqf. Elle la prive, toutefois, de l'utilit de ce bien pour trs longtemps, ce qui fait d'elle une technique usage exceptionnelle n'utiliser qu'en cas d'extrme ncessit. une deuxime technique appele contrat des deux locations ou encore (2 (Haq al ijar) a t imagin aprs l'incendie qui a dtruit la plupart des immeublesWaqf de Constantine en 1020 de l'Hgire. Elle s'inspire du contrat d'exclusivit en donnant droit un loyer instantan qui approche la valeur du terrain et qui permet de renouveler les constructions et un loyer annuel de faible valeur. A terme tous les biens construits deviennent proprit du Waqf ( Moucharaka moutanakissa ). La diffrence avec le contrat dexclusivit est que dans le premier cas, les constructions sont

473

proprits de linvestisseur, alors que dans le deuxime cas ils restent une propritWaqf.

Dans les deux cas toutefois, lutilit du bien Waqf est sacrifie en change dune simple revalorisation de celui-ci. En effet, ces contrats donnent lieu des droits acquis des investisseurs mme aprs leur mort. qui passe par lvaluation La technique des crdits obligatoires, conomique du besoin dun projet de restauration ou de dveloppement dun bien Waqf. Ensuite lmission dobligations, quivalentes aux besoins. Les porteurs de ces obligations partageront les loyers avec la direction du, de Waqf manire assurer un bnfice ces porteurs, et assurer le rachat terme fix des obligations par cette direction, sous garantie du gouvernement. Cette technique ne sinsre pas dans les contrats de Moudharaba, puisque la bien Melk est inalinable. Elle est simplement une forme de crdit terme avec rmunration sous forme dun pourcentage du loyer. Et lobligation nest quune attestation de la valeur du crdit terme. La caution gouvernementale qui est en ralit celle de la direction du Waqf, contredit aussi lacte de Moudharaba, qui exige labsence de cautionnement. Cette technique est toutefois envisage avec plus de rserve que les deux premires. On peut ainsi envisager plusieurs forme dinvestissement sur le bien par association de linvestisseur (Moucharaka) condition selon les Waqf fouqahas que ces associations ne donnent pas linvestisseur un droit permanent sur le revenu ou sur le capital du bien Waqf, ce qui serait en contradiction avec son principe. Ces formules doivent lui mnager la possibilit de rcuprer son investissement initial, dans des dlais prcis, plus une marge bnficiaire stimulante, de manire permettre de minimiser les risques pour celui-ci. Cest donc uneMoucharaka dgressive. LaMoucharaka permanente ne fait pas encore beaucoup dadeptes au sein des coles jurisprudentielles. Lexprience a montr que les biens Waqf ncessitent, pour quils continuent remplir correctement et rationnellement leurs fonctions, des investissements. Or ces investissements ne peuvent entacher les biens par Waqf des crdits usuraires, contraire aux principes mmes de leurs existences. Ces crdits peuvent tre assurs par lmission dobligations valeur prcise, garanties par lEtat, avec des taux de profits fixes qui seront partags entre les dtenteurs de ces bons et linstitution du Waqf. Ces bons sont lis des projets dinvestissement prcis, susceptibles dtre rentables, et nintgrant aucune

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opration usuraire. Cette technique est pratique en Jordanie, o la lgislation accorde le droit dmission de ces obligations sans intrts, trois organismes : Le ministre du ; Waqf et des affaires et des lieux saints Les institutions publiques qui ont lautonomie financire, Les municipalits. Trois conditions pralables sont nanmoins exiges : Que le projet soit conomiquement rentable ; Quil soit autonome par rapport dautres projets de linstitution concerne ;

Quil soit gr financirement dune manire indpendante pour permettre sur le plan comptable lamortissement du crdit et le dgagement des bnfices.
Ces conditions montrent laspect attrayant que cherche offrir ces obligations. Ils poussent rflchir sur lopportunit de crer un organisme spcifique en Jordanie, charg grer et fructifier les biens Waqf, indpendant du ministre de tutelle, ou un organe de gestion de chaque projet du genre, qui disparatra avec le remboursement complet du projet pour devenir nouveau sous la tutelle du ministre. Ce principe dautonomie de gestion, considr comme un pralable dans le processus de rationalisation de la gestion de ces biens, suppose la runion de trois conditions interdpendantes : La personnalit morale du projet, indpendamment de linstitution de tutelle ; ce qui rend le bien assujetti notamment Zakat la (obligatoire selon le rite malkite). Une comptabilit autonome, distincte, de la comptabilit gnrale de linstitution de tutelle, permettant de dgager avec prcision la part bnficiaire des obligataires. Le rglement pralable de ces parts avant toute opration financire ventuelle. La lgislation a aussi prvu la possibilit pour lorganisme dmission de ces obligations de charger les banques qui fonctionnent selon les principes islamiques, ou dautres institutions spcialises de grer ces missions, moyennant une rmunration prvue sur les revenus de ces oprations. Cette

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ouverture tient compte de la complexit du march financier, et du besoin de matriser ce dernier. Une commission spciale appele commission dmission des obligations de Moudharaba constitue de responsables financiers de jurisconsultes et de reprsentants de secteurs indpendants, a t constitue. Par ailleurs, des avantages fiscaux sont venus renforcer ce type de placement. Le cautionnement de lEtat pour les porteurs de ces obligations est considr comme une garantie principale pour des placements qui ne donnent pas lieu des titres de proprit, donc ne sont pas susceptibles de revente, ni un bnfice fixe. Ce risque est attnu par ltude pralable trs minutieuse de la rentabilit du projet, et dautre part par le suivi systmatique chaque tape par la commission, et qui est sanctionn par un rapport annuel pendant et aprs la ralisation du projet. Il y a aussi possibilit de crer comme en Turquie actuellement Banque Al Waqf, soit une banque qui se charge de toutes les oprations financires des fonds duWaqf, paralllement aux oprations de fructification de ces fonds dans le domaine commercial, mais aussi dans des oprations de placement et dinvestissement. Cette banque fonctionnerait comme une banque islamique spcialise. Les formes de gestion des biens Waqf Trois formes sont rpertories dans la gestion des Waqf biens: La gestion directe par ladministration de tutelle de lexcution des travaux ncessaires la gestion de ces biens. Cette mthode est souvent lourde et coteuse. La dlgation du pouvoir de gestion, qui peut tre faite par des organismes spcialiss et mieux arms, en contrepartie dune redevance annuelle. Laffectation du droit de gestion dun projet une socit qui devient responsable en contrepartie dune redevance fixe pour linstitution du . Waqf

Conclusion
La premire caractristique est la permanence de son statut, et premire consquence applique de cette caractristique est que la premire dpense privilgie duWaqf est la dpense dentretien et denrichissement de ces biens, de manire lui permettre de rpondre positivement son objectif. Or cet

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entretien est la responsabilit du responsable du Waqf qui peut tre le propritaire lui-mme ou celui quil a dsign ou le Nadir Waqf, du mais pas le bnficiaire, sauf sil a t dsign comme responsable. La plupart des biens Waqf sont des biens fonciers. Ces biens disposent gnralement de trs peu dargent liquide, et trs peu de main duvre. Or la gestion des immeubles en location par exemple ou celle des lieux de prire ncessite un effort administratif apprciable. La construction sur desWaqf terres ncessite beaucoup dargent liquide. Comment donc agir sil sagit dun projet de construction et de gestion dun htel par exemple ? Le Waqf prsente sous cet angle, selon Anas Zarka les mmes faiblesses que celles observes dans certains services publics, en ce qui concerne les projets dinvestissement, 177 savoir la faiblesse des moyens financiers et la qualit des moyens humains. L'objectif conomique de rentabilisation des biens Waqf doit primer dans le choix de l'affectation de ses ressources. Ce choix amliore la rentabilit et donc amliore les capacits financires de ce secteur. Le projet d'investissement dans le secteur Waqf doit obir aux mmes critres que les autres projets conomiques en gnral.

in Ouvrage Les moyens modernes de financement et d"investissement Anas Zarka 177 Ed Institut IslamiqueLa gestion et la valorisation des biens collectif en arabe sur Waqf de Recherches et de Formation. Banque Islamique, Jeddah 1989 p 185.

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LE FINANCEMENT ISLAMIQUE: CONCEPT ET PRINCIPES GENERAUX

Par Dr. Ridha Saadallah

I. Introduction : Du financement et de quelques termes proches

La notion de financement voque souvent dans les esprits l'existence de dlais de paiement, ainsi que le transfert de ressources financires entre deux parties, directement ou par l'intermdiaire d'un tiers. Bien que ces vocations soient fondamentalement correctes et correspondent aux cas de figure les plus significatifs du financement; elles ne sont, en toute rigueur, pas exactes. Il serait, dans ces conditions, utile de considrer de plus prs le contenu prcis de cette notion, en revenant la dfinition qui en est donne, et en la plaant par rapport des notions apparentes, telles que celles du crdit et de l'intermdiation financire. Le dictionnaire Larousse dfinit le financement comme "l'action de procurer une entreprise, un organisme public ou semi-public, les moyens financiers ncessaires son fonctionnement, son dveloppement ou l'accomplissement de sa tche". Cette dfinition englobe bien sr les relations bilatrales correspondant un transfert de fonds des pargnants vers les entreprises ou organismes en besoin de ressources financires. Mais, elle embrasse aussi les situations de financement unilatral o il n'y a aucun transfert de ressources comme dans le cas bien connu de l'autofinancement des entreprises. Le financement bilatral implique le temps puisqu'il n'a de sens que si les ressources mises la disposition des units en besoin de financement ne sont rembourses que plus tard, lorsque l'utilisation de ces ressources aurait gnr des revenus supposs capables d'un tel remboursement. La dfinition ci-avant pche cependant par manque de gnralit. Elle ignore les mnages qui expriment souvent un besoin de financement et en obtiennent sous forme de crdits la consommation, de crdits fonciers, etc. Il apparait donc, qu'hormis l'autofinancement, la notion de financement traduit la fois un transfert de ressources et l'existence de dlais. Le financement est soitparticipatif soit crateur de dettes. Dans le premier cas, le pourvoyeur de fonds prend part, peu ou prou, aux dcisions de gestion de l'affaire dans laquelle les fonds ont t investis et en partage, par consquent, les rsultats. Dans le second, le financier garde son indpendance par rapport l'affaire objet du financement et entretient avec son titulaire une relation de crdit. La pratique

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extensive de cette seconde forme de financement explique pourquoi la notion de crdit est souvent associe celle de financement.
Le crdit est dfini comme "une transaction entre deux parties, dans laquelle la premire fournit de la monnaie, des biens, des services, ou des titres, (1) contre une promesse de paiement futur par la seconde" Le champ de cette dfinition est vaste. Il englobe le prt en monnaie quels qu'en soient la dure ou l'instrument, la vente crdit et le crdit-bail qui est une vente crdit portant sur les services d'une machine ou d'un quipement. Elle recouvre aussi des formes par usites de crdit, tels que le prt en nature ou le troc avec dlai de rglement et permet de rendre compte de cas insouponns de financement, tel que celui qu'accorde l'employ son employeur en acceptant le paiement de son salaire la fin de chaque mois, alors qu'il offre ses services tout au long de la priode. Le transfert des ressources financires des units excdentaires vers les units en dficit peut se faire directement par la rencontre sur un march des diverses units. On parle alors de finance directe. Il peut aussi se faire, et c'est souvent le cas, par l'intermdiaire d'institutions financires qui collectent des ressources financires auprs des pargnants et les distribuent ensuite aux demandeurs de capitaux. Il s'agit alors de finance indirecte, base sur le rle d'intermdiation financire des institutions financires, dont les banques. La finance directe occupe une place de plus en plus large l'intrieur des systmes financiers des pays dvelopps.
II. Le financement islamique

Par financement islamique on entend toute provision de ressources financires gouverne par la . Chari'a En introduisant l'axiome de l'indispensable soumission des transactions conomiques et financires aux prceptes et canons de l'Islam, on est amen se poser un certain nombre de questions autour des notions dveloppes plus haut. L'Islam accepte-t-il la dfinition qui lui est propre? Le systme de financement islamique se distingue-t-il du systme dominant, quand la nature ou aux modes de financement? L'intermdiation financire est-elle souhaitable en Islam et, si oui, sous quelle forme? Il nous semble que les dfinitions proposes du financement et des notions apparentes sont plutt neutres et ne sont pas charges de valeurs thiques que l'Islam rpugnerait. Mais c'est au niveau de la nature du financement et de ses modalits que des diffrences significatives peuvent tre identifies entre le systme islamique gouvern par la et son oppos que nous qualifions, pour Chari'a

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la simplicit de l'expos, de conventionnel. En ce sens, on parle d'un concept de financement islamique plutt que d'un concept islamique de financement.

S'agissant maintenant de la nature et des modes de financement, la prohibition duriba jette les bases d'une spcificit du systme financier islamique par rapport au systme conventionnel, dont l'difice repose fondamentalement sur le paiement d'intrts dbiteurs et crditeurs. Les juristes et conomistes islamiques ont tent de dcouvrir l'essence du systme de financement islamique et les principes gnraux qui le gouvernent en partant de leur interprtation du sens et des raisons de la prohibition du par riba, et comparaison avec les caractristiques des transactions admissibles au regard de la Chari'a.
III. Signification de la prohibition du riba

Il est admis par les jurisconsultes musulmans que le riba prohib en Islam ne se limite pas l'usure, mais qu'il inclut les intrts pays sur les prts de toutes sortes quels qu'en soient l'ordre de grandeur et l'usage auquel ils sont destins: prts la production ou prts la consommation. La Chari'a proscrit, en effet, toute prime contractuelle sur le montant d'un prt de biens fongibles (dont la monnaie). Elle interdit galement le retrait par le prteur d'un quelconque avantage de son prt, sauf si cet avantage est librement accord par l'emprunteur aprs remboursement du prt et sans en constituer une condition tacite ou explicite. La recherche des raisons de la prohibition de l'intrt a donn lieu certaines interprtations, dont on peut citer: L'intrt est interdit parce qu'il constitue une rmunration contractuelle fixe et connue d'avance.

L'intrt reprsente la rmunration du temps qui ne devrait pas faire l'objet d'change.
L'intrt est injuste parce qu'il correspond une rmunration garantie du prteur, alors que les risques sont (2) totalement assums par l'emprunteur . L'importance de ces interprtations rside en ce qu'elles constituent le fondement des propositions d'un systme alternatif de financement libr riba, du avances par divers juristes et conomistes musulmans. C'est ainsi que certains cartent l'ide qu'un systme islamique de financement puisse faire place des modes de financement taux de rendement fixe et connu d'avance. Ils avancent

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que l'alternative au financement bas sur l'intrt est le financement participatif fond sur le partage des opportunits de profit et des risques de perte.
Que penser de telles interprtations? 1. Prohibition de l'intrt et fixation ex-ante de la rmunration Observons, tout d'abord, que l'intrt n'est pas ncessairement fixe et connu d'avance. Il peut tre variable et connu uniquement au moment du remboursement. Il en est ainsi lorsque le contrat stipule que la charge d'intrt sera dtermine par rfrence un certain taux d'intrt, prvalant la date de remboursement. Il n'empche, que l'intrt, mme variable et connu seulement expost, est illicite. Notons ensuite, que la vente crdit, licite d'aprs l'opinion quasi-unanime des jurisconsultes musulmans, comporte bien une rmunration fixe et connue d'avance le capital. Htons, nous cependant de remarquer que rmunration fixe n'est pas synonyme de rendement fixe. Nous aurons l'occasion plus loin dans ce papier, de revenir sur cette distinction et de montrer que le rendement de la vente crdit n'est pas connu ex-ante par le crditeur, en raison de la prsence d'un lment de risque. On en conclut que la fixation ex-ante de la rmunration n'est pas la raison essentielle de la prohibition de l'intrt. Il n'est pas non plus correct d'infrer de cette prohibition, que le systme islamique de financement repose exclusivement sur les modes participatifs o la rmunration n'est connue qu'ex-post. La discussion qui suivra sur la relation entre la prohibition de l'intrt et la notion de la valeur du temps, renforcera davantage cette conclusion. 2. Prohibition de l'intrt et valeur du temps L'interprtation de l'intrt comme une relation d'change entre le temps et l'argent a jet dans certains esprits du doute quant la lgitimit de reconnatre au temps une valeur conomique dans le cadre des rgles de .la Chari'a Une lecture attentive des rgles de jurisprudence islamique en matire de vente et de prt permet cependant de conclure, sans quivoque, que l'Islam n'ignore point l'existence d'une valeur conomique du temps et qu'il reconnat la tendance inne des humains prfrer le prsent sur le futur et l'argent comptant sur les crances. Cette reconnaissance est explicite dans le cas de la vente crdit, puisque l'opinion quasiment unanime des fuqahas admet la licit de la vente crdit avec majoration du prix. Elle est implicite dans le cas du prt, puisque les le fuqahas considrent comme un contrat de bnvolat. Or le bnvolat n'aurait de sens que si

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une somme prte aujourd'hui n'avait pas la mme prte aujourd'hui n'avait pas la mme valeur que la mme somme restitue une date ultrieure.
La valeur du temps est donc bien reconnue. Reste comprendre les raisons pour lesquelles l'Islam admet que cette valeur soit prise en compte dans la dtermination du prix de la vente crdit, alors qu'elle ne peut avoir de contrepartie matrielle dans le cas du prt. L'explication peut tre recherche sur le double plan micro et macro-conomique. Au niveau micro-conomique, la diffrence entre le prt intrt et la vente crdit est subtile; beaucoup d'esprits trouvent de la peine la saisir. Il en fut ainsi des Arabes de l're pr-islamique comme en tmoigne le verset 275 de la Sourate II (La vache). "... Cela, parce qu'ils disent: "Le commerce est tout fait comme l'intrt". Alors qu'Allah a rendu licite le commerce, et illicite l'intrt...". Il en est encore ainsi de beaucoup de contemporains. Pourtant, la diffrence existe bien. Le prt intrt est fondamentalement injuste, parce qu'il n'y a pas d'quivalence entre l'intrt que reoit le prteur et le cot d'opportunit qu'il supporterait cause du prt qu'il accorde. En effet, l'intrt peru est certain, garanti et d'un montant connu (ex-ante ou ex-post, peu importe), alors que de l'autre ct de l'quation, le sacrifice par le prteur du bnfice qu'il aurait retir de l'investissement de l'quivalent du prt est seulement probable, et quand bien mme il se raliserait, son montant est inconnu a priori. Par contre la vente crdit est exempte d'une telle injustice. Dans cette transaction, le temps ne fait pas l'objet d'un change indpendant; il est un corollaire de l'objet vendu. Sa prsence influe sur les dterminants du prix, mais n'a pas droit une rmunration spare. En somme, dans la vente crdit, l'quation porte d'un ct sur un objet vendu associ au temps et de l'autre sur un prix intgrant une rmunration du temps. L'injustice est alors inconcevable dans cette transaction, pourvu qu'il y ait consentement mutuel des deux parties et que les conditions gnrales du contrat de vente soient respectes. Au niveau macro-conomique, il apparat que la prohibition de l'intrt et la licit de la vente crdit contribuent ensemble faonner un systme financier plus table et moins vulnrable aux effets pervers de la spculation. En effet, la prohibition de l'intrt rtrcit considrablement le champ d'application du prt en tant qu'instrument de financement de l'conomie et le confirme aux utilisations (dictes par des considrations de charit et de solidarit sociale. Les modes de financement permissibles sont alors fonds ou bien sur la vente crdit ou sur la participation aux rsultats des affaires dans lesquelles le capital est investi. Tous sont lis des oprations conomiques relles, et de ce fait le volume du flux financier ne peut dpasser les besoins de financement des flux rels de biens et de services. Le systme financier islamique, dbarrass de l'intrt sur les prts,

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ralise ainsi une parfaite synchronisation de la sphre relle et de la sphre montaire de l'conomie. L'importance de ce rsultat est davantage mise en vidence lorsqu'on constate le rle fondamentalement destabilisateur que joue l'institution du prt intrt dans les conomies avances en alimentant constamment la spculation base sur le principe que l'on peut acheter sans payer (3) et vendre sans dtenir . En 1989, "les flux montaires, essentiellement spculatifs, entre les pays du groupe des sept (sont) de quatre fois plus levs que ceux trente (4) correspondant aux transactions sur les biens et services" .
IV. Les composantes du systme financier islamique

La prohibition duriba pose la question de la nature et des proprits de l'alternative islamique au systme de financement fond sur l'intrt. En principe, toute technique de financement qu'on peut envisager et qui ne transgresse pas les rgles de la Chari'a, dont principalement l'interdiction du et du"gharar"(5), est riba acceptable. L'ensemble des techniques de financement admissibles est donc thoriquement ouvert. On observe cependant que les conomistes, juristes et financiers musulmans, qui se sont trouvs, soudain et aprs des sicles de rupture avec leur hritage juridique, confronts la ncessit de concevoir des alternatives islamiques au financement intrt, se sont tourns vers les transactions connues de la jurisprudence islamique et ont tent d'en faire des instruments de financement capables de remplir les fonctions financiers du prt intrt tout en demeurant conformes aux principes deChari'a la . La tche est la fois noble et difficile; des efforts continuent d'tre dploys en vue de raffiner les instruments proposs et de rpondre aux besoins incessantes de concevoir de nouveaux instruments capables de prendre en compte les innovations financires introduites dans le systme financier conventionnel. A ce stade, il serait utile de passer en revue brivement les principales transactions financires connus du fiqh traditionnel, d'en montrer le potentiel d'utilisation comme techniques de financement et de souligner l'apport des auteurs contemporains pour en faire des modes de financement oprationnels. 1. La moudharaba Il s'agit d'une forme d'association entre le capital financier d'une part et le travail de l'autre. La gestion de l'affaire est totalement entre les mains du "travailleur", alors que les actifs acquis grce au capital avanc demeurent la proprit du "capitaliste". Les profits nets sont partags entre les deux parties suivant des proportions agres d'avance, alors que la perte sur le capital est la charge du seul "capitaliste". La moudharaba fut utilise principalement dans le commerce; le capital est d'abord transform en marchandises qui sont ensuite revendues et le capital retrouve nouveau sa forme liquide. Le bnfice, s'il y en a, est alors connu et rparti comme agr.

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Historiquement, lamoudharaba fut une rencontre entre deux parties possdant des formes de richesse complmentaires (le travail et l'argent) plutt qu'un moyen de financement. Elle renferme cependant un potentiel d'utilisation comme moyen de financement puisqu'elle permettrait d'avancer l'entrepreneur au besoin de ressources financires les fonds ncessaires son activit. Les auteurs contemporains ont saisi ce potentiel, mais ont aussi vu la possibilit d'utiliser la moudharaba pour collecter des ressources par des intermdiaires financiers. Ils ont, cependant, d recevoir des ajustements de la forme classique type de la moudharaba, en se fondant chaque fois sur une opinion lgale mise par l'une ou l'autre des principales coles du fiqh. Ainsi la moudharaba pratique par les banques islamiques admet-elle:
le mlange des fonds avancs par plusieurs "capitalistes" (i) (dposants) des moments diffrents et aprs que la banque ait commenc l'investissement des premiers fonds reus. l'avance des fonds reus par le "travailleur" (la banque) un (ii) autre sur la base d'une deuxime , tout en conservant son moudharaba droit une partie des profits que raliserait le second "travailleur" (l'utilisateur ultime du fonds). Cet amendement constitue, en fait, le (6) fondement de la fonction d'intermdiation des banques islamiques . l'acceptation de l'valuation des actifs nets au lieu de la pure (iii) liquidation comme base de dtermination du profit. 2. La moucharaka La moucharaka est la participation de deux ou plusieurs parties au capital d'une mme affaire. Chaque partenaire a le droit d'intervenir directement dans la gestion de l'affaire; les bnfices nets tant partags suivant des proportions pralablement agres et les pertes supportes au prorata de la contribution de chacun au capital. Le potentiel de financement de la est vident. Elle permet de moucharaka mobiliser des fonds ncessaires la cration d'une entreprise ou son expansion ou bien financer une opration spcifique. Cette forme de financement est commune au systme islamique et conventionnel de financement. La seule nouveaut introduite par les auteurs musulmans contemporains rside probablement dans la notion de participation dgressive qui permettrait la banque qui adopte ce mode de se dgager de l'affaire suivant un chancier connu d'avance. 3. La vente crdit

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La vente crdit est une technique de financement universellement pratique. Elle est licite mais la double condition que le prix soit dfinitivement fix et qu'il ne distingue pas entre la valeur au comptant de la marchandise et la rmunration du crdit. La vente, qu'elle soit crdit ou au comptant, peut revtir soit la forme moussawamah dans laquelle le prix est ngoci entre les deux parties sans rfrence au cot d'achat, et la forme mourabaha o les deux parties ngocient la marge sur le prix ou le cot d'achat annonc par le vendeur. Dans le systme conventionnel, la vente crdit est essentiellement une forme de finance directe; les banques n'y intervenant que par le biais de la mobilisation des effets de commerce ns des oprations de vente crdit. L'innovation du systme de financement islamique fut d'en faire une technique de finance indirecte pratique par les banques islamiques. On y est arriv en apportant par les banques islamiques. On y est arriv en apportant certains ajustements la forme classique de la vente crdit. Ces ajustements sont dicts par la volont de ne pas trop s'carter de la nature classique des banques en tant qu'intermdiaires financiers manipulant des documents plutt que des marchandises. Ainsi la vente crdit pratique par les banques islamiques se caractrise-t-elle par les traits suivants:
Elle adopte la forme i. mourabaha plutt que la ; la premire ayant l'avantage oprationnel de pouvoir moussawamah exprimer le rendement nominal de la banque en pourcentage du capital avanc. Elle exige que la vente soit prcde d'une promesse ii. d'acheter de la part du demandeur de financement, ce qui viterait la banque de se transformer en commerant, et limiterait son contact avec la marchandise au strict minimum ncessaire aux respects des exigences de Chari'a la . La banque autorise, le plus souvent, le demandeur de iii. financement ngocier lui-mme les termes et conditions d'achat de la marchandise avec le fournisseur. Il arrive mme que le client soit mandat pour prendre possession, au nom de la banque, de la marchandise dlivre par le fournisseur. Il est noter que, quel que soit le degr de dsengagement de la banque vis--vis de l'opration commerciale proprement dite, il demeure toujours un minimum de risque que la banque prend en charge en raison de sa possession de la marchandise finance pendant un certain laps de temps. 4. La vente "salam" C'est une vente crdit mais l'envers, le prix tant pay au comptant alors que la marchandise vendue n'est dlivre que plus tard. Elle constitue un

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moyen adquat de financement des intrants de production. Cependant, la banque qui voudrait limiter au maximum son intervention directe dans l'activit commerciale proprement dite, devrait utiliser la vente "salam" dans le cadre d'un montage financier o elle n'achterait que sur la base d'une promesse "salam" pralable d'achat de la mme marchandise.
5. L'ijarah C'est le crdit-bail. Il s'agit aussi d'une vente crdit, mais qui porte sur les services rendus par un quipement.

Souvent, la location est assortie d'une promesse de vente de l'quipement lou la fin de la priode de location. Elle prend alors le nom d' . ijarah-wa-iqtin 6. L'istisn Littralement, istisn l' est la demande de fabrication. Il ne constitue pas ncessairement un moyen de financement, puisque le paiement peut tre retard jusqu'au moment de la livraison de la chose fabrique. Il peut mme se rduire une simple promesse d'achat d'un certain produit fabriquer. L'devient un istisn moyen de financement, lorsque le prix est avanc avant la livraison du produit fabriquer. Dans ce cas, avanc avant la livraison du produit fabriquer. Dans ce cas, il prsente des similitudes avec la vente salam, mais avec cette diffrence que la date de livraison peut ne pas tre fixe. 7. La mouzara et la moussakat Il s'agit d'un contrat d'association entre le capital (terre agricoles, nues ou plantes) et le travail. Elles s'apparentent ainsi moudharaba la . Comme dans cette dernire, le travailleur est aussi libre de prendre les dcisions de gestion, sans intervention du propritaire de la terre. Mais la diffrence demoudharaba la , c'est le produit (grains ou fruits) qui fait l'objet de partage entre les deux parties et non le profit net. La fonction de financement de ces deux transactions n'est pas vidente priori, puisque l'association ne fait intervenir que des immobilisations et du travail et qu'elles n'impliquent pas un transfert de ressources financires. Cependant, il est possible d'y voir un acte de financement de deux points de vue diffrents. Selon un premier point de vue, cette formule d'association permet au propritaire de reporter la date de la rcolte le paiement des charges de production (salaires, prix des intrants, cot d'utilisation des quipements, etc.). Il y a de ce point de vue financement accord par le "travailleur" au profit du propritaire. Selon l'autre point de vue, le propritaire aurait pu louer la terre au "travailleur et encaisser immdiatement le loyer. L'adoption de la formule

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mouzara ou

moussakat quivaut alors un financement accord" par le propritaire au profit du "travailleur".

Il reste savoir si cette formule constitue ou pas une technique de financement utilisable par les intermdiaires financiers. En remarquant que le "travailleur" n'est pas oblig de fournir tout le travail ncessaire l'exploitation de la terre lui-mme et qu'il peut se faire assister par la main-d'uvre salarie, on entrevoit la possibilit qu'une institution financire recourt cette technique pour satisfaire les besoins financiers des propritaires terriens. La banque entre alors dans un contrat d'exploitation, du type mouzara ou moussakat avec le propritaire de la terre, loue les services de la main d'oeuvre ncessaire, et avance les fonds ncessaires l'achat des intrants agricoles et la location des quipements. 8. La jola Le contratjola porte sur l'accomplissement d'une tche bien dtermine contre le paiement d'une certaine rmunration. La ne remplit une fonction jola de financement que si le paiement est diffr par rapport l'effort fourni pour accomplir la tche. Les banques islamiques peuvent collecter des ressources financires sur la base de lajola et recevoir ainsi des commissions contre l'investissement de ces ressources pour le compte des dposants. Elles peuvent aussi recourir cette technique pour rendre des services leur clientle.

Aprs cet aperu bref des principes modes de financement la disposition des institutions financires oprant en accord avec la , le moment est venu Chari'a d'essayer d'en extraire les caractristiques principales et d'en dduire quelques principaux gnraux qui sous-tendent l'activit de financement dans un cadre islamique.
V. Principes gnraux de financement islamique

Il est clair maintenant que l'alternative islamique au systme de financement 1. fond sur l'intrt n'est pas ncessairement un systme participatif. Le systme de financement islamique admet parfaitement les deux formes de financement: la participation et le crdit. Il exclut cependant une modalit de crdit qui est le prt intrt.moudharaba La pratique dans le strict respect de laChari'a est aussi lgitime que la moudharaba ou lamoucharaka. Il serait faux de croire que parmi les transactions licites, il y a en ait certaines qui reprsenteraient mieux que d'autres l'esprit de la Chari'a. Toute prfrence l'une ou l'autre de ces techniques de financement ne peut se fonder que sur des considrations conomiques et

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sociales laisses l'apprciation des utilisateurs de ces techniques ou dictes par les pouvoirs publics conformment la politique conomique trace.
Le financement participatif peut s'exercer sous trois 2. formes: le partage des pertes et des profits. C'est le cas de la . moucharaka le partage des profits. C'est le casmoudharaba de la . le partage du produit comme dans la ou lamoussakat. mouzara i. ii. iii. -

Cette classification tripartite repose sur une acception financire de la notion de pertes et de profits. Si la perte est interprte comme incluant la perte de l'effort non rmunr, la moudharaba devient aussi un cas particulier de partage de pertes et de profits, puisqu'en cas de rsultat financier ngatif, le capitaliste pert une partie de son capital et le "travailleur" perd l'effort qu'il a fourni sans contrepartie. La classification deviendrait dans ce cas bipartite. Le financement participatif peut aussi tre class en trois catgories, suivant 3. la nature du capital avanc: avance d'argent liquide ( ). moudharaba i. avance d'immobilisations: terres nues ( ), terres plantes ii. mouzara (moussakat) ou toute autre immobilisation avance sur la base de la participation au produit, tel que par exemple un matriel de transport public. avance de biens meubls comme du tissu donn un tailleur qui iii. le confectionne, le vend et partage le produit de vente avec le propritaire du tissu, suivant des proportions pralablement agres. Tous les modes de financement islamiques impliquent la prise en charge 4. par le financier d'un minimum de risque en sus du risque de dfaut de paiement qui existe mme pour le prt intrt. Ce risque est vident dans le cas des modes pariticpatifs. En effet, tout le capital avanc sous forme de moudharaba ou de moucharaka risque d'tre compltement perdu. Dans la et la moussakat le risque du mouzara propritaire est concurrence du loyer qu'il aurait pu encaisser sil avait choisi de louer sa terre au lieu de l'avancer selon l'une ou l'autre de ces deux techniques. L'exploitant court aussi un risque hauteur du cot d'opportunit de son travail et des dpenses avances par lui.

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Parmi les modes de financement crdit, la salam vente " rvle " le plus clairement l'existence du risque, suivie de l' . En effet, dans la vente ijarah "salam", le financier court le risque de recevoir des marchandises dont le prix serait infrieur la somme avance.
Le financier qui investit ses fonds dans l'acquisition d'un quipement qu'il propose ensuite la location court deux types de risques: Le risque de dfaillance de l'quipement occasionnant des dpenses imprvues ou mme rendant l'quipement inutilisable pour le reste de sa dure de vie hypothtique. Le risque li la possibilit de redouter l'quipement des conditions avantageuses l'chance de chaque contrat de location.

En pratique, ce dernier risque est cart en louant l'quipement pour toute sa sret de vie conomique ou en assortissant le bail d'une promesse de vente de l'quipement la fin de la priode. Les institutions financires qui ont recours au crdit-bail cherchent minimiser les deux types de risques, en ce rapprochant le plus possible du leasing financier. Mais il n'est pas possible d'liminer totalement le risque sans contrevoir aux rgles de la Chari'a. Quant la vente mourabaha, on pense parfois qu'elle est sans risque pour le financier. En fait, mme s'il est minime par rapport d'autres techniques de financement, le risque est bien prsent dans la vente mourabaha. Ce risque est encouru par le financier entre le moment o il prend possession de la marchandise et celui o il la revend au client. La pratique de certainesinstitutions financires a encore une fois cherch minimiser ce risque en garantissant la revente de la marchandise avant de l'acheter d'une part et en raccourcissant au maximum la priode de dtention de la marchandise d'autre part. Il faut cependant observer que, bien que l'adoption d'une attitude prudente soit souhaitable, toute exagration tendant quasiment liminer le risque estomperait la diffrence qui caractrise la vente mourabaha du prt intrt et introduirait du doute sur la licit de cette pratique. Un corollaire de la proprit prcdente est qu'aucun mode de financement 5. islamique n'a un rendement certain. La rmunration peut tre fixe et connue d'avance comme dans le cas de la vente crdit, mais l'existence du risque souligne plus haut fait que le rendement net est incertain.

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CONCLUSION: Les banques islamiques sont-elles des intermdiaires financiers?

A la lumire des proprits sus-indiques des modes de financement islamiques, la question se pose de savoir quel est le rle que devront jouer les banques islamiques dans le systme financier soumis aux prescriptions de la Chari'a. Soulignons tout d'abord que les modes de financement exposs peuvent tre utiliss dans le cadre de la finance directe, sans intermdiaires. Des instruments financiers bass sur ces modes peuvent mme tre dvelopps, et feraient l'objet d'change sur des marchs financiers entre pargnants et demandeurs de capitaux.

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Mais il n'y a rien dans la Chari'a qui empche l'existence d'intermdiaires qui collectent les fonds auprs des pargnants et les placent ensuite auprs des units qui en ont besoin. Les banques islamiques peuvent donc parfaitement remplir le rle d'intermdiaires financiers. Mais il semble qu'elles ne doivent pas se limiter l'intermdiation financire pure, sous peine de devenir des copies dfigures des banques conventionnelles et de faillir leur mission de prserver les spcificits du systme financier islamique. Elle doivent en particulier trouver les formes d'organisation adquates, pour remplir pleinement et efficacement les fonctions spcifiques qui leur sont attribues, du fait de l'adoption de nouveaux modes de financement, tels que la vente crdit, la ou lamoussakat. Les mouzara banques islamiques ne peuvent se contenter de manipuler des documents.

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NOTES
Encyclopaedia Britannica, p. 722. 1. Il s'agit des risques lis au rsultat de l'activit finance par le prt, et non 2. du risque de dfaut de paiement, qui demeure la charge du crditeur, mais contre lequel il peut se prmunir en exigeant des garanties appropries. Notons, au passage, que l'Islam interdit aussi la vente de la chose qu'on 3.ne dtient pas. Ajoute la prohibition de l'intrt, cette rgle freine considrablement les activits spculatives. Maurice Allais (1963); p. 16. 4.

L'absence de "gharar" exige que les parties une transaction aient une 5. connaissance parfaite des contre-valeurs qu'elles veulent changer.

A l'exception des banques iraniennes qui fonctionnent suivant d'autres 6. modalits qui seront expliques plus loin.

Lectures recommandes sur le sujet

Les conditions montaires d'une conomie des marchs: Des enseignements du pass aux rformes de demain.Jeddah: IIRF, 1413 (1993). Le concept de financement en conomie islamique (en arabe). Jeddah: IIRF, 1412H (1991). Principles of Islamic Financing: A Survey. Jeddah: IIRF, 1412 (1991). Comparative Economics of some Islamic Financing Techniques. Jeddah: IIRF, 1413 (1992).

Allais, Maurice

Kahf, Monzer

Kahf, M. et Khan T.

Khan, Fahim

492

Le concept du temps en conomie islamique(en arabe). Jeddah - IIRF, 1414H (1994).

Saadallah,

493

LES RGLES ISLAMIQUES DES MARCHES FINANCIERS

Par Abderrahmane Lahlou O qui avez cru! Si vous contractez une dette pour un dlai dtermin, crivez-l. Quun crivain crive entre vous en toute quit et quil ne refuse pas dcrir comme Dieu le lui a appris. Quil crive sous la dicte de celui qui est redevable, lequel doit craindre Dieu son Seigneur et nen rien dprcier.

Sourate Al Baqara, Verset 282.

INTRODUCTION
Il a dj t dit que toute rflexion islamique en matire dconomie doit puiser sa source dans la rgle canonique gnrale, selon laquelle en matire de sociales et conomiques tout acte social ou conomique ou politique est lorigine licite, tant quil nest pas expressment frapp dinterdiction par la Charia. Et ce, contrairement la lgislation en matire de rites, o toute pratique rituelle est rpute formellement interdite, sauf celles queCharia la autorise expressment. Partant de ce fait, toutes les pratiques conomiques et financires modernes ont fait lobjet dune analyse lgale (au sens deCharia la ) dans le but de porter un jugement sur leur licit ou leur illicit. Ce fut dabord le cas des pratiques bancaires contemporaines ds le milieu du sicle, avec les avis du Cheikh Mohammed Abdouh sur lintrt, puis les pratiques contemporaines de lassurance avec les premiers avis des Fouqahas en 1961, lors de la semaine du Fiqh islamique Damas. Enfin, ce nest quil y a une douzine dannes que lintrt pour les marchs financiers a pris une dimension importante et organise, notamment avec le sminaire organis en Malaisie en 1986 sur le dveloppement dun systme dinstruments financiers islamiques. Ce regain dintrt concidait lui-mme lextraordinaire dveloppement des marchs financiers dans le monde, consquent laugmentation des risques de change et des risques de taux, ressentie par les entreprises, et qui a conduit les spcialistes dvelopper des instruments de plus en plus sophistiqus pour contrer ces phnomnes et protger lentreprise.

Mais il est une ralit que la quasi-totalit des instruments financiers crs sur le march sont incompatibles avec la Charia. Il a fallu ainsi aux

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Fouqahas et aux spcialistes de la finance islamique beaucoup danalyse, de recherche et dingniosit pour mettre la disposition des oprateurs publics et privs du monde musulman des instruments et des techniques de financement licites. Nous aborderons ce sujet en procdant dabord dans une premire partie un rappel sommaire des principaux titres financiers existants, ainsi que des mcanismes de fonctionnement des marchs financiers. Dans une seconde partie, nous traiterons les principaux griefs ports aux instruments et marchs financiers. Enfin, la troisime partie fera lobjet dune prsentation des instruments financiers alternatifs conus par les spcialistes Fiqh du et de la finance dans le monde musulman.

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PREMIERE PARTIE:

TITRES ET MARCHES FINANCIERS

Le march financier reprsente une partie du systme financier en gnral, qui comprend en outre les institutions financires (Banques et assurances). Nous rappellerons successivement les diffrents types de valeurs mis en circulation sur le march financier, puis les principales fonctions du march financier.

Chapitre I : Les titres

Les titres comprennent essentiellement les actions, obligations et bons du trsor. Ils confrent un certain nombre de droits qui sont rappels ci-aprs leur dtenteurs. Une fois mus sur le march financier et appels une libre circulation, ils deviennent des instruments financiers, qui procurent leur dtenteur les mmes droits que lactionnaire ou lobligataire dans la situation originelle.
Les titres peuvent tre classs en quatre catgories :

1. Les valeurs mobilires mises sur la bourse (actions et obligations). Ce sont les titres mis par des personnes morales publiques ou prives, reprsentant les caractristiques suivantes :
transmissibles par inscription en compte faite par un intermdiaire habilit, pour les titres dmatrialiss ou bien par livraison pour les titres classiques; ils confrent leurs dtenteurs des droits identiques et ont la mme valeur, et sont interchangeables par catgorie;

La diffrence est essentielle entre laction, lobligation et le bon de souscription, surtout au regard des rgles de la . Charia
Laction est un titre de proprit dune partie des actifs dune socit. Elle donne droit, directement ou indirectement, une quotit du capital de la personne morale mettrice. Elle est gnralement productrice dun revenu variable en fonction de la rentabilit relle des actifs, dont elle reprsente la proprit et en fonction de la politique de distribution de la socit. Laction ouvre gnralement un droit sur la gestion de la socit ( travers le vote lAssemble des actionnaires), mais certaines formes dactions ne louvrent pas. Elles sont appeles certificats dinvestissement (non-voting shares). Lobligation donne laccs un droit de crance gnral sur le patrimoine de la socit mettrice et produit un revenu fixe, qui

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est vritablement un intrt dont le taux peut tre fixe ou variable, selon des normes convenues.
Le bon de souscription ouvre un droit prfrentiel d'acqurir certaines valeurs mobilires. Il a un prix dtermin et peut tre ngociable. Le bon de souscription ne produit pas de revenus s'il est initialement rattach une action. S'il est mis part, il peut produire intrt.C'est le cas, dans l'exprience marocaine par exemple des bons de privatisation. 2. Les valeurs du trsor Ce sont des titres mis rgulirement par un Etat et reprsentatifs de crances court, moyen ou long terme. Il existe deux grandes catgories de valeurs du Trsor: les bons, qui financent les besoins court terme et les obligations, destins financer les besoins long terme. Les valeurs du trsor peuvent tre:

revenu fixe comme les obligations ou parts de fonds de crances;

revenu variable comme les actions, certificats d'investissement, etc. Mais elles sont beaucoup plus rares. 3. Les autres titres de crance ngociables Ce sont notamment les certificats de dpt,. les bons des institutions financires, les billets de trsorerie, etc. 4. Les instruments du march interbancaire Ce sont notamment les billets ordre ngociables, billets de (1) mobilisation du march hypothcaire et les certificats interbancaires. 5. Les parts de Fonds Communs de Placement Nous avons isol cette catgorie de titres, car une part de FCP, contrairement une part de SICAV (qui est elle-mme une socit), n'ouvre droit qu' une quotit de bnfice commun dgag par le fonds travers les placements qu'il a effectus. Ces placements diffrent de nature selon le type du FCP. Il existe des FCP actions, des FCP obligations et des FCP mixtes. L'excdent de fonds mobilis et non investi peut mme tre plac intrt sur le march montaire. Comme il a t mentionn en introduction, les diffrentes valeurs fmancires en vigueur dans les conomies occidentales sont en majorit non conformes la Charia. Des instruments alternatifs certains d'entre eux ont t conus, et feront l'objet de la troisime partie.

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Chapitre II: Les principales fonctions du march financier

Les diffrents titres mis par les entreprises ou les institutions publiques sont mis en circulation sur un march. Le march financier a une fonction primaire d'mission des titres, une fonction secondaire de mise en circulation des titres, et une fonction indirecte de structuration des structures de production.
1. Le march primaire Dans sa fonction de march primaire, le march financier permet de lever du capital et de transformer directement l'pargne des mnages en ressources longues pour les institutions publiques et prives qui mettent des valeurs mobilires en contrepartie. 2. Le march secondaire Dans sa fonction de march secondaire, le march fmancier assure la liquidit et la mobilit de l'pargne, ce qui assure, son tour le bon fonctionnement du march primaire. 3. La structuration du tissu productif Ces deux fonctions l ne sont pas neutres pour le fonctionnement du tissu industriel. La cration de titres de proprit et de titres de crances des grandes units de production, et leur ngociation selon les rgles du march contribue de grandes mutations des structures de production. Ceci est bien entendu pertinent dans des conomies fortement industrialises et non des conomies domines par des structures agricoles traditionnelles, et des conomies dominante librale, o les entreprises prives occupent une grande place. 4. Les mcanismes de fonctionnement du march Les oprations de restructuration par le march boursier, peuvent s'effectuer sous la forme d'O.P.A., d'O.P.E., ou de ngociations de blocs de titres.

La thorie financire indique que dans un march efficient, toutes les informations disponibles sur les valeurs mobilires, le march, l'conomie, etc., sont refltes instantanment dans les cours. Aussi,, en gnral, le cours d'un actif est trs proche de sa valeur intrinsque ou vraie valeur (fair price) . De plus, c'est la concurrence que se font les investisseurs (placeurs de fonds) pour maximiser leurs gains qui rend les cours des actifs financiers proches de leur (2) valeur intrinsque.
De tout cela, il dcoule que les marchs financiers, en eux-mmes, remplissent une fonction importante pour l'conomie, destine la dynamiser et favoriser donc le dveloppement. A partir de l, la Charia ne peut qu'encourager l'existence d'une telle institution organise, car les foqahas

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dictent une rgle clbre disant que "l o rside l'intrt (des musulmans, conforme la Charia), se trouve alors la loi de Dieu
Mais Si l'utilit des marchs financiers n'est pas discuter sur le plan islamique, il n'en reste pas moins que les mcanismes qui prsident leur fonctionnement doivent tre conformes l'Islam, partant du principe ci- dessus nonc qu'en premire instance, toutes les oprations, instruments et transactions sont acceptables sauf contradiction expresse avec des lments de la Charia. C'est en adoptant cette dmarche que nous chercherons analyser la compatibilit de chacun des lments du sujet.

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DEUXIEME PARTIE:

LA CONFORMITE AVEC LA CHARIA

Cette partie traitera de l'analyse des lments relatifs au march fmancier au regard de la Chari. Un premier chapitre traitera de l'analyse des valeurs mobilires. Un second chapitre traitera de l'analyse des mcanismes de fonctionnement des marchs fmanciers.

Chapitre I: Les valeurs mobilires compatibles avec la Charia

Le critre de distinction qui sera employ ici est celui de la fixit des revenus du titre par rapport au capital, c'est--dire par rapport sa valeur nominale. 1. Les valeurs revenu fixe par rapport au capital Il est clair et entendu dans la Charia que l'intrt sur les dettes et crances est prohib. Aussi, toutes les valeurs mobilires revenu fixe sontelles illgales, non pas intrinsquement, mais parce qu'elles matrialisent un droit de crance sur la socit mettrice, produisant intrt. Or la rgle islamique en la matire interdit que le produit d'une opration commerciale, industrielle ou financire revienne au bailleur de fonds sans que celui-ci n'encoure de risque. Si l'emprunteur des fonds en garantit le remboursement au prteur, ici dtenteur du titre, tout produit doit revenir celui qui garantit le prt, savoir le prteur, ici, metteur du titre. Le Prophte dit ce sujet: "le produit (Al Kharaj) revient la partie qui garantit (Addamane). La rgle du fiqh bien connue en la matire prcise que le bnfice revient celui qui encourt le risque (d'exploitation): "Nul Bnfice (Al Ghounm) sans sacrifice (Al Ghourm)". C'est le cas de toutes les obligations, qu'elles soient revenu fixe ou revenu variable. Mme dans ce dernier cas, la variabilit du revenu n'est pas rattach la rentabilit d'exploitation de l'organisme metteur, mais un accord de changement de taux de rmunration opr par l'metteur souvent en fonction du changement des conditions du march. C'est galement le cas des bons de souscription lorsqu'ils produisent des revenus, car ces revenus sont gnralement fixes. C'est aussi le cas des bons du trsor et autres titres de crance ngociables, comme les billets de trsorerie.

2. Les valeurs revenu variable par rapport au capital Il s'agit principalement des actions et des parts de certains FCP. Mais il existe certaines conditions de conformit avec la . Charia

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A. - Les conditions de licit des actions Les actions sont intrinsquement licites, parce qu'elles reprsentent un titre de proprit sur les actifs de la socit mettrice. Selon la Charia, "la proprit commune est acceptable dans son origine, titre permanent ou provisoire, car laCharia considre comme lgal le fait d'en disposer selon les (3) moyens lgaux tels que la vente, la mise en gage ou la donation" En second lieu, le revenu des actions est par dfinition variable, puisqu'il reprsente une partie des dividendes verss par la socit ses actionnaires, ce qui rend ce revenu conforme aux rgles islamiques. Il est noter que la stabilit des dividendes qui est adopte par nombre de socits pour encourager les porteurs de part n'entrane pas automatiquement l'illicit du revenu, car il s'agit en fait d'une simple prquation entre les exercices, qui peuvent tre les uns moins bnficiaires que les autres. Mais les conditions suivantes doivent tre respectes: L'objet social de la socit, ainsi que les modalits d'exercice .a de la profession doivent tre conformes la . C'est ainsi que Charia la possession des titres de socits de production de boissons alcoolises ou d'levage et conditionnement de porc, les socits (gnralement publiques) de jeux sportifs et les casinos, titre d'exemple n'est pas permise par Charia la . De mme, des activits intrinsquement licites, telles la banque, l'assurance ou l'htellerie doivent-elles tre exemptes de pratiques illicites, c'est--dire le prt intrt pour la banque, les contrats commerciaux d'assurance, ou encore la vente d'alcool pour les htels. Par transitivit, la socit en question ne doit pas dtenir dans ses actifs de titres de participation ni de titres de placement de socits qui correspondent aux prescriptions ci-dessus. Dans le cas particulier des Sicav, dont l'actif est constitu exclusivement de titres financiers, cette rgle est observer avec une grande rigueur. Les actifs de la socit doivent tre constitus dominante .b d'actifs matriels, et non dominante de crances. La raison en est que la valeur des actions de cette socit doit tre fonde sur des actifs productifs, disponibles et ralisables, non sur des dettes, qui peuvent d'un jour l'autre souffrir d'irrcouvrabilit. En second lieu, le dtenteur de l'action doit pouvoir en jouir pleinement, y compris les vendre, or les transactions sur les dettes en Islam sont soumises la condition de la vente la valeur nominale, c'est--dire sans plusvalue. Cette seconde limitation en fait d'oc une transaction douteuse. La socit ne doit pas contracter des prts ou emprunts intrts. En d'autres termes, elle ne doit pas compter dans ses

.c

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produits d'intrts bancaires crditeurs, rsultat de placements bancaires, ni dans ses charges d'intrts crditeurs, rsultat d'emprunts bancaires. A dfaut, les rsultats quelle dgage de son activit sont entachs de Riba, ce qui rend l'appropriation des revenus de ses actions illicite.
Les dispositions relatives au superdividende dans les actions .d ne sont pas admises Si elles prvoient un taux fixe de rmunration, alors mme que le bnfice est infrieur ce taux, voire inexistant. Les actions privilgies, dotes de dividendes prfrentiels au .e sens o ces actions reoivent un dividende suprieur aux autres ou un dividende fixe, alors que les autres supportent les pertes ventuelles ne sont pas admises au regard de la . "Les droits Charia de tous les actionnaires sont gaux dans le capital, tout comme les (4) Hommes sont gaux devant les obligations lgales. B. - Les conditions de licit des parts de FCP. Les seuls Fonds Communs de placement caractre licite sont bien entendu les FCP exclusifs actions. Mais mme dans ce cadre prcis, des rgles de gestion prcises du FCP doivent tre adoptes.

En premier lieu, toutes les rgles nonces au sujet de la dtention d'actions des socits s'appliquent au choix des titres dans lesquels doivent tre investies les parts du FCP.
En second lieu, le FCP a la particularit d'avoir toujours des disponibilits en attente de placement, tant il est difficile pour un FCP conforme la Charia de trouver tout moment des opportunits pour employer tous les fonds recueillis dans des investissements licites. La rgle gnrale est de placer ces fonds intrt, sous peine de grever la rentabilit du fonds. Mais cette pratique rend le FCP illicite pour cause de revenus illicites. Pour viter cela, encore faut-il que les excdents du fonds soient employs dans des placements Halal.
Chapitre II: Le fonctionnement des marchs au regard de la Charia.

Les principaux griefs l'encontre de la circulation des titres, c'est--dire essentiellement la fonction de march secondaire, concernent la pratique de vente des dettes, la ngociation de titres non reprsentatifs d'actifs matriels, et les options. Les deux premiers griefs sont d'ailleurs lis.
1. La vente de dette contre dette Quand bien mme nous pouvons considrer comme licite la dtention de titres de crance, la condition, par exemple qu'il s'agisse d'un Qard Hassan (prt sans intrts), ces titres ne sont pas cessibles contre d'autres titres de

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crances, car le titre que l'on acquiert en change peut s'avrer d'une manire ou d'une autre non ralisable par dfaut du dbiteur.
La Chari' interdit en effet l'change de dettes. "Le Prophte a interdit la (5) vente de la dette (kali e) contre la dette." Devant cela, la question de la garantie de la dette, notamment par l'Etat, et sa validit pour couvrir ce risque reste entire. Si le risque est couvert, reste-til un autre grief? 2. La valeur de cession des titres La cession des dettes, en Islam ne peut se faire qu' la valeur nominale. Aussi, si le titre, aprs son mission sur le march primaire, et au moment o il s'apprte changer de dtenteur se trouve dans une situation o il reprsente des avoirs en liquide au bilan de la socit mettrice, la cession de ce titre ne peut se faire qu' la valeur nominale, ce qui interdit toute dcote sur le titre comme contrepartie du dlai, ou toute plus-value, comme profit fmancier. C'est souvent le cas des socits en cration, qui mettent des titres sur le march, et mettent un certain temps pour transformer les fonds collects en investissements matriels. Dans pareils cas, les notices d'mission doivent mentionner que toutes ventes pendant l'mission et avant que la majorit des fonds n'aient t transforms en investissements (ce qui ne correspond pas toujours au dbut d'activit de la socit) devraient se faire sans plus-value. On voit donc que dans le contexte islamique, comme le signale Muhammad Ariff, "on ne peut pas sparer les mthodes de mobilisation des (6) fonds des mthodes d'utilisation des fonds des instruments". 3. Les contrats terme et contrats d'options Ces types de contrats font partie de l'immense vague d'innovations fmancires des annes 1970, et concourent un but essentiel, celui de la couverture des risques fmanciers. A.- Les contrats terme. Le contrat terme de type forward constitue un engagement d'acheter ou vendre une certaine quantit d'actifs-supports une date d'chance future et un prix spcifi au moment du contrat. L'acheteur, au terme du contrat ralise soit une perte ou un bnfice, qui est l'oppos du bnfice ou perte du vendeur, en fonction de l'cart entre le prix spcifi et le prix la date d'chance. Le contrat de type futures prsente aussi un profil de gains oppos et symtrique, sauf que le risque de dfaut de l'un des contractants est limin grce des dpts de garantie mis jour quotidiennement qui peuvent agir de manire mutuelle entre les diffrents couples acheteurs-vendeurs, et par la standardisation des contrats.

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Du point de vue de la Charia, et condition que les conditions cidessus nonces soit respectes quant l'objet du contrat, les contrats terme ne sont pas illicites. S'il est interdit de vendre un bien terme sans en fixer le prix au moment du contrat, la fixation pralable du prix limine ici tout risque de litige.
B. - Les contrats d'option. Les contrats d'option (Stock options) donnent le droit, et non l'obligation d'acheter ou de vendre un actif une date et un prix fixs au moment du contrat. Ils peuvent tre soit des options d'achat call, soit des options de vente put. Un donne le droit l'acheteur d'acheter un nombre dtermin call d'actifs un prix dtermin, avant ou une date dtermine. Un put donne le droit l'acheteur de vendre un nombre dtermin d'actifs un prix dtermin, avant ou une date dterminee. Les options de type amricain peuvent tre exerces n'importe quel moment, pourvu que cela soit avant la date d'chance. A l'inverse des simples contrats terme, les contrats d'option, dont l'objet est clairement spculatif ne peuvent pas tre admis par la , dans Chari la mesure o le vendeur du contrat d'option reste subordonn la dcision de l'acheteur pendant toute la priode de l'option, laquelle peut s'exercer n'importe quel moment, c'est--dire au moment qui arrange le plus l'acheteur et qui lse le plus le vendeur, et vice-versa. Cette incertitude quant la survenance de la transaction (Gharar) rend illicite ce type de contrats. 4. La spculation sur les marchs financiers De nombreuses transactions sur les marchs financiers ne sont pas dnues d'esprit de spculation. Il est connu, sans mme recourir au jugement de la Charia que la spculation est un acte la limite de la moralit et de l'thique conomique. En outre, sur le plan conomique, la spculation peut conduire des hausses fortes et artificielles sur le march financier (bulle financire), qui sont autant d'entraves au dveloppement de l'conomie relle, et qui sont source d'effondrement des marchs boursiers (crash).

La Charia s'oppose tout ce qui peut conduire au dsordre conomique, l'iniquit et la dpravation (Fasad). Pour ces raisons, le Prophte avait fortement rprhend les actes de spculation sur les denres, en disant:" celui qui accumule des stocks de grain pendant la pnurie (en vue d'en (7) profiter plus tard) est un grand pcheur"

504

TROISIEME PARTIE:

LES INSTRUMENTS ALTERNATIFS

Devant une situation d'incompatibilit tendue des instruments disponibles sur le march avec les dispositions de la , il a fallu prparer Charia des alternatives. Les diffrents colloques et sminaires que nous avons cit, particulirement celui de Kuala Lampur et celui de Rabat ont permis de ragir rapidement pour laborer des propositions concrtes.

Les rsultats de ces recherches, qui ont associ Fouqahas et experts feront l'objet du premier chapitre.
Le second chapitre sera rserv quelques expriences concrtes qui ont t menes travers le monde islamique, comme modle de rechercheaction, visant exprimenter et gnraliser l'emploi des instruments islamiques de mobilisation de l'pargne. Chapitre I: Les instruments islamiques alternatifs Nous prsenterons ici sommairement les bons Moqarada de , les bons de manufacture et les diffrentes varits de bons publics islamiques. 1. Les bons de Moqarada Les bons deMoqarada sont des titres de proprit sur le capital d'une socit en fiducie, c'est--dire qui fonctionne selon les rgles islamiques de la (8) Moudaraba Et dans laquelle le capital vers est soumis aux rgles du capital de laMoudaraba. Les bons deMoqarada ont t approuvs par le Symposium du Droit Islamique(Majma' AI Fiqh Al Isiami) de Jeddah, lors de son concile de Vanne 1988. Ils reprsentent l'un des instruments financiers les plus importants et il est le plus universel de tous, dans ce sens o il peut s'appliquer diverses situations de financement.

2.- Les bons de manufacture (Istisna'). Il s'agit de bons qui peuvent tre mis par une institution de financement islamique dans le but de financer un contrat d' , comme le Istisna' prvoit la Charia, et particulirement le Fiqf hanafite qui a lgitim autant les (9) contrats que les sous-contratsIstisna d' . Supposons qu'un contrat de ce type est pass entre une compagnie arienne et la Compagnie Boeing pour la fabrication d'un avion de ligne pour un prix de 10 M$. Un tel contrat stipule un paiement l'avance, contre la livraison diffre du produit tel que dcrit dans le contrat. Se pose alors le problme du financement, que l'on peut rsoudre en passant par un contrat d Istisna prliminaire entre le donneur d'ordre (la

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compagnie arienne) et une banque avec paiement la livraison pour un montant de 11 M$. Pour lever les fonds ncessaires, la banque matre d'ouvrage met des bons d'Istisna' pour un montant de 10 M$, en vertu desquels les dtenteurs sont propritaires de l'quipement livrer par Boeing en fin de production. Elle contracte ensuite avec Boeing un sous-contrat d pour Istisna 10 M$, avec paiement comptant (ou chelonn) et livraison diffre.
Aprs la livraison la banque, puis la re-livraison la compagnie arienne, la banque touche le prix du contrat initial soit 11 M$, pour rpercuter le prix de la vente sur les pargnants hauteur de 10,5 M$, comme convenu au dpart. La banque gagne 0,5 M$ au titre de marge commerciale sur le contrat initial. Il est important de noter ici que l'cart de 1 M$ entre le prix de fabrication de l'avion et le cot pour la compagnie reprsente une double marge commerciale et non un intrt, car tout au long du circuit, la notion de prix a toujours t li un produit en nature et non une dette, et car la proprit de l'quipement s'est dplace de main en main avec les risques que cela induit pour les propritaires intermdiaires. 3. Les bons publics islamiques Ils reprsentent une alternative aux bons et obligations du Trsor mis traditionnellement par l'Etat. Ils peuvent prendre au moins trois formes:

.A Les bons de participation (Moucharaka) dans des projets d'utilit publique comme une socit d'autoroutes, un pont, une station d'puration, etc. L'Etat met donc des bons pour le dit projet dont la proprit est alors transfre au collectif des dtenteurs de parts. Mais il convient que ces parts soient plutt des certificats d'investissement, dpourvues du droit de vote que des actions votantes, afin de prserver l'indpendance de gestion du patrimoine "public", qui devient en fait patrimoine collectif .B Les bons de location (Ijara) de projets appartenant des institutions d'utilit publique dont l'usufruit peut tre mis en location. Contrairement au cas des bons de participation, l'institution qui met ici le bon en conserve la proprit, mais le donne en location pour une priode dtermine des bnficiaires. Moyennant le paiement anticip d'un loyer pour la priode, ces bnficiaires touchent alors directement les dividendes de l'exploitation de la dite institution.

.C Les bons de prfinancement (Salam). Il s'agit de bons mis par l'Etat au profit des pargnants et qui reprsentent des titres d'achat livraison diffre de biens gnralement produits par l'Etat, tels que le ptrole, l'uranium ou le phosphate. Les bons sont payables au
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comptant, ce qui procure des rentres d'argent frais pour l'metteur, et la marchandise est "livre" au moment de sa production, conformment au contrat islamique du Salam. Mais afin de rationaliser le circuit de la marchandise, le bnficiaire du bon donne automatiquement procuration l'Etat ou un intermdiaire de liquider pour son compte la marchandise livrer sur les circuits habituels, et de lui en payer le prix. Le gain du bnficiaire se fait par le jeu de la dcote sur le prix d'achat initial par rapport au cours auquel sera liquide la marchandise.
Mais le problme que posent les bons de Salam est celui de leur ngociation sur le march secondaire, car il est interdit un acheteur de biens en Salam de les revendre avant d'en avoir pris possession. Or la valeur qu'il dtient reprsente un droit de proprit d'une marchandise livrer ultrieurement, mais qui ne l'est pas encore au moment de la vente du titre.

Chapitre II : Les expriences islamiques en matire de marchs financiers

Nous traiterons successivement de l'exprience des Fonds Communs de Placement islamiques, qui exercent dans leur quasi-totalit dans des marchs non islamiques, puis des processus qui ont conduit la mise en place, dans certains pays d'instruments financiers de type islamique, notamment Bahrein et en Jordanie. 1. - L'exprience des FCP islamiques sur des marchs non islamiques Les FCP pour qu'ils fonctionnent tels que l'exigent les contraintes de la Charia ncessitent un environnement d'conomie islamique pure et parfaite. A dfaut, et dans les conditions de fonctionnement des marchs financiers contemporains, lesfoqahas, associs aux experts financiers musulmans ont dvelopp des rgles transitoires compatibles avec la loi islamique, tant donn l'importance de mobiliser toute l'pargne disponible pour le dveloppement des conomies des pays musulmans, sans exclure l'pargne des musulmans pieux, soucieux de l'observance du Halal dans leurs oprations financires. Ces F.C.P. islamiques (Islamic Unit Trust), au nombre de dix dans le monde fonctionnent selon le mode suivant: Exclusion des obligations et autres valeurs mobilires .A revenu fixe pour les raisons que nous avons explicites dans le chapitre relatif aux obligations; Exclusion des actions de socits dont l'activit ou le mode .B de fonctionnement sont illicites, tel que dcrit dans les chapitres relatifs aux actions;

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Exclusion des titres des socits dont le rapport: produits .C f'inanciers (reprsentant des intrts bancaires crditeurs) sur bnfice net distribuable figurant au bilan dpasse un certain taux. Ce taux, dtermin par les foqahas membres de comits de placement de ces Fonds est variable selon les contextes conomiques. Le Dr A. Abou Ghoudda le dtermine 1/10me pour certains marchs du moyen-orient o les opportunits d'investissement dans des socits et banques islamiques sont apprciables. Dans des conomies o les opportunits sont plus rares, c'est le cas du Maroc, les Drs M. TOUJGANI et M. ROUGUI avaient dfini ce taux au cinquime (1/5) dans le cadre d'une exprience marocaine de FCP islamique cr par une grande banque de la place. Ds que les conditions du march se sont amliores en termes d'opportunits, le comit de placement a dcid de baisser le taux 15%, pour rapprocher davantage l'instrument financier des conditions idales de licit. Il va sans dire que dans une situation d'conomie islamique pure, le taux devrait atteindre 0%. Elimination de la valeur correspondant ces intrts par .D dfalquation, pour ne pas la distribuer ou la capitaliser, selon le cas au profit des dtenteurs de parts du FCP. La valeur de cette part revient en gnral aux pauvres et indigents. Cette limination ne peut se faire que si le montant est calculable et si les rgles juridiques de gestion du fonds le permettent. 2.- Les processus de mise en place dnstruments islamiques En parallle aux efforts de recherche thorique visant l'analyse de l'existant et la conception de solutions alternatives au problme de l'pargne, la recherche-action n'a pas demeur en reste. A. Au Moyen-Orient Des actions de sensibilisation auprs des gouvernements ont t menes par certains chercheurs actifs, comme S. Hammoud. pour promulguer des lois rglementant ces nouveaux instruments. Ce ft le cas du gouvernement de Bahrein, qui a adopt une loi instituant les certificats d'investissement en 1986, ouvrant ainsi la voie la mobilisation des fonds par les bons de Mouqarada. C'est cette poque que les premires socits islamiques d'investissement par la mobilisation de l'pargne ont vu le jour Bahrein mme: Attawfiq et Al Amine, crs par le Groupe Saoudien priv Al Baraka.

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B. Au Maroc Une exprience de sensibilisation d'une grande banque prive de la place a t mene par un collectif d'experts de l'ASMECI, pour lancer un FCP actions fonctionnant selon les rgles de laCharia. Le montage juridique a demand plus de 6 mois de travail, et la premire collecte d'pargne a t lance en Novembre 1996. A l'heure actuelle, le fonds ralise des performances remarquables, malgr les contraintes lis la non adquation du march et au manque d'opportunits de placement. C'est ainsi que le fonds a ralis une progression de la valeur de la part de 45% depuis sa cration, il y a 20 mois. Le collectif d'experts de l'ASMECI, qui a contribu au lancement et qui sige au comit de placement est compos de deux Fouqahas verss dans le domaine de l'conomie islamique et d'un spcialiste de la finance islamique.

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CONCLUSION
La particularit et la complexit du sujet trait nous a conduit traiter de manire parfois extensive des instruments de la finance moderne et d'en donner les dfinitions compltes. La raison en est que la Chari, en ce domaine se contente d'exprimer les incompatibilits en terme d'actifs et en termes de transactions, en partant du principe que ce qui n'est pas expressment illgal est lgal. Aussi, donner la dfinition d'un instrument ou d'une transaction vaut presque en soi porter un jugement dessus.
En outre, l'analyse des rgles islamiques des marchs financiers nous a men hors des sentiers battus des recherches juridiques strictes. Nous avons ainsi t amens traiter des pratiques actuelles sur les marchs financiers et des alternatives envisages. Enfin, il est apparu que de nombreux instruments financiers trouvent leur raison d'tre dans la ncessit de mobiliser des fonds d'pargne au profit de l'investissement, ce qui est fort louable. Les alternatives islamiques tendent toutes remplacer les instruments revenu fixe par des instruments revenu variable, en respect de la rgle islamique: nul bnfice sans sacrifice. Mais il reste que certaines formes de garantie, si elles peuvent exister sont de nature encourager les pargnants, et rendre les marchs plus attrayants. Les pratiques en la matire sont leurs dbuts, et les formes envisages peuvent tre soit la cration d'une socit d'assurance cooprative islamique de couverture des risques, soit une assurance de l'Etat. Une de fatwa garantie par l'Etat de la valeur nominale des bons de Mouqarada a t promulgue. Elle stipule cependant une condition: que cela n'entrane pas de charge supplmentaire au contribuable. Ainsi, l'on voit que malgr le caractre rcent du dveloppement des marchs financiers, les milieux de la finance islamique, faisant preuve d'un dynamisme remarquable, ont propos des alternatives srieuses et fiables aux pratiques illicites.

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NOTES
1. A.SARDI. Instruments et marchs financiers. Editions AFGES. 1996. p. 21.
B.JACQUILLAT & B. SOLNIK, Marchs financiers, gestion de .2 portefeuille et des risques. DUNOD. 2me dition. Paris 1996, p.1 H. Hamed HASSAN, Intermdiation financire dans le cadre de la .3 Chari`a. la Revue d'tudes en conomie islamique. IRTI. Jeddah. Vol.1, No.1 Dcembre 1993. S. H. HAMOUD. Les instruments financiers islamiques. Papier .4 prsent au Colloque sur les marchs financiers islamiques, tenu Rabat en Novembre 1989.

N. AL ALBANI. Daif ai Jami' Assaghir, Hadith No 6074. Al .5 Maktab Al Islami . Beyrouth. 1979. Al Albani pense que ce hadith n'est pas d'une authenticit certaine. Mais la rgle d'interdiction de la vente d'une dette contre une autre dette fait l'objet de consensus entre les Fouqahas.
M. ARIFF, in Actes de sminaire No 25. Dveloppement d'un .6 systme d'instruments financiers islamiques. Kuala Lampur. Mai 1986. I.R.T.I. dition franaise 1995. Imam Muslim. Hadith du prophte, d'aprs Ma'mar.

.7

Rappelons que la Moudaraba est un contrat selon lequel un .8 financier apporte les fonds ncessaires un projet limit dans le temps ou une opration commerciale dtermine sans intervenir dans sa grance, laquelle est confie une seconde partie, qui apporte exclusivement son travail (sa gestion). Les profits sont partags la convenance des deux parties. et les pertes supportes par le financier, le travail n'tant pas rmunr autrement que par la part de bnfice. 9. AL KASANI . Badai' Assanai' fi Acharai' . Dar Al Koutoub Al Ilmiya. Beyrouth. 1986.

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LE DVELOPPEMENT ECONOMIQUE DU POINT DE VUE ISLAMIQUE

Par Dr. Bendjilali

1. Introduction:
Dans un monde en tournante o 15% seulement de la population mondiale disposent de 82% de la richesse mondiale, alors que 61 % de la population de la plante n'ont accs qu' 5% de cette richesse, les ingalits, les dsquilibres, les tensions conomiques, sociales et politiques ont atteint un seuil alarmant. En dpit des progrs conomiques, scientifiques et techniques considrables enregistrs au cours de ce sicle, les pays avancs sont secous depuis deux dcennies par des crises conomiques devenues structurelles et par une crise civilisationnelle profonde. La thorie conomique conventionnelle a montr son incapacit fournir des formules et des instruments appropris pour surmonter les ingalits sociales, les flaux sociaux, les injustices et toutes sortes de difficults subies par l'individu. D'autre part, le tiers monde et le monde musulman en particulier sont plongs dans la misre matrielle et intellectuelle et dans la dpendance extrieure. Diviss, appauvris et surendetts, les pays du Sud se trouvent dans l'impasse. Les modles dgags par l'conomie conventionnelle n'ont pas t en mesure d'liminer la pauvret ni fortiori les faire sortir du sousdveloppement multiforme. Il est temps de passer, dans le Tiers Monde et le monde musulman, d'une situation caractrise par des slogans, des ides gnrales et gnreuses au stade de la formulation de propositions, concrtes caractre universel pour vaincre la pauvret et le sous-dveloppement o qu'ils soient. A cet gard, l'Islam offre prcisment des principes et un systme de valeurs qui permettent de dgager, en dehors de la violence et du verbiage, des solutions adaptes aux conditions actuelles et futures dans la voie du savoir, du progrs, de la fraternit, de la stabilit et de la paix. Le dfi majeur que confronte le monde musulman est la reconstruction de son conomie d'une manire tre la hauteur du rle idologique, politique et conomique qu'attendent de lui l'humanit. Ce qui est plus urgent est le besoin d'identifier clairement l'Idal Islamique du dveloppement conomique, de mesurer la distance entre cet idal et la ralit d'aujourd'hui du monde

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musulman et de formuler des stratgies appropries permettant de poursuivre des efforts de dveloppement dans un contexte islamique.
Les pays islamiques souffrent aujourd'hui d'un sous-dveloppement conomique aigu. (Non utilisation ou sous-utilisation des ressources humaines et naturelles, mme les conomies des pays riches en ressources naturelles, restent sous dveloppes). Quelques pays musulmans ont maintenu dans les deux dernires dcennies un taux de croissance moyen suprieur au taux moyen de croissance (taux moyen des pays sous dvelopps). Malgr cela, il y a eu peu de dveloppement conomique rel. Il existe de grosses dformations structurelles dans les conomies des pays musulmans. Quelque soit le dveloppement conomique, qui est entrepris, il ne contribuera qu' aggraver les dformations.En un mot, le dveloppement conomique aggravera l'ingalit de la distribution du revenu, de la richesse et le dsquilibre conomique entre les diffrentes rgions gographiques. Il aggravera aussi l'ingalit entre les diffrents secteurs de l'conomie particulirement entre l'agriculture; l'industrie etc... La plupart des pays musulmans n'ont pas pu mettre en route l'engin de croissance. Leurs conomies sont encore dpendantes des conomies des pays avancs en matire des importations de produits de ncessit. Le paradoxe qui existe dans les pays musulmans est qu'ils sont riches en ressources naturelles mais pauvres conomiquement. La plupart des plans de dveloppement mis en pratique dans les pays musulmans tels que l'Algrie, la Syrie, l'Egypte etc.. sont des prototypes de modles d'origine dvelopps par les thoriciens des pays de l'Ouest et vendus aux planeurs des pays musulmans via la diplomatie internationale et l'infiltration intellectuelle. Il parait que peu d'effort a t investi sur la reformulation des ides de base ayant attrait au dveloppement conomique la lumire des idaux et valeurs de l'Islam et sa stratgie mondiale. 2. Les Hypothses: L'objectif premier de toute thorie est d'examiner et d'expliquer la nature du processus de dveloppement et les diffrents facteurs responsables de ce dveloppement. Il est aussi du devoir de cette thorie d'identifier et d'analyser les principaux obstacles de dveloppement lis une situation donne et d'essayer de dgager les moyens les plus efficaces employer pour les surmonter et arriver aux buts. L'Islam met l'accent sur le travail, l'effort, l'exploitation et la transformation des ressources naturelles pour assurer le bien-tre social et le dveloppement conomique dans la paix et la justice. La contribution majeure apporte par l'Islam est que la vie humaine et son effort sont valeur oriente.

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Le but de cette transformation est de passer du stade de valeur neutre au stade de valeur-engage et accomplie (Value committant and value fulfilment). Le premier principe que nous voulons tablir dans le contexte islamique est celui d'un dveloppement enracin dans le contexte des valeurs du Coran et de la Sounnah. Le deuxime principe est le refus de toute imitation aveugle. Les connaissances jusqu' prsent, accumules et structures sous la forme d'conomie de dveloppement est utile et important, mais son utilit relle et son application aux pays du tiers monde en gnral et aux pays musulmans en particulier est plutt limit.
Les thories du dveloppement dveloppes par les deux systmes capitaliste et socialiste ont t conditionnes par des caractristiques uniques, des problmes spcifiques et par des valeurs implicites et explicites et enfin par une infrastructure socio-politique des conomies de l'Ouest. les thories ne peuvent en aucun cas tre appliques nos pays en tant que tel. Baur dans "Dissent on Development" (1971) considre que l'application d'une thorie base sur l'exprience capitaliste une situation socio-conomique diffrente comme tant applique dans les pays du tiers monde est inapproprie aux objectifs du dveloppement. A la lumire de notre prcdente discussion, il s'avre que l'approche islamique du dveloppement conomique doit tre base de valeurs orientes et base idologique. Elle doit tre aussi pragmatique dans le sens que les idaux et valeurs doivent tre transformes en ralit d'une manire pratique et relle et non transformer les idaux et valeurs de telle manire tre conforme la prsente ralit. Nous voulons conclure cette section en soumettant quelques simples propositions relies la dynamique du changement social conforme l'esprit de la Charia. L'homme est le moteur essentiel de toute activit conomique (a du fait qu'il est responsable du niveau de performance. Le systme conomique est fond sur l'ide selon laquelle toutes les ressources matrielles ont t cres par Dieu et l'Homme est appel en tant que Calife (Dpositaire de Dieu) utiliser ces ressources grce au travail, au capital, aux connaissances scientifiques et techniques et est responsable pour assurer la croissance conomique dans la coopration, l'entraide et la fraternit. En un mot, le concept de dveloppement conomique dans un contexte islamique vise l'amlioration constante et soutenue du confort matriel et spirituel de l'individu ainsi que le progrs

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multidimensionnel de la socit qui doit bnficier des fruits de cette croissance conomique. Allah dit " C'est Lui qui a cr pour vous tout ce qui est sur la Terre." (Sourate Ai- Baqarah 29)
La vie n'est qu'un rseau de relations internes et donc tout (b changement peut entraner une rupture des relations quelque part dans le systme. Il existe donc un danger ce que le changement peut devenir un instrument de dsquilibre. Si le changement est valeurs-orientes, en un mot, Si le changement est orient et gouvern par les principes islamiques, cela doit normalement entraner un minimum de friction et de dsquilibre et doit rester dans le voisinage du point d'quilibre. Tout changement doit tre graduel quilibr et volutionniste. L'innovation doit tre couple avec l'intgration. C'est cette approche islamique, unique qui conduit aux changements le long d'une trajectoire en volution. 3. La conception Islamique du Dveloppement et ses Principes: Selon l'approche islamique, le Dveloppement conomique est analys en tant qu'importante composante d'un problme multidimensionnel, qui est le dveloppement humain. L'objectif premier de l'Islam est de guider le dveloppement humain dans la bonne direction. C'est pour cela que le dveloppement conomique est une simple importante, indivisible partie intgrante d'une morale et d'un dveloppement socio-conomique de la socit humaine. Les fondements philosophiques de l'approche islamique au dveloppement peuvent tre rsums comme suit: A. Tawhid ou Unicit de la Dification Ce principe tablit les relations entre l'homme et Dieu ainsi qu'entre les humains.

Tawhid signifie en langue arabe l'unicit d'Allah et comporte pour tout musulman l'obligation de se soumettre sa volont Source de valeurs.
Il signifie aussi l'universalit de l'Islam qui constitue une source divine devant guider l'homme dans son existence et impliquant des devoirs de l'tre humain l'gard de Dieu et son univers. Tawhid implique galement que l'homme doit agir avec les cas confres avec l'esprit de fraternit et de coopration dans une perspective unitaire conforme au cadre de rfrence prescrit par l'Islam.

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L'conomie islamique dpasse le cadre strictement matriel, intgr l'thique et permet ainsi l'homme d'atteindre le bien tre et le salut spirituel. Le concept du bien tre est troitement li aux relations entre l'homme et Allah, entre l'homme et l'univers ainsi qu'entre l'homme et ses semblables.
B. Unicit de la divinisation - Rububiiyyah Ce principe constitue la loi fondamentale de l'Univers qui permet de jeter la lumire sur le modle divin et son utilit par rapport l'utilisation des ressources. C'est dans ce contexte que l'effort humain doit jouer son rle. Ainsi donc, le fait de rserver la dification et la divinisation Dieu Seul et par suite, consacrer Dieu Tout-Puissant une adoration complte et totale, constitue le plus digne des honneurs pour l'homme, ceci constitue une libration de l'homme de tous les jougs vers l'adoration du seul Crateur de l'Univers. C. Calife: l'Homme est le vice grant de Dieu sur Terre Ceci dfinit le statut de l'homme en spcifiant ses responsabilits en tant que musulman. De ceci dcoule l'unique concept islamique de l'organisation sociale avec tous ses principes moraux, politiques, et conomiques. D. Tazquiya ou purification et croissance. La mission de tous les prophtes tait de purifier l'homme envers Dieu, les hommes, l'environnement, la socit et l'Etat. Le rsultat de cette purification est ce qu'on appelle Falah ou prosprit dans ce monde et dans l'audel. A la lumire de ces principes fondamentaux, plusieurs lments lis au concept de dveloppement peuvent tre dduits: Le concept islamique de dveloppement possde un (a) caractre comprhensive et comprend l'aspect moral, spirituel et matriel. Le dveloppement devient alors une activit but prcis et base de valeur- oriente, consacr l'optimisation du bien-tre humain dans toutes ces dimensions; morale, matrielle, conomique et sociale. Le bien-tre que l'Islam cherche englobe le bien-tre dans ce monde et dans l'au-del. Par contre, le concept contemporain du dveloppement, exclut la dimension de l'au-del. Le foyer du processus du dveloppement conomique (b) est dans l'effort humain. Le dveloppement de l'homme et de son environnement matriel et socio-culturel reprsente donc le dveloppement. Selon le concept contemporain du dveloppement, c'est l'environnement matriel; naturel et institutionnel qui fournit le terrain rel au dveloppement. L'Islam insiste ce que le domaine

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d'opration soit reli l'homme. Le comportement, les gots, les motivations, et les aspirations de l'homme sont des variables de dcision aussi importantes pour le dveloppement que les autres variables, telles que les ressources, le capital, l'ducation l'organisation, l'emploi, etc...
(c) Le dveloppement conomique dans le contexte islamique est une activit multidimensionnelle qui permet de raliser la foi le dveloppement conomique et la justice sociale. Les efforts de dveloppement doivent tre entrepris simultanment dans toutes les directions. L'approche qui isole un facteur et se concentre sur son dveloppement est notre avis une approche incorrecte, car ceci entranera un dsquilibre. L'Islam cherche tablir l'quilibre entre les diffrentes forces agissant sur le dveloppement. (d) Le dveloppement conomique comprend un certain nombre de changements aussi bien quantitatifs que qualitatifs. Le dveloppement conomique conventionnel a mis l'accent sur le ct quantitatif ngligeant en particulier le ct qualitatif du dveloppement. (e) Parmi les principes de la dynamique de la vie sociale que l'Islam a particulirement mis l'accent sur sont de deux types: L'utilisation optimale des ressources que .1 Dieu a donn l'homme et son environnement conomique. La juste distribution et promotion de toutes .2 les relations humaines sur la base de l'quit et de la justice. L'Islam a toujours prn les valeurs Chukr pour Allah et du Adl (de justice) et condamn les valeurs du Kufr et de l'injustice (dhulm). Le dveloppement dans le contexte islamique signifie le dveloppement moral, spirituel et matriel de l'individu et de la socit vers la valeur maximale du bien-tre socio-conomique. 4. Lesobjectifs de dveloppement conomique dans le contexte islamique Avant d'aborder en dtail les objectifs de dveloppement conomique dans le cadre islamique, il convient de rappeler brivement que: Sur le plan thorique et conceptuel, plusieurs crits ont montr l'inadquation des directives conomiques, des modles conomiques et des instruments d'analyse conu par et pour les pays avancs la situation

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conomique et sociale des pays sous-dvelopps dont fait partie le monde musulman.
Sur le plan pratique, force est de constater que les deux systmes capitalistes et socialiste qu'ont donne notre sicle n'ont pas fourni des rponses adquates au lucinant problme du sous-dveloppement. Compte tenu de ces ralits et la lumire des concepts dvelopps prcdemment, nous pouvons formuler plus ou moins les objectifs gnraux de la politique de dveloppement et les buts viss d'un plan de dveloppement d'une socit musulmane. (A) L'Homme Pivot de Dveloppement: Le dveloppement conomique et social d'un pays donn doit tre entrepris par l'homme et pour l'homme. Il est la fois moteur et finalit du dveloppement. Cela signifie que les valeurs spirituelles et humaines ne doivent nullement tre sacrifi au profit des seules considrations matrielles. L'homme ne doit pas tre peru comme simple facteur de production louant sa "force de travail" aux capitalistes pour tre exploit dans le processus d'accumulation des richesses matrielles. En rejetant la concentration de la richesse entre les mains d'une minorit et l'exploitation de l'homme par l'homme, le systme islamique vise l'tablissement d'une socit libre, juste et quilibre o la production et la rpartition des richesses doivent viser l'amlioration de la condition humaine dans toutes ses dimensions. Pour sortir du sous-dveloppement la revalorisation du facteur humain est indispensable. Il faut redonner l'homme qu'Alayh a honor la place qu'il mrite (Sourate Al-Isra 20). Dispositaire d'Allah sur terre, l'homme est charg de travailler et d'exploiter les ressources mises sa disposition dans son intrt, dans l'intrt de ses semblables et celui de la Socit toute entire. Moteur du dveloppement, l'homme doit tre libre et librer dans la dignit ses semblables de l'exploitation des injustices et de la misre matrielle et intellectuelle. L'Islam ne considre pas une socit comme une juste position de classes ou de libres ou d'individus aux intrts contradictions et conflictuels lis au march et aux tensions qu'il gnre mais comme une communaut o doivent rgner le travail, l'effort, la fraternit, la solidarit, et la coopration. Une conomie base sur une telle organisation doit pouvoir assurer la couverture des besoins fondamentaux des populations dans des dlais raisonnables.

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(B) Dveloppement des ressources humaines: Toute stratgie de dveloppement conomique et social notamment dans un systme conomique islamique doit viser le plein emploi de la force de travail disponible. Cependant, l'amlioration de l'efficacit conomique, et de la productivit est conditionne par la matrise de la technologie qui est lie l'efficacit du systme ducatif et de l'lvation du niveau scientifique et technique de la socit et par l'amlioration du secteur de la sant. L'Islam encourage le savoir et la science. Il convient de rappeler que les permiers versets coraniques rvls au Prophte - que le Salut soit sur Lui - font l'loge de la plume comme instrument de la connaissance, de la culture et de la science. C'est pourquoi de gros efforts mritent d'tre entrepris dans les pays musulmans tant sur le plan qualitatif que quantitatif. L'amlioration du niveau de dveloppement des ressources humaines permet d'accrotre les chances de mieux matriser l'effort de dveloppement global. L'augmentation des dpenses de l'ducation et l'amlioration de la qualit de l'enseignement constituent l'un des meilleurs moyens de s'attaquer la pauvret dans le cadre d'une stratgie globale. Le systme ducatif ainsi amlior et coupl la croissance conomique peut conduire une dynamique de transformation sociale qui contribuera lever le niveau de vie des masses et rduire les ingalits injustifies de revenus et de richesses au travers de la gnralisation progressive de l'emploi. (C) L'expansion de la production: L'accroissement constant et continu de la production nationale est un important objectif. Mais il faut qu'on sache qu'il ne faut pas produire pour le fait de produire n'importe quelle marchandise est demande ou prfre par les riches. Le processus de production doit tre selon les normes de l'Islam. Les produits prohibs par l'Islam doivent tre bannis du circuit de production. Il est donc essentiel donc que le systme de production doit obir certaines rgles et principes. Parmi ces principes on peut noter les principes de priorit et le principe de besoins de la Ummah ainsi que le principe du travail. (1) Le principe du travail Le travail est considr en Islam comme sacr. Le Prophte que la Paix et le Salut d'Allah Soient sur lui suit l'accent en disant: "Celui qui s'efforce d'aider la veuve et le pauvre est comme celui qui lutte dans le chemin de Dieu et comme celui qui jene le jour et prie la nuit" (voir Sahih Muslim)

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Il n'y a de meilleure nourriture que celle gagne par le travail et le Prophte Daoud mangeait de ce qu'il gagnait de son travail manuel. Cette qute s'accomplit travers le travail "utile", srieux et continu pour raliser le gain qui en assurera la dignit de l'homme ici bas et le respect de sa qualit d'tre humain. Plusieurs versets coranique vont aussi dans ce sens Allah dit dans Sourate le Repentir 105 Dis: Agissez. Dieu verra vos actions ainsi que le Prophte et les croyants. Vous reviendrez celui qui connat ce qui est cach et ce qui est apparent. Il vous fera connatre ce que vous avez fait. Celui ou celle qui fait le bien, tout en tant croyant jouira d'une vie agrable et Nous lui donnerons sa rcompense en fonction de ses meilleures actions (Sourate les Abeilles 97) (2) Le principe des priorits: L'utilisation des richesses s'effectue selon le principe des priorits. Ce systme est partitionn en trois catgories. Adharouriyat ou les besoins strictement ncessaires- sans lesquels la vie ne serait pas supportable. la deuxime catgorie est celle des Hajiyat - besoins ncessaires - dont la vie peut tre supportable mais avec grande difficult. La troisime catgorie est celle des Takmiliyat, produits qui rendent la vie plus facile et plus aise. Ces catgories de produits doivent tre consommes sans gaspillage ni excs. La premire catgorie des besoins ne comprend pas seulement les produits de nature matrielle savoir la nourriture, l'habillement, le logement, elle comprend aussi le ct moral ou spirituel savoir les besoins lis l'identit culturelle, la dignit humaine et au sentiment de libert et de justice. Ce sont l les ncessits qui rsument les objectifs de la "Charia": savoir la prservation de la religion, de l'me, de la raison, de l'argent et de la progniture et de l'honneur. (D) Amlioration de la qualit de la vie: Les efforts doivent tre dirigs vers l'amlioration continue du niveau de vie de tous les gens et vers l'accomplissement du bien tre conomique, moral et social. L'autosuffisance conomique et particulirement alimentaire et la paix sociale constituent pour toute socit un objectif partir duquel le dveloppement conomique pourra se poursuivre de manire cumulative et ainsi

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garantir le bien tre conomique et social durable, dans l'ordre, la stabilit et la solidarit. Pour atteindre ces nobles objectifs il faut crer:
De nouveaux emplois avec tous les ajustements ducatifs, .1 rgionaux, techniques, structurels. Un systme de scurit sociale effectif assurant les besoins .2 ncessaires de base pour tous ceux qui sont incapables de gagner le minimum requis une vie dcente par l'intermdiaire du march. Le systme Zakataire doit jouer le rle de noyau de ce systme de scurit sociale en Islam. Un systme quitable de distribution des richesses et des .3 revenus. Une politique efficace doit tre mise en place dont le but est d'amliorer le revenu des groupes de plus bas niveaux, et rduire le rapport de concentration d'ingalit dans la socit. (E) Dveloppement quilibr: Le dveloppement conomique doit tre harmonis et quilibr entre les diffrentes rgions et les diffrents secteurs d'une conomie donne, d'une socit donne. La dcentralisation de l'conomie et le dveloppement conomique de tous les secteurs et de toutes les rgions n'est pas seulement une question de justice mais aussi constitue la voie optimale de dveloppement. Cette faon de procder va permettre une intgration conomique relle et meilleure des diffrents secteurs et rgions du pays. Certains techniques et modles d'conomtrie et de planification peuvent tre utiliss cette fin. (F) Rduction de la dpendance extrieure et intgration des pays musulmans La rduction de la dpendance est un devoir pour l'Etat musulman, car en tant que Calife, il est essentiel de changer la nation musulmane de l'Etat de dpendance l'Etat d'indpendance sur tous les plans, conomique, culturelle, etc.. Ceci signifie en premier lieu, l'arrt du mimtisme des thories conomiques conventionnelles et de l'importation de modles et de schmas occidentaux de dveloppement. Mais ceci exige, en outre, des pays musulmans, une volont plus grande de rorganiser leurs conomies l'chelle rgionale en crant des ensembles et sous-ensembles rgionaux viables. Cette forme d'intgration ne doit pas copier les modles existants de marchs communs, mais viser au contraire au vritable remodelage structurel. L'intgration rgionale entre pays musulmans doit procder d'une dmarche globale et cohrente qui implique des actions profondes et concertes

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entre pays musulmans dans un cadre rgional en vue de modifier la foi les structures de la production industrielles et agricoles, les structures du march rgional et l'espace financier rgional.
Le seul moyen d'liminer les blocages de toutes sortes et de sortir de la dpendance culturelle, conomique, commerciale, technologique et financire l'gard des pays avancs semble rsider dans la mise en oeuvre d'une stratgie de transformation des structures de production et d'changes. La construction d'un espace conomique rgional entre pays musulmans doit s'organiser sur la base d'objectifs de production d'changes financiers par sous-ensembles rgionaux homognes en vue d'accrotre les efforts rels et financiers rgionaux. La construction par tapes d'un tel espace conomique implique galement la mise en oeuvre d'une politique rgionale de dveloppement des ressources humaines pour renforcer la solidarit entre les pays musulmans. Jointe une politique active de remodelage des structures de production agricole et industrielle, l'entreprise de restructuration d'un march rgional peut modifier fondamentalement les donnes du problme du dveloppement conomique des pays musulmans. La cration de grands marchs rgionaux diminuera la dpendance sur l'extrieur. L'expansion du commerce interrgional peut engendrer des avantages rels et une rduction des cots apprciables. Les mesures concrtes lies au remodelage structurel de la production matrielle et des changes et la cration d'un espace financier et montaire entre pays musulmans ne peut tre fiable qu'en intgrant le facteur humain et la dimension culturelle. En effet, toute action concerte en direction de l'intgration ultidimensionnelle doit comporter des solutions techniques appropries, mais surtout englober les aspects humains, culturels, et spirituels conformes la Charia. Des actions peuvent tre prises de faon harmonieuse dans des domaines tels que la formation, l'ducation, la recherche scientifique et technique, de la culture, tant sur le plan quantitatif que qualitatif, en vue d'lever le niveau culturel fond sur les valeurs islamiques, et d'assurer la mobilisation des ressources humaines, pour sortir du sous-dveloppement et d'accder un stade suprieur de dveloppement conomique social et culturel authentiquement islamique en chapper toute forme d'hgmonie trangre. Les Sources de Financement: Aprs avoir dfini le dveloppement conomique dans le contexte islamique et les principes fondamentaux qui le gouvernent et ses objectifs, il nous convient maintenant d'tudier les sources de son financement.

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On peut noter que la prise en charge des actions de dveloppement et de plein emploi peut tre assure par deux politiques conomiques, la politique fiscale et la politique montaire.
1.La Politique Fiscale Les instruments de la politique fiscale de l'conomie islamique sont presque ceux utiliss par l'conomie conventionnelle contemporaine bien que leurs applications et leurs implications soient diffrentes. La nouveaut dans ce groupe d'instruments est la nouvelle source de revenu qu'est la . Les autres Zakat instruments tels que l'impt, les dpenses publiques sont les mmes. La Zakat: La Zakat ou aumne lgale est issue de la loi islamique et constitue l'une des ressources financires de l'Etat Islamique ct d'autres ressources tels que le Kharaj, l'impt agricole etc... Etymologiquement, le mot Zakat signifie crotre, prosprer, unifier, tre juste. LaZakat est certes destine plusieurs usages, comme l'indique le verset 60 de la Sourate Al-Touba. Mais comme l'aide aux pauvres et aux ncessiteux constitue une priorit absolue en Islam, une bonne partie du fonds de la Zakat devrait servir la cration d'emplois permanents. Les ressources de la doivent tre destines selon les Ulama Zakat l'acquisition d'instruments de travail, de locaux usage professionnel (artisanat, commerce...) au profit des pauvres,; et des ncessiteux pour leur permettre d'avoir une activit durable. De telles recommandations signifient de nos jours que l'Etat doit utiliser la Zakat ainsi que d'autres moyens fiscaux additionnels pour financer un programme pluriannuel de lutte contre le chmage dans une perspective dynamique d'radication de la pauvret. Cette optique consiste donc crer des emplois permanents gnrateurs de revenus dans un lan de solidarit sociale et de progrs. La conjugaison des deux prceptes d'interdiction de l'intrt et l'obligation de laZakat exerce une forte pression sur les agents conomiques, en vue de transformer leurs pargnes en investissement. La Zakat finit ainsi par mobiliser d'importantes quantits de richesses affectes des usages striles, rduit le temps qui spare les dcisions d'pargner et d'investir, dcourage la thsaurisation, canalise les richesses vers les circuits conomiques et rationalise l'utilisation du capital en attente. La Zakat affect le capital en partie au moins des fins productives, de mme elle a une implication directe sur le progrs scientifique et technique, puisqu'elle est affrente au poste pour la cause de Dieu. L'un des volets les plus indispensables est sans conteste le dveloppement scientifique et technique, puisque l'intrt de

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la matrise de cette technologie est capital pour le secteur industriel, agricole etc...
La Zakat affecte positivement le travail puisque conformment la conception du travail dans le cadre de l'conomie islamique, il est exclu que la Zakat se substitue au revenu de l'effort. Le chmage volontaire prive du droit la Zakat. C'est ce que le Prophte (que le Salut de Dieu soit sur lui) affirme en ces termes: "LaZakat n'est pas licite ni pour le riche ni pour le physiquement apte". 2. La politique montaire: L'une des plus importantes caractristiques est l'abolition de l'intrt du systme financier islamique qui reprsente l'un des instruments principaux de la politique montaire de l'conomie capitaliste. Il convient de rappeler que mme dans les pays capitalistes avancs le caractre inquitable et inefficient de l'allocation des ressources financires par le systme bancaire - bas sur le taux d'intrt est largement admis par de 178 nombreux conomistes occidentaux. Ceci est une vidence qui souligne que l'amlioration des conditions conomiques et sociales des pays musulmans doit venir des vritables enseignements de l'Islam dans ce domaine, c'est pourquoi la rforme du systme financier actuel des pays musulmans devient imprative, mais inscrite dans une dmarche globale de l'islamisation de leur conomie. Certes, des banques islamiques ont t cres dans certains pays. Ces expriences mritent d'tre consolides sur le terrain en renforant les instruments financiers.

Sur le plan thorique et conceptuel de gros progrs ont t raliss au cours des deux dernires dcennies dans le domaine des banques islamiques. Le problme central dont souffrent la plupart des pays musulmans concerne la raret des capitaux et leur allocation quitable et efficiente. Ce problme crucial comporte les deux aspects de l'allocation du crdit: l'offre et la demande mais concerne davantage l'offre des capitaux.
Du ct de l'offre, les banques agissent comme intermdiaires entre pargnants et investisseurs tout en participant elles mmes aux oprations d'investissements. En effet de nombreux travaux ont t consacrs aux instruments de mobilisations des fonds bass sur le principe islamique sacr d'interdiction duriba (intrt, usure).
178 Voir Umar Chapra "Islam and the Economic Challenge.

525

Le systme islamique bancaire est conu sur la base d'un accord entre la banque et le titulaire des fonds dans une opration conjointe mene dans l'industrie, l'agriculture ou les services. Dans tous ces cas, la banque et l'apporteur de capitaux partagent le profit au terme des clauses contractuelles. Le gain ralis dans de telles activits conomiques est considr comme profit et non comme intrt, puisque les risques ont t pris par les deux parties contractantes dans une activit donne. Encourages et bien orientes, les petites entreprises industrielles et commerciales et les exploitations agricoles pourraient contribuer l'accroissement de la production, l'amlioration de l'emploi et de la rpartition des revenus et l'amlioration de la distribution des biens et services. Ce partenariat mrite d'tre encourag dans ces domaines travers des formules, telles que Mudharaba, Musharaka, Muzaraa exprimentes depuis plusieurs annes dans quelques pays musulmans. L'extension de l'application de ces formes de partenariat en direction des pargnants contribuera mobiliser l'pargne oisive des fins productives et augmenter la production des biens et services en largissant la sphre de production et en dynamisant le reste de l'conomie. De mme, la mobilisation de l'pargne oisive vers les activits productives permet aux banques islamiques de jouer un rle positif dans le redressement conomique.
Les rsultats encourageants qui seront enregistrs sur le terrain au cours des courtes priodes renforceront la fois la confiance des oprateurs conomiques et celle des pargnants. L'assainissement conomique par des mcanismes conomiques de ce type permettra de rduire srieusement la thsaurisation et de rsorber dans le temps le march informel en recyclant ses ressources financires dans des activits productives travers un systme rnov et omniprsent. Il faut toujours avoir l'esprit que l'Islam enseigne l'unit, la fraternit, la solidarit, la paix et la prosprit et fournit les lments et les principes pour y parvenir dans une perspective universelle. Il appartient aux gnrations actuelle et future de concrtiser le projet de socit islamique par la rflexion et l'action.

Bibliographie

Umar Chapra. "Vers un systme montaire juste", Srie de traduction de .1 travaux en conomie islamique, No. 10, IIRF/BID.
Ahmed Khurshid, "Economic Development in an Islamic Framework" .2 dans K. Ahmed (1980) , pp. 171-88.

526

3 Ahmed M, "Distributive Justice and Fiscal and Monetary Economics . in Islam" dans Ariff (1982), pp. 311-40.
Ariff M, "Monetary Policy in an Interet Free Islamic Economy - Nature .4 and Scope" dans Ariff (1982), pp. 287-310. Yusuf, S.M., "Economic Justice in Islam Lahore: Sheikh Mohammed .5 Ashraf, 1971. Zarqa, M, Anas, "Islamic Economics: An Approch to Human Welfare" .6 dans K. Ahmad (1980), pp. 3-18.

LA POLITIQUE MONETAIRE EN ECONOMIE ISLAMIQUE

Par Dr. Boualem BENDJILALI

I. INTRODUCTION La politique montaire joue un rle important dans la ralisation des 179 objectifs dfinis par lIslam qui sont de quatre La justice socio-conomique et la distribution quitable du revenu .1 et de la richesse La stabilit de la valeur de la monnaie .2 Le plein emploi et le taux optimal de croissance conomique.3 La balance des paiements. .4 Ces objectifs paraissent les mmes que ceux de lconomie conventionnelle. Bien quil y ait une ressemblance apparente, il existe une diffrence significative entre les deux systmes. Cette diffrence est due la divergence sur limportance accorde aux systmes des valeurs spirituelles et la justice socio-conomique entre autres. Ces objectifs font partie intgrante de lidologie islamique qui est base sur le Coran Sounnah et la . La politique montaire dans un cadre islamique doit ncessairement tre soumise, une conomie qui doit reposer sur les principales hypothses : suivantes

179

Cette lecture est base essentiellement sur le livre de Umar Chapra "Vers un systme montaire juste".

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Labolition de lintrt dans toutes les transactions individuelles .a et politiques Lutilisation des divers modes de financement islamiques. La cration dun march financier et dinstruments financiers islamiques, dont les autorits montaires peuvent sen servir pour provoquer les changements souhaits. Cette tude va comprendre trois parties. La premire partie discutera de la stratgie et des principales normes rgissant la politique montaire dans un cadre islamique. La seconde partie traitera des sources dexpansion montaire. Enfin la troisime partie donnera un aperu sur les diffrents instruments de la politique montaire. II. STRATEGIE ET PRINCIPES FONDAMTAUX REGISSANT LA POLITIQUE MONETAIRE DANS UN CADRE ISLAMIQUE LIslam ne trouve pas dans lintrt un mcanisme rgulateur appropri la gestion de la demande de la monnaie pour diffrentes raisons, qui furent voques par plusieurs de nos confrenciers. Par consquent, il devient impratif de trouver une stratgie adquate de rgulation de la demande de la monnaie. Cette stratgie repose sur un certain nombre dinstruments. Il est bien connu que la demande de la monnaie dpend principalement des transactions, des besoins de prcaution, dtermins en grande partie par le niveau du revenu 180 et de sa distribution . La demande de monnaie pour des raisons de spculation est essentiellement motive par les fluctuations des diffrents taux dintrt dans lconomie conventionnelle. Ceci peut donc tre reprsent par le graphe : suivant Demande de Monnaie

.b .c

180

Voir pour plus de dtail Ladher David, The Demand for Money : Theories and Evidence, 1972, p.66.

528

Spculation

Prcaution

Transactions

La fluctuation continue du taux dintrt dans lconomie conventionnelle entrane un changement continu des soldes montaires dtenues par le public. Labolition de lintrt et le prlvement de la minimiseront Zakat donc la demande spculative de la monnaie et assurent une meilleure stabilit de : la demande de la monnaie. Ceci est renforc par les facteurs suivants Labolition de lintrt dans une conomie islamique, ne (a) laisse au dtenteur de fonds liquides que deux choix, soit de thsauriser son argent qui sera ronge dune manire continue par la Zakat soit de prendre un risque calcul et les investir sur la base profit-perte. Tout dtenteur de fonds investira lexcdent aux besoins des (b) transactions et de prcaution dans des projets rentables esprant lui rapporter des bnfices qui lui permettent de compenser leffet drosion de la Zakat et de linflation.

Contrairement au taux dintrt, le taux de profit nest pas (c) prdtermin. Le seul lment prdtermin dans une conomie islamique est le taux de partage des profits. La demande de fonds pour des investissements sous forme de prise de participation constitue une partie de lensemble de la demande, pour les transactions et dpendra des conditions conomiques et du taux de profit anticip.
Etant donn que les anticipations lies au taux de profit ne fluctuent pas priodiquement, la demande globale pour les besoins de transaction aurait en gnral tendance tre relativement plus stable. Elle serait dtermine en premier lieu par la valeur du produit global 181 est par lamlioration de la distribution du revenu. Cette stabilit relative de la demande globale entrane une meilleure stabilit de la vitesse de la monnaie au cours dune phase donne dun cycle daffaires dans une conomie islamique. Par consquent, la politique montaire dans une conomie islamique doit tre formule sur la base de la et non sur le niveau des taux dintrt : La banque centrale masse montaire islamique doit donc orienter sa politique montaire vers un contrle du taux de croissance de loffre de la monnaie. Cette croissance de loffre doit tre contrle de telle manire tre capable financer la croissance potentielle du produit moyen et long terme dans un cadre des prix stables et des autres
181

La demande de la monnaie selon le modle keynesiendest = ky M+ L(i) ou L(i) reprsente la partie lie la demande spculative de la Monnaie. Si cette dernire est ngligeable comme cest le cas dans une conomie islamique alors la demande de la monnaie se rduit d alors M = ky qui reprsente lquation de Cambridge.

529

objectifs socio-conomiques de lIslam. Le taux de croissance doit assurer une expansion montaire suffisante qui permettra lconomie doffrir des biens et services suffisants pour le bien-tre gnral.
En rsum, nous pouvons tirer les conclusions suivantes : (1) Les institutions et les valeurs thiques jouent un rle positif dans ltablissement dun environnement conomique sain, qui permettra une allocation et distribution efficiente des ressources en conformit avec ces objectifs de la . Charia Ces institutions sanctionnent la demande de la monnaie pour des investissements productifs et la justification des besoins essentiels. Ces valeurs peuvent tre renforces par un certain nombre dinstitutions socio-conomiques et politiques. Le mcanisme des prix lui seul ne peut pas toujours donner une allocation efficiente des ressources, conforme aux objectifs fixs par la Charia, mais sans aucun doute, il contribue positivement vers la concrtisation de ces objectifs avec laide de lexistence dun systme de valeurs. La fonction demande de monnaie dans une conomique islamique peut tre reprsente par lquation suivante : M d = Md (Y, S, ) o Y = biens et services lis directement ou indirectement la satisfaction des besoins et de linvestissement productif et qui sont en conformit avec la Charia. S = institution valeurs sociales et morales (Institution de la Zakat), qui influence lallocation et la distribution des ressources et qui aident minimiser la demande de monnaie, non seulement celle lie linvestissement non productif et la consommation excessive, mais aussi celle lie la spculation. = le taux profit-perte. Une fois la demande de monnaie stabilise, en conformit aux objectifs viss par lIslam, il nous reste la question de savoir comment amener loffre globale de la monnaie quilibrer la demande de monnaie, et comment allouer cette offre globale de la monnaie de faon satisfaire les besoins qui permettent la ralisation des objectifs. Pour cela, il faut avoir un ensemble dinstruments de

(2)

(3)

530

la politique montaire. Mais avant de passer aux instruments proprement dits, nous allons dabord voir quelles sont les sources dexpansion montaire.
III. SOURCE DEXPANSION MONTAIRE Pour contrler la croissance montaire, il faut connatre et surveiller les sources dexpansion montaire. Il existe, trois sources majeures , le financement du dficit budgtaire gouvernemental par lemprunt auprs de la banque centrale, lexpansion des dpts travers la cration de crdit par les banques commerciales et enfin la montisation du surplus de la balance des paiements.

(1)

Les dficits fiscaux Les conomistes sont unanimes sur la question savoir que les dficits fiscaux constituent une source principale dexpansion montaire excessive. Lextraction des ressources relles par le gouvernement un rythme plus rapide que celui pouvant tre soutenu un prix stable pourra entraner une croissance continue des dficits fiscaux et une croissance acclre de loffre de monnaie, menant la spirale inflationniste. Il savre que plus la dpendance du secteur public vis--vis du systme bancaire est grande, plus il est difficile pour la banque centrale de mener une politique montaire182 saine . La politique montaire elle seule est insuffisante et doit tre coordonne avec la politique fiscale pour la ralisation des objectifs nationaux. Llimination des dficits fiscaux excessifs ne peut avoir lieu que si on apporte un remde aux causes de ces dficits. Parmi ces causes, on peut noter, les dpenses non productives et le gaspillage par lappareil du gouvernement, la surtaxation de certains secteurs et la sous-taxation dautres non pas pour des considrations socio-conomiques rationnelles, mais pour dautres raisons. La ncessit dliminer les dpenses non productives et de gaspillage est un devoir religieux pour tout musulman. En particulier, les gouvernements sont responsables des ressources qui leur sont confies par le peuple. Une fois toutes les dpenses non ncessaires et de gaspillage limines, les dpenses gouvernementales peuvent tre divises en trois parties, les dpenses normales priodiques, les dpenses y affrentes aux projets et les dpenses durgence.

182

Voir Economists Advisory Group, Banking Systems and Monetary Policy in the EEC Londres: Financial Times 1974 p.100.

531

La premire partie est finance, par les revenus fiscaux, la deuxime partie se prte au financement par prise de participation. Ce financement peut tre conduit par la vente des actions aux institutions financires et au public.
(2) La cration de crdit par les banques commerciales Les dpts des banques commerciales constituent une partie importante de loffre de la monnaie. Ces dpts sont classs en deux catgories, les dpts primaires qui constituent la monnaie de base (les liquidits en caisse + les dpts auprs de la banque centrale), dautre part les dpts drivs qui reprsentent la monnaie cre par les banques commerciales dans le processus doctroi de crdits et constituent une source majeure dexpansion montaire. En bref, on peut crire cette relation comme : suit M S = MS ( Dpts drivs ; Monnaie mise par le Gouvernement ou la Banque Centrale) o M S = Monnaie en circulation + Dpts des banques commerciales Dpts = Dpts primaires + Dpts drivs o les Dpts primaires (primary deposits) fournissent au systme bancaire une bonne partie de M O (high powered money) et o les dpts drivs reprsentent la monnaie cre par les banques dans le processus dexpansion de crdit. La Banque Centrale na pas dautre choix que de contrler la croissance de MO. (3) Surplus de la balance des paiements Le surplus de la balance des paiements est soit cr par le secteur priv soit par dautres secteurs, en particulier le gouvernement. Si dans les pays jouissant dun surplus, les dpenses du gouvernement taient faites, de telle manire gnrer des offres relles, le surplus de la balance des paiements ne serait pas en mesure de crer un environnement inflationniste. IV. INSTRUMENTS DE LA POLITIQUE MONTAIRE (1) Croissance dsire de la masse montaire (M) et de la monnaie a pouvoir lev (MO). La banque centrale doit dterminer annuellement la croissance dsire de la masse montaire, la lumire des objectifs conomiques nationaux, y compris le taux de croissance conomique dsire et la stabilit de la valeur de la monnaie. Cette croissance dsire de M doit tre rvise priodiquement

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(trimestriellement).
Puisque la croissance de M est troitement lie celle de M O, ou monnaie pouvoir lev, dfinie comme tant la monnaie en circulation plus les dpts auprs de la banque centrale, cette dernire doit grer de prs la disponibilit et la croissance de183 M . Pour raliser lobjectif, la banque centrale doit mettre lensemble O de M cre par elle en partie la disposition du gouvernement et en partie la disposition des banques commerciales et des institutions financires spcialises. La proportion de M O achemine par la banque centrale chacun des deux secteurs doit, ainsi que le volume total de tre dtermine par les O, M conditions conomiques, les objectifs de lconomie islamique, et les diktats de la politique montaire. La partie de M O mise la disposition du gouvernement doit tre sous forme de prt sans intrt pour permettre au gouvernement de financer les projets caractre social, y compris le logement, lducation des pauvres, etc La partie de O Mmise la disposition des banques commerciales serait principalement sous forme Moudharaba et doit tre utilise par la banque centrale comme un important instrument quantitatif et qualitatif de contrle de crdit . En rationnant ce redit entre les banques commerciales, la banque centrale doit prendre en considration la promotion du crdit des banques commerciales pour des objectifs et des secteurs spcifiques la lumire des objectifs globaux de lconomie islamique. Une partie des bnfices raliss par la banque centrale de ces avances doit tre mise la disposition du gouvernement, pour financer les projets caractre social. Lautre partie est retenue par la banque centrale pour couvrir ses dpenses. La portion de M O mise la disposition des institutions de crdit doit tre aussi avance sous forme de Moudharaba. Elle doit principalement servir financer les activits productives. (2) Lexigence de rserves statutaires : Les banques commerciales doivent dtenir une certaine proportion de leurs dpts vue auprs de la banque centrale sous forme de rserves statutaires. La banque centrale doit payer aux banques commerciales le cot de la mobilisation de ces dpts. Cette exigence de rserves statutaire peut tre change par la banque centrale selon les diktats de la politique montaire. Les exigences de rserves statutaires aident assurer la sret des dpts et la
183

Coats et Khatkhate concluent que Dans les pays les moins avancs, la monnaie de base est un dterminant principal de la masse montaire et le financement du dficit caus par les dpenses gouvernementales, qui revient souvent la cration de crdit par la banque centrale est un faveur principal affectant la monnaie de base. Money and Monetary Policy in Less Developed countries : Pergamon Press 1980.

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liquidit adquate du systme bancaire. Les banques islamiques seraient prtes, comme les banques conventionnelles dcaisser les chques mis en contrepartie des dpts deMoudharaba avant leur chance avec ou sans pravis. Pour faire face une telle ventualit, les banques doivent dtenir une fraction de ces dpts sous forme de rserves en espces.
Les fonds reus par la banque centrale suite aux exigences de rserves statutaires peuvent tre utiliss pour lui permettre de servir de prteur de dernier ressort.

(3) Plafonds de crdit (crdit ceilings) Tandis que les instruments sus-mentionns facilitent la banque centrale la tche de crer lexpansion souhaite de la monnaie pouvoir lev, lexpansion du crdit pourrait toujours dpasser la limite dsire. Le flux des fonds vers le systme bancaire est difficile dterminer avec prcision, sauf celui provenant des avances de Moudharaba de la banque centrale. De plus, la relation entre les rserves des banques commerciales et lexpansion du crdit nest pas trs prcise. Le comportement de loffre de la monnaie reflte une interaction complexe entre les divers secteurs internes et externes de lconomie. Il en dcoule quil serait dsirable de fixer des plafonds du crdit des banques commerciales pour sassurer que la cration totale de crdit soit conforme aux objectifs montaires. (4) Part publique des dpts vue Une partie des dpts vue des banques commerciales (disons 25%) doit tre oriente vers le gouvernement pour lui permettre de financer des projets caractre social. Ceci doit tre en sus du montant transfr par la banque centrale pour lexpansion de la base montaire (M Lun des moyens O). importants de mettre les ressources inexploites au profit de la socit serait dorienter une partie des dpts vue ainsi mobiliss vers la trsorerie publique, pour financer des projets caractre social, sans imposer la moindre charge dintrt sur le public, grce des taxes prleves cette fin par la trsorerie. Le gouvernement doit assumer une part proportionnelle du cot total de la mobilisation des dpts vue en rendant aux dposants tous les services relatifs ces dpts et en finanant le systme. (5) Lallocation de crdit sur la base des valeurs Du moment que le crdit bancaire proviendrait de fonds appartenant au public, il doit servir en premier lieu le bien tre social gnral. Ceci peut se faire

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en sassurant que lallocation du crdit mne une production et une distribution optimale des biens et services dont la majorit de la socit a besoin et que le bnfice du crdit aille un nombre optimal dentreprises dans la socit.
Pour parvenir au premier objectif, un plan bas sur les valeurs sera mis en place, ensuite inviter le systme bancaire commercial le mettre en application. Pour atteindre le deuxime objectif, il faut avoir un systme de garantie pour le cas des petites entreprises. Ce systme de garantie des prts auquel souscriraient en partie le gouvernement et en partie les banques commerciales satisferont le besoin de la banque pour une garantie dans le cas des petites entreprises, dont les pices justificatives gnrales seront certifies par ce systme. La banque recouvrait son capital en cas de dfaillance morale de lentreprise. Le systme pourrait tre conu de faon couvrir tous les risques non commerciaux dsirs pour une disponibilit accrue des fonds destins aux petites et moyennes entreprises. En cas de perte, la banque partagerait les consquences avec les entreprises proportionnellement au financement accord. (6) Les instruments base dquit Ces instruments sont utiliss dans les oprations de march ouvert (open market operations). Leur utilisation nest pas en gnral recommande. La banque centrale peut acheter et vendre les stocks des compagnies du secteur public, mais lachat ou la vente de ceux des firmes du secteur priv pose certains problmes. Lutilisation de ces instruments dans des oprations de march ouvert peuvent influencer dune manire significative les prix, ce qui peut tre inadquat la politique montaire. De plus, la variation des prix des instruments base dquit quapporte la banque centrale dans ces oprations de march ouvert peut bnficier ou pnaliser les actionnaires des compagnies dont les actions sont utilises pour ce but. Ceci peut ne pas tre dsirable car le but principal de cet exercice est daugmenter ou diminuer la liquidit du secteur priv, et non dintroduire liniquit dans le march. (7) Changement du taux de partage profit-perte :
184 Certains auteurs ont suggr la variation du taux de partage profitperte sur les avances Moudharaba fournies par la banque centrale aux banques commerciales comme instrument de contrle. Alors que lexistence dun intervalle comme domaine de variation de ce ratio entre les dpositaires, les banques et les entreprises, peut tre utilis comme guide, son utilisation par la

184

Voir M.N. Siddiqi, 1983, M. Ariff, Introduction 1982.

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banque centrale comme instrument rgulateur nest pas souhaitable. Car ce ratio peut tre dtermin par la profitabilit qui dpend dun certain nombres de facteurs qui diffrent dun secteur un autre et mme dune firme une autre dans le mme secteur. Par consquent, utiliser un ratio uniforme peut ne peut tre quitable. Il existe donc certains problmes qui sont toujours en suspens.

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PRINCIPES D'ASSURANCE ISLAMIQUE

Par: Dr. Ridha Saadallah

I - Nature de l'assurance Toute personne, physique ou morale, fait face dans son activit quotidienne des risques multiples qui la touchent dans son corps (accident) ou dans son patrimoine (vol, incendie) ou qui lui imposent, de par sa faute, des obligations imprvues envers les tiers. Quand l'un quelconque de ces risques se ralise, la personne subit des pertes plus ou moins importantes. Il arrive que la personne ne soit pas en mesure d'y faire face par ses propres moyens. Comme les gens prouvent en gnral une aversion pour le risque et une prfrence pour la scurit, ils ont trouv la solution dans l'assurance fonde sur le principe de l'agrgation des risques encourus par un trs grand nombre de personnes. L'avantage de ce regroupement des risques se comprend la lumire de la loi des grands nombres bien connue en thorie des probabilits. En effet, la probabilit de ralisation d'un risque donn est plus variable pour une seule personne que pour un groupe de personnes. Plus le groupe est large plus la probabilit est stable. Il en rsulte que si un grand nombre de personnes faisant face un certain risque se regroupent, ils pourront, sur la base de l'exprience passe, prvoir avec un degr lev de confiance, la perte qu'ils auraient ventuellement subir. L'agrgation des risques opre ainsi comme un moyen de transformer l'incertitude individuelle en quasi-certitude collective. Elle est le fondement et l'essence de l'assurance quelle qu'en soit la forme. Ainsi peut-on dfinir l'assurance comme une institution sociale visant transformer, par le biais du regroupement des risques, lincertitude individuelle face ces risques en une situation globale proche de la certitude. II - Les formes d'agrgation des risques Deux mthodes sont concevables pour regrouper les risques. La premire est directe dans le sens qu'elle n'exige pas l'intermdiation d'une tierce personne, extrieure au groupe des assurs. Elle est dite assurance cooprative ou mutuelle. La deuxime consiste transfrer les risques agrgs de l'ensemble des assurs une tierce personne, appele assureur, contre le versement d'une prime fixe par l'assureur. Elle est dite assurance commerciale; mais nous prfrons, pour des raisons qui apparatront bientt, la qualifier de lucrative.
1- L'assurance mutuelle

Chaque membre du groupe des assurs s'engage contribuer un certain montant calcul sur la base de la probabilit de ralisation du risque, qu'on peut

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estimer, rappelons-le, avec un degr lev de confiance. Une partie des contributions, celle qui excde le montant attendu des indemints verser aux membres sinistrs et les frais de gestion, est investie sur le march au profit du groupe. En fin d'anne, l'excdent ventuel est soit distibu totalement ou partiellement tous les membres soit ajout aux rserves qui serviront faire face des imprvus. Si au contraire le montant des indemnits dpasse les cotisations, le dficit est combl soit des rserves antrieurement constitues, soit par des cotisations supplmentaires. La difficult sur le plan pratique de cette dernire solution met en relief l'importance d'un fonds de rserve pour cette mthode d'agrgation des risques.
Au vu de ce qui prcde, on peut proposer la dfinition suivante du contrat d'assurance mutuelle: Cest un contrat par lequel une partie sengage solidairement avec dautres parties couvrir les pertes ventuelles occasionnes par la ralisation de risques convenus d'avance.
2 - L'assurance lucrative

L'assureur est motiv par la recherche du profit dfini comme la diffrence entre les primes reues et les revenus dgags du placement d'une partie des primes d'une part et les indemnits payes et les frais de gestion d'autre part. Les assurs qui souscrivent des contrats d'assurance de ce type sont pousss par leur aversion pour le risque. En effet, de tels contrats leur permettent de substituer une perte certaine mais faible (le montant de la prime) une perte incertaine mais pouvant tre bien plus importante (le montant du sinistre). L'assurance ainsi organise est but lucratif. Pour cette raison nous l'appelons assurance lucrative, bien que dans la littrature le terme d'assurance commerciale est plus frquemment utilis. Aussi peut-on proposer la dfinition suivante de l'assurance lucrative: Cest un contrat par lequel lassureur, sengage, en contrepartie dune prime, verser une indemnit dtermine, soit lassur qui a souscrit le contrat, soit aux tiers dsigns par ce dernier, en cas de ralisation dun (de) risque(s) dtermin(s).
3 - Comparaison des deux formes d'assurance

Dans l'assurance cooprative, l'entraide est vidente. Mais l'assurance lucrative ne revet-elle pas aussi une certaine forme de coopration? Les primes payes par les assurs ne leur reviennent-elles pas sous forme d'indemnisations de sorte que le rsultat final de l'opration soit simplement une division du risque entre tous les assurs? Rpondre par l'affirmative cette question suppose que le profit conomique des assureurs est nul. Une telle hypothse n'est ni thoriquement fonde ni pratiquement vrifie. En effet, en thorie le

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profit n'est nul que Si la concurrence est pure et parfaite et que les prvisions sont exactes, conditions toutes deux non remplies dans le secteur des assurances. Empiriquement, les compagnies d'assurance sont rputes faire des bnfices plutt levs que faibles.
En conclusion, on peut affirmer que Si l'agrgation des risques est l'essence mme de l'activit d'assurance quelle qu'en soit la forme, la coopration n'est prsente que dans une seule forme d'assurance l'assurance mutuelle. III - Le besoin d'assurance L'assurance est un besoin gnral au niveau individuel comme au niveau social. Son absence peut imposer aux individus des obligations auxquelles ils ne pourraient faire face qu'au prix d'normes sacrifices ou mme les mettre dans une situation d' insolvabilit dommageable aux victimes. Au niveau social, labsence de l'institution d'assurance est une source d'inefficience conomique en raison de la gnralisation de l'incertitude qui constitue un frein l'investissement et aussi parce qu'elle conduit l'immobilisation d'une partie importante des ressources de la socit pour faire face individuellement aux risques. A contrario, l'existence d'un systme d'assurance exerce des effets bnfiques sur toute l'conomie, dont en particulier:

l'incitation des entreprises, les petites et moyennes en .i particulier, investir dans des actvits risques mais d'une grande utilit sociale.
la libration des ressources qui auraient servi .ii d'pargne de prcaution contre les risques individuellemnt assums.

la garantie de la survie des projets sinistrs.

IV - Position des Juristes musulmans l'gard de l'assurance

.iii

1 - L'assurance mutuelle De la discussion de la question de l'assurance la lumiere des principes de la Charia, un consensus s'est dgag parmi les musulmans sur les Fouqahas points suivants: Le besoin d'assurance est gnral. .1

540

2.

Le contrat d'assurance ne peut pas se concevoir comme une adaptation de l'un des contrats connus du Fiqh traditionnel (contrats nomms). C'est donc un contrat nouveau. Il est licite en vertu de la regle gnrale selon laquelle les contrats satisfaisant la condition du libre consentement des parties sont apriori permis tant qu'il n'exsiste pas une preuve contraire issue de la Charia.
Le regroupement des risques dans le but de dminuer l'incertitude est lgitime. L'assurance mutuelle est licite, tant donn qu'elle constitue un .4 acte d'entraide dans l'accomplissement de bonnes oeuvres. Les Acadmies du Fiqh et autres forums de l'Ijtihad collectif sont cet gard unanimes . On donne ci-aprs et dans l'ordre chronologique les rsolutions adoptes par quatre de ces forums:

3.

a.

Rsolution de l'Acadmie de recherches islamiques de la Mosque al-Azhar adopte lors de son deuxime congrs tenu au Caire en 1965 G: Lassurance donne par des associations coopratives formes de tous les assurs et fournissant leurs membres l'assistance et les services dont ils ont besoin est licite; elle fait partie de lentraide dans laccomplissement des bonnes oeuvres. Lors de sa dixime session tenue en 1397 H, le .b Conseil de la Socit des Grands du Royaume d'Arabie Oulemas Saoudite a considr comme licite 1assurance mutuelle. L'Acadmie du Fiqh de la Ligue Islamique .c Mondiale a ratifi l'unanimit l'avis sus-mentionn du Conseil de la Socit des Grands Oulmas, lors de sa premire session tenue Makkah al-Mukarramah en 1398 H (1978 G). La dcision de l'Acadmie est fonde sur les arguments suivants: L'assurance mutuelle fait partie des contrats .i de donation (Tabarru). Elle vise essentiellement la fragmentation du risque et l'assomption solidaire de la responsabilit face aux risques qui pouraient se produire. A cette fin, les membres paient des cotisations affectes la compensation de ceux d'entr eux qui subiraient des dommages. Les personnes prenant part l'assurance mutuelle ne visent pas le commerce ou le profit sur l'argent des tiers mais cherchent plutt rpartir entre eux les risques et s'entraider pour faire face aux dommages ventuelement subis.

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L'assurance mutuelle est exempte des deux .ii types de riba : riba al-fadhl (d l'accroissement de la contre-valeur de l'change sans dlai de paiement) rba et (d la non simultanit de l'change portant sur an-nasa des biens dtermins). L'ignorance des assurs des bnfices qu'ils .iii retireraient de leur participation est sans effet sur le contrat, parce que l'assurance mutuelle est un contrat de donation contrairement l'assurance lucrative qui est un contrat d'change (mu awadhah). Les cotisations sont investies par les .iv mutualistes ou par leur reprsentant pour servir les objectifs de la mutuelle en contrepartie d'une rmunration ou titre bnvole. L'Acadmie duFiqh affilie lOrganisation de la .d Confrence Islamique (OCI) a aussi admis lors de sa deuxime session tenue Jeddah en 1406 H (1985 G) la licit de l'assurance mutuelle: Le substitut ( l'assurance lucrative) qui respecte les principes de fonctionnement islamiques est le contrat d'assurance cooprative fond sur la donation et l'entraide. il en est de mme de la rassurance mutuelle.
2 - L'assurance lucrative

Des divergences d'opinions sont apparues entre les regardant Fouqahas l'assurance lucrative, bien que la majorit d'entre eux sont d'avis que ce type d'assurance est illicite. C'est en particulier la position des institutions de l Ijtihad collectif. Ainsi l'Acadmie du Fiqh de la Ligue Islamique Mondiale a-t-elle adopt la quasi-unanimit une rsolution stipulant l'illicit de l'assurance lucrative quel qu'en soit l'objet: choses, personnes ou responsabilit. Quant l'Acadmie du Fiqh relevant de l'OCI, la rsolution sus-mentionne stipule dans un autre paragraphe que:
le contrat d'asurance commerciale prime fixe utilis par les compagnies d'assurance commerciale comprend un ala (Gharar) important invalidant le contrat. Il est donc illicite aux yeux de la Charia. Les arguments avancs en appui cette position frappant dillicit lassurance commerciale ou lucrative sont les suivants: 1- Le contrat d'assurance lucrative est alatoire. L'ala qu'il comporte n'est pas minime pour tre pardonn. Il est effectif parce que le contrat fait

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partie des contrats d'changes (muawadhat) et qu'il ne correspond pas un besoin spcifique, tant donn que l'alternative licite existe (l'assurance mutuelle).
L'ala se reconnat par l'incertitude de la consquence . Les rgles du Fiqh numrent quatre conditions ncessaires pour quun ala invalide un contrat: Le contrat doit tre un contrat d'change financier (muawadhat . maliyah) L'ala doit tre important, conduisant au conflit. Il doit porter sur l'objet du contrat. Il n'existe pas un besoin spcifique pour ce contratIl est clair qu'en matire d'assurance la premire et la dernire conditions sont bien vrifies. En effet, l'assurance lucrative est bien un contrat d'change financier il y a change entre la prime paye par l'assur et l'obligation accepte par l'assureur de ddommager le premier dans des conditions prcises stipules dans le contrat. D'autre part, en prsence d'asurance mutuelle, le besoin pour l'assurance lucrative n'est plus spcifique. Il reste donc savoir Si l'ala porte sur l'objet du contrat ou pas et s'il peut tre ou non considr comme minime. Du point de vue de l'assureur, l'ala est important lorsque chaque contrat est considr sparment. Mais dans l'ensemble, le calcul des probabilits rduit l'incertitude comme il a t prcis plus haut. L'ala est de ce point de vue minime pour l'assureur. Du point de vue de l'assur, l'objet du contrat est form par les indemnits qu'il recevrait en cas de ralisation du risque assur Ces indemnits sont alatoires double titre : le risque peut se raliser ou pas et quand mme il se raliserait l'importance des dommages et par suite le montant des indemnits sont aussi incertains. Une autre source d'ala est spcifique l'assurance vie: la prime est elle mme alatoire : l'assur peut mourir aprs avoir vers une seule prime comme il peut rester en vie alors que toutes les primes convenues ont t verses. L'argument de ceux qui admettent la licit de l'assurance lucrative est formul comme suit: l'objectif de l'assur est la scurit et celle-ci est obtenue ds la signature du contrat, que le risque se ralise ou pas. Ds lors, elle n'est pas alatoire. Cette argumentation dplace la discussion de l'objet l'objectif du contrat. Mme Si l'objectif du contrat n'est pas alatoire, son objet demeure entach d'ala.

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L'ala est-il important? Nous avons dj observ qu'il ne l'est pas du point de vue de l'assureur. Mais vu du ct des assurs, il lest. L'explication des Fouqahas est que l'ala constitue une caractristique essentielle du contrat le paiement de l'indemnit, objet mme du contrat, est subordonn la ralisation d'un risque dans le futur.
Il faut noter que les Fouqahas ne nient pas que l'ala est aussi prsent dans le contrat d'assurance mutuelle. Ils ont cependant adopt la position des Malkites, selon laquelle l'ala n'invalide que les contrats d'change et non les donations. Enfin, il faut noter que mme ceux qui admettent la licit de l'assurance lucrative trouvent que lassurance cooprative est la meilleure forme d'assurance, la moins dubitative et la plus proche des intentions profondes de la Charia. V - La pratique islamique de l'assurance Sur la base des opinions de la majorit des Fouqahas, plusieurs institutions d'assurance cooprative ont t cres dans certains pays musulmans, souvent sous l'impulsion et avec l'appui des banques islamiques L'observation de ces instituttions fait ressortir de trs nombreux traits communs qui caractrisent le mode de fonctionnement du systme islamique d'assurance cooprative; ce. qui n'empche pas des carts sur des aspects d'importance secondaire de se manifester d'une institution une autre. Nous donnerons ci-aprs une description de la pratique de l'assurance islamique dans tous les domaines d'assurance, l'exception de l'assurance-vie; la dernire section de cette confrence tant prcisment consacre une prsentation de l'alternative islamique l'assurance-vie: Assurs et assureur sont coufondus. Ce sont les mmes .1 personnes qui bnficient des services rendus (les indemnits) et qui supportent le rsultat de la gestion des risques. Thoriquement, le capital de l'assurance cooprative est .2 form des cotisations payes par les participants (assurs). Cependant et pour des raisons la fois juridiques et techniques, les compagnies d'assurance islamique sont dotes d'un capital souscrit par des membres fondateurs. Le capital social est toutefois gr en totale sparartion des fonds revenant la communaut des assurs. Les paragraphes suivants prciseront les modalits de cette sparation. En souscrivant un contrat d'assurance, tout assur accepte de .3 dlguer la compagnie d'assurance la gestion technique et financire des oprations d'assurance. Les fonds appartenant aux

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assurs sont dposs dans des comptes indpendants de ceux des propritaires de la compagnie.
Les fonds appartenant aux assurs sont grs par la .4 compagnie selon la formule mudharaba. La compagnie reoit en tant que mudharib (gestionnaire) une part des profits rapports par l'investissement de ces fonds. Le reste revient aux assurs. Sous peine de nullit de la mudharaba, la rgie de partage des profits doit tre connue des assurs au moment o ils souscrivent leurs contrats. Sauf ngligence ou inobservation des conditions de la part de la compagnie d'assurance, toute perte sur l'investisement est totalement dbite au compte des assurs. La compagnie gre le capital pour le compte des .5 propritaires. Celui-ci est dbit de toutes les charges se rapportant sa gestion. Il est crdit des profits rappports par l'investissement des fonds propres et de la part mudharib des profits drivs de l'investissement des fonds appartenant aux assurs. Le compte des assurs est dbit de tous les frais se .6 rapportant la gestion du risque et qui comprennent les primes de rassurance, les indemnits verses et les charges administratives. Il est crdit des cotisations, des primes verses par les compagnies de rassurance et de la part qui leur revient des bnfices rapports par l'investissement de leurs propres fonds. L'excdent du compte des assurs leur appartient de droit. .7 Cependant les assurs dlguent la compagnie d'assurance, au moment de la signature du contrat, le pouvoir de dcision en matire d'affectation de l'excdent. En rgle gnrale, une partie de l'excdent est transfre en donations un Fonds de rserve, alors que le reste est restitu aux assurs. En cas de dficit du compte des assurs, il est combl en .8 faisant d'abord recours au Fonds de rserve. En cas d'insuffisance, le rsidu est avanc en tant que prt sans intrt du compte des propritaires. Les excdents futurs sont supposs servir rembourser en priorit l'avance. Les assurs prennent part la direction des affaires de la .9 compagnie. Les compagnies d'asurance islamique sont autorises se .10 rassurer auprs des compagnies de rassurance lucrative en cas de besoin spcifique et dans la limite stricte de ce besoin.

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L' investissemnet des fonds appartenant soit aux propritaires .11 soit aux assurs s'effectue dans des domaines et suivant des modalits s'accordant totalement avec les prescriptions de la Charia. En cas de dissolution, les actifs nets appartenant aux .12 propritaires leur sont distribus alors que ceux appartenant aux assurs sont affects aux oeuvres de bienfaisance. VI - L'alternative islamique l'assurance-vie Elle est fonde sur la formule mudharaba Elle est propose sous des intituls diffrents mais qui ont commun la double rfrence la mudharaba et la solidarit. Le principe de la solution peut s'expliquer brivement comme suit: Les participants s'engagent faire des versements d'un .1 certain montant et pour une certaine priode. Les versements sont de deux types une partie, la plus .2 importante, est destine l'acquisition d'units d'investissement et le reste constitue une contribution un Fonds commun de solidarit. Les units d'investissement sont fructifies par la compagnie .3 d'assurance sur la base du contrat mudharaba. Une partie des profits est alors acquise la compagnie en sa qualit de et le reste mudharib s'ajoute au capital de l'assur. A la fin de la priode, le capital augment des profits est rendu au participant, s'il est encore en vie. Si non, capital et profit sont verss ses hritiers. En souscrivant le contrat d'asurance, le participant accepte de .4 se dssaisir au profit du Fonds de solidarit d'une partie ou de la totalit des profits imputables sa contribution au Fonds. En outre, et en cas de besoin, il sengage donner au Fonds, titre dfinitif et gratuit, une partie ou la totalit de sa contribution. A la fin de la priode convenue, le participant se verra rembourser la partie restante de sa contribution et ventuellement aussi des profits. Lassur ou ses hritiers jouissent dans les conditions .5 spcifies dans le contrat (mort, perte demploi, etc.) des bnfices de solidarit qui leur sont payes partir des ressources accumules dans le Fonds de solidarit.

Le participant qui sest retir avant la fin de la priode .6 convenue ou qui a eu droit lui mme ou ses hritiers aux bnfices de solidarit est suppos faire don au Fonds de solidarit de ce qui reste ventuellement de sa contribution ou des profits lui revenant.

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ANNEXES

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Annexe 1

ALLOCUTION DU RECTEUR PROFESSEUR DR. ABDELALI OUDHIRI

Excellence Monsieur le Ministre de l'Enseignement Suprieur, de la Recherche et de la Technologie, Excellences Messieurs less Ambassadeurs et Chefs de Missions Diplomatiques, Excellence Monsieur le Sous-Prfet de Say, Excellence Monsieur le Reprsentant de l'Institut Islamique de Recherches et de Formation la BID, Eminences Messieurs les Prsidents des Associations Islamiques, Mesdames et Messieurs, Chers invits,

C'est pour moi un rel motif de plaisir et de joie de prendre la parole, au nom de l'ensemble du personnel de l'Universit, enseignants, fonctionnaires, tudiants et travailleurs, ainsi qu' mon nom propre, pour vous exprimer notre profonde gratitude et notre bonheur de vous compter parmi nous en ce jour heureux, o nous ouvrons les travaux de ce sminaire sur les "Sciences de la Chari'a et leur relation avec l'conomie moderne", organis par l'Institut Islamique de Recherches et de Formation relevant de la Banque Islamique de Dveloppement dans l'enceinte de notre jeune universit et en collaboration avec elle.
Vous n'tes pas sans savoir, Excellences Mesdames et Messieurs, que ce thme vital revt une importance capitale, et constitue l'un des sujets de l'heure qui proccupent tant les chercheurs que ceux qui s'intressent ce domaine. En effet, l'conomie est le nerf de la vie dans les communauts modernes. Mais, bon nombre de personnes notamment celles qui n'ont pas eu l'occasion d'tudier la chari'a islamique, prouvant un grand besoin de connatre l'avis de l'Islam sur plusieurs questions et transactions quotidiennes caractre conomique et commercial, telles la vente, les marchs, les oprations bancaires, les contrats et actes commerciaux, les spculations, la cration d'entreprises, les crdits, l'pargne, l'intrt, le bnfice et le profit, et autres sujets sur lesquels tout musulman dsire avec ardeur connatre les principes de

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la Chari'a islamique afin que sa conduite quotidienne soit en conformit avec sa religion et sa croyance.
Nul doute que ce sminaire - le premier du genre jamais organis au Niger, et peut-tre mme dans toute la sous-rgion - sera l'occasion d'un dbat constructif et fructueux entre deux catgories d'intellectuels: l'une imbue de la pense islamique et de ses diffrents aspects socio-conomiques, et l'autre de la pense conomique moderne issue des universits et instituts occidentaux ou de leur modle, chaque partie ayant besoin de l'autre pour communiquer, s'entretenir, changer des ides, afin de dcouvrir mutuellement les apports des uns et des autres sur chaque question soumise au dbat. A cet gard, je voudrais, en votre nom tous, adresser l'Institut Islamique de Recherches et de Formation relevant de la BID, notre gratitude pour avoir initi cette importante rencontre, au sein de notre universit et avec notre participation. Nous remercions galement tous les responsables et leur tte Dr. Mabid Ali Al-Jarhi, Directeur de l'Institut et l'ensemble de ses collaborateurs. Nous faisons aussi une mention spciale aux efforts louables dploys par la Banque Islamique de Dveloppement, notamment par son Prsident Dr. Ahmed Mohamed Ali, pour son coucours constant, sa contribution financire, et son assistance technique ncessaire cette Universit. Trs prochainement, S'il plat Dieu, celle-ci verra natre sur son sol, un projet grandiose qui concrtisera la profondeur d'une telle coopration fructueuse et sincre. Il s'agit de la construction d'une facult des jeunes filles qui aura bnfici de l'agrment et de la bienveillance particulire de Son Excellence Monsieur le Prsident de la BID qui a donn des instructions fermes, afin de contribuer pour une grande partie, au financement du projet et sa mise en place rapide. Excellence Monsieur le Ministre Votre prsence parmi nous, nous offre l'heureuse occasion de vous remercier particulirement des efforts personnels que vous avez dploys en collaboration avec l'ensemble des autorits nigriennes et en premier lieu, le Prsident de la Rpublique, et son Premier Ministre, S.E. Ibrahim Hassan Mayaki, qui ont bien soutenu le projet et accueilli avec une grande bienveillance et un encouragement total, l'ide de la cration l'Universit d'une facult africaine pour les jeunes filles, et au profit de laquelle, une parcelle adquate a t attribue sans dlai. Qu'il me soit permis donc, Excellence Monsieur le Ministre de l'Enseignement Suprieur, de la Recherche et de la Technologie, de vous demander de bien vouloir transmettre Son Excellence le Gnral Ibrahim Bare Mainassara, Prsident de la Rpublique du Niger et son gouvernement, notre

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profonde gratitude pour l'intrt qu'il porte personnellement ce projet, le suivi, et la sollicitude de son clairvoyant gouvernement. Excellences, Messieurs, Honorables Professeurs et chers invits;
L'une des raisons majeures qui assurera la russite totale cette rencontre scientifique importante tel que nous le souhaitons par la volont d'Allah, c'est d'avoir runi une dizaine de professeurs parmi les meilleurs, spcialistes en conomie et pense islamique et une quarantaine d'autres participants. Il s'agit donc assurment d'un forum grandiose international regroupant des Confrenciers et des participants reprsentant quatorze pays africains (Niger, Burkina Faso, Bnin, Togo, Tchad, Guine Bissau, Afrique Centrale, Congo Dmocratique, Cte d'Ivoire, Mauritanie, Algrie, Tunisie, Mauritanie et Maroc) et deux pays europens (France et Belgique). Certains travaillent dans le secteur commun l'enseignement universitaire et l'administration, et d'autres dans des secteurs conomiques, commerciaux et bancaires, ainsi que d'autres domaines de la vie courante. C'est le lieu ici de vous ritrer honorables Professeurs et chers participants nos souhaits de bienvenue, et nos voeux de plein succs vos travaux, tout en vous prsentant par anticipation, nos excuses pour toute omission ou dfaillance qui pourrait tre constate en organisant ces journes d'tudes. Wassalamou Alakoum wa Rahmatoullahi wa Barakatuh.

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Annexe 2

ALLOCUTION DU REPRSENTANT DE LA BID

Au nom de Dieu, Clment, Misricordieux Excellence Monsieur le Ministre de l'Enseignement Suprieur, de la Recherche et de la Technologie Excellences Messieurs les Ministres, Excellences Messieurs les Ambassadeurs, Honorables Messieurs les reprsentants des Institutions Islamiques au Niger, Monsieur le Sous-Prfet de Say, Messieurs les Professeurs, Messieurs les Participants, Honorables invits, Assalamou Alakoum wa Rahmatoullahi wa Barakatouh. Je voudrais d'abord, au nom du Prsident de la Banque Islamique de Dveloppement, prsenter mes remerciements au gouvernement du Niger pour l'accueil fraternel et chaleureux et l'Universit Islamique du Niger, travers son Recteur pour l'effort inlassable qu'ils fournissent pour la russite de ce Sminaire. Vous n'tes pas sans savoir, Messieurs, que Dieu Tout-Puissant a conu, pour chaque nation, un statut et une voie qui lui sont propres. Il a privilgi la Oummah Islamique en lui envoyant notre Prophte Mohammed, que le Salut et la Bndiction de Dieu soient sur lui, comme Prophte et Messager, porteur du message coranique comme statut et voie suivre. La Chari'a est ensuite venue couvrir tous les aspects de la vie de faon constituer une source de culture et de civilisation islamiques, des sicles durant. Dans toutes leurs entreprises scientifiques, culturelles et civilisationnelles, les musulmans se sont inspirs la fois du Saint Coran et la pure Sounnah du Prophte. Les sciences de Chari'a la et le Fiqh en particulier ont eu le grand mrite de fournir notre Oummah le cadre intellectuel et juridique ncessaire leurs transactions financires et leurs changes conomiques durant des sicles de prosprit et d'essor. En effet, d'immenses caravanes commerciales ont sillonn les continents et les dserts, de la Chine et

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de l'Inde l'Est, de la Sude et de la Norvge du Nord, jusqu' la cte atlantique l'Ouest et l'Afrique centrale au Sud. Des bateaux gigantesques, dont les quipages comptaient plus de 100 marins, comme l'attestent les documents historiques arabes et trangers, ont franchi mers et ocans, de la mer de Chine jusqu'aux ctes du Sngal. De telles transactions commerciales taient rgies dans leur moindre dtail par des lois et des rglements mis au point par des hommes de loi musulmans travers les sicles. L'conomie islamique - comme son nom l'indique - n'est donc, au plan thorique, que la rsultante de la recherche scientifique et des donnes rvles par Dieu Tout-Puissant dans le Saint Coran travers le message port par notre Prophte Mohammad, que le Salut et la Bndiction de Dieu soient sur lui.
Sur le plan pratique, l'conomie islamique est la rsultante de l'organisation des transactions, des changes et des institutions conomiques, entreprise la lumire des principes et des orientations fournis par la glorieuse Chari'a Islamique. La Banque Islamique de Dveloppement, rappelons-le, a t cre en vertu d'un accord conclu entre ses Etats membres, pour assumer le rle d'une institution de financement du dveloppement, oprant conformment aux principes de la Chari'a. En vertu de l'accord portant sa cration, Article 2, la Banque a t charge d'entreprendre les tudes et les recherches ncessaires pour faire en sorte que les transactions et les activits financires bancaires et conomiques s'effectuent en conformit avec les principesChari'a de la . C'est de l que le prsent sminaire tire son importance, car il vise fournir les bases intellectuelles et le cadre juridique ncessaires aux approches et aux transactions conomiques, financires et bancaires aux sciences islamiques fondamentales, de faon les aider situer les tudes et les recherches qu'ils entreprennent dans un contexte conomique islamique. Le programme du sminaire a donc t conu de manire fournir aux tudiants en sciences conomiques, financires et bancaires les introductions appropries dans les domaines relatifs aux sciencs coraniques, et aux sciences du et Hadith du Fiqh. Ensuite, on passera l'examen des objectifs gnraux de la et Chari'a des fondements du . Le programme prvoit ensuite une analyse des divers Fiqh types de contrats de vente et de l'utilisation de tels contrats pour les financements bancaires et les financements du dveloppement, y compris les contratsSalam, et l'Istisna'a. Enfin, on tudiera les contrats de crdit-bail, de financement par crdit-bail, Moucharaka et de Moudaraba. Le programme prvoit galement quelques brves introductions aux principales institutions islamiques dans le cadre de l'organisation conomique et sociale, y compris la faon islamique d'organiser l'aide sociale dans le cadre des dpenses obligatoires, les systmes islamiques de distribution, l'institution Zakat de la , les

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fondations Waqf, les systmes islamiques d'assurance, et les principes fondamentaux, qui rgissent les entreprises macro-conomiques conformment la Chari'a, y compris les principes qui rgissent les tablissements bancaires, la monnaie, le systme conomique et la politique financire et montaire, les principes directeurs des marchs financiers et d'autres cas tirs du patrimoine conomique islamique.
Je voudrais pour conclure ritrer mes remerciements et ma profonde gratitude au Gouvernement du Niger pour avoir parrain ce sminaire, puis l'universit islamique du Niger qui a bien voulu l'abriter. Puisse Dieu exaucer nos efforts et les couronner de succs.

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Annexe 3

ALLOCUTION DU MINISTRE DE L'ENSEIGNEMENT SUPRIEUR, DE LA RECHERCHE ET DE LA TECHNOLOGIE

Excellences Messieurs les Ministres, Excellences Messieurs les Ambassadeurs des pays islamiques accrdits auprs de la Rpublique du Niger, Excellence Monsieur le reprsentant de la BID Excellence Monsieur le Recteur de l'Universit islamique de Say,

Monsieur le Sous-Prfet de Say,

Eminentes personnalits du monde islamique Excellences Messieurs les reprsentants des organisations internationales, Messieurs les honorables confrenciers et participants cette grande manifestation internationale du monde conomique, Messieurs les honorables membres de la famille de l'universit de Say: administrateurs, professeurs, tudiants et administratifs, Mesdames et Messieurs les invits, C'est un trs grand honneur pour moi de prendre la parole devant vous, au nom du Gouvernement et du peuple nigriens et mon nom propre, pour souhaiter la bienvenue nos illustres htes, qui ont bien accept de braver les difficults de toutes sortes pour venir honorer notre pays par leur prsence et leur participation cet important sminaire ayant pour thme "les principes scientifiques de la loi islamique appliqus l'conomie". A cette occasion, je voudrais exprimer nos vifs remerciements Son Excellence Monsieur le Prsident de la Banque Islamique de Dveloppement qui a bien voulu faire cet insigne honneur notre pays, en dcidant et en rendant possible la tenue de ce forum intellectuel d'un si haut niveau l'universit islamique de Say. Nos vifs remerciements vont aussi l'endroit de son Excellence Monsieur le Recteur de l'universit islamique de Say et les cadres combien comptents pour l'effort immense d'organisation qu'ils ont dploy pour une russite totale de cette rencontre.

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Je saisis cette opportunit pour rappeler succinctement cette auguste assemble, l'effort consenti par notre pays, dans la limite de ses moyens combien modestes, pour favoriser l'panouissement de la culture et de la pense islamiques.
En effet, aprs l'indpendance, le Niger a dcid de la cration et de l'organisation d'un enseignement arabo-islamique public, du primaire au lyce. En mme temps il a reconnu et encourag l'enseignement araboislamique priv qui prospre de jour en jour la satisfaction de ses populations. Aussi, le choix du Niger par l'Organisation de la Confrence Islamique (OCI) pour abriter cette prestigieuse universit islamique de Say n'tait donc pas un fait de hasard. C'est la conscration de cet effort soutenu pour notre intgration la Oummah islamique laquelle nous croyons fermement. Excellences Mesdames et Messieurs, Permettez-moi de raffirmer notre encouragement et notre flicitation la Banque Islamique de Dveloppement ainsi qu' l'universit islamique de Say pour cette heureuse initiative visant faire profiter les spcialistes de l'conomie, de la pense originale de l'Islam dans ce domaine combien vital. A cet effet, cette rencontre vient point nomm, car il est maintenant tabli que le monde actuel a besoin de l'apport de la pense islamique pour le traitement des problmes de l'conomie et de dveloppement en gnral. Soulignons ce propos que d'minents conomistes sont arrivs la conclusion que, face aux deux systmes conomiques mondiaux trs connus que sont le Capitalisme et le Socialisme, il y a un troisime extrmement intressant et mritant une plus grande attention, il s'agit du modle islamique. Le grand conomiste Franais Jaques Austry ne disait-il pas dans son livre intitul: "L'Islam face au dveloppement conomique", je cite: "La voie de dveloppement conomique n'est pas le monopole des deux systmes connus, le capitalisme et le socialisme, car il y a un troisime systme conomique prpondrant, il s'agit du systme conomique islamique". Fin de citation. Dans le mme sens, l'orientalisme Franais Raymond Charles, dans son article "Lois islamiques et le socialisme musuman", paru en 1969 dans la revue de la vie juridique, affirmait que l'Islam a trac une voie originale pour le progrs, car dans le domaine de la production, il glorifie le travail, interdit toutes les formes d'exploitation des autres et proscrit les ingalits flagrantes en matire de richesses et des revenus.

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L'attention grandissante dont fait l'objet la pense islamique dans le domaine conomique pourrait s'expliquer par le fait que le systme que propose l'Islam est bas, comme d'ailleurs toutes les doctrines de l'Islam authentique, sur les principes fondamentaux de l'quilibre et de la mesure.
C'est donc un systme qui vite les deux positions extrmistes du capitalisme et du marxisme, un systme fond sur la modration et le concept du juste milieu. Excellences Mesdames et Messieurs, Devant la conjoncture conomique difficile que traverse notre pays, double des effets d'une nature assez capricieuse, vous voudriez bien pardonner toute insuffisance que vous seriez amens constater dans l'organisation de votre sjour au Niger. Je voudrais enfin vous assurer, que vos travaux ainsi que les conclusions auxquelles vous parviendrez, retiendront toute l'attention de notre pays, de son Gouvernement et en particulier du Prsident de la Rpublique, Son Excellence Monsieur Ibrahim Mainassara Bare qui suit attentivement tous les vnements qui concernent notre Oummah islamique. En vous souhaitant plein succs, je dclare ouverts les travaux du sminaire international sur les principes scientifiques de la loi islamique appliqus l'conomie. Vive le Niger, Vive l'Organisaiton de la Confrence Islamique, Vive la coopration internationale, Je vous remercie.

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Annexe 4

REMERCIEMENTS
Les participants au sminaire international sur les principes scientifiques de l'conomie islamique tenu du 20 au 29/4/98 l'universit islamique de Say (Rpublique du Niger) adressent leurs sincres remerciements:

Aux autorits administratives et politiques de la Rpublique du Niger pour leur disponibilit constante et pour toutes les facilits offertes en vue de la russite de ce sminaire.
Aux tudiants, professeurs et au personnel administratif de l'universit islamique de Say pour la bonne organisation technique de ce sminaire et pour toute l'attention particulire dont les participants ont fait l'objet tout au long du sminaire. A la BID pour son initiative et son appui matriel et humain pour la tenue et la russite de ce sminaire. Aux confrenciers pour la qualit de leurs interventions, pour leurs disponibilits, leurs efforts d'explication et de synthse ainsi que pour leur attention particulire aux changes intractifs dont ils ont fait montre sur tous les thmes abords au cours de ce sminaire. Fait Say le 29/04/1998 Le sminaire

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Annexe 5

RECOMMANDATIONS
A l'issue du sminaire "Les sciences de la Chari'a pour les conomistes" tenu l'universit islamique de Say au Niger du 20 au 29 avril 1998 et organis par l'Institut Islamique de Recherches (IIRF) et de Formation relevant de la Banque Islamique de Dveloppement (BID), les sminaristes ont prsent de nombreuses recommandations qui ont t regroupes en quatre axes: Premier axe: de l'organisation des sminaires Les participants flicitent et encouragent la BID poursuivre ses efforts d'organisation de tels sminaires. Cependant, il est recommand l'avenir de : retenir un thme par colloque,

.1

mieux cibler les participants afin d'assurer une large .2 diffusion des rsultats, accompagner les tudes thoriques par des cas pratiques .3 lis des expriences concrtes des pays islamiques, envisager l'organisation des sminaires futurs dans des .4 institutions d'enseignement et de recherches (facults de droit et sciences conomiques, ENA). Deuxime axe: de la diffusion de la pense islamique en conomie et en droit Pour assurer une meilleure diffusion de la pense islamique dans les domaines conomiques, juridique et social, les sminaristes recommandent:

l'implication des leaders d'opinion, des associations .1 islamiques et des organisations caractre socio-professionnel.. dans la promotion de la pense islamique en droit et conomie,
la mise la disposition des participants aux sminaires .2 futurs, ainsi qu'aux organisations et institutions intresses, d'une vaste documentation, des supports pdagogiques et des rseaux d'information,

560

un programme de formaiton permanente pour les .3 formateurs locaux,

le financement adquat ( travers la BID et le Fonds de .4 solidarit de l'OCI) de la formation et de la diffusion de la pense islamique en matire conomique et juridique notamment dans les milieux universitaires. Troisime axe: de l'application effective Afin d'assurer l'application effective des prceptes islamiques dans les domaines considrs, les sminaristes recommandent: l'change d'expriences entre les diffrents pays .1 islamiques par l'organisation de missions de spcialistes et d'acteurs concerns sur le terrain, l'implantation de succursales de banques islamiques .2 commerciales ou la cration de banques locales en s'assurant de la bonne formation de leurs cadres, intensification des changes commerciaux entre les .3 diffrents pays islamiques travers un programme et un financement consistant.

Quatrime axe: des communauts islamiques dans les pays non membres de l'OCI Les sminaristes tiennent manifester un intrt particulier la situation des minorits islamiques dans leurs pays. Pour exprimer cette solidarit ncessaire entre tous les musulmans du monde, il recommandent la BID et aux autres institutions islamiques:
d'intensifier et de renforcer leurs interventions au profit .1 des projets des musulmans de ces pays, d'accomapgner les communauts islamiques de ces .2 pays dans leurs efforts de cration d'institutions sociales et financires.

561

Annexe 6

DISCOURS DE CLTURE DU REPRSENTANT DE LA BID

Bismillahi Arrahman arrahim. Excellence Monsieur le Recteur de l'universit islamique du Niger, Honorables chers Professeurs, Honorables chers Participants, Chers frres, Ainsi se terminent avec succs les travaux de ce sminaire sur "les sciences de la Chari'a pour les conomistes" qui nous l'esprons a t d'une grande utilit pour tous les participants venus des pays de l'Afrique et plus particulirement de l'Afrique de l'Ouest et de l'Afrique centrale. Nous esprons que les apports scientifiques qui ont t prsents contribueront chercher et trouver des solutions adquates nos problmes socio-conomiques en particulier, la pauvret qui ronge notre socit de jour en jour et cela dans le cadre de nos valeurs en tant que musulmans. Il m'est un honneur de prsenter les remerciements et les compliments de la BID au gouvernement du Niger pour l'accueil chaleureux qui nous a t rserv.

La BID saisit cette occasion pour rendre hommage Monsieur le Recteur de l'universit islamique du Niger, Professeur Abdelali Oudrhiri et son quipe pour les efforts continus qu'ils ont dploy et qui a fait la russite de ce sminaire.
Je ne teminerai pas avant de remercier les confrenciers, les participants et les organisateurs qui ont particip au succs de ce sminaire. Qu'Allah bnisse nos efforts et nous guide oeuvrer pour le progrs de nos pays.

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Annexe 7

ALLOCUTION DU RECTEUR DE L'UNIVERSIT

Monsieur le reprsentant de la BID, Chers Professeurs, Chers participants, Chers frres. Au terme du prsent sminaire, organis par l'Institut Islamique de Recherches et de Formation relevant de la BID en collaboration avec l'universit islamique, et dont le thme: "Les sciences de la Chari'a pour les conomistes", nous a paru trs important, il m'est agrable de m'adresser vous tous: minients confrenciers et chers participants venus de plusieurs pays africains et d'Europe, ayant support tous les alas et le dsagrment du voyage, pour vous remercier infiniment de votre participation active et des efforts que vous avez dploys afin de garantir la russite totale de ces journes d'tudes. Je requiers aussi votre indulgence, tout en vous prsentant nos excuces, pour toute omission ou dfaillance que vous auriez remarque, pendant votre sjour parmi nous. Pour l'Institut Islamique de Recherches et de Formation relevant de la BID, je dois avouer que nous lui sommes trs reconnaissants d'avoir choisi notre universit par abriter cette manifestation scientifique de haut niveau. Je souhaite bien que celle-ci ne soit pas la dernire, et que son succs et sa russite dont nous nous flicitons tous, puissent encourager les responsables de cet Institut multiplier et renforcer la coopration avec nous et programmer d'autres colloques, d'autres sminaires et d'autres rencontres sur l'Islam, ses principes et ses idaux, et surtout sur le dveloppement conomique, social et culturel de ce continent africain et de notre sous-rgion. Vous avez bien suivi avec beaucoup d'attention les discussions fructueuses et fertiles qui ont accompagn les diffrents exposs prsents par nos minents professeurs, confrenciers, et vous avez sans doute constat l'importance et l'utilit des thmes dbattus, et sans doute vous avez encore remarqu tel point les intellectuels africains, nos tudiants surtout ont soif d'informations corrects qui jettent la lumire sur plusieurs aspects de notre religion rests jusqu' l'instant ignors ou non clairs, et combien la pense islamique en gnral et ses aspects conomiques et sociaux en particulier, ont besoin de plusieurs rencontres, sminaires et colloques pour effacer les

563

mauvaises images et corriger les conceptions fausses et errones tablies et diffuses par les propagandes offensives de l'Occident et ses multi-mdias.
Pour tout cela, et pour pallier notre dfaillance, envers nos frres musulmans de l'Afrique noire, nous les musulmans de l'Orient et du Maghreb, et pour tre la hauteur de notre responsabilit historique, j'incite vivement l'Institut Islamique de Recherches et de Formation, la Banque Islamique de Dveloppement et toutes autres associations et organisations islamiques multiplier la coopration avec l'universit pour prserver l'identit islamique de ce continent, et donner ses filles et ses fils toutes les armes ncessaires pour se dfendre, par l'enseignement correct et par tous les moyens utiles leur dveloppement et leur panouissement. Je remercie les autorits nigriennes qui nous ont facilit la tche, et plus particulirement le Ministre de l'Enseignement Suprieur, de la Recherche et de la Technologie qui a bien accept de prsider la sance d'ouverture, et tous les autres responsables de ce pays hte et gnreux. Je remercie enfin, le comit d'organsiation au sein de notre universit, les fonctionnaires, les secrtaires et les travailleurs qui n'ont pargn aucun effort pour que tout passe dans les meilleures conditions possibles. Je vous souhaite, chers Confrenciers, chers participants, un bon vooyage de retour dans vos pays respectifs. Je vous remercie. Wassalamou Alakoum wa rahamtoullahi wa barakatouh.

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Annexe 8

RAPPORT
Le sminaire a t ouvert le 20/04/1998 par une lecture des versets tirs du Saint-Coran, suivi par le Discours de M. le Recteur de l'Universit islamique au Niger, le Dr. Abdelali Oudrhiri, qui a souhait la bienvenue aux hautes personnalits qui ont honor par leur prsence la crmonie d'ouverture du sminaire, en particulier Son Excellence Monsieur le Ministre nigrien de l'Enseignement Suprieur, de la Recherche et de la Technologie, et les autres Ministres qui l'accompagnent, Messieurs les Ambassadeurs et les chefs de missions diplomatiques des pays islamiques, Monsieur le Sous-Prfet de l'arrondissement de Say, Monsieur le Reprsentant de l'Institut Islamique de recherches et de Formation relevant de la BID, ainsi que Messieurs les Prsidents des Associations Islamiques. Ce discours inaugural a t suivi par l'intervention du Reprsentant de l'Institut Islamique de Recherches et de Formation relevant de la BID, le Docteur Boualem Bendjilali, puis celle de Son Excellence Monsieur le Ministre Nigrien de l'Enseignement Suprieur, de la Recherche et de la Technologie. Aprs la pause, une confrence intitule: "le Coran et ses services" a t donne par Dr. Abderrazak Guessoum, ancien Directeur de l'Institut de Philophie et des Fondements de la Religion, en Algrie, et qui a donn, ensuite deux autres confrences respectivement intitules: "La Sounnah du Prophte et ses sciences", et "Le systme social islamique". Quant au Dr. Ayachi Feddad, conseiller juridique la Banque Islamique de Dveloppement (Djeddah), il a donn deux confrences respectivement intitules "le Droit du Riba et le change", et "Le systme des Waqfs en Islam".

De mme, trois confrences ont t donnes par Dr. Ahmed Rissouni, Professeur l'universit Mohamed V Rabat. Elles ont respectivement comme thmes: "Les rgles juridiques", "Les thories juridiques" et "Les finalits de la Chari'a islamique".
D'autre part, trois confrencs ont t donn par Dr. Omar Al Kettani (Professeur la mme universit). Elles ont comme thmes: "L'endettement et le crdit", "Le mandat et le cautionnement" et "La location et la prime". De sa part, Dr. Youala Ali, Professeur l'Universit de Fs a donn deux confrences ayant pour thmes: "Systme et droit de Zakat" et "Du patrimoine conomique islamique".

565

De son cont, Dr. Abderrahmane Lahlou, Professeur l'Universit Hassan II (Maroc), a donn deux confrences ayant pour thmes: "Les bases islamiques du systme conomique" et "Le droit des marchs financiers".
Quant au Dr. Ridha Saadallah (Professeur la Facult de l'Economie de Tunis), il a donn trois confrences ayant pour thmes: "Droit des socits", "Les bases juridiques des banques islamiques" et "Les principes juridiques de l'assurance islamique". Une confrence ayant pour thme: "Les principes du contrat en droit islamique" a t donne par Dr; Mohamed Kabir Younous, Professeur ) l'Universit islamique au Niger. Enfin trois confrences ayant pour thmes: "La politique montaire dans un cadre islamique", "La politique financire dans un cadre islamique", et "Le droit de Moudharaba", ont t donnes par Dr. Boualem Bendjilali, reprsentant de l'Institut Islamique de Recherches et de Formation (Djeddah).

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Annexe 9

LISTE DES PARTICIPANTS

Mohamed Said El Amour Bello Mouritalaby Mahamat Moustapha Tidjani Bana Boukeima Hassan Moullaye Tarno Mamane Issaka Naseari Mahamon Kabir Arounir Lemouda Bouchab Moustapha Bechir Muhammad Kabir Yunus Nuhr Yalaga Mahamadou Zakaria Boubacar Amadou Ali Ousmane Igga Abubakar Haruna Artigwe Oudraogo Omar Sanaogo Soufiane Moussa Ibrahim Ibrahima Kaumbossa Mohamed Makanera Ali Moumouni Tijani Hadi Lawar Abdaul Fatai Youssouf Imam Nana Aboubacar Ali Abagana Sidibe Sita Coulibaly Lancin Boubacar Ben Diallo Mahamadou Manady Keita Mohamed Soumah Compaor Saidou Doucour Mohamadou Soumaila Oumarou Chitou Gafari Sanco Souleymane Abdul Fatai Salaudeen Mohamadou Raguirou Saielou Abdoul Hamid Ciss Ousseini Mohammed Talnatu Seydou Daho Mohamed Abdoulay Diarra Ali Ibrahim Likari Malny Inoussa Mory Iamara Abdoulye Bah Sawadogo Idrissa Konat Ali Moctar Halidou Djiba Mohamed Ahmed Gali Yahaya Albanna Adamou Ibrahim Adamou Ali Djiba Ibrahim Abdoul Moumouni Amadou Moumouni Mrou Yacouba Souleymane Modiba Alhassane Doumbouya Traor Mamadou Abdullah Musah Abdullah Ahmid Hamed Pali Kabiy Saber Bello Mahamane Mahboub M. Sami Abdelaziz Haroun Adam Singhari Gibril Abubakar Sidibe Sexdou Barry Moctar Sidiki Koudyzy Ibrahim Othman Tinifounou Badamassi Souleymen Ibrahim Khalil Haroun Aboubacar Sidikou Sissou Hamadou Diadi

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Utman Sani Haroun Abdou Haye garaba Mohamed Korayioha Sekou Mohamed Kouloma Songne Adama Sylla Ibrahim Bangaly Sidib Ahmid Hamad Gali Nouh Haj Hamid Yacoub Abdul Karim Dbabati Moussa Gibou Abbas Yousouf Mohamed Ahmed Ahoud Mohamed al Mokhtar Al Zoubeir Aboubacar Kounat Salif Watra Mahma Seyla Moustafa Mousa Cherif Mohamed Sisi Hassine Salmbary Idriss Bachir Ishak Tcha Ismail Souma Adam Jallo Kounde Mohamed Mohamed Al Amine Snous Kamada Migha Hashim Salah Boukhari Mohamed Mohamed Snoussi Kara Doucoure Abdourrahmane Moussa Toure Mohamed Bechir Boun Ibrahim Seydou Toure Houdou Bakary Kone Brahima Boumbia Bello Abdullahi Yousouf Alhassan Maiga

Aumarou Djiba Nouh Kabinet Kaba Mustapha Hassan Abdullah Fadija Mohamed Kasso Maguidou Dramane Mohamed Lamine Keita Souadghou Mohamed Aboubakari Abdoulkarim Mohamed Oumar Oumar Diallo Ahmed Modbo Youssouf Issa Aboubacar Ousmane Idrissa Alye Suleiman Sika Jalo Otman Mohamed Thani Bachir Othman Traore Issouf Ibrahim Sedbe Mohamed Laouane Ibrah Barro Mohamed Lamine Abdul Kader Djauneid Abdllah Bouli Abdoulay Guidado Ousmane Maloum Issoufou Youssouf Issa Ali Gao Amaidou Omarou Chou Ayb Ibrahim Ousmane Salia Traor Kalilou Ali Gati Moussa Masoudou Ashini Docour Mohamadou Dicko Mohammadou Mohamed Idriss Kalifa Abdoulaye Samak Chitou Gafari

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Annexe 10

DISCOURS DU PRESIDENT DE LUNIVERSITE DR. PROFESSEUR ABDELALI WADEGHIRI

Son Excellence le frre, docteur, reprsentant de la Banque Islamique du Dveloppement et de lInstitut Islamique de la Recherche et de la Formation, Valeureux Professeurs, Chers participants, Chers frres, A la fin de ce colloque, organis conjointement par l'Institut Islamique de la Recherche et de la Formation, affili la Banque Islamique de Dveloppement, d'une part et d'autre part : l'Association Islamique du Niger, colloque qui porte sur un thme de grande importance savoir : celui des "Sciences Islamiques pour les Economistes" et auquel ont particip des reprsentants d'un grand nombre de pays africains ainsi qu'un nombre apprciable parmi les plus illustres professeurs de l'conomie et de la pense islamique, venus de diverses contres, il m'est agrable de saisir cette opportunit pour m'adresser vous chers professeurs confrenciers et chers participants, vous qui avez effectu de longs voyages pour tre parmi nous et avez endur avec nous des circonstances difficiles et pnibles. Permettez-moi de vous transmettre, du fonds de mon cur mes sincres remerciements pour votre participation et pour tous les efforts que vous avez fournis, tous ensemble, pour la bonne russite de ces journes d'tude, russite dont nous pouvons, je crois, nous en fliciter. Je voudrais aussi, honorable assistance, vous prsenter toutes mes excuses pour les carences qui auraient ventuellement perturb votre sjour parmi nous et qui sont en fait indpendantes de notre volont et bien au-dessus de nos moyens. Je voudrais mentionner, ici, de manire particulire, l'Institut Islamique de la Recherche et de la Formation, auquel nous devons reconnatre le grand mrite pour avoir pris linitiative d'organiser cette manifestation scientifique de haut niveau, dans l'enceinte de notre jeune Universit. Je souhaite que cette manifestation ne soit pas la dernire du genre, mais plutt que la russite totale de nos travaux soit une stimulation pour les

569

responsables de l'Institut afin de consolider les relations avec nous, de prvoir, dans un proche avenir au sein de cette Universit, d'autres rencontres scientifiques permettant d'analyser divers thmes qui intressent l'Islam et ses principes ainsi que ses fondements lgislatifs, ou bien d'autres sujets, non moins intressants, relatifs au dveloppement conomique, social et culturel de l'Afrique en gnral et de ce pays en particulier.
Vous avez tous suivi, avec un grand intrt les profonds dbats qui ont eu lieu durant ces journes, vous avez cout avec beaucoup dattention maintes questions intressantes et de nombreuses explications en marge des confrences de haut niveau et des exposs scientifiques de grande valeur qui ont t prsents et anims par nos illustres professeurs. L'importance des thmes dvelopps dans les diffrents dbats, leur actualit et aussi leur vivacit, tmoignent si besoin est, du grand intrt port ces journes par tous les participants et tous les auditeurs. Vous avez pu constater, avec moi, combien les Musulmans de cette contre africaine sont avides de savoir et n'attendent que des opportunits de ce genre pour l'acquisition de plus amples connaissances, afin de jeter la lumire sur les zones obscures et d'avoir les explications les plus adquates et les plus convaincantes des questions pertinentes. Notez aussi avec moi, la ncessit de ce genre de rencontres pour les besoins de la pense islamique en gnral et l'tude de l'conomie islamique en particulier, en vue de la rsolution de nombreux problmes poss dans le monde de l'Islam. En effet il est trs utile et trs bnfique de recourir ces moyens indispensables pour corriger les concepts errons, asseoir les principes fondamentaux, purifier les mes et les ides des souillures si nombreuses qui ont entach l'esprit des gens et dform leur vision de l'Islam. La propagande malsaine et dloyale ainsi que la dsinformation systmatique de nombreux mdias occidentaux, ont dfigur la Religion de Dieu en voulant la prsenter sous un visage horrible et monstrueux. Pour toutes ces raisons et pour accomplir notre devoir, nous tous : Musulmans d'Orient, d'Occident, du Nord comme du Sud, vis--vis de la Religion de l'Islam et vis--vis de nos frres Musulmans d'Afrique, compte tenu aussi de la lourde responsabilit qui nous incombe et nous interpelle: pour tout cela je ritre encore une fois ma demande l'Institut Islamique de la Recherche et de la Formation, la Banque Islamique du Dveloppement et toutes les organisations et les universits islamiques, de multiplier leur collaboration avec notre universit afin de dfendre et de prserver l'identit musulmane de ce grand continent musulman, de consolider les capacits de ses enfants par un enseignement authentique de leur religion et par la cration des conditions relles de la renaissance et du dveloppement gnral de ce continent.

570

Je remercie les autorits du Niger pour avoir facilit normment nos diffrents travaux.
Je remercie Monsieur le Ministre de l'Enseignement Suprieur et de la Recherche Scientifique qui a bien voulu prsider l'ouverture de cette rencontre, comme je remercie aussi tous les autres responsables de ce pays, si hospitalier et si gnreux. Je remercie enfin le comit d'organisation, de cette universit, ainsi que tous les fonctionnaires, les secrtaires et les diffrents travailleurs qui n'ont mnag aucun effort pour que cette rencontre se droule dans les meilleures conditions possibles. Je vous souhaite, mes chers Professeurs, chers participants, un agrable voyage et un retour sain et sauf.

La Paix d'Allah sur vous, Sa Misricorde et Ses Bienfaits.

Le Prsident de l'Universit : Dr professeur Abdelali Wadghini.

571

Annexe 11

LES DIFFERENTS MODES DE LARGUMENTATION ET LES REGLES FONDAMENTALES LES PLUS IMPORTANTES, SELON CHERIF TELEMCANI
Dr Ahmed RISSOUMI Universit Mohamed V - Rabat

PREMIEREMENT: Les diffrents modes de largumentation selon Cherif Tilimani "Sache que l'art d'argumenter, en faveur d'une loi de la lgislation islamique, se rduit deux modes : celui de donner un argument en soi ou celui de prsenter un argument implicite. Premier mode : l'argument en soi se divise son tour en deux genres: l'argument originel et le corollaire d'un argument originel. Premier genre : l'argument originel se divise en deux catgories : l'originel de tradition et l'originel de raison.
185 Premire catgorie : il s'agit de l'originel traditionnel (le Livre saint, la Sunna,...) *

Deuxime catgorie : il s'agit d'un argument par essence. C'est en fait la raison. On dsigne cette catgorie par le concept de "l' Istishab" 186 (accompagnement). Deuxime genre : le corollaire d'un argument originel. Il s'agit en fait du raisonnement analogique. Deuxime mode : l'argument implicite. Il y en a deux genres : le rcit qui fait l'unanimit et le rcit du 188 compagnon . DEUXIEMEMENT:
*
187

d'aprs l'ouvrage intitul : "la cl permettant d'aboutir la formation des branches partir des fondements" 185 p. 4 186 p. 112 187 p. 114 188 p. 144

572

1. 2.

Les rgles fondamentales les plus importantes, selon l'ouvrage : "la cl * pour aboutir" de Cherif Tilimani Le livre doit faire l'objet de rcits multiples et concordants, sinon il ne peut tre le Coran. p : 5. Par contre, pour la Sunna, il n'est pas ncessaire d'exiger qu'il y ait une multitude de rcits concordants dans l'information relate. Ceci est la rgle chez les fondamentalistes qui soccupent de la conformit des textes, sauf dans le cas o l'information relate se rapporte au Coran, auquel cas la multitude des rcits concordants est exige. p : 6.

3.

La suite des narrateurs successifsSanad [ ] doit tre acceptable et doit aboutir au Prophte sur lui salut et bndiction. p : 10. Le commandement absolu implique l'obligation [de sexcuter], qu'il provienne d'Allah le Trs Haut ou bien de Son Prophte, sur lui salut et bndiction. p : 22. Ordonner une chose aprs l'avoir interdite : dans ce cas certains [fondamentalistes] affirment que dans la mesure o l'interdiction prcde l'ordre, celui-ci est attnu pour se rduire au sens de l'autorisation. Un grand nombre [de fondamentalistes] est de cet avis. D'autres, au contraire, affirment que, mme dans cette situation, l'ordre garde sa pleine signification. Un petit nombre seulement est de cet avis. C'est bien l'avis du plus grand nombre qui prime sur celui du plus petit car le sens de l'autorisation est plus frquent dans cette situation, alors que l'autre est plutt rare. Par consquent le sens attribu le plus frquemment un terme est le plus plausible. p : 22. Le commandement absolu n'implique ni la prcipitation, ni le relchement dans l'excution. p : 24. Le commandement absolu n'implique ni la rptition ni la non-rptition. Les deux cas sont valables. p : 25. Le commandement, excutable sur un intervalle de temps large, n'est pas li par un moment prcis de cet intervalle : ni son dbut, ni sa fin, [ni quelque part au milieu]. p : 26.

4.

5.

6. 7. 8.

je me suis limit aux rgles les plus importantes et les plus claires d'entre-elles, notamment les rgles adoptes et utilises par la majorit des fondamentalistes

573

9.

Un commandement slectif, concernant une catgorie de comptencesFardh [ Kifayat ], vise d'abord tous les concerns. Une fois quil est excut par l'un d'eux au moins, ce commandement n'est plus exig de celui qui ne l'a pas encore fait, car le chtiment dans ce cas concerne tout le monde sans exception si tout un chacun s'abstient de s'excuter ; par suite le chtiment est commun l'ensemble en vertu du devoir qui incombe l'ensemble. p : 27.
Ordonner une chose exige de faire tout ce qui est ncessaire l'excution de l'ordre. Ceci est bien le sens de la rgle traditionnelle : "l'excution d'un fait, ncessaire celle d'un commandement, est elle-mme un commandement". p : 30. Ordonner une chose signifie interdire son contraire. p : 31. L'interdit signifie l'abstention, sauf dans le cas o celle-ci est leve pour une certaine raison. p : 34. L'interdit, portant sur une chose, signifie que cette dernire est corrompue sauf dans certains cas dexemptions justifies part. p : 35. Selon l'cole Malkite : l'interdit en rapport avec Allah Le Trs Haut implique que la chose interdite est ncessairement corrompue ; mais l'interdit en rapport avec les humains n'implique pas ncessairement que la chose interdite est corrompue. p : 35. L'interdit exige la dure dans le temps et la promptitude dans le fait. p: 37. Le contraire de ce qui est interdit fait l'objet d'un ordre. Inversement le contraire de ce qui est ordonn de faire est ncessairement un interdit. p : 37. Un concept indiquant un choix faire entre une action et son oppos n'implique pas l'quivalence des opposs. p : 37. Si un concept donne penser la fois au sens rel et au sens figur, il y a lieu de considrer ce concept dans le sens rel. p : 54. Le principe dans la smantique est l'unicit du sens et non la multiplicit. p : 57. Si le sens figur s'oppose au sens commun, le premier prime sur le second. p : 57.

10.

11. 12. 13.

14.

15. 16.

17. 18.

19. 20.

574

21.

La rgle dans une succession de concepts est qu'ils aient tous des sens distincts plutt que d'tre des homonymes. p : 57.
Le concept est par principe indpendant [des autres], il ne doit pas reposer sur un sens cach ou compris implicitement. p : 58. Le langage doit tre, par principe, une argumentation fonde et non une affirmation sans fondements. p : 59. En principe, le langage [ou le rcit] doit demeurer dans l'ordre o il est prsent, sans rien avancer ou reculer [de sa structure initiale]. p : 59. Une notion gnrale conserve, par principe, sa gnralit et reste attache tout ce qui la concerne ; moins d'tre rduite, preuve l'appui, un sens particulier. p : 59. Le gnral est apparent sur la totalit de ses lments, mais il est fond sur moins que leur totalit. p : 66. Une notion absolue demeure, par principe, absolue. p : 67. Une exception, nonce aprs deux expressions successives et relies entre-elles par la conjonction de coordination "et", dsigne l'unanimit la dernire expression. Toutefois certains avis sont en faveur de l'avant-dernire, mais ils sont partags. p : 76. Il est loisible d'argumenter en faveur du Livre par le Livre, la Sunna par la Sunna, le Livre par la Sunna (faisant l'objet de rcits multiples et concordants). Tous ces cas ne font l'objet d'aucun litige, chez la grande majorit [des hommes de science islamique]. D'autre part, l'argumentation en faveur du Livre, l'aide du rcit d'un seul [compagnon] ou plusieurs, est absolument licite selon une majorit [des hommes de science islamique], car cela met en relief une concordance entre deux lments de preuve. p : 76. Il est loisible d'argumenter, par analogie, en faveur de la gnralit du rcit d'un seul [compagnon]. p : 77. Le [cas] gnral, appliqu une cause particulire, ne se limite pas cette particularit. p : 78. Si le gnral s'oppose au particulier, c'est au premier de se vtir du second condition que l'un et l'autre obissent la mme rgle et la mme cause. p : 79.

22.

23. 24.

25.

26. 27. 28.

29.

30. 31. 32.

575

33.
-

L'interprtation du [sens] apparent [d'un terme] repose sur trois conditions :

le terme doit insinuer le sens par lequel il est interprt, justifier, l'aide d'arguments, que le sens prcdent est effectivement insinu,

- montrer que la justification prcdente l'emporte sur l'apparence. Si l'une de ces conditions n'est pas vrifie, l'interprtation est incorrecte. p : 82. 34. Le sens diffrent, qui remplit les conditions [de l'interprtation], est un lment de preuve chez la grande majorit. p : 84.

35.

Un acte du Prophte, sur lui salut et bndiction, destin en apparence au rapprochement d'Allah, est recommand [Mandoub]. Si aucune apparence ne lindique, un tel fait est autoris [donc licite : Ibahat]. p : 90.
L'accomplissement d'un fait par le Prophte, sur lui salut et bndiction, dmontre que ce fait nest pas interdit. Le nonaccomplissement, par le Prophte, sur lui salut et bndiction, de ce fait signifie que celui-ci nest pas obligatoire. p : 93. Le silence du Prophte, sur lui salut et bndiction, propos dun fait signifie que ce dernier nest pas interdit. Si le Prophte, sur lui salut et bndiction, garde le silence sur l'loignement d'un fait, alors ce dernier n'est pas obligatoire. p : 93. Un jugement, tabli en prsence du Prophte, sur lui salut et bndiction, et confirm par lui, devient une loi. p : 95. Si un lment de preuve induit deux jugements diffrents, alors l'annulation de l'un d'eux nentrane pas ncessairement celle de l'autre, sous prtexte que les deux jugements dcoulent d'un mme argument. p : 104. La preuve irrfutable ne s'tablit pas par analogie. p : 135.

36.

37.

38. 39.

40.

_______________ 1. 2. voir le rcit avec ses narrateurs confirms, dans El Hanbali, dition : Maison de la Pense (El Fikr). 1412 / 1992. l'Authentique de Muslim, Recueil des Descriptions de

576

l'Islam.
3. 4. 5. 6. 7. 8. Les Diffrences, I / 2-3, 1 re dition, Maison de la Restauration des Livres Arabes - Egypte. Coran : 2 / 127. Coran : 6 / 27. la Langue des Arabes, motKa'ada :" ". Les Dfinitions 195, dition Maison de la Guide, le Caire (sans date). Le signal permettant de rvler les vrits sur la concision, 1/2, dition : Maison des Livres Scientifiques, copie partir de l'dition de Mohamed Abu Sabih & fils, Egypte, 1377 / 1987.

9.
10.

La lampe lumineuse, 2/74. Edit Wallaq en Egypte.

Les dons sunnits d'aprs l'interprtation des utilits clatantes, p. 28, par Abd Eddine Soulimane Echafii, dit en marge des semblables de Souyouti - Maison de la Pense (El Fikr). Clignotement des yeux des lumires internes, interprtation des semblables et dissemblables, 1/51, dition : Maison des Livres Scientifiques, Beyrouth, 1405 / 1985. Introduction la lgislation islamique gnrale. p. 947, dition : Maison de la Pense, 1387 / 1968. Thorie de l'assise des fondements du Fiqh et son influence sur les divergences entre les hommes de science islamique - Publication : Facult des Lettres et des Sciences Humaines, Rabat, 1994 (p. 48). Voir leurs avis dans la rfrence prcdente. Coran : 16 / 126. Coran 2 / 236. Coran : 16 / 15.

11.

12. 13.

14. 15. 16. 17.

577

578

579