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    Como passar em concursos CESPE: direito processual penal: 239 questões de direito processual penal
    Como passar em concursos CESPE: direito processual penal: 239 questões de direito processual penal
    Como passar em concursos CESPE: direito processual penal: 239 questões de direito processual penal
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    Como passar em concursos CESPE: direito processual penal: 239 questões de direito processual penal

    By Wander Garcia and Ana Paula Garcia

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    About this ebook

    Cada banca examinadora tem características próprias em relação aos seguintes aspectos: a) maneira de apresentar as perguntas, b) técnicas utilizadas para di cultar a resolução das questões, c) teses jurídicas preferidas, d) tipo de doutrina utilizada e e) temas preferidos, recorrentes e reputados mais importantes. Essa identidade é bem acentu- ada em se tratando do CESPE.
    Trata-se de uma organizadora que elabora exames bem diferentes das demais. O CESPE costuma ser bem original em todos os aspectos mencionados e fazer perguntas de alto grau de dificuldade, sendo comum, inclusive, a repetição de questões, com certas modi cações, em exames seguintes.
    É por isso que a presente obra é indispensável para você que deseja ser aprovado no exame do CESPE. A partir da resolução de todas as questões presentes no livro, você entrará em contato com o jeito, as técnicas, as teses jurídicas, a doutrina e os temas preferidos e recorrentes da examinadora, o que, certamente, será decisivo para a sua aprovação.
    LanguagePortuguês
    PublisherEditora Foco
    Release dateJan 1, 2018
    ISBN9788582422816
    Como passar em concursos CESPE: direito processual penal: 239 questões de direito processual penal

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      Como passar em concursos CESPE - Wander Garcia

      Coordenadores

      DIREITO PROCESSUAL PENAL

      Arthur Trigueiros, Eduardo Dompieri e Savio Chalita*

      1. FONTES, PRINCÍPIOS GERAIS, EFICÁCIA DA LEI PROCESSUAL NO TEMPO E NO ESPAÇO

      (Delegado/PE – 2016 – CESPE) Em consonância com a doutrina majoritária e com o entendimento dos tribunais superiores, assinale a opção correta acerca dos sistemas e princípios do processo penal.

      (A) O princípio da obrigatoriedade deverá ser observado tanto na açãopenal pública quanto na ação penal privada.

      (B) O princípio da verdade real vigora de forma absoluta no processo penal brasileiro.

      (C) Na ação penal pública, o princípio da igualdade das armas é mitigado pelo princípio da oficialidade.

      (D) O sistema processual acusatório não restringe a ingerência, de ofício, do magistrado antes da fase processual da persecução penal.

      (E) No sistema processual inquisitivo, o processo é público; a confissão é elemento suficiente para a condenação; e as funções de acusação e julgamento são atribuídas a pessoas distintas.

      A: incorreta. O princípio da obrigatoriedade, que tem incidência no contexto da ação penal pública, não se aplica à ação penal privativa do ofendido, que é informada pelo princípio da oportunidade (conveniência). Significa que o ofendido tem a faculdade, não a obrigação, de promover a ação. No caso da ação pública, diferentemente, temos que o seu titular, o MP, tem a obrigação (não a faculdade) de ajuizar a ação penal quando preenchidos os requisitos legais (princípio da obrigatoriedade); B: incorreta. A busca pela verdade real, tal como se dá nos demais princípios que informam o processo penal, não tem caráter absoluto. Exemplo disso é que a Constituição Federal e também a legislação penal processual (art. 157, CPP) vedam as provas ilícitas; C: correta. De fato, na ação penal pública, o princípio da igualdade das armas é mitigado pelo princípio da oficialidade. Isso porque a acusação litigará valendo-se de uma estrutura que lhe é oferecida pelo Estado, o que não é conferido ao acusado, que atuará se valendo de suas próprias forças; D: incorreta, já que o sistema acusatório restringe, sim, a ingerência, de ofício, do magistrado antes da fase processual da persecução penal; E: incorreta, já que, no sistema inquisitivo, o processo é sigiloso e as funções de acusação e julgamento são atribuídas à mesma pessoa. A publicidade do processo e também o fato de a acusação e julgamente serem atribuídas a pessoas diferentes constituiem características do processo acusatório.

      Gabarito C

      (Juiz de Direito/AM – 2016 – CESPE) Relativamente aos sistemas e princípios fundamentais do processo penal, assinale a opção correta.

      (A) A proibição de revisão pro societate foi expressamente integrada ao ordenamento jurídico brasileiro pela CF, sendo fruto da necessidade de segurança jurídica a vedação que impede que alguém possa ser julgado mais de uma vez por fato do qual já tenha sido absolvido por decisão passada em julgado, exceto se por juiz absolutamente incompetente.

      (B) O direito ao silêncio ou garantia contra a autoincriminação derrubou um dos pilares do processo penal tradicional: o dogma da verdade real, permitindo que o acusado permaneça em silêncio durante a investigação ou em juízo, bem como impedindo de forma absoluta que ele seja compelido a produzir ou contribuir com a formação da prova ou identificação pessoal contrária ao seu interesse, revogando as previsões legais nesse sentido.

      (C) A elaboração tradicional do princípio do contraditório garantia a paridade de armas como forma de igualdade processual. A doutrina moderna propõe a reforma do instituto, priorizando a participação do acusado no processo como meio de permitir a contribuição das partes para a formação do convencimento do juiz, sendo requisito de eficácia do processo.

      (D) O princípio do juiz natural tem origem no direito anglo-saxão, construído inicialmente com base na ideia da vedação do tribunal de exceção. Posteriormente, por obra do direito norte-americano, acrescentou-se a exigência da regra de competência previamente estabelecida ao fato, fruto, provavelmente, do federalismo adotado por aquele país. O direito brasileiro adota tal princípio nessas duas vertentes fundamentais.

      (E) A defesa técnica é o corolário do princípio da ampla defesa, exigindo a participação de um advogado em todos os atos da persecução penal. Segundo o STF, atende integralmente a esse princípio o pedido de condenação ao mínimo legal, ainda que seja a única manifestação jurídica da defesa, patrocinada por DP ou dativo.

      A: incorreta, dado que a sentença absolutória, mesmo que nula em razão da incompetência do juiz que a proferiu, torna-se definitiva, o que decorre da proibição da reformatio in pejus, que consiste na impossibilidade de o tribunal piorar a situação processual do réu. No STJ: 1. De acordo com a jurisprudência deste Superior Tribunal de Justiça, a declaração de incompetência absoluta do Juízo se enquadra nas hipóteses de nulidade absoluta do processo. Todavia, a sentença prolatada por juiz absolutamente incompetente, embora nula, após transitar em julgado, pode acarretar o efeito de tornar definitiva a absolvição do acusado, uma vez que, apesar de eivada de nulidade, tem como consequência a proibição da reformatio in pejus. 2. O princípio ne reformatio in pejus, apesar de não possuir caráter constitucional, faz parte do ordenamento jurídico complementando o rol dos direitos e garantias individuais já previstos na Constituição Federal, cuja interpretação sistemática permite a conclusão de que a Magna Carta impõe a preponderância do direito a liberdade sobre o Juiz natural. Assim, somente se admite que este último – princípio do juiz natural – seja invocado em favor do réu, nunca em seu prejuízo. 3. Sob essa ótica, portanto, ainda que a nulidade seja de ordem absoluta, eventual reapreciação da matéria, não poderá de modo algum ser prejudicial ao paciente, isto é, a sua liberdade. Não se trata de vinculação de uma esfera a outra, mas apenas de limitação principiológica. (HC 146.208/PB, Rel. Ministro HAROLDO RODRIGUES (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/CE), SEXTA TURMA, julgado em 04.11.2010, DJe 16.05.2011); B: incorreta. Embora a CF, em seu art. 5º, LXIII, tenha consagrado o direito de o indiciado/réu permanecer em silêncio, não produzindo prova contra si mesmo, tal garantia não é absoluta, porquanto não atinge a obrigação que lhe é imposta de fornecer, de forma correta, as informações necessárias à sua identificação (qualificação). É o chamado interrogatório de qualificação, que não deve ser confundido com o interrogatório de mérito, no qual o indiciado/acusado poderá exercer o seu direito ao silêncio; C: incorreta. O contraditório, por ser um dos princípios mais caros ao processo penal, constitui requisito de validade do processo, cuja não observância dá azo a nulidade absoluta; D: correta. Ao tratar do juiz natural, assim se pronunciou Eugênio Pacceli de Oliveira: O princípio do juiz natural tem origem no direito anglo-saxão, construído inicialmente com base na ideia da vedação do tribunal de exceção (…). Posteriormente, por obra do direito norte-americano, acrescentou-se, na elaboração do princípio, a exigência da regra de competência previamente estabelecida ao fato, fruto, provavelmente, do federalismo adotado desde a formação política daquele Estado (…). O Direito brasileiro, adotando o juiz natural em suas duas vertentes fundamentais (…) (Curso de Processo Penal, 14. ed., p. 34); E: incorreta. A participação do advogado não é obrigatória em todos os atos do inquérito policial, que compõe a primeira etapa da persecução penal.

      Gabarito D

      (Promotor de Justiça/AC – 2014 – CESPE) No tocante aos princípios constitucionais penais, assinale a opção correta.

      (A) No que se refere à aplicação do princípio da insignificância, o STF tem afastado a tipicidade material dos fatos em que a lesão jurídica seja inexpressiva, sem levar em consideração os antecedentes penais do agente.

      (B) O direito penal constitui um sistema exaustivo de proteção de todos os bens jurídicos do indivíduo, de modo a tipificar o conjunto das condutas que outros ramos do direito consideram antijurídicas.

      (C) Uma das vertentes do princípio da proporcionalidade é a proibição de proteção deficiente, por meio da qual se busca impedir um direito fundamental de ser deficientemente protegido, seja mediante a eliminação de figuras típicas, seja pela cominação de penas inferiores à importância exigida pelo bem que se quer proteger.

      (D) Segundo entendimento consolidado do STF, a imposição de regime disciplinar diferenciado ao executando ofende o princípio da individualização da pena, visto que extrapola o regime de cumprimento da reprimenda imposta na sentença condenatória.

      (E) Prevalece na doutrina o entendimento de que constitui ofensa ao princípio da legalidade a existência de leis penais em branco heterogêneas, ou seja, daquelas cujos complementos provenham de fonte diversa da que tenha editado a norma que deva ser complementada.

      A: incorreta, pois, muito embora o STF não analise os antecedentes, não basta que a lesão ao bem jurídico seja inexpressiva, sendo necessário o preenchimento dos seguintes requisitos: 1) a mínima ofensividade da conduta do agente; 2) a ausência de periculosidade social da ação; 3) o reduzido grau de reprovabilidade do comportamento; e 4) a inexpressividade da lesão jurídica causada (STF, 102550, 1ª T., DJ 08/.11/.2011 e STJ, HC 145.397, DJ 19/.12/.2011). Frise-se, por sua vez, que o STJ analisa também a reincidência e os maus antecedentes para a aplicação do princípio da insignificância (HC 173.01, 5ª T., DJ 28/.11/.2011); B: incorreta. Como é sabido e ressabido, o Direito Penal é ramo que tutela os bens jurídicos mais relevantes, e somente quando os demais ramos do Direito são incapazes de, adequadamente, protegê-los. Lembre-se de que o Direito Penal é de ultima ratio e que nem toda conduta antijurídica é penalmente relevante; C: correta. O princípio da proporcionalidade é, em verdade, um limite ao legislador, que deve proteger o bem jurídico de forma eficaz e intervir apenas quando necessário, bem como ao aplicador do direito. Assim, pode-se dizer que modernamente o princípio da proporcionalidade possui dois enfoques: a) proibição do excesso, impedindo um tratamento penal exagerado e desnecessário por parte do Estado; b) proibição de proteção insuficiente de direitos fundamentais, não se admitindo que condutas que ofendam bens jurídicos deixem de merecer a tutela penal; D: incorreta. Embora haja controvérsia doutrinária acerca da (in)constitucionalidade do regime disciplinar diferenciado (RDD), até o presente momento o STF não se manifestou, de forma conclusiva, acerca da eventual violação ao princípio da individualização da pena. Nada obstante o art. 52 da LEP, que trata de referida sanção disciplina no curso da execução penal, traga, de fato, uma série de restrições à liberdade do preso (definitivo ou provisório), não se pode, de antemão, afirmá-lo inconstitucional. Afinal, o referido princípio constitucional (art. 5º, XLVI) dispõe que a lei regulará a individualização da pena. E, no caso, a LEP regulou adequadamente a individualização da reprimenda, impondo-se o RDD apenas em situações excepcionais, assegurados o contraditório e a ampla defesa; E: incorreta, pois o entendimento majoritário é no sentido de que a norma penal em branco é constitucional, não ofendendo o princípio da legalidade. Neste sentido: As normas em branco não ofendem a legalidade porque se pode encontrar o complemento da lei penal em outra fonte legislativa, embora diversa do Direito Penal, previamente determinada e conhecida (NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Direito Penal).

      Gabarito C

      (Promotor de Justiça/AC – 2014 – CESPE) Considerando o entendimento da doutrina majoritária e do STJ, assinale a opção correta quanto ao princípio da insignificância.

      (A) Conforme o entendimento da doutrina majoritária, o princípio da insignificância afeta a tipicidade formal.

      (B) Em se tratando do crime de contrabando, é possível a aplicação do princípio da insignificância.

      (C) Independentemente do valor do tributo sonegado em decorrência de crime de descaminho, é possível a aplicação do princípio da insignificância.

      (D) A reiteração delitiva impede a aplicação do princípio da insignificância em razão do alto grau de reprovabilidade do comportamento do agente.

      (E) Para a aplicação do princípio da insignificância, exige-se a satisfação de um único requisito: ausência de periculosidade social da ação.

      A: incorreta, pois o princípio da insignificância afeta a tipicidade material e não formal, devendo ser analisado pelo aplicador do direito se a conduta do agente lesou ou causou perigo de lesão de forma relevante ao bem jurídico tutelado; B: incorreta. Muito embora haja entendimento em sentido contrário, o STJ já decidiu no sentido de que é incabível a aplicação do princípio da insignificância ao delito de contrabando, em razão do alto grau de reprovabilidade da conduta delituosa, ainda que a mercadoria proibida não possa ser aferida economicamente, já que não se trata de um crime puramente fiscal. Ao contrário do que ocorre com o delito de descaminho, o bem juridicamente tutelado no crime de contrabando não se limita ao mero valor pecuniário do imposto elidido, pois também visa à proteção do interesse estatal de impedir a entrada e a comercialização de produtos proibidos em território nacional (STJ, HC 45099/AC, 5ª T., DJ 04.09.2006 e STJ – RHC: 30026 RJ 2011/0073758-1, rel. Ministra Laurita Vaz, j. 20.08.2013, T5 – 5ª T.); C: incorreta, pois o STJ entende que é possível a aplicação do princípio da insignificância quando o tributo iludido pelo delito de descaminho for de valor inferior a R$ 10.000,00, ante o disposto no artigo 20 da Lei 10.522/2002, que dispensa a União de executar os créditos fiscais em valor inferior a esse patamar (STJ, HC 180.993, 5ª T., DJ 19/.12/.2011). Por sua vez, o STF entende que é possível a aplicação do princípio da insignificância quando o valor for inferior a R$ 20.000,00, levando-se em consideração a atualização pelas Portarias 75 e 130/2012 do Ministério da Fazenda (STF, HC 123479/RS, DJ 07.10.2014); D: correta, pois, de fato, segundo o entendimento majoritário do STJ, deve-se analisar a reincidência e os maus antecedentes para a aplicação do princípio da insignificância. "Com efeito, a reiteração delitiva impede o reconhecimento da insignificância penal, uma vez ser imprescindível não só a análise do dano causado pela ação, mas também o desvalor da culpabilidade do agente, sob pena de se aceitar, ou mesmo incentivar, a prática repetida de pequenos delitos. (HC 173.01, 5ª T., DJ 28.11.2011); E: incorreta, pois, para a aplicação do princípio da insignificância, além de ser irrelevante o valor do bem subtraído, necessário o preenchimento dos seguintes requisitos: 1) a mínima ofensividade da conduta do agente; 2) a ausência de periculosidade social da ação; 3) o reduzido grau de reprovabilidade do comportamento; e 4) a inexpressividade da lesão jurídica causada (STF, 102550, 1ª T., DJ 08.11.2011 e STJ, HC 145.397, DJ 19.12.2011). Conforme já explicitado acima, para o STJ, deve-se analisar também a reincidência e os maus antecedentes para a aplicação do princípio da insignificância (HC 173.01, 5ª T., DJ 28.11.2011).

      Gabarito D

      (Cartório/PI – 2013 – CESPE) Acerca de fontes, princípios e aplicação do direito processual penal, assinale a opção correta.

      (A) O princípio da identidade física do juiz e inaplicável ao processo penal, que, por sua própria natureza, difere do processo civil.

      (B) O direito de presença, também conhecido como direito de audiência, atende ao princípio da legalidade e, sobretudo, ao princípio da inocência.

      (C) A lei é fonte imediata do processo penal, e, dado o princípio da reserva legal, aos estados-membros é vedado sobre ele legislar.

      (D) O princípio do favor rei autoriza o juiz a absolver o réu, uma vez configurada a prescrição da pretensão punitiva.

      (E) A iniciativa do juiz em trazer aos autos, de oficio, elementos para formar seu livre convencimento viola o princípio da imparcialidade e contraria o sistema acusatório.

      A: incorreta. A Lei 11.719/2008 introduziu no art. 399 do CPP o § 2º, conferindo-lhe a seguinte redação: O juiz que presidiu a instrução deverá proferir a sentença. O princípio da identidade física do juiz, antes exclusivo do processo civil, agora será também aplicável ao processo penal; B: incorreta. O direito de presença e o de audiência resultam do princípio da ampla defesa; C: incorreta (art. 24, XI, da CF); D: correta, conforme gabarito oficial, mas incorreta, a nosso ver. Não vemos relação entre o princípio do favor rei e a prescrição da pretensão punitiva; E: incorreta. Embora se trate de tema não pacífico na doutrina, o art. 156 do CPP assegura ao juiz o poder de atuar de ofício na busca de elementos para formar seu convencimento, o que decorre do princípio da busca da verdade real.

      Gabarito D

      (Cartório/RR – 2013 – CESPE) Considerando os princípios do direito processual penal, assinale a opção correta.

      (A) O princípio da vedação de revisão pro societate impede que o inquérito policial ou a ação penal voltem a tramitar caso haja sentença declaratória de extinção da punibilidade pela morte do autor do fato, ainda que posteriormente seja comprovada a falsidade da certidão de óbito.

      (B) É ilícita a prova de crime obtida por meio de interceptação telefônica judicialmente autorizada nos autos de inquérito policial destinado à apuração de outro crime.

      (C) Pelo princípio constitucional da publicidade, que rege as decisões proferidas pelo Poder Judiciário, os atos processuais deverão ser públicos, sendo absolutamente vedada a restrição de sua ciência por terceiros que não participem da relação processual.

      (D) Ainda que seja nomeado defensor dativo pelo juiz, o denunciado deve ser intimado para oferecer contrarrazões ao recurso interposto pelo MP contra a decisão que tenha rejeitado a denúncia, sob pena de nulidade.

      (E) O interrogatório do acusado, por constituir exercício do direito de defesa, não pode ser por ele dispensado, sob pena de nulidade.

      A: incorreta. Conferir: "Habeas corpus. Processual penal. Extinção da punibilidade amparada em certidão de óbito falsa. Decisão que reconhece a nulidade absoluta do decreto e determina o prosseguimento da ação penal. Inocorrência de revisão pro societate e de ofensa à coisa julgada. Pronúncia. Alegada inexistência de provas ou indícios suficientes de autoria em relação a corréu. Inviabilidade de reexame de fatos e provas na via estreita do writ constitucional. Constrangimento ilegal inexistente. Ordem denegada. 1. A decisão que, com base em certidão de óbito falsa, julga extinta a punibilidade do réu pode ser revogada, dado que não gera coisa julgada em sentido estrito. 2. Não é o habeas corpus meio idôneo para o reexame aprofundado dos fatos e da prova, necessário, no caso, para a verificação da existência ou não de provas ou indícios suficientes à pronúncia do paciente por crimes de homicídios que lhe são imputados na denúncia. 3. Habeas corpus denegado" (HC 104998, Dias Toffoli, STF); B: incorreta. A assertiva contempla o fenômeno denominado encontro fortuito de provas, em que, no curso de investigação de determinada infração penal, termina-se por identificar outros crimes, diversos daquele investigado. A jurisprudência reconhece a licitude da prova assim produzida, desde que estabelecida conexão ou continência com a investigação original. Não se trata, portanto, de prova ilícita (art. 157, § 1º, do CPP); C: incorreta. Embora seja correto dizer-se que as decisões proferidas pelo Poder Judiciário devem, em regra, ser revestidas de publicidade, não é verdade que isso tem caráter absoluto. O próprio texto da CF/88, em seu art. 5º, LX, dispõe que a publicidade será restringida quando se tratar da defesa da intimidade ou o interesse social o exigir. Também nesse sentido o art. 93, IX, da CF: Todos os julgamentos dos órgãos do Poder Judiciário serão públicos, e fundamentadas todas as decisões, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presença, em determinados atos, às próprias partes e a seus advogados (…); D: correta, pois em conformidade com o entendimento firmado na Súmula 707, STF: Constitui nulidade a falta de intimação do denunciado para oferecer contrarrazões ao recurso interposto da rejeição da denúncia, não a suprimindo a nomeação de defensor dativo; E: incorreta. Somente gerará nulidade a falta de interrogatório do réu presente (art. 564, III, e, do CPP); se ausente estiver, a falta de interrogatório, desde que tenha sido citado e lhe tenha sido assegurada defesa técnica, não ensejará nulidade.

      Gabarito D

      (Escrivão de Polícia/BA – 2013 – CESPE) Julgue os itens seguintes, considerando os dispositivos constitucionais e o processo penal.

      (1) O direito ao silêncio consiste na garantia de o indiciado permanecer calado e de tal conduta não ser considerada confissão, cabendo ao delegado informá-lo desse direito durante sua oitiva no inquérito policial.

      (2) De acordo com a CF, a inviolabilidade do sigilo de correspondência e comunicações telefônicas poderá ser quebrada por ordem judicial para fins de investigação criminal ou instrução processual penal.

      (3) A presunção de inocência da pessoa presa em flagrante delito, ainda que pela prática de crime inafiançável e hediondo, é razão, em regra, para que ela permaneça em liberdade.

      (4) A assistência de advogado durante a prisão é requisito de validade do flagrante; por essa razão, se o autuado não nomear um profissional de sua confiança, o delegado deverá indicar um defensor dativo para acompanhar o ato.

      (5) Tanto o acompanhamento do inquérito policial por advogado quanto seus requerimentos ao delegado caracterizam a observância do direito ao contraditório e à ampla defesa, obrigatórios na fase inquisitorial e durante a ação penal.

      1: correta. Deve-se aplicar, neste caso, o art. 186, parágrafo único, do CPP, que incide, por força do disposto no art. 6º, V, do CPP, tanto no âmbito do inquérito policial quanto no da instrução processual, que estabelece que o silêncio, que não importará em confissão, não poderá ser interpretado em prejuízo da defesa. Também tem incidência no interrogatório policial o disposto no art. 186, caput, do CPP, segundo o qual cabe ao juiz (neste caso o delegado), antes de dar início ao interrogatório e depois de qualificar o acusado (neste caso o investigado), cientificá-lo de seu direito de permanecer calado e de não responder às perguntas a ele formuladas; 2: incorreta. É que o dispositivo constitucional que rege a matéria (art. 5º, XII) somente excepcionou, como sigilo passível de violação, o das comunicações telefônicas, o que deverá se dar nos moldes da Lei 9.296/1996, que traz o regramento dessa modalidade de interceptação; 3: correta. A decretação ou manutenção da custódia cautelar (aqui incluída a prisão em flagrante), assim entendida aquela que antecede a condenação definitiva, deve sempre estar condicionada à demonstração de sua imperiosa necessidade, pouco importando a natureza do crime imputado ao agente (hediondo; não hediondo; afiançável; não afiançável). Bem por isso, deve o magistrado apontar as razões, no seu entender, que a tornam indispensável (art. 312 do CPP). Colocado de outra forma, a prisão provisória ou cautelar (prisão preventiva, temporária e em flagrante) somente se justifica dentro do ordenamento jurídico quando necessária ao processo. Deve ser vista, portanto, como um instrumento do processo a ser utilizado em situações excepcionais. É por essa razão que a prisão decorrente de sentença penal condenatória recorrível deixou de constituir modalidade de prisão cautelar. Era uma prisão automática, já que, com a prolação da sentença condenatória, o réu era recolhido ao cárcere (independente de a prisão ser necessária). Nesse contexto, o acusado era considerado presumidamente culpado. Com as modificações introduzidas pela Lei 11.719/2008 e também em razão da atuação dos tribunais, esta modalidade de prisão cautelar deixou de existir, consagrando, assim, o postulado da presunção de inocência. Em vista dessa nova realidade, se o acusado permanecer preso durante toda a instrução, a manutenção dessa prisão somente terá lugar se indispensável for ao processo, pouco importando se, uma vez condenado em definitivo, permanecerá ou não preso. A prisão desnecessária decretada ou mantida antes de a sentença passar em julgado constitui antecipação da pena que porventura seria aplicada em caso de condenação, o que representa patente violação ao princípio da presunção de inocência, postulado esse de índole constitucional – art. 5º, LVII. De se ver ainda que, tendo em conta as mudanças implementadas pela Lei 12.403/2011, que instituiu as medidas cautelares alternativas à prisão provisória, esta somente terá lugar diante da impossibilidade de se recorrer às medidas cautelares. Dessa forma, a prisão, como medida excepcional que é, deve também ser vista como instrumento subsidiário, supletivo. Pois bem. Essa tônica (de somente dar-se início ao cumprimento da pena depois do trânsito em julgado da sentença penal condenatória) sofreu um revés. Explico. O STF, em julgamento histórico realizado em 17 de fevereiro de 2016, mudou, à revelia de grande parte da comunidade jurídica, seu entendimento acerca da possibilidade de prisão antes do trânsito em julgado da sentença penal condenatória. A Corte, ao julgar o HC n. 126.292, passou a admitir a execução da pena após decisão condenatória proferida em segunda instância. Com isso, passou a ser desnecessário, para dar início ao cumprimento da pena, aguardar o trânsito em julgado da decisão condenatória. Flexibilizou-se, pois, o postulado da presunção de inocência. Naquela ocasião, votaram pela mudança de paradigma sete ministros, enquanto quatro mantiveram o entendimento até então prevalente. Cuidava-se, é bem verdade, de uma decisão tomada em processo subjetivo, sem eficácia vinculante, portanto. Tal decisão, conquanto tomada em processo subjetivo, passou a ser vista como uma mudança de entendimento acerca de tema que há vários anos havia se sedimentado. Mais recentemente, nossa Suprema Corte foi chamada a se manifestar, em ações declaratórias de constitucionalidade impetradas pelo Conselho Federal da OAB e pelo Partido Ecológico Nacional, sobre a constitucionalidade do art. 283 do CPP. Existia a expectativa de que algum ou alguns dos ministros mudassem o posicionamento adotado no julgamento realizado em fevereiro de 2016. Afinal, a decisão, agora, teria uma repercussão muito maior, na medida em que tomada em ADC. Pois bem. Depois de muita especulação e grande expectativa, o STF, em julgamento realizado em 5 de outubro do mesmo ano, desta vez por maioria mais apertada (6 a 5), já que houve mudança de posicionamento do ministro Dias Toffoli, indeferiu as medidas cautelares pleiteadas nessas ADCs (43 e 44), mantendo, assim, o posicionamento que autoriza a prisão depois de decisão condenatória confirmada em segunda instância. É fato que o mérito das ações ainda está pendente de julgamento, mas dificilmente teremos, à essa altura do campeonato, mudança de posicionamento dos ministros; 4: incorreta. Não constitui requisito de validade do flagrante a assistência de advogado; é suficiente que a autoridade policial assegure ao autuado a possibilidade de ser assistido por seu patrono. Nesse sentido a jurisprudência do STF: (…) O Estado não tem o dever de manter advogados nas repartições policiais para assistir interrogatórios de presos; a Constituição assegura, apenas, o direito de o preso ser assistido por advogado na fase policial (HC 73898, Maurício Corrêa); 5: incorreta. O inquérito policial tem caráter inquisitivo, o que significa dizer que nele não vigoram contraditório e ampla defesa, aplicáveis, como garantia de índole constitucional, a partir do início da ação penal.

      Gabarito 1C, 2E, 3C, 4E, 5E

      (Técnico Judiciário – TJDFT – 2013 – CESPE) A respeito dos princípios do direito processual penal e da ação penal, julgue os itens subsequentes.

      (1) Na hipótese de o MP arquivar os autos de um inquérito policial, poderá o ofendido ajuizar ação penal privada subsidiária da pública.

      (2) O condenado pela prática do crime de estupro que recorrer da sentença penal condenatória não poderá ser considerado culpado da infração enquanto não transitar em julgado sua condenação.

      (3) Em processo penal, ninguém pode ser forçado a produzir prova contra si mesmo. Por outro lado, a recusa em fazê-lo pode acarretar presunção de culpabilidade pelo crime.

      1: incorreta. É consenso, tanto na doutrina quanto na jurisprudência, que o pleito de arquivamento dos autos de inquérito policial, formulado pelo MP, não autoriza o ofendido, no âmbito da ação penal pública (condicionada ou incondicionada), a promover a ação penal privada subsidiária. Isso porque tal modalidade de ação de iniciativa do ofendido pressupõe que o representante do MP aja com desídia, deixando de manifestar-se no prazo legal, isto é, o promotor, dentro do interregno que lhe confere a lei: i) não denuncia; ii) não requer o arquivamento do IP; iii) não requer a devolução do IP à autoridade policial para a realização de diligências suplementares indispensáveis ao exercício da ação penal. Cabe aqui uma observação: a assertiva sugere que o arquivamento do inquérito constitui atribuição do MP, o que está incorreto, dado que tal providência somente poderá ser levada a efeito pelo juiz de direito, depois de provocado pelo MP; 2: correta. A alternativa contempla o princípio da presunção de inocência (estado de inocência), consagrado no art. 5º, LVII, da CF; 3: incorreta, dado que o exercício da prerrogativa de não produzir prova contra si mesmo (nemo tenetur se detegere) não pode conduzir à presunção de culpabilidade pelo crime atribuído ao agente, o que somente terá lugar com o trânsito em julgado da sentença penal condenatória. Vide art. 186, parágrafo único, do CPP.

      Gabarito 1E, 2C, 3E

      (Magistratura/BA – 2012 – CESPE) Assinale a opção correta considerando a aplicação da lei processual penal.

      (A) O foro por prerrogativa de função estabelecido exclusivamente pela constituição estadual não prevalece sobre a competência constitucional do tribunal do júri.

      (B) A lei processual aplica-se de imediato, devendo-se respeitar, entretanto, a data em que o crime foi praticado e observar a pretensão punitiva já estabelecida.

      (C) Aplica-se às normas processuais penais o princípio da extraterritorialidade, visto que são consideradas extensão do território nacional as embarcações e aeronaves públicas a serviço do governo brasileiro, onde quer que se encontrem.

      (D) Recebida a denúncia em relação a crime praticado por senador, após a diplomação, o processo deve tramitar perante o juiz natural, inexistindo a sustação do processo com a consequente suspensão da prescrição.

      (E) Os membros do Congresso Nacional, após a expedição do diploma, só podem ser presos por crimes afiançáveis em situação de flagrância e, em se tratando de crimes inafiançáveis, somente em caso de prisão temporária pautada em crime cometido no exercício ou desempenho das funções parlamentares.

      A: assertiva correta, pois corresponde ao que estabelece a Súmula 721 do STF, cujo teor foi reproduzido na Súmula Vinculante n. 45: A competência constitucional do Tribunal do Júri prevalece sobre o foro por prerrogativa de função estabelecido exclusivamente pela Constituição estadual; B: a lei processual penal, a teor do que dispõe o art. 2º do CPP, é aplicada desde logo e os atos realizados sob a égide da lei anterior são preservados, pouco importando a data em que

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