Derecho Romano

UST

Prof. Rodrigo Moretti

Clase 13/03/2012

DERECHO ROMANO

Hacia una definicin:

Se ha dicho que de la cultura Griega, siempre estar presente su filosofa, su literatura y su arte. Adems de forjarse en la cultura Helnica los cimientos de la teora poltica y las formas de gobierno. Por su parte, al evocar la cultura Romana siempre tendremos presente que esta nos leg su Derecho. Ntese que ste ha influido enormemente en las codificaciones que se produjeron en Europa, durante el siglo XIX y que comienza con la promulgacin del Cdigo Civil Francs, conocido como el cdigo de Napolen, el que sirvi de modelo para la mayora de las legislaciones Civiles en Europa y Amrica. Debe sealarse que la influencia del Derecho Romano, en los pases de Escandinavos e Inglaterra (de la tradicin jurdica del Comon Law), fue menor, peor fu en ellos en donde se conserv de manera ms pura la esencia del derecho Romano: el casuismo.

Dificultades al momento de definir Derecho:

La raz de la palabra Derecho proviene del latn Directus participio pasivo del verbo Dirigiere que hace relacin a lo recto y encausado; ciertamente lo que hoy entendemos por Derecho difiere a lo que los romanos entendieron por lo mismo, pues ellos acepaban la locucin IUS. No obstante en lo antes dicho, en el concepto romano de Derecho, parece haber una vinculacin entre el concepto IUS y justicia, de hecho el filsofo griego Celso nos deca que el IUS es el arte de lo bueno y lo equitativo. La dogmtica jurdica moderna nos ha sealado que el concepto IUS o Derecho puede ser entendido en una doble dimensin, es decir como Derecho objetivo y asimismo como Derecho subjetivo. El Derecho objetivo se refiere al conjunto de normas que rigen un lugar determinado. El derecho subjetivo en cambio se refiere a la facultad entregada a un individuo en particular. De los textos Romanos clsicos surgi la duda en cuanto a qu se refiere el IUS, si a Derecho objetivo y o bien a Derecho subjetivo. La antes sealada duda se plantea del anlisis de los siguientes textos clsicos:

Derecho Romano

UST

Prof. Rodrigo Moretti

Gayo sealo los pueblos se rigen por sus costumbres, sus leyes y el Derecho que les es comn a toda la gente (ac claramente se hace referencia a derecho entendido en su sentido Objetivo) Ulpiano en su Titule Excorpore Ulpiani dice nadie puede transmitir mas Derechos que los que tiene (ac, por su parte, se hace clara referencia a Derecho entendido como facultad, o que es lo mismo, como Derecho Subjetivo) Algunos sealan que el termino IUS se refera indistintamente al Derecho objetivo y al Derecho subjetivo. Por su parte Alejandro Guzmn Brito seala que el IUS se refiere al Derecho objetivo sealando eso si que no se refera a tal o cual norma sino al ordenamiento jurdico Romano. El romanista espaol Eduardo Volterra seala que el IUS en singular refera al Derecho objetivo tomando el concepto del IURA IN RE ALIENA (Derecho real en cosa ajena) El romanista espaol Juan Miquel seala que el concepto IUS seria ms bien dinmico o descriptivo pues al publicarse la ley de las 12 tablas, se seal ITA IUS ESTO esto seria Derecho.

Conceptos de Derecho Romano

A su vez el Derecho Romano puede definirse desde un punto de vista histrico e institucional. Desde el punto de vista histrico diremos que es el derecho que rigi en Roma desde el ao 753 a.c hasta el 65 d.c con la muerte del Emperador Justiniano. Suele sealarse como trmino del Derecho romano, la muerte del emperador Justiniano, peor, atendido la posterior vigencia e influencia que tuvo el Derecho Romano en las legislaciones Modernas, se habla de la primera vida del Derecho Romano Desde el punto de vista institucional se identifica como el conjunto de soluciones que dio el pueblo romano a los conflictos entre particulares.

Bases de aplicacin del Derecho Romano Existen 2 formas de aplicar un ordenamiento jurdico: El de la territorialidad El de la personalidad

Los ordenamientos jurdicos antiguos propendan a la aplicacin de sus normas siguiendo el criterio de la personalidad, y el elemento que hacia aplicable el Derecho era la ciudadana. Los ordenamientos jurdicos modernos se cien al criterio de la territorialidad, as por ejemplo el articulo 14 del Cdigo Civil seala la ley es obligatoria para todos los habitantes de la republica, incluso

Derecho Romano

UST

Prof. Rodrigo Moretti

los extranjeros, por su parte el articulo 9 del Cdigo civil Espaol seala Las leyes penales, las de polica y las de seguridad pblica obligan a todos los que se hallen en territorio espaol El derecho Romano era de aplicacin personal y solo se les aplicaba a los ciudadanos Romanos pues estos se regan por el IUS CIVILE o IUS QUIRITIUM. La calidad de ciudadano Romano poda adquirirse, o bien nacerse con ella. El hijo de habido en justa nupcia era ciudadano Romano y el hijo habido sin justa nupcia pero si su madre al momento del parto era ciudadana Romana, la criatura tenia igualmente la ciudadana Romana. Por su parte la ciudadana Romana se poda adquirir tambin por manumisin, siempre que la manumisin fuere solemne (Percensu, Per vindicta o Iniclesia)

Clase 15/03/2012

La ciudadana confera al Quirite una serie de Derechos en el orden civil y en el orden poltico. En el orden civil le confera el IUS COMERCIUM, que era la posibilidad de celebrar pactos regidos por el Derecho Romano; el IUS CONNUBIS que era la posibilidad de contraer justa nupcia y por ultimo el IUS TESTAMENTI FACTI. En el orden poltico los ciudadanos romanos gozaban del IUS SUFRAGIS, Derecho a sufragar, y el IUS HONORUM o Derecho a ingresar a la carrera poltica, tambin gozaban del PROVOCATIO AD POPULUM1 ante los comicios. Ciertamente en trminos demogrficos la poblacin de Roma no solo estaba compuesta por ciudadanos Romanos sino que tambin por Latinos y Peregrinos. Los Latinos eran los antiguos habitantes del Lazio y ellos podan ser: Vteres, que fueron quienes prestaron servicios militares a Roma durante las guerras Pnicas contra los Cartaginenses (invasin a Roma por Anbal) conformando con los Romanos la Liga Latina. Latinos Coloniali, que eran aquellas personas que Vivian en territorios anexados a Roma (colonias) y quienes no tenan la calidad de ciudadanos Romanos. Los Latinos Junianos, eran aquellas personas cuya manumisin no se efectu de forma solemne.

PROVOCATIO AD POPULUM: Llamado al pueblo. Convocatoria o apelacin al pblico.

Derecho Romano

UST

Prof. Rodrigo Moretti

Los Peregrinos que podan ser comunes o dedictos, siendo estos ltimos aquellos que haban alzado armas contra Roma pero se haban rendido. A causa de la composicin demogrfica de Roma subsisti en el derecho Romano una pluralidad de sistemas jurdicos, existiendo el IUS CIVILE2 y el IUS GENTIUM3, que tambin puede asociarse con el IUS HONORUM PERIODIFICACION DEL DERECHO ROMANO El Derecho Romano, vigente por ms de mil aos, sufri importantes cambios pues se fue plegando este a las circunstancias o coyunturas sociales, polticas, econmicas y demogrficas. La periodificacin ms estandarizada del Derecho Romano es la que se divide en: 1.- Derecho Arcaico 2.- Derecho Clsico 3.- Derecho Post Clsico 4.- El vulgarismo de Occidente

1.- Derecho Arcaico: Comprendi un espacio de tiempo desde la fundacin

de Roma hasta mediados del Siglo III (ao 230 a.c) y la principal fuente en este periodo fueron las MORES MAIORUM4, es decir las buenas costumbres de los antepasados. Este Derecho se caracterizo ciertamente por su carcter consuetudinario. El Derecho Arcaico, se encontraba fuertemente vinculado a la religin, y su intrprete mximo era el Pontfice Mximum. Por su parte era un Derecho sumamente formalista, por ejemplo basta con mencionar ciertas instituciones del Derecho Arcaico como lo fue LA STIPULATIO, LA EMTIO VINDITI FUNDI y el procedimiento de las LEGIS ACTIO5. En el Siglo V se produce la primera codificacin Romana denominada LAS XII TABLAS.

2.- Derecho Clsico: (Ao 230 a.c hasta la asuncin de Dioclesano). A

finales de la republica y comienzos del principado de Augusto, Roma era una importante urbe a nivel mundial donde convergan comerciantes de todas partes. Este cambio en la conformacin de la poblacin en Roma obligo a crear un nuevo Derecho fundado en el edicto del magistrado (Pretor dotado de Imperium). Este Derecho busco dar solucin a la problemtica jurdica que surgi entre Romanos y no Romanos crendose as el llamado IUS HONORUM o derecho Honorario, que en esencia el mismo IUS GENTIUM.

IUS CIVILE: Derecho civil. Derecho de la ciudad [Roma]. Derecho privado. Derecho de los ciudadanos romanos. 3 IUS GENTIUM (pronunc: "guntium"): Derecho de gentes. Derecho gentilicio. Derecho de extranjeros (en Roma). Derecho internacional. Ver: "Ius naturale". 4 MORES MAIORUM.: Costumbres de los antepasados. 5 LEGIS (pronunc: "legras") ACTIONES (pronunc: "acciones"): Acciones legales. En el antiguo Derecho romano, frmulas para demandar en juicio.

Derecho Romano

UST

Prof. Rodrigo Moretti

El Derecho sufre as una transformacin siendo ahora un Derecho de acciones y defensas.

Clase 19/03/2012

Derecho Post Clsico

Se caracteriza por la primaca de una nica fuente de produccin normativa, esto es la voluntad del DOMINUS6 que reciba el nombre de CONSTITUCIONAE IMPERIALE A travs de las mismas COSNTITUCIONAE IMEPRIALE se pretendi dar fijeza y refundir la globalidad de las constituciones imperiales anteriores como lo fue el CODIGO TEODOSIANO; si bien es cierto, que esta produccin normativa (Constitucin Imperial) carecan de dinamismo y flexibilidad que tenia el Derecho de Creacin Pretoriano, tambin se propenda a la organizacin y sistematizacin de la labor jurisprudencial clsica con la denominada LEY DE CITAS.

Fuentes de Derecho Romano

Antes de interiorizar sobre este aspecto debemos sealar que existe una clasificacin de la expresin Fuentes para poder dar un sentido a que tipo nos referiremos as, Fuente Material: circunstancia que hacen que el Derecho se preocupe de ello por tanto inspiran o hacen necesaria la formulacin o modificacin de una norma. Fuentes Formales: Las normas propiamente tales es decir el Derecho positivo propiamente tal. Fuentes del Conocimiento: Estudios o informes realizados por los tratadistas o estudiosos del Derecho. Fuentes Histricas: determinado. Aquella realidad Jurdica en un tiempo

As por ende las fuentes del derecho se podran describir como las distintas formas que rigieron la conducta de los Romanos. En el Derecho Romano distinguen como fuentes como fuentes del Derecho de la poca se

DOMINUS: Sust. y adj.: Dueo, propietario, seor.

Derecho Romano

UST

Prof. Rodrigo Moretti

La Costumbre
Definida como la reiteracin constante y uniforme de una norma conducta unida a la conviccin de que ello obedece a una necesidad jurdica, conjugando as un elemento material y un elemento subjetivo (OPINIO IURIS) Juliano, jurista clsico una triple clasificacin de la costumbre: SINE LEGE (sin ley, norma la conducta la costumbre) SECUMDA LEGE (la costumbre asegura la eficacia de la ley) COMTRA LEGE (desuetudamente acta la costumbre cuando la ley ha perdido eficacia)

La Ley Es el documento emanado del pueblo reunido en asambleas denominados COMICIOS CENTURIADO. La proposicin de creacin de una nueva norma ante estos COMICIOS CENTURIADOS por regla general era propuesta por el Cnsul (sin perjuicio que igualmente lo formulara un pretor o cencista) y tras su planteamiento ante la asamblea la forma de su aprobacin o rechazo era mediante votacin directa indicando mediantes la exhibicin de paletas que mediante una A (Anticua) se rechazaba y a travs de una UR (Uni Roggas) se daba aprobacin. Dentro de las leyes propiamente tales podemos distinguir una subclasificacin y clasificarlas en: LEGE DICTAE: Que regulaban materias presupuestarias o de Hacienda LEGES DATAE: cuando los comicios facultad de dictar una Ley. transferan a un cnsul la

Gua 22/03/2012

ESTADO DE LIBERTAD
Las personas en Roma podan ser libres o esclavas. La esclavitud es una institucin del derecho de gentes que atenta contra lo que la naturaleza dispone y coloca a un hombre bajo el dominio de otro. El que nunca haba sido esclavo, reciba el nombre de ingenuo; en tanto que quin haba sido manumitido como se ver- se denominaba liberto. Causales de cada en esclavitud: Por nacimiento: nace esclavo el hijo de madre esclava aunque sea concebido por obra de hombre libre. En un primer tiempo se atenda para

Derecho Romano

UST

Prof. Rodrigo Moretti

determinar la condicin del nacido a la que tuviera la madre en el parto, pero en el derecho clsico, se reconoci la libertad del hijo si la madre fue libre en algn instante de la concepcin. Por hechos posteriores al nacimiento: En este caso debemos determinar las causales propias del derecho de gente (aceptadas por todos los pueblos) y las propias del derecho civile. La causal del derecho de gente es la cautividad de guerra, vale decir, si una persona era capturada por el enemigo, inmediatamente se converta en esclavo del pueblo captor. Sin embargo, esta norma tiene dos excepciones respecto de los romanos. A) el ius post limini, que estable que si ste lograba evadirse y regresaba a Roma se consideraba que nunca haba perdido su libertad. Y B) la Fictio Legis Corneliae, que consideraba como muerto al romano que caa prisionero del enemigo. Por su parte, el derecho romano tena causales propias de cada en esclavitud, como por ejemplo, las siguientes: Los condenados a pena capital o a trabajos forzados. El que se deja vender como esclavo siendo libre, con la idea de engaar al comprador reclamando despus de la libertad y participando del precio entregado por ste. Los deudores insolventes vendidos en el mercado. Mujer libre que mantiene relaciones sexuales con esclavo ajeno cae en esclavitud del dueo de ste.

Situacin social y jurdica de los esclavos: stos no tienen derechos civiles y polticos, pero pueden obligarse materialmente, tienen capacidad para obrar. As, lo que el esclavo adquiera ingresa al patrimonio del amo. Respecto de lo social, los esclavos no pueden contraer justas nupcias porque es un derecho civil. La unin de los esclavos se llama cotubernio y el parentesco que se creaba con los hijos se llama Cognatio Servillis. Patrimonio de los esclavos: los actos jurdicos que el esclavo realice pueden hacer al amo ms rico pero no ms pobre. Todo lo que gana el esclavo pasa al amo, pero lo que pierde, el amo no estaba obligado a pagrselo al tercero. Por esto, el Pretor otorg medios de defensa a los terceros vctimas de esta injusticia, creando las Actiones Adiectitae Qualitatis, llamadas tambin acciones con transposicin de personas, que permitan al tercero demandar al esclavo, poniendo su nombre en la intentio de la frmula y el del amo en la condemnatio. El patrimonio que el amo le daba al esclavo para que lo administrara se conoce con el nombre de Peculio Profecticio. Maneras de salir de la esclavitud: la calidad de esclavo se poda perder por manumisin o por ley.

Derecho Romano

UST

Prof. Rodrigo Moretti

Manumisin es un acto jurdico unilateral del dueo del esclavo, que manifiesta su voluntad de dejarlo libre. Esta manumisin puede ser solemne o no solemne. La Manumisin solemne puede ser: Per Vindicta: Consiste en un proceso fingido celebrado sobre la condicin de libertad. Un tercero, de acuerdo con el Dominus, toca al esclavo con una varita ante el magistrado y afirma solemnemente que es hombre libre, sin que el Dominus le contradiga y el magistrado confirma la declaracin. Per Censum: Consiste en la inscripcin de un esclavo, por parte del dueo, en el censo, que es exclusivo para ciudadanos. Por testamento: El dueo manifiesta su voluntad de dejarlo libre en el testamento. Por lo anterior, el esclavo queda libre solo a la muerte de su dueo. In Eclessia: Cuando el dueo de un esclavo manifestaba su voluntad de dejarlo libre en presencia de la autoridad eclesistica o ante fieles reunidos en la iglesia.

La manumisin no solemne puede ser Inter Amicos: Cuando el amo manifiesta su voluntad de dejar libre a un esclavo delante de amigos, que cumplen la labor de testigos. Per Epstola: Cuando el amo le mandaba una carta al esclavo dicindole que era libre. Per Mensam: Cuando el amo invita a un esclavo para que ste se siente a la mesa.

Condicin de los manumitidos:

Los efectos de la ella. Los manumitidos ciudadana romana. En adquieren la libertad ciudadanos. manumisin son distintos segn sea la clase de en forma solemne adquieren la libertad y la cambio los manumitidos en forma no solemne y la calidad de latinos iunianos y no de

Sin perjuicio de lo anterior, debemos indicar que a estos manumitidos, sean solemnes o no solemnes, se les da el carcter de liberto de sus antiguos dueos, en cuya clientela entran y construye la clase social de los libertini, en contraposicin a los nacidos libres que se les conoce con el nombre de ingenuos. El derecho de patronato sobre los libertos consiste en un deber moral de reverencia por parte de los libertos y en ciertas expectativas hereditarias respecto a los que mueran sin descendencia legitima. Desde el siglo II d.C. es frecuente que se les encomiende el cuidado de la

Derecho Romano

UST

Prof. Rodrigo Moretti

sepultura patronal, en la que ellos mismos son acogidos cuando mueren. Por su parte, el patrono debe prestar su Fide a los libertos. Para reforzar el deber del liberto sola dar ste un juramento antes de la manumisin, que renovaba despus de ella, de prestar determinados servicios. El derecho de patronato no se extiende sobre la descendencia del liberto, pero si se transmite a la del patrono. Dentro de la herencia que es eminente patrimonial, el derecho de patronato, al igual que el de sepultura, se considera como no patrimonial y estrictamente familiar. Limitaciones a la facultad de manumitir: Lex Aelia Sentia: Exigi 20 aos de edad a los que manumitieron y 30 a los manumitidos. Lex Fufia Canina: Limit el nmero de los manumitidles por testamento a un nmero proporcional a los esclavos del testador. Lex Iunia Norbana: Admiti algunas manumisiones defectuosas, como suficientes para dar libertad en condicin de latino colonial, sin derecho a hacer testamento.

Gua 26/03/2012

ESTADO DE CIUDADANIA
Los hombres, desde el punto de vista de este estado, se dividen en ciudadanos y no ciudadanos. Los primeros podan ser ingenuos y libertos, segn hayan sido siempre libres o hayan adquirido su libertad posteriormente. Los no ciudadanos, a su vez, podan ser latinos o peregrinos. Por su parte los latinos podan ser Veteres, Coloniari o Iunianos. Adquisicin de la ciudadana: Por nacimiento: Los procreados por un ciudadano romano en justa nupcias o los nacidos fuera de matrimonio de una madre Romana. Por manumisin: Siempre que esta sea solemne. Por ley: Cuando en ella se establezca. Por concesin del poder pblico: El emperador Caracalla otorg la ciudadana romana a todos los hombres libres del imperio, a travs de la Constitucin Antoniniana del ao 212.

Condicin de los ciudadanos: Los ciudadanos romanos, desde el punto de vista del orden pblico, gozaban de los siguientes derechos:

Derecho Romano

UST

Prof. Rodrigo Moretti

Derecho a desempear cargos pblicos. Ius Honorum Derecho a votar en las asambleas y a ser elegido. Ius Sufraggi Derecho a servir en las legiones.

Dentro del orden privado los ciudadanos gozaban: Derecho a casarse y tener familia. Ius Connubi. Poder celebrar todo tipo de actos jurdicos. Ius Comerci Facultad de acudir a los tribunales.

Respecto de los peregrinos o extranjeros, podemos anotar que si bien ellos vivan en el mundo de Roma no tenan derecho alguno dentro de l, ya que hacan uso del Ius Gentium. En cuanto a los latinos debemos precisar que los veteres, que eran los habitantes primitivos del Lacio, tenan los derechos de Sufraggi, Comerci y Connubi. Por su parte, los coloniari, que eran los habitantes de las colonias federadas a Roma gozaban del ius Comerci y los Iunianos, que eran los manumitidos en forma solemne, gozaban de todos los derecho mientras vivieran ya que solo se les prohiba testar.

Prdida de la ciudadana:
Esta se perda cuando se dejaba de ser libre (capitis diminutio mxima) o bien cuando perda la ciudadana (capitis diminutio media), cuando era penado con destierro o bien con renuncia de la ciudadana romana para adquirir otra.

ESTADO DE FAMILIA
En Roma hubo dos clases de familias: la Agnaticia, formada por las personas que rendan culto a una misma dignidad divina, estuvieran o no ligadas por vnculos de sangre. Dentro de ella existan dos categoras muy diferenciadas. El jefe de familia, que tena todos los poderes y que se conoca como Pater Familia y las personas sometidas a l que eran los Filius Familia. La otra familia que exista en Roma era la Cognaticia, que estaba formada por aquellos ligados por la sangre. Durante mucho tiempo fue ms importante el parentesco por agnacin que el parentesco por cognacin. Dentro de la primera, era muy importante el concepto de Pater Familia, que podemos definirlos como el varn, ciudadano romano, que no tiene ascendiente varn vivo o se emancip y que no est sujeto por adopcin ni por adrogacin a un tercero.

10

Derecho Romano

UST

Prof. Rodrigo Moretti

Ahora bien, el vnculo que una al Pater familia con su mujer se conoce con el nombre de Manus y respecto de las dems personas con el nombre de Patria Potestad.

Medios para entrar a la familia Agnaticia: Por nacimiento: Por este medio ingresaban los hijos tenidos en matrimonio por el Pater y los hijos tenidos en matrimonio por los varones sometidos al Pater.
En esta situacin, por lo tanto, se encuentra la filiacin legtima, entendiendo por hijo legtimo el habido de padre y madre unidos por matrimonio. Al respecto, es conveniente sealar que la maternidad es fcil de comprobar ya que existe un hecho fsico que la demuestra, como es el parto. En cambio, respecto de la paternidad primitivamente era afirmada o negada libremente por el padre, pero despus se vari sustancialmente al establecer una presuncin en el sentido de considerar procreados por el marido a los hijos dados a luz por la mujer despus de los 180 das de contrado el matrimonio y antes de los 300 de su disolucin.

Por conventio In Manum: Serva para que ingresaran las mujeres del Pater o las de los sometidos a su potestas.
El matrimonio no produca alteracin alguna en orden a la anterior situacin familiar. Si se quera que la mujer entrase a la familia Agnaticia del marido era necesario que el matrimonio fuese acompaado de la Conventio in Manum, con la mujer sufra una capitis diminutio mnima, pasando a la familia del marido y quedando bajo l cuando era Pater o del Pater del marido cuando este era filius. Ahora bien, esta manus se poda adquirir por tres vas: a) Por Confarreatio, que era una ceremonia religiosa, slo para familias patricias, con la presencia de 10 testigos y del Gran Pontfice donde se haca una ofrenda al dios Jpiter que se conoca como Flamen Dialis b) Por la Coemptio. Era una ceremonia civil que se celebraba con las solemnidades de los actos Per Aes et Libram (ceremonia de la balanza). c) Por el usus que era una especie de usucapio. Si la mujer ha vivido de hecho como sometida a la potestas del marido o del Pater de ste, quedaba legalmente verificado el cambio de familia. Ahora, si quera evitar los efectos del usus y continuar formando parte de su familia sin entrar en la de su marido, basta con que interrumpiera la situacin antes de determinar el ao, pasando tres noches fuera de la casa del marido.

11

Derecho Romano

UST

Prof. Rodrigo Moretti

Adopcin:
Este medio serva para que ingresaran extraos que eran alieni iuris en otra familia. La adopcin se puede definir como el acto por el cual un extrao queda agregado a una familia romana sometindose a la Patria Potestad del Pater como filius, bien situacin de sumisin inmediata (como hijo), bien en sumisin mediata (como nieto). La adopcin se celebraba previo un acuerdo del Pater con un tercero, al que le vende el filius por tres veces consecutivas. Como consecuencia de este acto, el adoptado se desliga de la familia originaria para unirse en nombre, agnacin, religin, gen, tribu, etc., con la familia en la que se recibido. En la poca Justinianea, la adopcin se verifica de acuerdo con un procedimiento simple: el adoptante, el adoptado y el padre de ste se presentan ante la autoridad judicial competente, tomndose la declaracin concorde del antiguo y nuevo Pater. En cuanto al hijo, no es necesario que manifieste su consentimiento, sino que basta que no contradiga. El adoptante, segn el nuevo rgimen, debe tener cuando menos 18 aos ms que el adoptado. Exjase tambin que el adoptante no se halle imposibilitado fisiolgicamente para procrear.

Adrogatio:
Cuando ingresa un pater y toda su familia. En este caso, el traspaso es de toda la familia del pater, quedando, en consecuencia, todos los adrogados en la misma calidad de filius. Los bienes son absorbidos por el patrimonio del arrogante, al cual pasa civilmente todo el activo. Respecto del pasivo, el Pretor conceda a los acreedores la posibilidad de ejercitar su accin contra el arrogado, teniendo por no acaecida la capitis diminutio, o contra el arrogante como actio de peculio. Dada la importancia que tena la perdida de la calidad de Pater, la ley exiga que esta manera de ingresar a la familia romana recibiera la autorizacin de Comicio.

Legitimacin:
Esta forma aparece en el periodo cristiano y consistan en que adquiran la condicin legal de legtimos los hijos habidos fuera de matrimonio. Sin embargo, debe observarse que no todos los hijos de uniones extras matrimoniales podan ser legitimados, sino que solamente los nacido de concubinato (unin estable sin affectio maritalis). La legitimacin poda hacerse por tres vas: a) Subsiguiente matrimonio de los padres, es decir los padres se casan despus de la concepcin, b) por Rescripto Imperial y c) Por Oblationem Curiae, vale decir, adscribir a sus hijos naturales a la curia.

12

Derecho Romano

UST

Prof. Rodrigo Moretti

EFECTOS DE LA PATRIA POTESTAD Dado que la Patria Potestad es el conjunto de derechos que tiene el Pater sobre la persona y los bienes de sus filius, el poder de ste es absoluto. En efecto, el pater tenia el derecho de vida o muerte sobre sus filius y adems la posibilidad de entregar al hijo a la victima de un dao o perjuicio ocasionando por el filius para que este con su trabajo repare el dao causado (entra noxal). Es importante sealar que todo lo que adquiere el filius bajo Patria Potestad ingresa al patrimonio del Pater. Dentro de la Patria Potestad debemos analiza su contenido patrimonial, el que queda reflejado en los Peculios y en la acciones con transposicin de personas.

Los Peculios:
Estos eran masas de bienes que se le entregaba a los filius para que los administrara. Estos fueron de diversas clases segn fuera el origen de los bienes: Peculio Profecticio: es el que da el Pater al filius o a un esclavo para que lo administre, aunque la propiedad de este patrimonio sigue perteneciendo al Pater. Cuando el filius muere, esto bienes vuelven al Pater porque se entiende que no han salido nunca del patrimonio de ste. Peculio Adventicio: eran los bienes que reciba el filius de su madre por cualquier concepto. El padre tena la calidad de usufructuario, vale decir, slo poda gozar de ellos ya que el filius tena la nuda propiedad. Peculio Castrense: esta compuesto por los bienes que el filius adquiere de su carrera militar. De este patrimonio el filius puede disponer libremente, pero si muere sin haber hecho testamento, ellos pasan al Pater. Peculio Cuasi castrense: estaba formado por lo que el filius ganaba como empleado civil del imperio. Sus efectos son los mismos que el castrense.

Acciones con transposicin de personas

La familia originaria romana estaba constituida en beneficio del Pater. Filius y esclavos estaban en el mismo nivel, puesto que poda venderlos a ambos. Desde este punto de vista y desde el punto de vista de los bienes que stos adquieran, eran agentes patrimoniales del Pater, puesto que lo bienes adquiridos por un esclavo o un hijo de familia pasaban a integrar el patrimonio del Pater. El filius siendo persona, no poda obligarse. El Pater se sirvi de ciertos elementos para que stos participaran en derecho, a travs de los Peculios, que eran, como se ha sealado, masas de bienes entregados a ellos para su administracin.

13

Derecho Romano

UST

Prof. Rodrigo Moretti

Cuando el acto de la persona dependiente pudiera acarrear el efecto negativo de dejar sujeto al jefe a acciones reales o personales, se poda declarar invlido tal acto realizado por el filius o esclavo. Aunque para estos casos en que evidentemente se esta perjudicando a la persona que hubiese contratado con un filius o esclavo, el Pretor otorgo en su edicto algunas soluciones a dichos conflictos y que son las llamadas Actio Adiectitae Qualitatis, vale decir, acciones Pretorias concedidas en contra del Pater, como consecuencia de los negocios llevados a cabo por un filius familia. Estas asociaciones son de efecto inmediato, puesto que necesario esperar a que la persona dependiente adquiera la calidad iuris y permiten dirigirse contra el Pater. En consecuencia, intentio va el nombre del filius o esclavo y en la condemnatio Pater. Estas acciones pueden ser: no es de sui en le la del

Actio Quod Iusso: es una accin Pretoria perpetua a favor de las personas que han contratado con un alieni iuris o esclavo, autorizado en forma expresa por el Pater, para que estos puedan reclamar de ste el cumplimiento de las obligaciones derivadas del acto realizado por aqul. El Pater responder por entero de las deudas contradas por el filius o esclavo. Actio Exercitoria: es una accin Pretoria y perpetua concedida a favor de quien ha contratado con un filius o esclavo, colocado por el Pater como patrn de una nave, a fin de que pueda reclamar las deudas contradas en los negocios referentes a la nave y llevados a cabo por el patrn. Actio Tributoria: si el hijo o el esclavo se dedicaban con su peculio a determinado negocio mercantil particular, con conocimiento del Pater, los obligantes podan exigir de ste que dejara dicho peculio como masa de ejecucin las naturales que tuviera el dependiente concursado, respecto de su padre o amo. Y si se creen lesionados por una distribucin dolosa que pudiera hacer el Pater, disponen contra l de una actio Tributoria para el resarcimiento del dao. Todas estas acciones podrn entablarse siempre y cuando la hiptesis de hecho concurra. El ncleo central de la hiptesis es que el Pater haya autorizado al filius a contratar a su nombre.

Extincin de la Patria Potestad y de la Manus Nos referiremos a aquellos casos en que tal ruptura no determina el ingreso en una nueva familia, sino que la constitucin de la persona en cabeza independiente: Muerte o Capitis Diminutio Mxima o Media del que ejerce la patria potestad. Muerte o Capitis Mxima o Media del Filius.

14

Derecho Romano

UST

Prof. Rodrigo Moretti

Emancipacin, que era el procedimiento til para salir de la patria potestad, hacindose el filius sui iuris por la voluntad del Pater. Descansa en la Ley de las Doce Tablas, que decretaba la perdida de la patria Potestad respecto del Pater familia que vendiese por tres veces al filius. El Pater puesto de acuerdo con un amigo se lo venda por Mancipatio. El amigo lo adquira y lo liberaba del poder del Pater. Entrada al sacerdocio. Matrimonio incestuoso del padre.

FAMILIA COGNATICIA: se basa en los vnculos de sangre que unen a las

personas. personas. Parentesco es la relacin de familia que existe entre dos

El parentesco se mide por grados. Cada grado es una generacin y el parentesco puede ser en lnea recta, cuando uno desciende del otro, o colateral cuando, sin que uno descienda de otro, tiene un pariente en comn.

PARENTESCO POR AFINIDAD: es el que existe entre un cnyuge y los

parientes consanguneos parentesco. del otro. Marido y mujer no tienen ningn

EL MATRIMONIO O JUSTAS NUPCIAS

Normalmente, antes de casarse los contrayentes, celebraban acuerdo o promesa de futuro matrimonio que se denomina Esponsales. un

Estos esponsales no producen ninguna obligacin jurdica de contraer matrimonio y para su celebracin no se requiere solemnidad alguna. El matrimonio en Roma, es una mera situacin de convivencia personas de distinto sexo, situacin cuyo comienzo no esta marcado exigencia de formalidad alguna de orden jurdico, mantenindose affectio maritalis o intencin de continuar viviendo como marido y El matrimonio en Roma siempre fue mongamo. Requisitos del matrimonio: Pubertad de los contrayentes: Mujer mayor de 12aos y hombres mayores de 14 aos. Que los contrayentes gocen del status libertatis y del civitatis ya que la unin con un esclavo era contubernio. de dos por la por la mujer.

15

Derecho Romano

UST

Prof. Rodrigo Moretti

El consentimiento forma constante.

de

ambos

contrayentes,

que

se

requera

en

El consentimiento del Pater cuando los contrayentes fuesen alieni iuris. La lex Julia estableci que, contra una negativa injustificada del consensus del jefe de familia, el filius poda recurrir al magistrado. Ausencia de impedimento: estos podan ser absolutos, cuando impedan casarse con cualquier persona, como era el caso de aquellos que tenan matrimonio anterior no disuelto y aqullos voto de castidad o pertenecan a las rdenes mayores. El otro tipo de impedimento era el relativo, que prohiba casarse con determinadas personas, como era el caso de los parientes en lnea recta en todos sus grados, los parientes en lnea colateral hasta el sexto grado, el raptor con la raptada, patricios con plebeyos, gobernador con una mujer de su provincia.

Efectos del matrimonio

Para determinar los efectos, debemos ver si el matrimonio fue con o sin manus. Si es con manus, la mujer y su patrimonio pasan al cnyuge si ste es sui iuris, o al Pater de ste si no lo es. Los regmenes patrimoniales son los estatutos jurdicos que regulan los intereses pecuniarios de los cnyuges. El ms importante fue el rgimen dotal. La dote puede definirse como el conjunto de bienes que el marido recibe de la mujer o de otra persona en su nombre, para ayudarle a soportar las cargas del matrimonio. Tiene lugar solo en el matrimonio sine manus, porque en el matrimonio cun manus todos los bienes de la mujer pasaban al marido. La mujer sui iuris conserva la propiedad de su bienes no comprendidos en la dote, los que se conocen con el nombre de Bienes Parafernales. La dote puede constituirla el padre o un ascendiente paterno de la mujer. Si era otra persona se llamaba Adventicia. Disuelto el matrimonio, es obligacin devolver la dote. En caso de que ellos no ocurra, existen dos acciones: Actio ex Stipulatio, si media promesa restitutoria del marido en la forma de la Stipulatio. Permite reclamar lo taxativamente convenido, salvo que se haya estipulado la restitucin de todo aquello que se daba segn la ley. La otra accin es la rei Uxoria, que se usaba en el caso de que no hubiere estipulacin previa. En ese caso, se pronuncia el juez al respecto. Disuelto el matrimonio por muerte de la mujer, la dote adventicia quedaba en poder del marido, salvo el caso de que haya sido convenida mediante Stipulatio, la restitucin al constituyente. En poder del marido

16

Derecho Romano

UST

Prof. Rodrigo Moretti

queda tambin la dote Profecticia, pero slo constituyente haya muerto antes que la mujer.

en

el

caso

de

que

el

Disuelto el matrimonio por muerte del marido o por divorcio, la dote sin distincin alguna, debe ser devuelta.

Disolucin

del

matrimonio:
sobrevenir

contrayentes, por affectio maritlis

Por alguna

muerte de incapacidad,

cualquiera de los por cesacin de la

OTRAS UNIONES LICITAS ENTRE HOMBRE Y MUJER EN EL DERECHO ROMANO

EL CONCUBINATO EL MATRIMONIO SINE EL CONTUBERNIO. CONNUBII

EL CONCUBINATO (CON CUBARE: ACOSTARSE JUNTAMENTE). Era la unin estable entre un hombre de la mujer sin intencin o sin posibilidad de ser marido y mujer (Convivencia estable de un hombre con una mujer libres sin affectio maritalis ni honor matrimonnii trato matrimonial) En una primera poca y as ocurre durante la Repblica, el concubinato era una relacin de hecho que no estaba prohibida ni reconocida por la ley, ni reprobada por la opinin pblica. Al igual que el matrimonio es una simple situacin de hecho, pero, a diferencia de aquel, en principio no produca efectos patrimoniales ni personales, lo cual explica que los juristas establecieran que la concubina no comete adulterio cuando yace con otro hombre, pero no se acepta que la concubina del patrono tenga relaciones con su hijo o nieto. Normalmente vivan en concubinato un hombre y una mujer cuando entre el varn y la mujer existan diferencias sociales o bien que en razn del cargo o situacin no era posible la iusta nuptia (impedimento relativo por posicin social y cargo). El hombre tomaba como concubina a una mujer que por su condicin social inferior a l no tomaba por uxor (legtima mujer dentro del matrimonio). (Ejemplo: una manumitida (liberta), una ingenua de baja extraccin). Por otra parte, sin duda lo que separa al concubinato de otras uniones, es la estabilidad. Esta unin entre hombre y mujer adquiri mayor elaboracin como consecuencia de la dictacin de dos leyes: La ley Iulia de adulteriis y la ley Iulia et Papia Pappaea. La Ley Iulia de adulteriis, castigaba como adulterio -cuando alguno de la pareja era casado- o como stupro cuando ambos eran solteros- a toda relacin extramatrimonial y enumeraba a las mujeres con las que no se consideraba configurable el stuprum: esclavas, mujeres del espectculo pblico, condenadas como adlteras, prostitutas, nacidas de humilde origen y libertas. De ello resulta, que con estas mujeres era lcita una relacin no matrimonial, estable. Por su parte, la ley Iulia et Pappaea impeda la iusta nuptia entre dichas mujeres y los ciudadanos ingenuos o, por lo menos, los senadores y sus descendientes.

17

Derecho Romano

UST

Prof. Rodrigo Moretti

En concreto, estas dos leyes, sin ser la intencin del legislador, favoreci y regul el concubinato. En efecto, como consecuencia de estas leyes, estaba sancionado todo comercio con toda joven o viuda fuera de justa nupcia con excepcin del concubinato, pero slo era permitido entre personas pberes y entre las cuales no exista vinculo de parentesco que impida el matrimonio. Por otra parte, no se puede tener ms de una concubina, no puede vivir en concubinato una persona casada y no es posible que una mujer honesta e ingenua viva en concubinato (estrictamente deba ser condenada por stuprum, pero de hecho no reciba ninguna sancin). Cabe destacar que en el Digesto se seala que se presume el concubinato cuando se cohabita con una prostituta, una liberta ajena o una mujer de baja extraccin. En cambio, siendo mujer de vida honesta o ingenua es indispensable una manifestacin expresa del hombre para que no se admita la existencia de matrimonio legtimo. Se seala que el concubinato adquiri relevancia jurdica por influencia del cristianismo, llegando segn algunos a constituir una unin similar, pero inferior, al matrimonio y segn algunos sera entonces cuando se le habra impuesto la monogamia, esto es, no se poda tener esposa y concubina, ni dos concubinas. Los hijos tenan una situacin jurdica especial. Constantino, les reconoci la calidad de hijos naturales, condicin que era mejor a la de los dems hijos procreado y nacido fuera de justa nupcia, pues podan ser legitimados por sus padres mediante el matrimonio subsecuente y posteriormente se acept mediante la oblacin a las curias y con Justiniano en virtud de un rescripto imperial. Justiniano les confiri a los hijos habidos de concubinato derechos alimenticios y hereditarios respecto de su padre. Por otra parte, se dice que los efectos del concubinato en cuanto a las personas y bienes de los concubinos son insignificantes. La mujer recibe el trato de concubina y no de uxor, pero, y slo en los tiempos de Justiniano, a la concubina se le habran reconocido derechos muy limitados.

MATRIMONIO SINE CONNUBII Tambin llamado "matrimonio de derecho de gentes", era una unin o convivencia entre hombre y mujer que careciera o carecieran del jus connubii y era aceptada por el derecho romano. Este matrimonio sine connubii, eran plenamente vlido mas no produca los efectos de la justa nuptia, pero poda convertirse en legtimo matrimonio o justa nuptia si con posterioridad el marido o la mujer adquiran el jus connubii. Los hijos son cognados de la madre y de los parientes maternos, nace sui juris. Cabe destacar, que si un ciudadano romano demostraba que se haba equivocado al momento de contraer matrimonio en el sentido de creer que su cnyuge tena el jus connubii, pero que en realidad era latina, el matrimonio sine connubii poda transformarse en justa nuptia (erroris causae probatio). En todo caso, este matrimonio se hizo raro con la extensin del derecho de ciudadana.

18

Derecho Romano

UST

Prof. Rodrigo Moretti

EL CONTUBERNIO (CON TABERNA: TENER TIENDA O TECHO COMN): Era la unin entre una esclava y un esclavo o tambin la unin entre un hombre una mujer libre y un esclavo o esclava. En un principio no tena reconocimiento jurdico, pero en el Derecho Romano Clsico se reconoci la existencia de vnculos por consanguinidad entre los esclavos, lo que denominaron "Cognatio servil", lo cual se hizo principalmente para impedir las uniones entre esclavos en razn de parentesco consanguneo muy cercano, de tal forma que tal como existan para el matrimonio se establecieron ciertos impedimentos para contraer contubernio entre esclavos vinculados por lazos de consanguinidad muy cercanos, por ejemplo en toda la lnea recta y entre hermanos, pero tambin se trat de evitar la separacin de los unidos en contubernio y de sus hijos (As, en el legado de instrumentos de un fundo, si en l va comprendido algn esclavo, se comprende tambin a su mujer y a los hijos.). Los hijos nacidos de contubernio reciban la calificacin de hijos spurios. El hijo sigue la condicin de la madre.

LAS TUTELAS Son cargas impuestas a ciertas personas en beneficio de otra, que no pueden administrar libremente lo suyo y que no estn sometidos a patria potestad ni a la manus. Es posible que en razn de la edad del alieni iuris se considere que, aunque tiene plena capacidad de goce, es incapaz para actuar en el campo jurdico. Las razones inhabilitan a una persona pueden ser por su impubertad o su sexo, en el caso de las mujeres, y tambin su calidad de prodigo o loco. Sobre quien se ejerce: Sobre los impberes, que son los hombres menores de 14 aos y las mujeres menores de 12 aos. Los que estn sometidos a tutela se llaman pupilos. La tutela es una funcin de varn y consiste bsicamente en la defensa del patrimonio y la representacin judicial. El cuidado y educacin del pupilo no estaba a cargo del tutor, sino de la madreo del pariente encargado. Se deca que el tutor pariente estaba protegiendo intereses, pero luego se pens que era una funcin pblica. sus propios

Segn las XII Tablas, es tutor el Agnado ms prximo (tutor legtimo). No puede renunciar ni ser removido de su cargo. Solo al final de la tutela se da una accin penal contra el tutor que hubiese malversado los bienes del pupilo (actio Rationibus Diostraendis). Otra forma de constituir tutor es a travs de testamento y debe ser confirmado por el magistrado. Esta persona puede renunciar a la tutela y tambin puede ser removido mediante una accin pblica que la puede

19

Derecho Romano

UST

Prof. Rodrigo Moretti

ejercer cualquier persona que lo acuse de fraude. Puede recaer la tutela testamentaria sobre cualquier persona. Con la ley Itilia del siglo III d.C. se faculta al Pretor Urbano para nombrar y vigilar a los tutores en el desempeo de sus cargos. Con esta ley, el cargo de tutor fue convirtindose en una funcin pblica y para rehusarlo deban alegarse causas justificadas. Esta tutela va remplazando a la legtima y se crea una comisin ante la cual el tutor debe responder de los daos que ocasione en el patrimonio del pupilo. En esta poca, comenz a utilizarse para todo tipo de tutela la Actio Tutelas que es de buena fe, por la cual se exige indemnizacin por la negligencia del tutor, incluso se la da como til a una persona que no ha llegado a ejercerla tutela pero que ha sido nombrado tutor. El antiguo rgimen de la tutela sobre las mujeres (tutela mullieris) va cambiando a travs de varias leyes, que van desde el Ius Liberorum que Augusto concede y que consiste en que la mujer que tiene tres hijos, o cuatro si es soltera, queda liberada de la tutela. Una ley Claudia suprime la tutela agnaticia de las mujeres, quedando subsistente la tutela del patrono, pero a stos el Pretor los poda obligar a dar su auctoritas para la enajenacin de res mancipi y contraer ciertas obligaciones en casos extremadamente justificados. El tutor de las mujeres es distinto al del impber ya que no administra los bienes, no tiene responsabilidad. En la poca post-clsica, ya no se utiliza la tutela mullieris, sino que las mujeres son incluidas dentro de a curia Minorum, que es una forma de curatela.

LAS CURATELAS
Son, en trmino generales, un encargo de administracin de cualquier tipo, tanto pblica como de patrimonio privado. Aunque el curator administre a veces intereses privados, es siempre pblico por su designacin, as como el procurator es siempre privado, aunque administre funciones pblicas como representante del Prncipe. Respecto a la proteccin de patrimonio de incapaces, la curatela tiene su origen en la ley decemviral, que da al Agnado ms prximo una potestas sobre el declarado loco en cuanto a su patrimonio. A falte de curador legitimo, el magistrado nombra directamente uno oficial, no hay aqu una declaracin propiamente testamentaria. El curator de un loco tiene que actuar siempre en lugar del incapaz y de una manera continua. La curatela del prdigo es mucho ms limitada. La prohibicin del magistrado, que impide disponer de los bienes, se da cuando una persona ha dilapidado sus bienes, y el curator debe intervenir tan slo en los negocios de disposicin o en aqullos por los que el prodigo contrae una

20

Derecho Romano

UST

Prof. Rodrigo Moretti

nueva obligacin, y no en los que se le suponen aumento patrimonial, como la adicin de una herencia, aunque contenga deudas. Para exigir la responsabilidad del curator, se da la actio negotiorum Gestiorum con el iudicium Contrarium, para rembolsarse el curador los gastos sufridos.

Curatelas contempladas en el edicto: En el edictio se prev el nombramiento de un curator para patrimonios privados que necesitan un administrador por diversas causas. Curator Impuberis: para controlar la gestin de un tutor. Curator Ventris: para conservar los corresponder a una persona que va a nacer. bienes que puedan

Para administrar los bienes de un sordomudo o enfermo, o de un prisionero. Curator Bonorum: concursado. para administrar los bienes de un deudor

Cura Minorum: se considera minor al pber que no ha llegado a los 25 aos de edad, el cual es jurdicamente capaz, pero queda definido contra los actos que le perjudican, por lo que suele intervenir en ellos un curator

En la poca post-clsica, el curator se convierte en un gestor necesario, como el tutor, y se le extienden las reglas propias de la tutela sobre remocin, excusas, caucin, limitaciones de disponer, etc. A consecuencia de esta aproximacin al impber, tambin el minor bajo curatela viene a ser considerado incapaz de obrar. En la ltima poca clsica se dieron concesiones de libre administracin antes de los 25 aos, lo que se generaliza en poca postclsica. Constantino fijo como mnimo para tal concesin los 20 aos para el varn y los 18 para la mujer, aparte de la prudencia y buenas costumbres. Esta venia, de todos modos, no faculta para una libre disposicin a ttulo lucrativo, ni tampoco para la de los bienes, que Constantino prohbe que enajenen los tutores.

Alamiro de vila Martel, Maximiano Errzuriz Eguiguren, Derecho Alejandro Guzmn Brito, Derecho Privado Bracey Wilson Volochinski, Curso de

BIBLIOGRAFA. Derecho Romano. Romano, tomo 1. Romano, tomo 1. Derecho Romano.

21

Derecho Romano

UST

Prof. Rodrigo Moretti

Clase 04/05/2012

Proteccin de la propiedad quiritaria:

Desde los primeros tiempos puede afirmarse que la propiedad quiritaria ha sido objeto de una tutela efectiva y enrgica y que el derecho de dominio, como prototipo de derecho real es un derecho Erga Omnes7 (oponible a cualquiera). En efecto la teora jurdica ha sealado que de l derecho de propiedad nace una obligacin pasivamente universal, en virtud de la cual todo sujeto debe abstenerse de ejecutar actos que trasunten en la lesin del derecho de propiedad de un tercero. En merito de lo antes dicho, el propietario dispone de una serie de herramientas para hacer frente a privaciones, perturbaciones o amenazas de su derecho. As cuando un tercero priva al dueo de su derecho de propiedad; o dicho de otra forma lo priva de su posesin, el dueo esta investido de la denominada accin reivindicatoria. Si el dueo es perturbado en el ejercicio de su derecho o privado de cierta forma de las facultades de las que como propietario esta investido goza de la denominada accin negatoria. Sin ahondar en los supuestos o hiptesis de aplicacin de la accin negatoria, esta tuvo un relativo desarrollo en Roma ante los conflictos que se generaban con ocasin de las relaciones de vecindad, lo que se ha denominado como la teora de la immissio8

Accin reivindicatoria:
La actio reivindicatio9, es el medio por excelencia de proteccin de la propiedad quiritaria (pues el propietario bonitario estaba amparado por la accin publiciana). Debemos sealar que la accin reivindicatoria reviste un doble carcter: Carcter de orden procesal: En consideracin que esta accin reivindicatoria se concreta ejercindola ante el magistrado, por lo que se le califica como una actio in rem (accin sobre una cosa) Carcter sustantivo: Pues ampara la titularidad jurdica de un derecho Normalmente la accin reivindicatoria se conceptualiza como la que tiene el propietario de una cosa singular de la que no se encuentra en posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a
7

Erga Omnes: Es una locucin latina que se utiliza mucho en derecho, significa frente a todos. Por lo tanto la expresin eficacia erga omnes se refiere a algo que produce efectos frente a todos, frente a cualquiera. Por ejemplo eficacia real erga omnes, significara que algo tiene efectos de carcter real, es decir, referido a un bien inmueble o mueble o derecho real frente a todos. 8 La teora de la immissio: Encuentra sus fundamentos en la dogmtica romana. La voz inmittere tiene varios usos a lo largo de la literatura jurdica antigua. Se la utiliza a propsito de intromisiones de agua, de problemas de cloacas, de luces, de desages de tejados, de viga empotrada, de intromisin de races de rboles, de animales domsticos y daos de la lex Aquilia. 9 La actio reivindicatio: Accin que tutela al propietario civil que no posee contra el poseedor. El propietario acude a esta accin cuando ha perdido la posesin de una cosa de su propiedad y debe demandar precisamente al que la posee en el momento de la litis contestatio y tiene la proteccin de los interdictos.

22

Derecho Romano

UST

Prof. Rodrigo Moretti

restitursela. No obstante lo antes dicho, debemos sealar que el concepto antes dado no corresponde o no se ajusta al concepto clsico de dicha accin, pues el dueo en la intentio 10 de la formula poda solicitar que se condene al demandado al valor de la cosa al tiempo de la condemnatio11, a menos que el demandado la restituya voluntariamente.

Sujetos intervinientes de la accin reivindicatoria:

1) Legitimario activo: Cuando hablamos de legitimario activo nos estamos refiriendo al titular de la accin, esto es a quien corresponde el ejercicio de la accin reivindicatoria. Conforme a lo ya dicho podemos concluir que es titular de la accin el que es propietario quiritario no poseedor. 2) Legitimario pasivo: es el poseedor de la cosa de la cual no es dueo. No obstante lo anterior existieron situaciones de excepcin, en las cuales el demandado no necesariamente era el poseedor de la cosa: 2.1) El mero tenedor: Constantino permiti dirigir la accin reivindicatoria en contra de los meros tenedores, para el solo efecto de que estos indicaran quien es el poseedor. De no ocurrir lo anterior el mero tenedor era considerado poseedor y por ende condenado a la restitucin. Esta posesin ficta se mantuvo durante el derecho justinianeo.

2.2) Poseedor doloso: tambin puede dirigirse la accin reivindicatoria en contra de quien dolosamente ha dejado de poseer la cosa antes de la litis contestatio12 dolo desiit posidere. Ante esta situacin el demandado era condenado a restituir el valor de la cosa. 2.3) Poseedor irreal: poda dirigirse la accin reivindicatoria contra quien hacia las veces de poseedor, hacindose pasar por el, evitndole al verdadero poseedor un litigio. En tal caso el efecto era el mismo ya sea la restitucin de la cosa o el valor de la misma litis se obluti

10

Intentio: En el Derecho romano se entiende por frmula una instruccin escrita, por la cual las partes en conflicto y el magistrado nombran al juez y fijan los elementos sobre la base de los cuales ste debe fundar su juicio, dndole a la vez el mandato, ms o menos determinado, para la eventual condenacin o absolucin del demandado 11 Condemnatio: Orden o sentencia que da al juez, de absolver o condenar al demandado. La condemnatio puede ser cierta o incierta, dependiendo de si la cantidad a que debe condenar est determinada en la intentio o no. Cuando la intentio es incierta, el juez debe determinar el monto de la condena, es decir, primero resuelve si absuelve o condena y, si condena, debe sealar el quantum (valor objetivo del asunto litigioso). 12 Litis Contestatio: Fase de instruccin del proceso en la que se manifiesta la reclamacin del demandante y la oposicin del demandado. Es en esta fase donde el pretor tiene que intentar que el contenido del litigio quede totalmente claro, ya que facilitar en la tercera fase(Apud iudicem) que el juez administre justicia de la manera ms eficaz, y para que quede claro el contenido del litigio, el pretor se cerciora de que las partes tienen capacidad y legitimidad, mediante juramentos de calumnia y promesa

23

Derecho Romano

UST

Prof. Rodrigo Moretti

Cosas susceptibles de la accin reivindicatoria

Son susceptibles de reivindicarse aquellas cosas adquiridas por algn modo del ius civile (mancipatio, in iure cessio, usucapin, Adjudicatio), que sean corporales (muebles o inmuebles) y singulares. En general se rechazo la posibilidad de que la actio in reivindicatio fuese ejercida sobre las denominadas corpus ex distantibus13 como lo seria un rebao de ovejas. Clase 07/05/2012

Finalidad de la Accin Reivindicatoria

La finalidad de la Actio Reivindicatoria es sustituir una situacin de hecho y restablecer un derecho, es decir, que el dueo recupere el corpus de la especie reivindicada. La principal finalidad es en principio la restitucin de la cosa, sus frutos y accesorios. No obstante lo antes sealado debe recordarse que en el derecho romano clsico rigi el principio de la condena pecuniaria, en la que el juez ofreca al demandado vencido en el litigio la restitucin de la cosa para poder ser absuelto o de lo contrario el pago del valor de la cosa en el tiempo del juicio. (Para entenderse la finalidad de la Actio Reivindicatio, como se vera, tiende a fundarse en la buena fe o mala fe con la cual haya actuado el poseedor vencido en el momento en que se hizo poseedor de la cosa materia del litigio)

La cosa reivindicada debe ser susceptible de ser individualizada

Este requisito de la Actio Reivindicatio viene a significar que el reivindicante debe tener claridad y certeza de la especie materia del litigio. Como se ha sealado en el derecho romano la Actio reivindicatio respecto de las Corpus ex Distantibus14.

El peso de la prueba Actio Onus Probandii

Nos referimos al deber del Actor Incubit Onus Probandii, es decir quien alega la restitucin por tanto nos referimos al demandante, quien siendo propietario quiritario no poseedor reivindica del poseedor no dueo su restitucin. El peso o carga de la prueba corresponde por tanto al demandante, pues es este quien debe acreditar los supuestos facticos de su accin (demostrar con las debidas pruebas ser el dueo no poseedor), as se distinguen dos situaciones probatorias respecto del titulo de propiedad del demandante (Originario o Derivativo15)
13 14

Corpus ex distantibus: Conjunto de cosas en que las partes que la componen conservan su individualidad Corpus ex distantibus: Conjunto de cosas en que las partes que la componen conservan su individualidad 15 Frente a la adquisicin del dominio o propiedad quiritaria a titulo Derivativo, es decir, en aquellos casos en que la propiedad del adquirente depende de la que pierde el enajenante (por acto inter vivos o mortis causa). Se dice que es Originaria cuando tenemos la adquisicin de la propiedad por ocupacin (occupatio) o por usucapin (usucapio), aunque se discute sobre esta ultima que no dependera de un enajenante.

24

Derecho Romano

UST

Prof. Rodrigo Moretti

Si su titulo de dominio proviene de un modo de adquirir originario: no ser necesario que acredite la posesin de su antecesor, pues puede acreditar que ha operado a su respecto la usucapio. Si su titulo de dominio proviene de un modo de adquirir derivativo: tendr que acreditar su posesin y la de su antecesor (pues nadie puede transferir mas derechos que los que posee)

Efectos de la Actio Reivindicatio

Al hablar de los efectos de la Accin Reivindicatoria nos estamos refiriendo a los resultados del litigio y para ello hay que distinguir: Si la Actio Reivindicatio es rechazada, continuara en posesin de la cosa. Si la Accin consecuencias: reivindicatoria es el poseedor no dueo

acogida,

se

producen

cuatro

Restitucin de la cosa Deterioro Frutos Gastos y mejoras

Tanto para la restitucin, deterioro, frutos e inclusive para gastos y mejoras, habindose acogido la Actio reivindicatio debe determinarse si el poseedor vencido estaba en buena o mala posesin de la cosa: Nec Vi, Nec Clan, Nec Precario16. Restitucin: Respecto a la restitucin nos remitiremos a la pena pecuniaria del derecho clsico ya definida anteriormente, es decir la restitucin de la cosa o el pago de su valor al momento del juicio. Los juristas clsicos vieron en esta situacin de la condena pecuniaria como si fuese una Emptio Venditii (compraventa). Entonces ahora el poseedor vencido seguira ahora con la posesin Pro Emptore17 de su vendedor. Adquira as la posesin quien fuese demandado y ahora es
16

Nec Vi : Aquella posesin que se obtuvo de la contraparte por acto de violencia Nec Clan : Aquella posesin que se obtuvo de la contraparte por apropiacin clandestina Nec Precario : El precarista sola ser un cliente que peda a su patrono el favor (preces-precarium) de que le concediera, para mantenerse el y su familia, el pleno y gratuito uso (uti) de un fundo. Dicho acto se extendi a las cosas muebles. Como solo se limitaba al uti (uso) dicha concesin en Precario la poda revocar el Precario Dans en cualquier momento. 17 Posee pro emptore quien ha comprado y ha entrado materialmente en posesin de una cosa. No basta, pues, con comprar vlida y verdaderamente (en parte debido a que la compraventa es un negocio obligacional y no inmediatamente posesorio), sino que adems es necesario que se siga una actuacin humana neutra, que llamamos entrega, que se calificar para este caso concreto como una entrega por causa de compra

25

Derecho Romano

UST

Prof. Rodrigo Moretti

considerado poseedor (estando titulo La Emptio Venditii)

ahora

amparado

en

un

En este contexto el ahora poseedor Pro Emptore goza de proteccin pues esta amparado por la Accion Publiciana. Siguiendo con los efectos restitutorios, puede ocurrir que la cosa sea imposible de restituir, ante tales circunstancias hay que atender a que si el poseedor vencido ha actuado de buena o mala fe: - Buena fe: En principio no ser obligado a la restitucin, salvo que esto no sea posible por su culpa o dolo, por un hecho acaecido despus de la Litis Contestatio. - Mala fe: Es siempre obligado a la restitucin, incluso antes de la Litis Contestatio, respondiendo incluso del caso fortuito.

Deterioro:

Hay que distinguir si actuado de buena o mala fe:

el

poseedor

no

dueo

ha

- Buena fe: No responder de los deterioros, salvo que hayan provenido de su dolo o culpa despus de la Litis Contestatio. - Mala fe: Es siempre obligado a la restitucin, incluso antes de la Litis Contestatio, respondiendo incluso del caso fortuito.

Frutos:

Si la cosa materia de la Actio reivindicatoria en la Litis es fructfera (capas de genera frutos), habr que distinguir si el poseedor ha actuado de buena o mala fe: - Buena fe: Estar obligado a restituirlos solo si no los ha percibido por su negligencia despus de la Litis Contestatio. - Mala fe: Responder de todos los frutos y respecto de los consumidos responder de su valor.

Gastos y Mejoras: Las mejoras se clasifican en, - Necesarias: Aquellas mejoras imprescindibles para la conservacin de una cosa. - tiles: Aquellas mejoras que aumentan la plusvala o el rendimiento de una cosa. - Voluntuarias: Aquellas mejoras que tienen por objeto el lujo o embellecimiento de una cosa

26

Derecho Romano

UST

Prof. Rodrigo Moretti

Aqu al poseedor vencido de buena fe se le deber restituir o rembolsar aquellos gastos en que ha incurrido para realizar las mejoras necesarias y tiles exceptundose aquellas Voluntuarias. Para asegurar el debido pago restitutorio de dichos gastos al poseedor vencido gozaba con el Ius Retentionis18, que le permita poder retener la cosa hasta el tiempo en que se le hiciere efectivo el pago de los gastos por concepto de mejoras realizadas.

Accin Negatoria
Es la accin que tiene por objeto amparar al dueo contra el turbamiento en mayor o menor medida de algunos de los atributos inherentes a su propiedad es decir sea tanto a la privacin del Ius Utendi, Ius Fruendi o el Ius Abutendi (uso, goce o disposision), como si alguien pretendiese algn tipo de servidumbre o un derecho de uso en su propiedad. El objeto de la accin negatoria es deponer los actos de terceros, es decir impedir su ejecucin. En cuanto al Onus Probandii (peso o carga de la prueba), corresponda al demandante el tener que acreditar tanto su justo titulo de dominio como asimismo los actos que lesionasen su derecho.

Cautio Damni Infecti19

Se conoci tambin como promesa estipulatoria y tuvo lugar ante los eventuales perjuicios que poda sufrir un dueo por: El mal estado de la finca contigua Por obras que realizo el propietario de la finca contigua In Suo. Por obra que realiza un tercero In Aliena (en lo ajeno) Esta promesa de reparar por los daos perjuicios se prestaba o convena extrajudicialmente. Si esta promesa o garanta no se prestaba de forma voluntaria, deba prestarse In Iura Si los perjuicios efectivamente se producan obligado al pago indemnizatorio que correspondiese el causante era

18

19

Ius Retentionis: La facultad de seguir en posesin de la cosa hasta el momento en que se cumpla la obligacin que debiese pagar por concepto de restitucin de los gastos de mejoras. Cautio damni infecti: Garanta que se otorgaba para asegurar el perjuicio que poda causar un dao probable. As por ejemplo, si Ticio es propietario de un inmueble que amenaza ruina y ello importa un probable dao para la finca de cay, por medio de la Cautio Damni Infecti puede prestar una fianza a ste ltimo a fi n de garantizar el cumplimiento de la obligacin de reparar el perjuicio causado por la produccin del evento probable.

27

Derecho Romano

UST

Prof. Rodrigo Moretti

Clase 22/05/2012

LAS

OBLIGACIONES

Gayo en sus Institutas nos seala que en el derecho privado se articula al amparo de 3 conceptos: persona, accin y cosa. Hasta ahora hemos estudiado las cosas, como se comporta la propiedad desde un punto de vista esttico, es decir los derechos o facultades inherentes al dominio respecto de su dueo: utendi, fruendi y abutendi (uso, goce y disposicin); y tambin analizamos la propiedad desde un punto de vista dinmico, es decir cuales son los actos especficamente aptos por los cuales la propiedad salga del patrimonio de un sujeto e ingrese al de otro sujeto, con eso nos referimos a los modos de adquirir el dominio. Con los modos de adquirir el dominio hablamos de los ttulos y estos son los que anteceden a los modos de adquirir el dominio y se les denomina normalmente contratos. La obligacin es pues la consecuencia lgica de la existencia de un derecho, as quien tiene un derecho en su favor con respecto de otro sujeto puede exigir su cumplimiento, entonces este deber juridico de cumplimiento se le denomina obligacin, as al considerar el derecho que existe entre un sujeto para con respecto de otro nos referimos a derechos personales a diferencia de cuando nos referamos al derecho de un sujeto respecto de una cosa determinada lo denominbamos derechos reales, por tanto entenderemos que la dinmica de la relacin jurdica entre personas son los derechos personales. Etimolgicamente el concepto obligacin proviene del latn Ob-Ligare (atar, dejar ligado, unir), por tanto desde su origen mismo del concepto de obligacin en si misma podemos entender que es un vnculo. En un sentido juridico la obligacin es un vinculo jurdico en virtud del cual un sujeto se encuentra en la situacin jurdica, de dare, facere o non facere (dar, hacer o no hacer) algo en favor de otro. En algunos textos, como es el caso de la obra de Topassio Ferretti se conceptualiza obligacin de acuerdo al digesto mencionando que la obligacin es el pago de la deuda conforme al derecho de nuestra ciudad. El desarrollo de las fuentes de las obligaciones se gesta en el derecho romano, aun cuando estos eran reacios a las abstracciones tericas y a definir sus instituciones, podemos sealar que aquel concepto que los romanos manejaban de las obligaciones, aun en nuestros das, se ve reflejado en las codificaciones contemporneas, de hecho una de las caractersticas del concepto de las obligaciones es su universalidad y permanencia en el tiempo; as nuestro Cdigo Civil que se encuentra vigente desde 1857 ha conservado sin modificacin en su estructura base, desde su creacin hasta hoy, todas aquellas normas y articulados que regulan la materia, las que estn comprendidas en el Libro IV del citado cuerpo legal que regula las obligaciones y sus fuentes. Lo mismo ocurre con las codificaciones civiles actuales en Espaa, Francia y Alemania.

28

Derecho Romano

UST

Prof. Rodrigo Moretti

Sujeto activo (Acreedor) Sujeto Sujeto pasivo (Deudor) Elementos Objeto

Causa

Elementos de las Obligaciones: Vinculo juridico entre personas:

Tambin llamado derecho de crdito es un vnculo o relacin jurdica entre sujetos, esta caracterstica es la que lo identifica como un derecho personal a diferencia del derecho real que es el vnculo de una persona respecto de una cosa. Por tratarse de un vinculo entre personas habr pues que distinguir que a una de ellas se le denomina sujeto activo y a la otra sujeto pasivo, Sujeto activo: Tambin denominando acreedor o creditor es aquel que posee la potestad de exigir el cumplimiento de la obligacin en contra del sujeto obligado o pasivo. Sujeto pasivo: Denominado tambin debitor es aquel sujeto sobre el cual recae el deber de hacer efectiva la prestacin de dar, hacer o no hacer algo en favor para con el acreedor.

El Objeto:
En trminos generales son los derechos que de la obligacin emanan, los que pueden consistir en dare, facere o non facere (dar, hacer o no hacer) algo en favor de otro. El elemento caracterstico de la prestacin de dar hacer o no hacer es que deben poseer un contenido patrimonial susceptible de apreciacin pecuniaria, es decir que sea posible de ser avaluado en dinero. El efecto que emana del que el contenido que la prestacin deba ser susceptible de apreciacin pecuniaria radica en que la obligacin tendr su cumplimiento por equivalencia, es decir ante la no prestacin debida por parte del sujeto pasivo, el sujeto activo o acreedor esta facultado para exigir de igual modo una indemnizacin por daos y perjuicios. Dar: Es la obligacin de transferir el dominio o simplemente la entrega material de la cosa. Hacer: Su contenido debe ser lcito y fsicamente posible No Hacer: Es la abstinencia de efectuar determinada accin.

29

Derecho Romano

UST

Prof. Rodrigo Moretti

La Causa:
Nos referimos al motivo que engendra la prestacin de dar, hacer o no hacer, es decir las fuentes que originan la obligacin. Gayo en sus Institutas nos seala que las obligaciones nacen Ex Contractus o Ex Delitus (de los contratos o de los delitos). Este concepto de fuente se fue ampliando tal y como se seala en la obra Res Cotidianae (atribuida a Gayo aun cuando se desconoce el autor de la misma) que aade una nueva categora de fuentes de las obligaciones las variae causarum figurae (las obligaciones no solo nacen de los contratos y de los delitos sino de otras figuras jurdicas). Teniendo presente estos antecedentes con posterioridad en la compilacin realizada por Justiniano seala en sus Corpus Iuris que las razones por las cuales una persona se encuentra obligada para con otra nacen o se originan a partir de los contratos, los delitos y los cuasicontratos. Actualmente y segn nuestro Cdigo Civil en su articulo 1437 se define como fuente de las obligaciones: Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o ms personas, como los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad, es decir las obligaciones nacen, conforme a nuestra legislacin en materia civil vigente, sea tanto de los contratos, los cuasicontratos, los delitos o la disposicin de la ley. Clase 28/05/2012

Clasificacin de las obligaciones

Que el vinculo que une un sujeto activo a uno pasivo significa que ante la inobservancia por parte del deudor faculta al acreedor para ejercer la accin tendiente a alcanzar el cumplimiento forzado de la pretensin. De acurdo a esto podemos sealar que las obligaciones se clasifican atendiendo diversos criterios: Obligaciones civiles y obligaciones naturales
20 20

Art. 1470 C.C : Las obligaciones son civiles o meramente naturales. Civiles son aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento. Naturales las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas. Tales son: 1 Las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse segn las leyes, como los menores adultos; 2 Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin; 3 Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la forma debida; 4 Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba. Para que no pueda pedirse la restitucin en virtud de estas cuatro clases de obligaciones, es necesario que el pago se haya hecho voluntariamente por el que tena la libre administracin de sus bienes.

30

Derecho Romano

UST

Prof. Rodrigo Moretti

- Obligaciones civiles: Aquellas que dan accin para exigir su cumplimiento - Obligaciones naturales: Aquellas que no dan accin para exigir su cumplimiento. En el derecho romano ests eran: - Aquellas contradas por el filius o el esclavo (los Alieni Iuris) - Las contradas por los incapaces - Las obligaciones extintas por la prescripcin - Aquellas que no haban observado las formalidades del Ius Civile. Las obligaciones naturales contaban con una proteccin imperfecta o residual denominada Retemptio Solutio21, es decir si el deudor voluntariamente cumpla con la obligacin el acreedor poda retener lo dado o pagado, es decir el deudor no poda solicitar la devolucin de lo entregado. En el derecho Justinianeo

Obligaciones de dare, facere o non facere

Atendido a su objeto en orden a definir cual es el deber al cual se encuentra supraditado el deudor, es decir, al contenido de la prestacin este puede ser: - Dare: (contiene el acto de entregar) Aquella que tiene por objeto transferir el dominio o constituir otro derecho real. Ej. La dote (Comprenda el conjunto de bienes que era entregado al marido para ayudarlo a sostener las cargas matrimoniales) y a donacin. - Facere: El desplegar una accin. Ej. El mandato, la Locatio conductio operarum faciendi (contrato de arrendamiento de servicios). - Non facere: Es la abstencin de realizar cierto acto (Art 1555 CC)22

Distinta sub-clasificacin atendiendo a su objeto

Posibles e imposibles
Atendiendo a la posibilidad de que la obligacin pueda o no ser cumplida o ejecutada los actos que en ella se contienen y por ende la obligacin en si se puede clasificar en: - Posibles: - Imposibles:

21

Retemptio Solutio: Si el deudor de la obligacin natural cumple voluntariamente la prestacin, no puede exigir que se le devuelva lo pagado y el acreedor puede retener lo que se le ha pagado 22 Art. 1555 C.C: Toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho. Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destruccin necesaria para el objeto que se tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato, ser el deudor obligado a ella, o autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a expensas del deudor. Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso ser odo el deudor que se allane a prestarlo. El acreedor quedar de todos modos indemne.

31

Derecho Romano

UST

Prof. Rodrigo Moretti

Determinantes e indeterminantes
Atendiendo al efecto concreto que la obligacin producir, por ejemplo de un contrato lo que se espera es que se disponga de parmetros objetivos para hacer o no hacer (caso determinante) - Determinantes: - Indeterminantes:

Clase 04/06/2012 Elementos de las obligaciones solidarias Pluralidad de sujetos: Puede existir un sujeto activo y varios sujetos pasivos, tambin puede darse el caso contrario, es decir, muchos sujetos activos y solo un sujeto pasivo y en algunas ocasiones puede darse pluralidad de sujetos tanto activos como pasivos. Objeto divisible: La divisibilidad es la esencia en esta categora de obligaciones, pues si el objeto fuese indivisible la exigibilidad integra del pago estara en razn del objeto de la obligacin y no de la dinmica del vnculo obligacional. Unidad de vinculo: Debe sealarse que este debe ser una nica relacin jurdica, independiente de la cantidad de sujetos que en la obligacin intervengan sea tanto de forma activa o pasiva. A modo de ejemplo, el que exista un acreedor mutuario (contrato de prstamo) y varios deudores del mutuo no significa que existan tantos contratos como deudores existan. No obstante lo antes dicho, la obligacin puede comportarse de distintas maneras respecto de cada uno de los obligados de forma particular o individual. As por ejemplo respecto de algunos la obligacin puede ser condicional, respecto de otros a plazo o bien para otros sujeta a modalidad (Art. 1512 C.C23).

Fuentes de la solidaridad
La solidaridad es una situacin excepcional, pues la regla general es que las obligaciones sean a prorrata o pro parte. Consecuencia de lo anterior es que la solidaridad no se presume sino que debe estar expresamente establecida.

23

Art. 1512 C.C: La cosa que se debe solidariamente por muchos o a muchos, ha de ser una misma, aunque se deba de diversos modos; por ejemplo, pura y simplemente respecto de unos, bajo condicin o a plazo respecto de otros.

32

Derecho Romano

UST

Prof. Rodrigo Moretti

El artculo 151124 del cdigo civil establece o consigna esta forma romana y en su inciso 2 establece que la fuente de la solidaridad es el testamento, la convencin y la ley. El testamento: La solidaridad en materia testamentaria es principalmente en el plano de los legados. En el derecho romano la solidaridad se constituyo mediante los denominados Legados Perdamnationen. As el testamento (mas bien dicho legado) poda ser fuente de la obligacin solidaria activa o pasivo, expresndose en el caso de ser pasiva de la siguiente forma que d mi heredero la vaca Flavia a Marlen o a Nadya. A su turno la obligacin solidaria testamentaria puede ser pasiva y se expresara del forma que sigue Luis o Fernando, herederos mios den la vaca Flavia a Nadya La convencin: En el derecho romano clsico, La Sponcio25 era la principal fuente de la obligacin solidaria, la cual poda ser activa o pasiva. La Ley: Normalmente o casi exclusivamente la obligacin solidaria que proviene desde esta fuente se nos presenta en la responsabilidad Aquiliana, que es aquella que emana de un delito o cuasidelito civil (Art. 2317 C.C26)

Relacin Interna / Externa de la obligacin solidaria pasiva Externas: Dice relacin del vinculo acreedor-deudor. Cada acreedor puede exigir el total de la obligacin a cada deudor. Pero cada deudor puede oponer las excepciones o defensas que le son propias, asi por ejemplo la de cosa juzgada, existencia de un plazo u oponer el pacto de no cobrar (Pacto Non Pretendo) y estas excepciones o defensas no favorecern a sus dems codeudores. Internas: dice relacin con el vinculo que se ha de generar entre los deudores solidarios entre si una vez saldada la deuda por alguno de ellos. La extincin de la obligacin por parte de uno de los codeudores tiene efecto libratorio respecto de los dems que satisfacen al acreedor como aquellos que no lo han satisfecho. Propiamente tal las relaciones internas se van a dar cuando uno de los codeudores ha de extinguir la obligacin satisfaciendo al acreedor mediante el pago de la misma, esperando eso si el respectivo rembolso de sus dems codeudores.
24

Art. 1511 C.C: En general, cuando se ha contrado por muchas personas o para con muchas la obligacin de una cosa divisible, cada uno de los deudores, en el primer caso, es obligado solamente a su parte o cuota en la deuda, y cada uno de los acreedores, en el segundo, slo tiene derecho para demandar su parte o cuota en el crdito. Pero en virtud de la convencin, del testamento o de la ley puede exigirse a cada uno de los deudores o por cada uno de los acreedores el total de la deuda, y la obligacin es solidaria o inslidum. La solidaridad debe ser expresamente declarada en todos los casos en que no la establece la ley. 25 La Sponsio: Promesa de carcter formal que haca surgir obligaciones para las partes. 26 Art. 2317C.C: Si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o ms personas, cada una de ellas ser solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del mismo delito o cuasidelito, salvas las excepciones de los artculos 2323 y 2328. Todo fraude o dolo cometido por dos o ms personas produce la accin solidaria del precedente inciso.

33

Derecho Romano

UST

Prof. Rodrigo Moretti

Para el derecho romano clsico, los codeudores solo tenan accin de rembolso cuando haban entre ellos relaciones internas fundadas en: - La concurrencia de una sociedad entre ellos (Actio Societae) - Ser participes de una misma herencia (Familiae Circundae) - Ser dueos de una copropiedad pro indiviso (Communi Dividundo) En el derecho Justinianeo la accin de rembolso entre los codeudores se admiti en trminos amplios, pero a prorrata o pro parte (cada cual deba pagar solo a lo que estaba obligado). Nuestro Cdigo Civil en su artculo 161127 establece una subrogacin legal en favor del deudor que paga, es decir, este ocupa idntica situacin jurdica que la del acreedor.

27

34