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Un droit
pour
linnovation
et la croissance
Sophie Vermeille
Mathieu Kohmann
Mathieu Luinaud
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Sophie Vermeille
Mathieu Kohmann
Mathieu Luinaud
Rsum
Aprs une longue priode de rattrapage conomique entame aprs la Seconde
Guerre mondiale, la France se trouve aujourdhui la frontire technologique
dans de nombreux secteurs de son conomie. Pourquoi lconomie franaise
semble-t-elle autant la trane dans les divers classements des conomies
les plus innovantes ? Pourquoi peine-t-elle autant transformer le fruit de
sa recherche fondamentale, dont elle est exportatrice nette, en applications
industrielles cratrices de croissance ?
Il existe aujourdhui un risque important que les institutions (Douglass
North) propres lconomie franaise, dpasses par le temps, ne soient plus
en phase avec les besoins dune conomie moderne tributaire de sa capacit
innover. Pour pouvoir renouer avec une croissance continue dans le futur, la
France doit se doter des moyens qui lui permettront de franchir la frontire
technologique atteinte par les acteurs de son conomie.
Malheureusement, le droit et la politique conomique de la France sont trop
souvent dans les mains dun pouvoir politique sans boussole, avec pour
consquence une inscurit juridique et un manque dadaptation plombant
le potentiel dont dispose le droit pour devenir un lment facilitateur dans
une conomie de linnovation. Aussi, la rforme de ses institutions est un des
plus grands dfis auxquels la France a faire face. Malheureusement, la prise
de conscience de lampleur de cet enjeu est aujourdhui encore trop faible.
Nous dressons ici six constats qui permettent darticuler notre raisonnement
et de prsenter des pistes dorientation pour refaire du droit en France un
outil au service dune conomie prte affronter les innovations et les enjeux
technologiques de demain.
Mathieu Kohmann
Membre de Droit & Croissance, diplm de Sciences Po Paris (Campus franco-allemand ; Princeton University)
et tudiant en master droit conomique (Sciences Po ; Stanford Law)
Mathieu Luinaud
Membre de Droit & Croissance, diplm de Sciences Po Paris et de lcole polytechnique (MX2013),
et diplm en droit (universit Panthon-Assas et University of Pennsylvania)
Introduction
Les lois inutiles affaiblissent les lois ncessaires
Montesquieu1
Lconomie franaise se trouve aujourdhui dans une priode charnire.
Aprs une longue phase de rattrapage conomique entame aprs la Seconde
Guerre mondiale, la France se trouve aujourdhui la limite technologique
dans un grand nombre de secteurs de son conomie. Franchir cette frontire
en basculant vers une phase dinnovations radicales est une des cls qui
permettrait la France de renouer avec une croissance continue pour les
annes venir. Cette tape offrirait la France et ses acteurs conomiques
la possibilit de tirer pleinement profit des rvolutions technologiques en
cours. Nanmoins, et malgr une part de R&D publique relativement
plus importante que dans dautres pays contribuant un niveau de
recherche fondamentale de pointe, la France peine franchir cette frontire
1. De lesprit des lois, 6epartie, livre XXIX, chap.XVI, 1748.
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Dans cette note, nous dressons six constats qui permettent darticuler notre
raisonnement et de prsenter des pistes dorientation pour refaire du droit en
France un outil au service dune conomie prte faire face aux innovations
et aux enjeux technologiques de demain:
1erconstat: La France se trouve aujourdhui face une frontire technologique
quelle ne parvient pas franchir. Il est urgent quelle favorise lmergence
dinnovations radicales et permette aux acteurs conomiques nationaux de
transformer les opportunits et la valeur cres par les innovations radicales.
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1 erconstat:
3. Peter Thiel, Zero to One. Notes on Startups, or How to Build the Future, Crown Business, 2014. Lauteur distingue le concept de croissance extensive (ou horizontale) et celui de croissance intensive (verticale). La
premire est constitue dinnovations fondes sur limitation et llargissement (le scaling up), la seconde
est constitue dinnovations radicales. La difficult pour basculer dans une phase de croissance intensive
consiste donc passer du zero to one. La croissance extensive, elle ncessite uniquement un passage de
one to N, donc de copier linnovation radicale un nombre de foisN.
4. Le terme de frontire technologique dsigne lensemble des technologies les plus efficaces dun secteur
donn. Elle peut tre mondiale, correspondant aux technologies de pointe sur lensemble du globe, ou nationale, dsignant alors les technologies les plus efficaces dans un pays donn.
5. Joseph A Schumpeter, Capitalism, Socialism, and Democracy, Harper & Brothers, 1942.
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volution du PIB (par rapport lanne prcdente en %) en volume (hors eet de lination)
Taux de croissance annuel moyen par dcennie
8,0
4,0
2,0
0,0
1960
1970
1980
1990
2000
2010
-0,2
-0,4
6,0
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basculer dans une phase dinnovations radicales, mais aussi dans une phase
de croissance extensive9, permettant aux acteurs conomiques franais de
transformer le potentiel de la rvolution numrique sur le territoire franais.
Selon une tude du cabinet de consultants McKinsey, le PIB franais pourrait
augmenter de 100milliards deuros du seul fait dune acclration de la
transformation numrique des entreprises franaise qui accusent un retard
important en matire de rvolution numrique10. Sil est peut-tre dj trop
tard pour que la France puisse pleinement bnficier de la prsente vague
dinnovations numriques, il convient de se pencher sur la problmatique des
causes de ce retard pour ne pas rpter les erreurs commises dans le pass et
pour pouvoir tirer profit des prochaines vagues dinnovations radicales qui
se prparent dj dans certaines parties du monde et dans certains secteurs
tels que les bio- et nanotechnologies ou les neurosciences.
16
* Richard G. Lipsey, Kenneth I. Carlaw et Clifford T. Bekar, Economic Transformations. General Purpose
Technologies and Long Term Economic Growth, Oxford University Press, 2006.
** Nicholas Crafts, The Solow Productivity Paradox in Historical Perspective, Discussion Paper Series
no3142, Center for Economic Policy Research (CEPR), 2002.
*** Paul A. David, The Dynamo and the Computer: An Historical Perspective on the Modern Productivity Paradox, The American Economic Review, vol.80, no2, mai 1990, p.355-361, et Computer
and Dynamo: The Modern Productivity Paradox in A Not-To-Distant Mirror, in Organisation for Economic Co-operation and Development (OECD), Technology and Productivity. The Challenge for Economic Policy, OECD, 1991, p.315-347.
lutilisation du Cloud, qui permet une meilleure coordination et donc une baisse
considrable des cots de transaction, et celle des big data, qui promet un accs
des informations nouvelles et de meilleure qualit, contribuant notamment une
meilleure adquation de loffre la demande.
Le professeur dconomie Nicholas Crafts sest intress la contribution des TIC
la croissance conomique mondiale et estime que ces dernires ont contribu
davantage la croissance que la machine vapeur et au moins autant que
llectrification**. Dans la mesure o lconomiste Paul David, lui, estime quil
faut un dlai denviron un demi-sicle pour pleinement mesurer limpact de telles
rvolutions technologiques***, les effets des TIC pourraient tre dune amplitude
bien plus grande sur la croissance conomique mondiale. Il est ainsi estim que
lesTIC ont fait crotre la productivit du facteur travail de 0,6% par an entre 1995
et 2005, tandis que la robotisation la fait crotre de 0,36% (1993-2007). Les
innovations radicales dbouchant sur des technologies gnralistes sont donc
des contributions majeures la croissance conomique. Si toutes les innovations
radicales ne dbouchent pas ncessairement sur de telles technologies
gnralistes, elles restent nanmoins une garantie de croissance conomique.
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2 e constat:
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15. Daron Acemoglu, Philippe Aghion et Fabrizio Zilibotti, Distance to Frontier, Selection, and Economic
Growth, Journal of the European Economic Association, vol.4, no1, mars 2006, p.37-74. Voir galement
Douglass C. North et Barry R. Weingast, Constitutions and Commitment: The Evolution of Institutional Governing Public Choice in Seventeenth-Century England, The Journal of Economic History, vol.49, no4, dcembre
1989, p.803-832.
16. Philippe Aghion et Peter Howitt, Lconomie de la croissance, Economica, 2010.
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3 e constat:
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17. Daron Acemoglu, Simon Johnson et James Robinson, Institutions as the fundamental cause of long-run
growth, in Philippe Aghion et Steven N. Durlauf (dir.), Handbook of Economic Growth, vol.1A, North Holland,
2005, p.386-472.
18. Philippe Aghion et Peter Howitt, op. cit.
19. Daron Acemoglu, Philippe Aghion et Fabrizio Zilibotti, art. cit.
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temps, lorsque les principales incertitudes ont t leves par une recherche
aboutie, trs souvent publique27. Les investissements lourds et long terme
que requirent les innovations radicales sont en effet souvent bouds par
le secteur priv, dcourag par la grande incertitude de retombes sur ces
investissements28. Par ailleurs, les innovations ayant un impact multisectoriel
sont souvent le fruit de la recherche publique29. Rompre totalement avec les
politiques verticales de ltat serait donc dangereux, car cela pourrait
couper certains circuits de financement dterminants pour linnovation
radicale. Il faut donc les coupler avec des politiques horizontales et
crer un cosystme inclusif de linnovation, en amliorant la qualit des
institutions franaises.
4 e constat:
27. Shikhar Ghosh et Ramana Nanda, 2010, Venture Capital Investment in the Clean Energy Sector, Working
Paper 11-020, Harvard Business School, aot 2010 (http://www.hbs.edu/faculty/Publication%20Files/11-020.
pdf).
28. Dans un tel contexte, un mcanisme favorisant linteraction entre la recherche publique et les entreprises,
comme celui mis en place aux tats-Unis par le Bayh-Dole Act (The Patent and Trademark Law Amendments
Act) du 12dcembre 1980, semble pertinent. Cette loi amricaine donne toute organisation non lucrative bnficiant dans sa recherche de fonds publics (par exemple, des universits) le droit de breveter ses inventions.
En change, le gouvernement fdral se voit attribuer un droit de licence (irrvocable, non transfrable), tandis
que le dtenteur des brevets ayant bnfici de fonds publics dans sa recherche doit favoriser les entreprises
amricaines. Depuis lintroduction de cette loi, les universits amricaines ont cr des centres de transfert
de technologie spcifiquement ddis pour inciter les inventeurs de brevets crer des entreprises. Cette loi
a permis de faon significative dacclrer lexploitation industrielle des rsultats des recherches publiques.
Ainsi, jusquen 2002, 2000nouvelles entreprises et 260000nouveaux emplois ont pu tre crs. En 2002,
ces nouvelles entreprises contribuaient hauteur de 40milliards de dollars lconomie amricaine. Voir
Thomas Hoeren, Zur Patentkultur an Hochschulen auf neuen Wegen zum Ziel, Wirtschaftsrecht, Bd.38,
Tbingen, 2005, p.131-156 (www.uni-muenster.de/Jura.itm/hoeren/veroeffentlichungen/Zur_Ptentkultur_
an_Hochschulen.pdf), et Innovations golden goose, economist.com, 12dcembre 2002, (http://www.
economist.com/node/1476653).
29. Vernon W. Ruttan, Is War Necessary for Economic Growth? Military Procurement and Technology Development, Oxford University Press, 2006. Voir galement Mariana Mazzucato, op.cit.
30. Voir, par exemple, Rafael La Porta, Florencio Lopez-de-Silanes, Andrei Shleifer et Robert W. Vishny, Legal
Determinants of External Finance, The Journal of Finance, vol.LII, no3, juillet1997, p.1131-1150. Dans les
annes1990, La Porta et ses collgues du groupe LLSV ont, lappui dun certain nombre dindicateurs, avanc lide selon laquelle la tradition dorigine dun systme juridique donn (schmatiquement common law vs.
civil law) affecte significativement la manire dont les juridictions tudies rgulent leur conomie, et donc
leurs perspectives de croissance.
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31. Christophe Jamin, Le rendez-vous manqu des civilistes franais avec le ralisme juridique: un exercice
de lecture compare, Droits, no51, septembre2011, p.137-159. Nous employons lexpression ralisme
juridique au singulier sans, bien entendu, supposer que ce mouvement est unifi. En gnral, on distingue
deux sous-coles du mouvement raliste: la sociological jurisprudence (Brandeis, Pound, Cardozo) et le
legal realism (Franck, Llewelyn).
32. Le ralisme juridique soppose ainsi au formalisme juridique, qui peut tre dcrit comme la croyance
en la validit dune mthode dductive ou quasi dductive capable de donner des solutions dtermines
des problmes particuliers de choix juridiques (belief in the availability of a deductive or quasi-deductive
method capable of giving determinate solutions to particular problems of legal choice, in Roberto Mangabeira
Unger, The critical legal studies movement, Harvard Law Review, vol.96, no3, janvier1983, p.564).
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5 e constat:
En manquant le tournant du ralisme juridique, le droit franais a
galement manqu celui de lanalyse conomique du droit.
Lanalyse conomique du droit (connu aux tats-Unis sous le nom gnrique
de Law and Economics) est une discipline qui associe les thories et les outils
de la science conomique et du droit afin dexaminer la formation, la structure
et limpact conomique des rgles de droit et des institutions judiciaires.
Avant les annes1960, les sciences conomiques ninteragissaient avec le
droit que de faon trs limite le droit de la concurrence, le droit fiscal
et, peut-tre, la dtermination de dommages-intrts reprsentaient les rares
exceptions cette rgle. Mais cette interaction limite entre droit et sciences
conomiques a dfinitivement pris fin tout au moins dans certains pays
avec lavnement du mouvement moderne de lanalyse conomique du droit,
dont Ronald H. Coase et Guido Calabresi sont parmi les fondateurs les plus
minents38. ce jour, la position de lanalyse conomique du droit comme
discipline autonome et lgitime au niveau mondial nest plus conteste et
a t confirme par lattribution du prix Nobel dconomie Ronald H.
Coase en1991 et Gary Becker en1992. Laspect novateur du mouvement
moderne de lanalyse conomique du droit rside dans la rigueur et la
cohrence avec lesquelles les concepts et thories de la science conomique
sont appliqus des problmes juridiques.
38. Voir notamment Ronald H. Coase, The Problem of Social Cost, The Journal of Law & Economics, vol.3,
octobre1960, p.1-44, et Guido Calabresi, The Costs of accidents. A Legal and Economic Analysis, Yale University Press, 1970.
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42. Lapproche pigouvienne applique la rgulation des externalits consistait systmatiquement sanctionner celui qui tait lorigine dune externalit ngative. Lapproche de Coase est plus nuance et permet
denvisager des solutions ngocies la problmatique des externalits. Selon le thorme de Coase (que
Stigler a invent et, non sans quelque mcontentement de la part de Coase, ddi Coase), la ngociation
entre le producteur et la victime des externalits aboutira une allocation efficace des ressources ds lors
que les droits de proprit sont clairement dfinis et que les cots de transaction sont gal zro. Lobjectif
de la puissance publique doit donc tre de clairement dfinir les droits de proprit et de rduire les cots de
transaction, et non dimposer des sanctions imprcises/inefficaces tout prix.
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6 e constat:
Les consquences du virage manqu du droit franais sont nombreuses,
en particulier une plus grande complexit de notre cadre juridique rendant
plus compliqu, sur un plan technique, les rformes en profondeur et
facilitant la raction des rentiers opposs tout changement.
Lincapacit anticiper les effets induits de la rgle de droit et le manque de
prise de hauteur sur les objectifs de la loi conduisent souvent le lgislateur
produire une nouvelle norme, sans stre pralablement proccup des effets
de la norme existante. On assiste alors frquemment une multiplication
des normes qui peuvent se contredire ou avoir des effets contre-productifs,
tout en alimentant la complexit juridique.
Un cadre juridique complexe est non seulement difficile administrer, mais
il est aussi difficile rformer. Dune part, ceux qui administrent le systme,
tout comme ceux qui le subissent, doivent investir plus de temps afin de
comprendre la signification des normes, comment elles sappliquent et
sil peut tre moins coteux de les contourner plutt que de les respecter.
Dautre part, ceux qui sont en charge de la rdaction de ces rgles sont
dautant moins enclins prendre des risques quand il sagit de modifier des
rgles complexes. Ils savent que tout changement aura des rpercussions
ailleurs, imprvisibles par nature, compte tenu des liens troits qui relient
les diffrents pans du systme. Quand le risque derreur est plus lev, les
gouvernants sont ainsi plus enclins prserver le statu quo la rticence du
gouvernement en matire de droit des faillites ou en droit fiscal en tmoigne.
Cest la situation dans laquelle nous nous trouvons ce jour.
Par ailleurs, un cadre juridique complexe facilite le travail de ceux qui ont
les moyens de bnficier dune complexit juridique au point de crer
une situation de rente pour ces personnes qui, naturellement, sopposeront
aux rformes envisages. Les bnficiaires de la complexit juridique sont
nombreux, commencer par ceux qui sont mieux quips que les autres
pour grer cette complexit: ceux qui parviennent transformer la gestion
de cette complexit en un avantage concurrentiel significatif, ceux qui
parviennent utiliser la complexit pour viter davoir rendre des comptes
qui que ce soit et ceux qui fournissent des prestations de conseil portant
sur ces rgles.
On observe ainsi de nombreuses barrires lentre, pour raisons
rglementaires, dans des domaines comme la pharmaceutique, la tlphonie
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*** www.ccomptes.fr/Actualites/Archives/Les-relations-entre-l-Etat-et-les-societes-concessionnairesd-autoroutes. Voir aussi Cour des comptes, Les Relations entre ltat et les socits concessionnaires
dautoroutes, juillet 2013.
Recommandations
Une rforme du droit, aussi profonde soit-elle, ne pourra faciliter le passage
une conomie de linnovation que si elle saccompagne dune rforme
des contraintes informelles et de lappareil judiciairequi constituent
les deuxime et troisime piliers de ce que les conomistes appellent les
institutions. Une telle rforme requiert notamment de faire voluer les
mentalits et les pratiques (la culture juridique dun pays), ce qui passe par
une transformation de lenseignement du droit et de lconomie, tout comme
de la faon dont sont utiliss les apports de ces disciplines.
Plusieurs mesures pourraient tre envisages dans ce contexte. ce stade,
nous nous contenterons de relever cinq recommandations portant sur
les institutions franaises, qui nous semblent susceptibles dentraner un
vritable changement de paradigme laissant entrevoir de nombreuses
rformes ultrieures, plus spcifiques, comme les rformes du droit du travail,
de la fiscalit, des entreprises en difficult ou de la concurrence parmi tant
dautres.
Une telle mesure nest pas dpourvue de changements dans la conception des
projets de loi qui devront faire lobjet dun dialogue accru entre techniciens
du droit et de lconomie, avec les consquences logistiques que cela
entranera dans le dialogue entre quipes et entre administrations, cest-dire, de faon plus gnrale, dans le management public.
44. Voir aussi lavis du Conseil dtat no389.494 du 8dcembre 2014 relatif au projet de loi pour la croissance
et lactivit, qui dplore galement la qualit de ltude dimpact prpare par le gouvernement.
45. Pour approfondir ce sujet, voir Fadma Bouharchich, Alexandra Gantier-Hochart, Mathieu Kohmann et Mathieu Luinaud, La Qualit de la rgle de droit comme vecteur de croissance ( paratre).
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Conclusion
travers cette note, nous avons dmontr lurgente ncessit dune rforme
des institutions en France pour contribuer au retour dune innovation
plus systmatique, et plus radicale, afin de bnficier dune croissance plus
importante. Cette rforme, qui reprsente selon nous lun des principaux
dfis du pays, permettra de franchir la frontire technologique qui empche
pour linstant la France de raliser pleinement son potentiel dinnovation.
Elle permettra notamment dassurer la France un rle leader dans les
innovations radicales de demain, comme par exemple dans le secteur des
bio- et nanotechnologies.
Rformer les institutions franaises, cest aussi et surtout repenser le rle
de ltat. Il doit mettre en place un vritable cosystme de linnovation
qui permette aux entreprises franaises et trangres de prenniser leurs
activits sur le sol franais, et notamment de franchir la barrire de mise
en application industrielle de la recherche fondamentale, dans laquelle la
France excelle dans de nombreux domaines. Ce nouveau rle de ltat doit
traduire un basculement dune politique de linnovation verticale vers un
policy mix la fois horizontal et vertical. Mais il doit aussi se traduire par
un environnement juridique repens, dont la complexit actuelle est source
dune inscurit juridique qui nuit au processus dinnovation. En tmoigne
la difficult indite dexercice de son activit par la socit Uber.
Repenser lenvironnement institutionnel franais implique donc un
changement de paradigme pour le monde du droit. Il semble ncessaire
pour le droit des affaires franais de mieux intgrer les apports du ralisme
juridique et de lanalyse conomique du droit afin doctroyer au droit le rle
quil aurait d assumer depuis longtemps: celui de facilitateur de lconomie.
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Valeurs dislam
Dominique Reyni (dir.), prface par le cheikh Khaled Bentouns, PUF,janvier2016,
432pages
conomie de la connaissance
Idriss J. Aberkane, mai 2015, 48 pages
ducation et islam
Mustapha Cherif, mars 2015, 44 pages
Le soufisme:spiritualit et citoyennet
Bariza Khiari, fvrier 2015, 56 pages
Mmoires venir
Dominique Reyni, janvier 2015, enqute ralise en partenariat
avec la Fondation pour la Mmoire de la Shoah, 156 pages
Valeurs partages
Dominique Reyni (dir.), PUF,mars2012, 362pages
La responsabilit
Alain-Grard Slama,novembre2011, 32pages
La jeunesse du monde
Dominique Reyni (dir.), ditions Lignes de Repres,septembre2011, 132pages
La libert religieuse
Henri Madelin,septembre2011, 36pages
cologie et libralisme
Corine Pelluchon,aot2011, 40pages
La fraternit
Paul Thibaud,juin2011, 36pages
Lengagement
Dominique Schnapper,juin2011, 32pages
45
Administration 2.0
Thierry Weibel,janvier2011, 48pages
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