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0Camps, Carlos Enrique CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES (ANOTADO - COMENTADO - CONCORDADO) LexisNexis - Depalma 2004
DECRETO-LEY 7425/1968 CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES (sanc. 19/9/1968; promul. 19/9/1968; publ. 24/10/1968) Texto actualizado con las modificaciones introducidas por el dec.-ley 8689/1977 y las leyes 10072, 10481, 11173, 11205, 11443, 11453, 11511, 11593, 11874, 11909, 12141, 12318, 12357, 12569 y 12607.
PARTE GENERAL LIBRO I - DISPOSICIONES GENERALES TTULO I - RGANO JUDICIAL CAPTULO I - Competencia Art. 1. Carcter La competencia atribuida a los tribunales provinciales es improrrogable. Exceptase la competencia territorial en los asuntos exclusivamente patrimoniales, que podr ser prorrogada de conformidad de partes. 1. EJERCICIO DE LA JURISDICCIN La funcin jurisdiccional es ejercida bsicamente por los jueces que conforman el Poder Judicial del Estado. Si bien la misin de decir el derecho -juris dictio- no les compete de manera exclusiva desde el momento en que -superadas las elaboraciones de la teora de la divisin de poderes- puede encontrarse actividad de esta naturaleza en otros departamentos del gobierno -por ejemplo, el juicio poltico que se desarrolla en el marco del Poder Legislativo de la Nacin-, los magistrados judiciales son el paradigma del tercero imparcial que ofrece la estructura del Estado para que ante l los habitantes puedan dirimir los conflictos intersubjetivos de manera ordenada, buscando fundamentalmente que esa solucin sea la que mejor recomponga la situacin particular de los contendientes pero sin dejar de tener en cuenta que, al mismo tiempo, se est procurando restablecer la paz social conforme a las normas en vigencia y los valores que exhibe la comunidad, fin ltimo de la jurisdiccin. Por esta razn es que -como se ver- las elaboraciones tericas, jurisprudenciales y legales ms recientes revalorizan la funcin pblica del proceso, alejndolo de las tradicionales concepciones a partir de las cuales la litis no tena otras proyecciones que no fueran las concretas consecuencias que al actor y al demandado acarreaba el pronunciamiento en el caso particular. Este cambio de ptica da lugar a la denominada publicizacin del proceso, efecto cuyo alcance vara con el tipo de pretensin esgrimida en juicio. Sin embargo, el ejercicio de la jurisdiccin no es discrecional.
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 2/10/1995, Jurez de Corvaln, Sara v. ATSA (Asociacin de Trabajo de la Sanidad Argentina SA) s/cobro de pesos.
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 11/5/2000, Credil SRL v. Vzquez, Edgardo Rodolfo s/cobro ejecutivo. 3 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 2/4/1992, Pompey, Horacio Pedro v. Sideco Americana SACIF s/desalojo anticipado. 4 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 10/11/1998, Pietraccone, Oscar v. Mendoza, Francisca s/cobro ejecutivo. 5 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 15/10/1998, Le Radial SRL v. Mndez de Zapilln, Isabel A. s/cobro ejecutivo.
SCBA, Ac. 83814, 28/8/2002, B., M. E. v. F., S. s/alimentos. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 19/12/2002, Credil SRL v. Hidalgo Olivares, Vicente A. s/cobro ejecutivo. 8 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 26/8/1997, Santos, Mara del Carmen v. Viana, Teodolina y otro s/accin de simulacin y revocatoria; 7/8/1998, Seguir SRL v. Archieri, Silvia s/cobro ejecutivo. 9 SCBA, Ac. 61427, 31/10/1995. 10 Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 12/9/2000, Morn, Julia Andrea v. Ministerio de Salud de la Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios; Cm. Civ. y Com. Dolores, 10/8/1999, Stech, Flavio v. Polica de la Provincia de Buenos Aires y otros s/daos y perjuicios.
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 26/3/1996, Cane, Hctor Jos v. Banco de Torquinst SA (suc. Berazategui) s/daos y perjuicios; 16/7/1998, Banco de la Edificadora de Olavarra v. Nicolo, Juan Carlos s/cobro ejecutivo; 7/8/1998, Seguir SRL v. Archieri, Silvia s/cobro ejecutivo.
Art. 3. Indelegabilidad La competencia tampoco podr ser delegada, pero est permitido encomendar a los jueces de otras localidades la realizacin de diligencias determinadas. 1. COMPETENCIA COMO DEBER INDELEGABLE Los jueces no puede resignar su competencia. Ni la que tienen por ley ni la que le atribuyen las partes cuando las normas positivas las habilita a hacerlo. Una manera de resignar esa competencia sera negndose a resolver el conflicto planteado. Otra, hacer que un juez distinto resuelva por l. En ambos casos nos enfrentamos a incumplimiento de funciones propias que podra acarrear sanciones administrativas y, en casos extremos, tambin penales. Tngase en cuenta que una conducta de menor entidad en comparacin con los casos citados como es la demora injustificada en el dictado de resoluciones judiciales, determina graves consecuencias para el juez con la eventual posibilidad de que se configure alguna causal de enjuiciamiento (ver notas a los arts. 167 y 168). Ello as por cuanto claramente hoy se conceptualiza la funcin jurisdiccional como un poder-deber. Si bien se amplan las facultades de los magistrados para que puedan ejercer un rol activo dentro del proceso, correlativamente mayor es la responsabilidad que genera este cumplimiento de obligaciones funcionales constitutivas -en suma- del ejercicio de un esencial rol del Estado. De acuerdo con lo dispuesto por el artculo en estudio, las cuestiones litigiosas que se susciten en una causa ya radicada ante determinado juez necesariamente deben ser resueltas por ste 13. En este sentido ha dicho la jurisprudencia que no se advierten motivos que justifiquen delegar la facultad de decretar la subasta judicial a un juez que tiene la misma jurisdiccin provincial que el que dict la sentencia que se debe ejecutar, toda vez que el juez donde tramita la causa es, en principio, el que tiene competencia para ejecutar la sentencia respecto de un inmueble ubicado en esta provincia. Adnese a ello razones de economa y celeridad procesal, pues se evitan complicaciones y trmites dilatorios totalmente intiles, desde que ambos magistrados pertenecen a la misma jurisdiccin territorial de esta provincia14. Este artculo contiene expresamente la prohibicin de la delegacin de la competencia: un juez no puede requerir a otro que decida por l. Lo que no impide que un juez solicite la colaboracin de un colega para que ste lleve adelante ciertas diligencias en su jurisdiccin territorial.
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Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 10/11/1992, Pedrazzoli, Elvio Valentn v. La Mercantil Andina SA s/cumplimiento de contrato. 13 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 10/2/1998, Aitor SA v. Garay, Nstor Oscar y otros s/ejecucin. 14 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/6/1998, Taormina, Francisco Jos v. Garca, Jos Ramn s/cobro ejecutivo.
Art. 4. Declaracin de incompetencia Toda demanda deber interponerse ante el juez competente, y siempre que de la exposicin de los hechos resultare no ser de la competencia del juez ante quien se deduce, deber dicho juez inhibirse de oficio. Consentida o ejecutoriada la respectiva resolucin, se proceder en la forma que dispone el art. 8, prr. 1. 1. CONTROL DE LA COMPETENCIA Como se ha visto, la competencia es una materia delicada ya que puede involucrar cuestiones referidas al orden pblico. De all que para evitar conflictos de ese tenor, el Cdigo plantee la regla de que toda demanda deba ser interpuesta ante el juez competente. Ello es obvio puesto que de lo contrario se estara iniciando un proceso destinado al fracaso con todo el costo que ello implica. Sin embargo, no deja slo en manos del litigante que enarbola su pretensin ante los tribunales controlar este extremo sino que -por la vinculacin con el orden pblico aludido- exige al juez que tambin sea l quien controle si la cuestin que se le somete a consideracin es de aquellas que l puede resolver en el marco de la jurisdiccin que por ley se le ha atribuido ya que, de no ser as, est habilitado para negarse a intervenir mediante la inhibicin de oficio, figura que slo proceder en los casos en que las partes no estn autorizadas para prorrogar la competencia. Ello as por cuanto en los asuntos exclusivamente patrimoniales no podr hacerse uso de esta facultad de inhibirse oficiosamente ante la sola presentacin de una demanda ya que podra darse el supuesto de que la contraparte admita que el trmite se desarrolle ante el rgano judicial a su cargo y en ese caso, al no estar comprometido el orden pblico, tal modificacin de las reglas competenciales resultar procedente. La ley dice que el juez deber analizar si el planteo es de su competencia a partir de la exposicin de los hechos que haga el actor en su demanda. Podr darse el caso de que de la misma no surja con claridad si el juez ante el que se presenta la demanda es o no competente. En esta hiptesis est previsto que antes de toda otra decisin se pidan ms precisiones al actor para as poder determinar si su competencia est abierta vlidamente o no segn lo que indica el art. 336 en su prr. 2 a cuya nota remitimos. Si finalmente decide declararse incompetente e inhibirse de seguir interviniendo, el juez as lo resolver.
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El art. 3, Cdigo Procesal sienta el principio de la indelegabilidad de la competencia. Pero permite encomendar a los jueces de otras localidades la realizacin de diligencias determinadas. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 10/2/1998, Aitor SA v. Garay, Nstor Oscar y otros s/ejecucin.
Art. 5. Reglas generales Con excepcin de los casos de prrroga expresa o tcita, cuando procediere, y sin perjuicio de las reglas contenidas en este Cdigo o en otras leyes, ser juez competente: 1) Cuando se ejerciten acciones reales sobre bienes inmuebles, el del lugar donde est situada la cosa litigiosa. Si stas fuesen varias o una sola, pero situada en diferentes jurisdicciones judiciales, ser el del lugar de cualquiera de ellas o de alguna de sus partes, siempre que all tenga su domicilio el demandado. No concurriendo tal circunstancia, ser el del lugar en que est situada cualquiera de ellas, a eleccin del actor. La misma regla regir respecto de las acciones posesorias, interdictos, restriccin y lmites del dominio, medianera, declarativa de la prescripcin adquisitiva, mensura y deslinde, y divisin de condominio. 2) Cuando se ejerciten acciones reales sobre bienes muebles, el del lugar en que se encuentren o el del domicilio del demandado, a eleccin del actor. Si la accin versare sobre bienes muebles e inmuebles conjuntamente, el del lugar donde estuvieran situados estos ltimos. 3) Cuando se ejerciten acciones personales, el del lugar en que deba cumplirse la obligacin, y, en su defecto, a eleccin del actor, el del domicilio del demandado o el del lugar del contrato, siempre que el demandado se encuentre en l, aunque sea accidentalmente, en el momento de la notificacin. El que no tuviere domicilio fijo podr ser demandado en el lugar en que se encuentre o en el de su ltima residencia. 4) En las acciones personales derivadas de delitos o cuasidelitos, el del lugar del hecho o del domicilio del demandado, a eleccin del actor. 5) En las acciones personales, cuando sean varios los demandados y se trate de obligaciones indivisibles o solidarias, el del domicilio de cualquiera de ellos, a eleccin del actor. 6) En las acciones sobre rendicin de cuentas, el del lugar donde stas deban presentarse, y no estando determinado, el del domicilio del obligado, el del domicilio del dueo de los bienes o del lugar en que se haya administrado el principal de stos, a eleccin del actor. 7) En las acciones fiscales por cobro del impuesto, tasas o multas, y salvo disposicin en contrario, el del lugar del bien o actividad gravados o sometidos a inspeccin, inscripcin o fiscalizacin; el del lugar en que deban pagarse o el del domicilio del deudor, a eleccin del actor. Ni el fuero de atraccin ni la conexin modificarn esta regla.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 3/12/2002, Yannicelli, Eduardo Rafael v. Conyca SA Thol SAUTE s/cobro de pesos e indemnizacin.
Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 22/2/2002, Moons, Alberto v. Esperante, Nlida s/desalojo. SCBA, Ac. 85340, 10/7/2002, V., J. S. s/insania y curatela. 19 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 15/7/1999, Demidiuk, Aldo v. De Brito, Ral y otro s/daos y perjuicios.
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 10/12/1992, Caja de Previsin Social para Martilleros y Corredores Pblicos de la Provincia de Buenos Aires v. Avvocato, Ana Vicenta s/apremio. 21 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 23/4/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Alonso, Agustn J. s/daos y perjuicios. 22 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 26/6/1997, Bibiloni, Hctor Jorge v. Cevige Ltda. s/amparo. 23 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 28/2/1991, Iarrocca de Anile, Irma Lydia v. Portela, Andrea s/cobro de medianera. 24 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 21/6/2000, Perata, Ral Alberto v. Ramrez, Ceferino s/cobro de pesos.
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Art. 6. Reglas especiales A falta de otras disposiciones, ser juez competente: 1) En los incidentes, terceras, citacin de eviccin, cumplimiento de transaccin celebrada en juicio, ejecucin de sentencia, regulacin y ejecucin de honorarios y costas devengadas en juicio, obligaciones de garanta y acciones accesorias en general, el del proceso principal. 2) En los juicios de separacin de bienes y liquidacin de la sociedad conyugal, el del juicio de divorcio o nulidad de matrimonio. 3) En la exclusin del cnyuge, tenencia de hijos, alimentos y litis expensas, el del juicio de divorcio o nulidad de matrimonio, mientras durare la tramitacin de estos ltimos. 4) En las medidas preliminares y precautorias, el que deba conocer en el proceso principal. 5) En el pedido de beneficio de litigar sin gastos, el que deba conocer en el juicio en que aquel se har valer. 6) En el juicio ordinario que se inicie como consecuencia del ejecutivo, el que entendi en ste. 1. RADICACIN DE PROCESOS Y ECONOMA PROCESAL En este artculo el Cdigo regula la competencia teniendo en miras bsicamente el principio de economa procesal. Dejando siempre a salvo lo que establezcan otras normas especficas al respecto, a lo largo de estos seis incisos manda que el juez que se encuentra entendiendo en un determinado juicio sea el competente para resolver pretensiones conexas o relacionadas. Se ha sostenido en la jurisprudencia que el desplazamiento de la competencia por conexidad entre procesos pendientes tiene lugar cuando existen elementos comunes a las diferentes acciones de que se trata con entidad suficiente como para considerarlas vinculadas entre s. Surge as el denominado forum conexitatis, en virtud del cual se posibilita la sustanciacin ante un mismo magistrado respecto de causas vinculadas por analoga o convergencia, con evidentes ventajas derivadas de la unidad de decisin25. La razn principal de ese desplazamiento puede encontrarse en la economa procesal y este principio se manifiesta de formas variadas. En algunos casos conviene que sea el mismo juez el que intervenga en dos procesos distintos porque existe una directa relacin de dependencia entre uno y otro. Es el caso del juicio principal y los diversos tipos de incidentes.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 25/2/2003, Fidalgo, Bernardo v. Fridman, Carlos s/bien de familia desafectacin.
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SCBA, Ac. 84513, 7/5/2002, S., G. F. v. L., A. s/escrituracin. SCBA, Ac. 39025, 17/7/2002, M., C. J. v. C., L. T. s/incidente de reduccin de cuota alimentaria. 28 SCBA, Ac. 86795, 18/12/2002, F., de G., S., M., v. G., L., A. s/alimentos. 29 SCBA, Ac. 67802, 5/8/1997, Ibez, Mxima v. Maldonado, Jorge s/lig. de la sociedad conyugal; Ac. 68949, 21/10/1997, O., M. C. v. D., J. M. s/liquidacin sociedad conyugal; Ac. 72470, 1/9/1998, V., J. v. R., M. s/disolucin de sociedad conyugal; Ac. 86190, 23/10/2002, V., S. G. v. T., C. A. s/divorcio vincular. 30 SCBA, B.54.880, 1/12/1992, Pappagallo, Luisa s/beneficio de litigar sin gastos - cuestin de competencia, art. 6, CCA resolucin del 1/12/1992; Ac. 56907, 7/2/1995, Mercuri, Antonio y otra s/beneficio de litigar. 31 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 19/12/2000, A. B. E. v. T. N. A. s/divorcio vincular, exclusin del hogar conyugal y disolucin del hogar conyugal. 32 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/4/2001, Tort, Omar Fernando v. Banco Credicoop Coop. Ltda. s/accin de nulidad - cobro de pesos - daos y perjuicios.
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CAPTULO II - Cuestiones de competencia Art. 7. Procedencia Las cuestiones de competencia slo podrn promoverse por va de declinatoria con excepcin de las que se susciten entre jueces de distintos departamentos judiciales, en las que tambin proceder la inhibitoria. En uno y otro caso, la cuestin slo podr promoverse antes de haberse consentido la competencia de que se reclama. Elegida una va, no podr en lo sucesivo usarse de otra. 1. LAS REGLAS DE LA COMPETENCIA Y LAS VAS PARA LOGRAR SU RESPETO Una vez sentadas las pautas que habrn de regir la competencia territorial de los magistrados, se impone la regulacin de procedimientos que permitan a los litigantes efectivizar tanto el respeto de las mismas como de las dems reglas normativas referidas a otras formas de competencia -por ejemplo la material-. Subyace a esta necesidad la vigencia de la garanta del juez natural -integrativa del derecho al debido proceso- ya que mediante tales mecanismos una de las partes puede resistirse a ser llevada a juicio ante un magistrado que no es el que por ley le corresponde. Es as como el Cdigo regular en este captulo las vas idneas para tal fin: la declinatoria y la inhibitoria. La declinatoria consiste en la peticin que formula el demandado al juez ante el que se interpuso la demanda para que se declare incompetente y remita la causa al magistrado que por ley deba intervenir. La inhibitoria, por otro lado, importa un pedido articulado por el accionado frente al juez ante quien -por considerarlo competente- debera tramitar el juicio en el cual se le dio traslado de la demanda. Ello con el objeto de que ste requiera a su colega la remisin de las actuaciones.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 5/3/1998, L., C. M. v. P., F. s/divorcio vincular.
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Art. 8. Declinatoria e inhibitoria La declinatoria se sustanciar como las dems excepciones previas y, declarada procedente, se remitir la causa al juez tenido por competente. La inhibitoria podr plantearse hasta el momento de oponer excepciones o de contestar la demanda si aquel trmite no se hallare establecido como previo en el proceso de que se trata. 1. OPORTUNIDAD DE PLANTEAMIENTO La declinatoria constituye el contenido de la excepcin de incompetencia que prev el art. 345, inc. 1, a cuya nota remitimos. La norma en estudio indica que este planteo tendr el trmite de las excepciones previas, el que viene regulado por los arts. 347 a 352. De all que no se abunde en explicitaciones ya que se entiende suficiente la remisin al rgimen general de las defensas previas. Lo mismo haremos nosotros, remitiendo a las notas de los artculos referidos. Es por ello innecesaria -por reiterada- la prevencin de que declarada procedente, se remitir la causa al juez tenido por competente ya que lo mismo contempla el art. 352, inc. 135. No ocurre lo mismo con la figura de la inhibitoria. Si bien se trata de una va muy poco frecuente en la vida tribunalicia, en este apartado es donde se delinea su perfil procesal para el caso de que sea necesario intentarla. En esta manda, el legislador se limit a determinar expresamente hasta qu momento puede ser planteada ante el juez ubicado en otro departamento judicial, magistrado que la demandada entiende
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 7/2/1996, P., M. y R. de P., M. T. s/sucesin ab intestato. Si se acogi el impedimento procesal de incompetencia, el efecto de la admisibilidad de la misma impone la remisin del expediente al tribunal de la jurisdiccin provincial considerado competente, siendo el principio sentado por el art. 352, inc. 1, Cdigo Procesal, un corolario del principio general que -en igual sentidoconsagra el art. 8 de dicho ordenamiento. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 21/2/1995, Ruiz Daz, Vera Mara v. Quintian, Jos A. s/daos y perjuicios.
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Art. 9. Planteamiento y decisin de la inhibitoria Si entablada la inhibitoria, el juez se declarase competente, librar oficio o exhorto acompaando testimonio del escrito en que se hubiere planteado la cuestin, de la resolucin recada y dems recaudos que estime necesarios para fundar su competencia. Solicitar, asimismo, la remisin del expediente o, en su defecto, su elevacin al tribunal competente para dirimir la contienda. La resolucin slo ser apelable si se declarase incompetente. 1. COMUNICACIN ENTRE JUECES Requerido el juez considerado competente por el demandado mediante la solicitud de inhibitoria, ste deber resolver si admite o no la jurisdiccin atribuida. Para ello ser fundamental que el requirente acompae copia de la demanda recibida y, sobre la base de los elementos que integran la pretensin all plasmada, argumente de manera concreta y fundada respecto de cules son las razones que lo llevan a solicitar la intervencin de un magistrado diferente del escogido por el actor. Basndose en ese material -o al complementario que pueda requerir el juez si considera insuficiente el que integra la presentacin inicial de inhibitoria- resolver admitindola o denegndola. Si la rechaza -declarndose por ello incompetente en la contienda-, la resolucin es susceptible de apelacin por el demandado. Si la admite, deber comunicarse con el juez que orden el traslado de la demanda respecto del requirente de inhibitoria. La forma de llegar a l a travs de la comunicacin pertinente depender de dnde se encuentre ubicado. La ley menciona las vas del oficio y del exhorto. De acuerdo con el juego de los arts. 131 y 132 a la luz de las previsiones del dec.-ley 9618/1980 que recoge en nuestro mbito las pautas de la ley convenio nacional 22172, el oficio quedar reservado para que se conecten jueces ubicados en diferentes jurisdicciones territoriales dentro del pas mientras que el exhorto ser dirigir -con las limitaciones previstas en los tratados internacionales pertinentes en cada caso- a los jueces situados en el extranjero. Con esa comunicacin se enviar -como mnimo- copia del pedido de inhibitoria as como de la resolucin que le hace lugar. Podr adunarse toda otra documentacin que avale la postura adoptada. Por este conducto se requerir formalmente la remisin del expediente para asumir la direccin de ese proceso de acuerdo con las reglas legales de competencia. Para el supuesto de que el juez requerido no est de acuerdo con esta medida, invitar a su colega a elevar la cuestin al rgano jerrquicamente superior comn tramitando segn las reglas del art. 11. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 9, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
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Art. 10. Trmite de la inhibitoria ante el juez requerido Recibido el oficio o exhorto, el juez requerido se pronunciar aceptando o no la inhibicin. Slo en el primer caso su resolucin ser apelable. Una vez consentida o ejecutoriada remitir la causa al tribunal requirente, emplazando a las partes para que comparezcan ante l a usar de su derecho. Si mantuviere su competencia, enviar sin otra sustanciacin las actuaciones al tribunal competente para dirimir la contienda y lo comunicar sin demora al tribunal requirente para que remita las suyas. 1. REACCIN DEL JUEZ QUE PREVINO Una vez recibida la comunicacin enviada por el juez que admiti la inhibitoria, el magistrado que previno deber estudiar la peticin y resolver en consecuencia. Si acepta desprenderse de las actuaciones, tal decisin ser susceptible de recurso de apelacin por el actor ya que la medida puede causarle gravamen irreparable al sacarse el juicio de la jurisdiccin de quien l entiende es el juez natural de la causa. Cuando el prr. 2 de este artculo del Cdigo ritual establece que slo ser apelable la resolucin del juez requerido aceptando la inhibitoria, el recurso habr de tramitar conforme las modalidades y plazos reglados en los arts. 243 y ss. de dicho cuerpo y la fundamentacin del recurso puede ser presentada -como veremos- dentro de los cinco das36. Esa decisin, luego de que haya quedado firme -consentida o bien confirmada por el tribunal de alzada- determina la obligacin de remitir la causa al juez competente y, como ltima actividad del magistrado preventor, la invitacin mediante formal emplazamiento a las partes para que concurran ante la nueva sede a estar a derecho. Frente a la no aceptacin del pedido del juez requirente, se deber enviar la causa al superior jerrquico comn para que resuelva, con noticia al otro magistrado para que tambin presente ante esa nueva sede jurisdiccional las actuaciones que estime fundantes de su competencia. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 10, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 11. Trmite de la inhibitoria ante el tribunal superior Dentro de los cinco das de recibidas las actuaciones de ambos jueces, el tribunal superior resolver la contienda sin ms sustanciacin y las devolver al que declare competente, informando al otro por oficio o exhorto. Si el juez que requiri la inhibitoria no remitiere las actuaciones dentro de un plazo prudencial a juicio del tribunal superior, ste lo intimar para que lo haga en un plazo de diez (10) o 37 quince (15) das, segn la distancia, bajo apercibimiento de tenerlo por desistido de su pretensin. 1. RESOLUCIN DEL CONFLICTO DE COMPETENCIA Cuando el planteo no puede ser solucionado por los jueces ya que el requerido no admite la postura del requirente, entonces se impone la intervencin de un tercer rgano que dirima la controversia. se es el tribunal superior que seala la norma, el que variar segn cules sean los rganos judiciales que se enfrentan en este diferendo. Si la contienda de competencia se da entre juzgados de un mismo fuero y departamento judicial, el superior ser la cmara respectiva. Si se entabla entre
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Cm. Civ. y Com. Pergamino, 10/2/2000, Ferreyra, Jorge A. v. Telefnica de Argentina S. A. s/accin de amparo. 37 Rectius est: a.
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Art. 12. Suspensin de los procedimientos Durante la contienda ambos jueces suspendern los procedimientos sobre lo principal, salvo las medidas precautorias o cualquier diligencia de cuya omisin pudiere resultar perjuicio irreparable. 1. EFECTO SUSPENSIVO DEL CONFLICTO DE COMPETENCIA La manda es clara al establecer la suspensin del expediente principal mientras se tramite y dilucide la cuestin de competencia planteada. Y ello se consagra para evitar el dispendio de actividad ante un rgano que a la postre result ser incompetente en la causa. Como siempre, se excluye de la regla la adopcin de medidas urgentes (cautelares o no). Tngase en cuenta la regla del art. 196 a cuya nota remitimos. La cuestin ms delicada radica en la determinacin del momento a partir del cual los trmites se suspenden. Entendemos que el trmite principal no podr suspenderse sino luego de conocido por parte del juez preventor el favorable acogimiento del pedido de inhibitoria comunicado a travs del oficio o exhorto al que alude el art. 9. Antes de ello, no existe constancia de cuestionamiento alguno y por tal motivo los plazos corren normalmente. Sin embargo, en nuestra opinin habrn de flexibilizarse los criterios en este punto ya que podra ocurrir que el trmite de la inhibitoria ante el juez requirente insuma mucho ms tiempo del que cuenta el demandado para oponer excepciones. Y si en el expediente donde deben ser esgrimidas no se suspende el trmite, puede llegarse a perder la facultad de plantear esas fundamentales defensas por la morosidad del juez ante el que se plantea la inhibitoria de resolver el punto y comunicarse con su colega. Lo contrario -exigir el planteo de excepciones ante un magistrado cuya competencia se encuentra cuestionada- aparece impropio cuando se constata que existen trmites desplegados al mismo tiempo en otra sede a los fines de que all se radiquen definitivamente los autos. La Corte local ha sostenido que por aplicacin de lo dispuesto en el art. 12, CPCC, con excepcin de lo que se halle vinculado a la medida cautelar dispuesta, debe anularse todo lo actuado por el magistrado ordinario a partir del momento en que tom conocimiento fehaciente de que su
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Art. 13. Contienda negativa, y conocimiento simultneo En caso de contienda negativa, o cuando dos o ms jueces se encontraren conociendo de un mismo proceso, cualquiera de ellos podr plantear la cuestin de acuerdo con el procedimiento establecido en los arts. 9 a 12. 1. CONFLICTO NEGATIVO DE COMPETENCIA Puede darse el caso de que el juez ante el que se plantea la demanda entienda que es incompetente y lo remita a otro magistrado quien, a su vez, considere que tampoco l es el juez con jurisdiccin especfica. Se configura de esta manera un conflicto negativo de competencia y la ley lo resuelve remitiendo a las pautas genricas de la inhibitoria, dejando bsicamente en un rgano superior la dilucidacin de la contienda. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 13, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
CAPTULO III39 - Recusaciones y excusaciones Art. 14. (Texto segn dec.-ley 8689/1977) Recusacin sin expresin de causa Los jueces de primera instancia podrn ser recusados sin expresin de causa.
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SCBA, B.59.168, 1/10/1998, Riusech, Mara E. s/accin de amparo - cuestin de competencia art. 6, CPCA.
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Entendemos que cuando el art. 126 de la ley 5177 -t.o. dec. 2885/2001 - establece: Quedan derogadas las leyes 3527> y 4265, Captulo III del Ttulo I del Cdigo de Procedimiento Civil y Comercial... no resulta operativo respecto del actual Cdigo Procesal Civil y Comercial. Se trata de una norma que, a pesar de haber sido mantenida indebidamente por un texto ordenado reciente, reproduce en forma literal el art. 254 de la ley 5177 tal como fuera publicado en el Boletn Oficial del 13/11/1947. En ese momento tuvo efectividad respecto del Cdigo de Procedimiento en lo Civil y Comercial en vigencia -ley 2958 - ya que ese cuerpo normativo contaba en su estructura con slo un Ttulo I (Disposiciones generales y comunes a todos los juicios)> En el ao 1968, con la reforma procesal provincial, la previsin del art. 126 -si bien an no eliminada del texto normativo- perdi toda posibilidad de aplicacin. No slo porque el viejo Cdigo de Procedimiento fue reemplazado por el Cdigo Procesal Civil y Comercial -ley 7425 - sino, fundamentalmente, porque la referencia al Captulo III del Ttulo I es ahora de imposible identificacin atento la existencia de tramos normativos as denominados en cuatro de los nueve Libros que lo integran: el I -Disposiciones generales-, IV -Procesos especiales-, V -Procesos universales- y VII -Procesos voluntarios-> Por otro lado, y en lo que hace concretamente a este Captulo, normas posteriorres al ao 1968 le han introducido reformas -el dec.-ley 8689/1977, al art. 14, y la ley 11593 del ao 1994, al art. 29 - lo que abona la tesis de la plena vigencia del sistema de recusaciones y excusaciones>
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El instituto de la recusacin sin causa faculta a los litigantes a obtener el apartamiento del juez, frente a la concurrencia de motivos que la ley permite silenciar (art. 15, Cdigo Procesal). En la especie, la actora, haciendo uso de la prerrogativa sealada, ha recusado anticipadamente en su escrito inaugural, a los seores jueces titulares de los Juzgados Civil y Comercial nros. 4 y 5. Habiendo sido este ltimo el magistrado designado para entender en los presentes actuados, segn sorteo de la Receptora General de Expedientes, aquel apartamiento solicitado a priori en escrito de demanda, opera plenamente, y la admisin que hace el magistrado sorteado produce el efecto de atribuir el conocimiento de la causa al juez que corresponde en razn del turno, pues habr de atenderse a la designacin que haga el mencionado organismo y no al orden previo en que fueron expuestas, si se trata -como en la especie-, de ms de una recusacin. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 2/11/1994, G., S. M. v. C., M. s/alimentos hijos menores.
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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 15/8/2000, Echegaray Guevara, Ramn E. v. Agrocom SACIFIC s/daos y perjuicios. 42 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 13/7/2000, Perino, Mara Cristina y otro v. Santa Ana, Mario y otra s/prepara va ejecutiva. 43 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 4/8/1998, Penney, Jorge Eduardo v. Brodersen, Manfredo Bernardo y otros s/cobro de alquileres; 24/1/2000, Buglioni, Alberto v. Svori, Hilda R. y otro s/cobro de alquileres; 24/2/2000, Buglioni, Alberto v. Sivori, Hilda R. y otro s/cobro de alquileres. 44 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 21/12/1995, Caja de Crdito La Industrial Cooperativa Limitada v. Sielmar SA s/ejecucin; 20/2/1996, Pilotti SAEF v. Cauquen SA s/cobro de pesos [J 14.23660-1]. 45 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 29/4/1994, Multicompras SA v. Navarrete, Csar L. s/cobro ejecutivo.
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Art. 15. Lmites La facultad de recusar sin expresin de causa podr usarse una vez en cada caso. Cuando sean varios los actores o los demandados, slo uno de ellos podr ejercerla. 1. MS LIMITACIONES Esta norma contiene otros lmites: el referido a la cantidad de oportunidades procesales en que puede ejercerse esta facultad por proceso -slo una- y el vinculado a la recusacin sin expresin de causa y los litisconsorcios, previndose que slo uno de los integrantes de estas partes plurisubjetivas pueda ejercitarla. La ley -como vimos- establece marcos acotados para el empleo de esta figura. Ello no impide -claro est- que fuera de estos supuestos acte la figura de la recusacin normal -con expresin de causacumplindose todos sus recaudos. En un precedente leemos que si el apoderado de la actora haba recusado incausadamente, con anterioridad a la designacin que hace la Receptora General de Expedientes, la nueva recusacin con reserva de causa que se formula contra el magistrado interviniente y una vez conocida la resolucin que rechaza la ejecucin promovida, no puede ser admitida, toda vez que la recusacin sin expresin de causa slo puede ejercitarse una vez por cada parte del proceso. En efecto, el art. 15 del ordenamiento ritual impide que la facultad renazca ante la intervencin de un nuevo juez, sea por haber sido designado en sustitucin del anterior, sea como consecuencia de la excusacin o de la recusacin, pues usada esa facultad, ella se consume y no es recuperable. En consecuencia, el ejercicio de la recusacin qued agotado al haber hecho el actor uso de ello en el escrito de demanda, motivo por el cual no puede volver a recusar incausadamente al nuevo magistrado, pues si se admitiera ello atentara contra la seriedad y buena fe con que deben actuar los letrados y las partes ante la jurisdiccin49.
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 25/2/1999, Obispado de Quilmes v. Spagnolo, Alberto s/interdicto de recobrar. 47 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 8/7/1997, Giovenille, Estela v. Fisco de la Provincia de Buenos Aires s/interdicto de retener. 48 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 15/8/2000, Alconada, Mara Marta v. Malbrn, Rodolfo Guillermo s/divorcio. 49 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/8/1994, Multicompras v. Pusder de Urruty, Beatriz Carmen s/preparacin va ejecutiva; Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 1/10/1991, Anconetani, Norberto v. Carabelli, Manuel y Bompadre de Carabelli, Norma s/ejecucin hipotecaria.
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Art. 16. Consecuencias Deducida la recusacin sin expresin de causa, el juez recusado se inhibir pasando las actuaciones, dentro de las veinticuatro (24) horas, al que le sigue en el orden del turno, sin que por ello se suspendan el trmite, los plazos, ni el cumplimiento de las diligencias ya ordenadas. 1. FUNCIONAMIENTO DE LA RECUSACIN SIN CAUSA Planteada la recusacin sin expresin de causa, el juez que reciba la presentacin -sea la que da inicio a las actuaciones cuando recusa el actor o la primera intervencin del demandado cuando es ste quien intenta apartarlo del trmite- deber inhibirse. Se trata de un mandato legal. Entendemos que slo podr sustraerse al mismo si vlida y fundadamente observa una utilizacin abusiva y desnaturalizadora de esta figura. Si se inhibe debe pasar los autos al juez que corresponda por orden para que siga el trmite. Es de destacar que este procedimiento no suspende los plazos. Las medidas adoptadas nterin por el juez recusado conservarn toda su validez. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 16, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Slo se reemplaza la expresin dentro de las veinticuatro horas por dentro del primer da hbil siguiente. Se agrega el siguiente prrafo: Si la primera presentacin del demandado fuere posterior a los actos indicados en el prr. 2 del art. 14, y en ella promoviere la nulidad de los procedimientos recusando sin expresin de causa, dicha nulidad ser resuelta por el juez recusado.
Art. 17. Recusacin con expresin de causa Sern causas legales de recusacin: 1) El parentesco por consanguinidad dentro del cuarto grado y segundo de afinidad con alguna de las partes, sus mandatarios o letrados. 2) Tener el juez o sus consanguneos o afines dentro del grado expresado en el inciso anterior, inters en el pleito o en otro semejante, o sociedad o comunidad con algunos de los litigantes, procuradores o abogados, salvo que la sociedad fuese annima. 3) Tener el juez pleito pendiente con el recusante. 4) Ser el juez acreedor, deudor o fiador de alguna de las partes, con excepcin de los bancos oficiales. 5) Ser o haber sido el juez denunciador o acusador del recusante ante los tribunales, o denunciado o acusado ante los mismos tribunales, con anterioridad a la iniciacin del pleito. 6) Ser o haber sido el juez denunciado por el recusante en los trminos de la ley de enjuiciamiento de magistrados, siempre que la Suprema Corte hubiere dispuesto dar curso a la denuncia. 7) Haber sido el juez defensor de alguno de los litigantes o emitido opinin o dictamen o dado recomendaciones acerca del pleito, antes o despus de comenzado.
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No procede la nueva recusacin si sta se dirige contra jueces ya objetados y con fundamento en una misma y nica causal (art. 17, CPCC), cuya recusacin hubiese sido desestimada por el tribunal mediante resolucin incidental anterior. SCBA, B.52.300, 9/2/1993, Vidal, Horacio A. v. Provincia de Buenos Aires s/demanda contencioso administrativa. 51 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 25/2/1992, Cretani de lvarez, Hayde y otro v. Palacios de Villazuela, Zulema y otros s/cobro de pesos. 52 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 11/4/2002, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Vega, Fabin y otro s/cobro ejecutivo - preparacin va ejecutiva. 53 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 2/2/2000, Moreno, Jorge v. Otazu, Estefana s/desalojo art. 26, CPC.
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SCBA, B. 53.865, 3/11/1992, Casa Trasorras SC v. Provincia Buenos Aires (Poder Judicial) s/incidente de recusacin; B.53.737, 2/3/1993, Mobel Interiores v. Provincia de Buenos Aires (Poder Judicial) s/incidente de recusacin [J 14.62770-1]. 55 SCBA, B.53.588B, 7/10/1997, Arteche Boudet, La y otros v. Provincia de Buenos Aires (Ministerio de Asuntos Agrarios) s/incidente de recusacin - demanda contencioso administrativa. 56 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 6/7/1999, Novelli, Jorge s/informe art. 26 en autos: `Hurtado, Aguilera v. Rodrguez s/desalojo. 57 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 5/3/2002, Masri, David J. v. Barral, Pablo y otros s/divisin condominio; 6/2/2003, GAL SA v. Pezzella, Ral y otro s/ejecucin prendaria; 18/2/2003, Contar SA v. Quadro, Mario y otro s/materia a categorizar (inc. 31, CPC). 58 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/8/2001, Bertolotti, Daniela v. Ruiz de Galarreta, Luis Santiago s/denuncia ley 12569. 59 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 2/5/1997, Frontini, Mirta Esther s/incidente recusacin con expresin de causa en autos: `Frontini, Mirta v. AS Construcciones y otros s/daos y perjuicios. 60 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 8/11/1994, Bonino, J. s/incidente de recusacin con causa en autos: `Barrere, A. A. v. Bonino, J. s/juicio ejecutivo.
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Art. 18. Oportunidad La recusacin deber ser deducida por cualquiera de las partes en las oportunidades previstas en el art. 14. Si la causal fuere sobreviniente, slo podr hacerse valer dentro del quinto da de haber llegado a conocimiento del recusante y antes de quedar el expediente en estado de sentencia. 1. MOMENTO PARA LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA. REMISIN El Cdigo remite en cuanto a la oportunidad para plantear esta forma de recusacin a las reglas del art. 14 ya analizadas, con la salvedad de que en los casos donde el apartamiento se intenta con expresin de causa no operan ciertas limitaciones temporales. Aqu, aun cuando la recusacin no se haya efectuado en la primera oportunidad en que se presenten las partes, podrn hacerlo luego pero slo si se da el supuesto de una causal sobreviniente, esto es, surgida despus de la iniciacin del juicio62. Cuando la recusacin se sustenta en una causal surgida despus de la iniciacin del juicio, debe ser alegada dentro del quinto da de haber llegado a conocimiento del recusante y antes de quedar el expediente en estado de sentencia. Se ha resuelto en ese sentido que deviene extempornea la recusacin formulada en forma expresa, si el propio recusante, ante el conocimiento de la providencia que habra dado motivo al supuesto prejuzgamiento, no dedujo recusacin, sino que se limit a hacer reserva de solicitarla y la posterior presentacin articulando aqulla es inadmisible por haber vencido el plazo para oponerla. Asimismo, cabe sealar que no es dable la recusacin preventiva destinada a excluir al juez de la causa, que no es congruente con el respeto debido al magistrado63. Para este ltimo caso, las partes deben ser diligentes en su actuacin y presentar la recusacin dentro de los cinco das de haber conocido la circunstancia de las previstas en el art. 17 que priva de objetividad al juez. Claro que ello siempre que en el trmite no se haya decretado el llamamiento de autos para sentencia, ya que sera estril el intento posterior a tenor -como vimos- de lo que manda la norma en estudio. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 18, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
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SCBA, Ac. 67705, 2/9/1997, Ticona Valdivia, Ricardo v. Sociedad de Bomberos Voluntarios y Asistencia Mdica Privada de Lomas de Zamora s/despido - recurso de queja. 62 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 5/10/1995, Maraviglia, L. s/recusacin. 63 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 31/8/1992, Pluchchi v. Competiello, Miguel Francisco s/daos y perjuicios - recusacin con causa.
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Art. 20. Forma de deducirla La recusacin se deducir ante el juez recusado y ante la Suprema Corte o cmara de apelaciones, cuando lo fuese de uno de sus miembros. En el escrito correspondiente, se expresarn las causas de la recusacin, y se propondr y acompaar, en su caso, toda la prueba de que el recusante intentare valerse. 1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (I) La recusacin se plantea ante el rgano que albergue un juez tachado de parcial.
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Conforme el procedimiento dispuesto por el art. 19, CPCC y los aps. 2 y 3 del art. 9, dec.-ley 7718, la excusacin formulada por todos los miembros de un Tribunal del Trabajo debe ser resuelta por ese mismo rgano, integrado de acuerdo con lo establecido por la acordada 1293 y, en caso de ser rechazada dicha excusacin, la decisin no puede ser examinada por la Suprema Corte. SCBA, Ac. 41750, 2/5/1989, Debole, Salvador E. v. Simple SA s/incidente; Ac. 60420, 15/8/1995, Lpez, M. v. Motolux SRL s/incidente de ejecucin [J 14.47772-1]; Ac. 83897, 27/3/2002, Becerra, Daniel v. Ariel Dada SA s/indemnizacin por despido arbitrario, etc.. 65 SCBA, Ac. 45584, 3/7/1990; Ac. 86964, 5/2/2003.
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Art. 21. Rechazo in limine Si en el escrito mencionado en el artculo anterior no se alegase concretamente alguna de las causas contenidas en el art. 17, o si se presentase fuera de las oportunidades previstas en los arts. 14 y 18, la recusacin ser desechada, sin darle curso, por el tribunal competente para conocer de ella. 1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (II) De la sola presentacin a travs de la que se intenta recusar a un juez pueden surgir circunstancias que determinen su rechazo inmediato. El tribunal debe examinar si la recusacin ha sido deducida en forma y con causa legal, estando habilitado para desecharla sin darle curso si no concurren tales requisitos68. Un ejemplo de este rechazo liminar se da con la falta de alegacin de las causas previstas en el art. 17 ya visto. Las causales son -como dijramos- taxativas. Los motivos graves de decoro y delicadeza a los que alude el art. 30 slo pueden sustentar el apartamiento de un juez por el camino de la excusacin, estando vedado a las partes alegarlos. Otro es la extemporaneidad del planteo69.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 1/12/1993, Municipalidad de Ensenada v. Cabrera, R. s/amparo incidente de recusacin. 67 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 10/3/1992, Dra. Teresa Sala s/incidente de recusacin con expresin de causa en autos: `Urroz, Carlos N. s/sucesin ab intestato. 68 SCBA, Ac. 67705, 2/9/1997, Ticona Valdivia, Ricardo v. Sociedad de Bomberos Voluntarios y Asistencia Mdica Privada de Lomas de Zamora s/despido - recurso de queja; Ac. 69102, 18/11/1997, lvarez Ferreira, Rigoberto v. Muscolo, Norberto y otro s/despido - recurso de queja [J 14.47006-1]. 69 Habida cuenta del estado procesal del expediente en trmite de subasta, la recusacin deviene extempornea (art. 18, CPCC, ltima parte) por lo que procede su rechazo in limine. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 31/3/1992, Gache, Hctor A. v. La Mndola, Nlida s/sumario - recusacin.
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Art. 22. Informe del magistrado recusado Deducida la recusacin en tiempo y con causa legal, si el recusado fuese un juez de la Suprema Corte o cmara, se le comunicar aqulla, a fin de que informe sobre las causas alegadas. 1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (III) Presentado el escrito correctamente -incluyendo una causal admitida por la ley y en el tiempo adecuado- ante un tribunal de los referidos en el artculo en anlisis, se pondr en conocimiento del mismo al juez recusado para que ste efecte las manifestaciones que considere pertinentes respecto de la configuracin del motivo alegado por el recusante. Si bien el efectivo apartamiento de la causa no importa una sancin para el juez, es cierto que debe tener oportunidad de ser odo para que su versin de los hechos permita adunar elementos con el fin de resolver el punto por parte del cuerpo. La ley refiere al informe del juez. Tngase en cuenta que -por la garanta constitucional en juego- la decisin es trascendente y por eso si bien debe ser rpida, no puede ser adoptada sin el suficiente convencimiento respecto de la configuracin -o no- de la causal. Si resulta del informe efectuado en los trminos de este artculo por el magistrado involucrado en la recusacin la exactitud del hecho que la funda, en virtud de lo normado por el art. 23, CPCC debe tenrselo -como veremos- por separado de la causa71. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 22, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 23. Consecuencias del contenido del informe Si el recusado reconociese los hechos, se le tendr por separado de la causa. Si los negase, con lo que exponga se formar incidente que tramitar por expediente separado. 1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (IV) Puede darse que el recusado admita la veracidad de los hechos en los que el recusante basa su intento. De tal modo, sin ms trmite se lo separar de la causa por no estar en condiciones de resolver el pleito de manera ecunime.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 20/9/1994, Simn Rremer s/concurso preventivo - quiebra. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 21/9/1993, Sefag SAIC s/quiebra v. Raffo, Carlos Alberto s/ejecucin de sentencia.
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Art. 24. Apertura a prueba La Suprema Corte o cmara de apelaciones, integradas al efecto si procediere, recibirn el incidente a prueba por diez (10) das. Cada parte no podr ofrecer ms de tres testigos. 1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (V) Si el tribunal no puede funcionar con los jueces no cuestionados, deber integrarse de la manera que lo indica la ley 5827 Orgnica del Poder Judicial para seguir adelante el trmite de la recusacin de uno o varios de sus integrantes. Dispuesta la formacin de incidente, se abrir por diez das a prueba para que se produzca la que ofreci el recusante y el juez en su informe. Se limita el nmero de testigos pero nada se dice respecto de otros medios probatorios. Se entiende que habr libertad al respecto siempre que ello no implique desnaturalizar la sumariedad que debe regir en este trmite a los fines de dilucidar rpidamente si el juez seguir entendiendo en el juicio o ser necesario su reemplazo. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 24, Cdigo nacional. No existen diferencias en el texto normativo, salvo el agregado de que el plazo probatorio de diez das operar si la prueba hubiere de producirse dentro de la ciudad donde tiene su asiento el tribunal. El plazo se ampliar en la forma dispuesta en el art. 158 .
Art. 25. Resolucin Vencido el plazo de prueba y agregadas las producidas, se dar vista al juez recusado y se resolver el incidente dentro de cinco (5) das. 1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (VI) Terminado el perodo de prueba se agregan las constancias de su produccin y luego de que se d intervencin al juez de cmara o de Corte recusado, el cuerpo dictar sentencia en el plazo legal. Vemos una desigualdad de trato entre el recusante y el recusado ya que el primero no tendr oportunidad para alegar sobre el mrito de las probanzas arrimadas. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 25, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Slo se indica que el plazo de cinco das corre a partir de la contestacin de la vista mencionada o del vencimiento del plazo para hacerlo.
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Art. 27. Trmite de la recusacin de los jueces de primera instancia Pasados los antecedentes, si la recusacin se hubiese deducido en tiempo y con causa legal, la cmara de apelaciones, siempre que del informe elevado por el juez resultare la exactitud de los hechos, lo tendr por separado de la causa. Si los negare, la cmara podr recibir el incidente a prueba, y se observar el procedimiento establecido en los arts. 24 y 25. 1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (VIII) Luego de constatar que la recusacin se present en tiempo y sobre la base de causa legal, aqu tambin el tribunal competente (cmara de apelacin) podr tener por configurada la causal alegada si el juez en su informe admite la veracidad de los hechos, separndolo de la causa. Para el caso en que las versiones fcticas del recusante y del recusado difieran, se prev apertura a prueba de acuerdo con las reglas ya analizadas (arts. 24 y 25). 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 27, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 28. Efectos
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Planteada la recusacin con causa, el juez recusado debe limitarse a elevar a la cmara de apelaciones el escrito de la parte con el informe sobre las causas alegadas, no pudiendo pronunciarse sobre la recusacin, por ser esta materia privativa del tribunal. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 17/8/1999, Gutirrez Garca v. Plata Gas SACI s/cumplimiento de contrato -art. 26, CPCB-.
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Art. 29. (Texto segn ley 11593) Recusacin maliciosa Desestimada una recusacin con causa, se aplicarn las costas y una multa de hasta quinientos pesos ($ 500), por cada recusacin, si sta fuere calificada maliciosa por la resolucin desestimatoria. 1. RECUSACIN Y ABUSO Frecuentemente se utiliza la figura de la recusacin con causa para fines distintos de aquellos para los que est contemplada -asegurar la independencia del rgano judicial, garanta nsita en el debido proceso-. Por lo general, esta forma abusiva de emplear el instituto busca simplemente separar de la causa a un juez cuyas resoluciones no benefician a la parte que lo impugna.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 7/10/1993, Cepeda de Fioriti, Nlida v. El Rpido SRL s/daos y perjuicios.
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Art. 30. Excusacin Todo juez que se hallare comprendido en alguna de las causas de recusacin mencionadas en el art. 17 deber excusarse. Asimismo podr hacerlo cuando existan otras causas que le impongan abstenerse de conocer en el juicio, fundadas en motivos graves de decoro o delicadeza. No ser nunca motivo de excusacin el parentesco con otros funcionarios que intervengan en cumplimiento de sus deberes. 1. APARTAMIENTO DISPUESTO POR EL JUEZ Como vimos, la garanta de la imparcialidad de los jueces tambin proyecta sus efectos sobre quienes ejercen la judicatura ya que si la misma no se configura a su respecto sern incapaces de dictar una sentencia vlida a la luz de los mandatos constitucionales referidos. Por otra parte, el juez que a sabiendas de su parcialidad tome decisiones dentro de un determinado pleito quedar incurso en las conductas receptadas en el art. 32. Por ello es que se contempla la va procesal para que el mismo juez que advierta la configuracin a su respecto de las causales del art. 17 sin esperar que se lo recuse pueda excusarse de intervenir, esto es, apartarse de la causa sobre la base de los motivos legales. Obsrvese que para esta actividad, la ley otorga una flexibilidad que podra parangonarse con la que cuentan las partes al estar habilitadas para recusar sin expresin de causa. Aqu los jueces, adems de los puntuales y taxativos motivos del art. 17, pueden aducir para separarse del trmite la existencia de otras causas que le impongan abstenerser de conocer en el juicio, fundadas en motivos graves de decoro o delicadeza. As, pues, al margen de las causales previstas en el artculo citado, el magistrado puede desprenderse del conocimiento del expediente si invoca estas razones lo cual constituye una frmula flexible que alude a las motivaciones subjetivas del juez, cubriendo ciertos casos de violencia moral que slo el magistrado sabe en qu medida pesan sobre su conciencia76.
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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 5/12/1989, M. de O. de DST v. DCA s/alimentos. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 17/10/2000, Armeni, Emilio Alfredo y Durante, Margarita s/sucesin ab intestato. 76 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 6/2/2001, Tarantino, Jacinto y Guerrero, Ana s/sucesin testamentaria. Debe admitirse la excusacin formulada por el juez, fundada en motivos de delicadeza y decoro. SCBA, B.50.296, 3/11/1992, Stemphelet, Onildo O. v. Provincia Buenos Aires s/demanda contencioso administrativa. El instituto de la excusacin est previsto nicamente para aquellos casos en los que el magistrado, al advertir que se encuentra comprendido en alguna de las causales del art. 17, CPC, se separa de la causa; o tambin cuando existen motivos graves de decoro y delicadeza que generan en l una situacin de violencia moral que le impiden resolver cumpliendo con el deber de imparcialidad que exige la funcin jurisdiccional. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/3/2000, Garca, Gustavo Mario s/solicitud asamblea judicial; 2/7/2002, GAL SA v. Campos, Carlos y otro s/ejecucin.
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Art. 31. Oposicin y efectos Las partes no podrn oponerse a la excusacin ni dispensar las causales invocadas. Si el juez que sigue en el orden del turno entendiese que la excusacin no procede, se formar incidente que ser remitido sin ms trmite al tribunal de alzada, sin que por ello se paralice la sustanciacin de la causa. Aceptada la excusacin el expediente quedar radicado en el juzgado que corresponda, aun cuando con posterioridad desaparecieren las causas que la originaron.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 26/3/2002, Consorcio Calle 12 nro. 1117 de La Plata v. Rodrguez, Mara del Carmen y otro s/cobro ejecutivo de expensas. 78 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 4/12/1997, L., C. v. R., R. s/cambio de tenencia de hijo; 25/11/1999, Rodrguez, Juan Nstor y otra v. Costadur, Enzo s/`Gmez v. Pertenecer s/reivindicacin competencia; 4/6/2002, S., L. S. v. A., R. s/filiacin; 6/2/2003, Novelli, Jorge s/incidente oposicin a excusacin en `Lpez s/cobro. 79 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/3/2000, Garca, Gustavo Mario s/solicitud asamblea judicial. 80 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 18/9/1997, Kohan, Juan Carlos s/concurso preventivo; 24/4/2001, Wilsoco SA s/tercera de dominio en autos `Nstor Huici SRL s/quiebra s/informe art. 26, CPC. 81 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 2/9/1986, Banco Coop. Ltdo. v. Nuesch, David Gregorio y otros s/cobro ejecutivo.
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Art. 32. Falta de excusacin Incurrir en las causas previstas en la Constitucin provincial para la remocin de los magistrados judiciales, el juez a quien se probare que estaba impedido de entender en el asunto y a sabiendas haya dictado en l resolucin que no sea de mero trmite. 1. PARCIALIDAD CONSCIENTE: CONSECUENCIAS Se establece aqu que el juez que dicte sentencias interlocutorias o definitivas sabiendo que lo alcanza alguna de las causales que impiden que sea imparcial ser considerado incurso en los supuestos constitucionales de mal desempeo y sometido al Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados, cuerpo que eventualmente podr disponer su destitucin mediante el procedimiento estatuido por la ley 8085 al que podr seguir un proceso penal comn. Todo ello se establece en resguardo de la ya aludida garanta del juez imparcial contenida en las constituciones aplicables en la provincia de Buenos Aires.
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El juez que se opone a la excusacin tiene la posibilidad de efectuar su planteo en la primera oportunidad, no justificndose el cambio de opinin sobre la base de un mejor estudio de la cuestin, por lo que habindose aceptado la competencia no cabe volver sobre el punto. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 23/11/1993, Lquez, M. v. Ventura SAMCI s/incidente pronto pago. 83 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 10/8/1989, Gersenobitz, Juan Mario s/recurso de queja interpuesto por el Dr. Gersenobitz en autos: `Scherdenovsky, Fernando v. Rogovosky, Julio Csar s/daos y perjuicios; 4/4/1995, Iglesias, Hctor Jorge v. Bravo, Arnoldo s/juicio ejecutivo. 84 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 27/4/1989, Banco Patagnico v. Testa, A. s/accin de dolo; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 17/6/1999, Consorcio Copropietarios Atenas IV v. Spinetta, Osvaldo s/ejecucin de expensas.
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Art. 33. Ministerio Pblico Los funcionarios del Ministerio Pblico no podrn ser recusados. Si tuviesen algn motivo legtimo de excusacin, debern manifestarlo al juez o tribunal y stos podrn separarlo de la causa, dando intervencin a quien deba subrogarlos. 1. JUEZ IMPARCIAL VERSUS MINISTERIO PBLICO IMPARCIAL Si bien el Ministerio Pblico tiene amplias facultades de actuacin procesal, en materia civil y comercial no cuenta con imperio o poder de decisin al punto de dictar resoluciones definitivas que resuelvan conflictos entre partes con efecto vinculante para ellas. No es el juez de la causa y por ello no le alcanza la garanta de la imparcialidad. De all que sus miembros no puedan ser apartados de la causa por medio de la figura de la recusacin. Sin embargo -en pos de un mejor desempeo de sus importantes funciones requirentes, de asistencia, contralor, etc.- se prev que si existe causal de excusacin respecto de alguno de los litigantes que -en su caso- impida gravemente el desarrollo de las tareas propias del fiscal, defensor oficial o asesor de incapaces, podrn solicitar al juez de la causa que los aparte y ste, luego de evaluar el mrito de la peticin, estar habilitado para rechazar el pedido o bien disponer que el miembro del Ministerio Pblico cuestionado sea reemplazado, operando esta sustitucin de acuerdo con los carriles que corresponda a tenor de las pautas contempladas en la ley 12061 del Ministerio Pblico de la provincia de Buenos Aires. Teniendo en cuenta que este artculo admite la excusacin de los funcionarios del Ministerio Pblico si tuvieron algn motivo legal para ello, debe interpretarse por motivo legal que el peticionante se encuentre comprendido en alguna de las causales contempladas por el art. 17, CPCC85. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 33, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
CAPTULO IV - Deberes y facultades de los jueces Art. 34. Deberes Son deberes de los jueces: 1) Asistir a las audiencias de prueba, bajo pena de nulidad, cuando cualquiera de las partes lo pidiere con anticipacin no menor de dos (2) das a su celebracin, y realizar personalmente las dems diligencias que este Cdigo u otras leyes ponen a su cargo, con excepcin de aquellas en las que la delegacin estuviera autorizada. En los juicios de divorcio y de nulidad de matrimonio, en la providencia que ordena el traslado de la demanda se fijar una audiencia a la que debern comparecer personalmente las partes y el representante del Ministerio Pblico, en su caso. En ella el juez tratar de avenirlas sobre las cuestiones relacionadas con la tenencia de hijos, rgimen de visitas y atribucin del hogar conyugal.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 9/4/1996, Sol, Osvaldo G. v. Fischenich, Mara E. s/sucesin ab intestato.
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SCBA, Ac. 36297, 23/6/1987, Lettieri, Nilda Alicia v. Ibez Frochan, Carlos Manuel y otros s/falsedad material, daos y perjuicios; Ac. 37351, 10/11/1987, Galaburri Sasso, Jorge v. Erriest, Juan s/nulidad de actuaciones [J 14.16186-1].
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 13/6/2002, Fortunato Tassara y otro v. Banco de Junn SA s/determinacin de valor accionario. 88 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 24/9/1998, Benzadon, Samuel v. Pizzicaro, Jorge B. y otro s/ejecucin prendaria. 89 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 13/2/2001, Banco Integrado Departamental Cooperativo LImitado (su quiebra) v. Grassetti, Juan Carlos y otros s/cobro ejecutivo.
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SCBA, Ac. 54663, 7/2/1995, Castro y Wenzel, Tatiana v. Garay, Ana Elena s/exclusin vocacin hereditaria [J 14.44969-3]; Ac. 53875, 14/6/1996, Fernndez, Horacio v. Lara, Rodolfo Julin y otros s/reivindicacin [J 14.44969-4]; Ac. 57892, 4/3/1997, Trigo, Alfredo v. Lpez, Rubn s/cobro de pesos [J 14.44969-5]; Ac. 65193, 3/11/1999, Puebla de Lpez, Juliao Feodora y otra v. Cooperativa Industrial Textil Argentina de Produccin y Consumo Ltda. s/cobro sumario; Ac. 78830, 20/12/2001, Terrn, Sergio Manuel s/incidente de determinacin de honorarios en `Monterrubianesi, Oscar P. v. Provincia de Buenos Aires. Amparo y dems incidencias vinculadas y acumuladas. 91 SCBA, L.57.997, 22/12/1998, Bustamante de Vicente, Olga y otros v. La Rambla SA s/indemnizacin de daos y perjuicios; L. 72.260, 16/5/2001, Debon, Mario G. v. Ocasa s/indemnizacin por despido. 92 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 18/9/2001, Noya, Enrique Luis v. Ca. Financiera Argentina v. Hilandera Matheu SACIF s/ejecucin hipotecaria s/incidente de ejecucin de honorarios; 18/9/2001, Glaniver, Silva Diana v. Ca. Financiera Argentina v. Hilanderas Matheu SACIF s/ejecucin hipotecaria s/incidente de ejecucin de honorarios. 93 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 15/2/2001, Mucciolo, Francisco Antonio s/sucesin ab intestato. 94 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 4/4/2000, Sosa, Roberto Cristian s/posesin veinteaal. 95 Cm. Civ. y Com. Lomas de Zamora, sala 2, 10/5/1994, Ferrari, Antonio v. Musante, Domingo s/usucapin.
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SCBA, Ac. 55366, 20/5/1997, Vila, Oscar A. y otra s/tercera de dominio y/o mejor derecho en autos: `Banco Cooperativo de La Plata Ltdo. v. Nizza de Torales, Lydia y otros s/ejecucin hipotecaria. 97 SCBA, Ac. 84779, 15/5/2002, Daz, Wilfrida v. Schonbrod, G. y otro s/daos y perjuicios - recurso de queja. 98 SCBA, Ac. 64313, 23/3/1999, Prez, Luis y otros v. De Marco, Juan Carlos y otros s/daos y perjuicios; Ac. 77584, 19/2/2002, Manfredi, Miguel ngel y otro v. Ca. de Colectivos Costera Criolla SA s/indemnizacin de daos y perjuicios. 99 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 24/8/2000, Rensa, Juan Manuel y otro v. El Molino SA y otro s/desalojo.
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Art. 35. Facultades disciplinarias Para mantener el buen orden y decoro en los juicios, los jueces y tribunales podrn: 1) Mandar que se teste toda frase injuriosa o redactada en trminos indecorosos u ofensivos. 2) Excluir de las audiencias a quienes perturben indebidamente su curso. 3) Aplicar las correcciones disciplinarias autorizadas por este Cdigo. El importe de las multas que no tuviesen destino oficial establecido en el mismo, se aplicar al que le fije la Suprema Corte de Justicia. Hasta tanto dicho tribunal determine quines sern los funcionarios que debern promover la ejecucin de las multas, esa atribucin corresponder a los representantes del Ministerio Pblico Fiscal ante los respectivos departamentos judiciales. La falta de ejecucin dentro de los treinta (30) das de quedar firme la resolucin que las impuso, el retardo en el trmite, o el abandono injustificado, de ste, ser considerado falta grave. 1. PODERES DISCIPLINARIOS El juez es el responsable del normal desenvolvimiento del proceso. Debe velar porque su desarrollo se realice en debida forma ya que de ese buen orden y decoro depender en gran medida la completa satisfaccin del derecho de accin que asiste a los litigantes. El Cdigo dota al juez de los medios para compeler a las partes para que su conducta se ajuste a la correccin que debe primar en un proceso de creacin normativa. La trascendencia social que posee el trmite de un pleito no puede ser desconocida por los litigantes y sus letrados. De all que si stos no se comportan adecuadamente, ser misin del magistrado aplicar las medidas que aqu se mencionan. En primer trmino, se hace referencia al lenguaje que debe ser utilizado en la expresin escrita de las presentaciones ante los estrados judiciales. La vehemencia en la defensa de los derechos de sus clientes no puede llevar a los letrados a utilizar trminos inadecuados que evidencien ausencia del respeto y consideracin que se deben todas las personas en un trato civilizado y, especficamente, las partes, sus abogados y el juez entre s100.
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La moderacin y la correccin en el lenguaje es un deber primordial del abogado. La severidad en el trato que pueden imponer las circunstancias de la defensa, no autoriza la vejacin intil o la violencia impropia (art. 19, Normas de tica Profesional del Colegio de Abogados de la Provincia de Buenos Aires). De tal forma y en uso de las facultades otorgadas a los rganos Jurisdiccionales por el art. 35, inc. 1, del ordenamiento ritual, debe ordenarse el testado de toda frase injuriosa. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 17/2/1998, Municipalidad de Berazategui v. Daz Soto, Carlos A. s/apremio.
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SCBA, Ac. 44806, 6/8/1991, Fernndez Saler, Ada Ercilia v. Corpus, Eduardo y otros s/daos y perjuicios. SCBA, B.54.193, 15/7/1997, Fiorenza, Juan A. v. Caja de Jubilaciones, Subsidios y Pensiones del Personal del Banco de la Provincia de Buenos Aires s/demanda contencioso administrativa. 103 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 30/10/2001, Tornsquit, Mario Gonzlez v. Fisco de la Provincia de Buenos Aires s/expropiacin inversa. 104 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 22/4/1993, Apolo XXI v. Proyectos Especiales SE s/incidente de medidas cautelares; 14/2/1995, Bruno, Marta Teresa y otros s/incidente de cobro de honorarios en autos `Caram, C. y otro v. Magnoni, Martn s/rendicin de cuentas [J 14.20550-2]; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 23/12/1993, Dos Maras SA s/quiebra - incidente de verificacin y pronto pago por Castro, Luis y otro [J 14.20550-1]; 7/2/2002, Grilli, Antonio v. Ortiz, Nstor H. s/incidente de ejecucin de honorarios. 105 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 22/6/1998, Saa, Rubn Rodolfo s/incidente de apelacin.
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Art. 36. Facultades ordenatorias e instructorias Aun sin requerimiento de parte, los jueces y tribunales podrn: 1) Tomar medidas tendientes a evitar la paralizacin del proceso. A tal efecto, vencido un plazo, se haya ejercido o no la facultad que corresponda, se pasar a la etapa siguiente en el desarrollo procesal, disponiendo de oficio las medidas necesarias. 2) Ordenar las diligencias necesarias para esclarecer la verdad de los hechos controvertidos, respetando el derecho de defensa de las partes. 3) Corregir algn error material o suplir cualquier omisin de la sentencia acerca de las pretensiones deducidas en el litigio, siempre que la enmienda o agregado no altere lo sustancial de la decisin, y sta no hubiese sido consentida por las partes. 4) Disponer, en cualquier momento, la comparecencia personal de las partes para intentar una conciliacin o requerir las explicaciones que estimen necesarias al objeto del pleito. La mera proposicin de frmulas conciliatorias no importar prejuzgamiento.
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La multa por retardo en la contestacin de los oficios enunciada en el art. 397, CPCC por no tener un destino especial sealado por la ley, integra los fondos a que se refiere el art. 1, res. 760/1968 enunciado anteriormente. Por tal razn la beneficiaria de la multa que se dispusiera es la Suprema Corte de Justicia. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 20/5/1999, Gentile v. Man s/medida cautelar - beneficio de litigar sin gastos. 107 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 26/11/1998, Farias de Celaya, Mara v. Celaya, Juan Carlos s/incidente nulidad; 7/9/1999, Pasini, Mario Alberto s/incidente ejecucin de honorarios.
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SCBA, Ac. 51683, 7/2/1995, De Maio, Ciriaco v. De Maio, ngela y otros s/colacin, rescisin de particin por donacin y reduccin; Ac. 68456, 17/5/2000, Bulacio Argenti SA v. Banco de Galicia y Buenos Aires s/revisin contractual. 109 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 11/4/2002, Credisi SA v. Silva, Gladys Andrea s/ejecutivo.
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SCBA, Ac. 73756, 4/10/2000, Delgado, Francisca Rosa v. Reppucci, Jos Miguel s/daos y perjuicios. SCBA, L.74.018, 12/3/2003, Sotelo Mirciades, Cristbal v. Finexcor SA s/daos y perjuicios. 112 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 29/3/2001, Prez Arroy, Beatriz y otro v. Silva, Alba Yolanda y otros s/interdicto de recobrar.
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SCBA, L.34.956, 17/12/1985, Jeziernicki, Flix v. Laseal SCA s/enfermedad accidente. SCBA, L.59.431, 28/10/1997, Saccone, Norberto Oscar v. Banco Popular Argentino s/indemnizacin por despido arbitrario, etc.. La aclaratoria que modifica un aspecto sustancial del fallo infringe el art. 166, inc. 2, CPCC; SCBA, L.68.833, 17/5/2000, Tello, Leonardo Gastn v. Stiling SA s/accidente. 115 SCBA, L.58.730, 11/2/1997, Daniel, Marcelo Z. v. Windaver, Andrs s/accidente de trabajo (art. 1113, CCiv.).
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Art. 37. Sanciones conminatorias Los jueces y tribunales podrn imponer sanciones pecuniarias compulsivas y progresivas tendientes a que las partes cumplan sus mandatos, cuyo importe ser a favor del litigante perjudicado por el incumplimiento. Las condenas se graduarn en proporcin al caudal econmico de quien deba satisfacerlas y podrn ser dejadas sin efecto, o ser objeto de reajuste, si aqul desiste de su resistencia y justifica total o parcialmente su proceder. 1. ASTREINTES PROCESALES Los mandatos judiciales deben ser acatados. Cuando se trata de sentencias, reunidos los recaudos respectivos si el obligado no cumple es posible dirigir contra l una nueva pretensin -ahora de ejecucin de sentencia- por la cual se buscar compulsivamente hacer efectiva la obligacin establecida. Sin embargo, durante el proceso se dictan muchos otros mandatos de menor trascendencia individualmente considerados pero que unidos conforman todo un plexo de conductas obligatorias cuya efectividad permitir hacer avanzar el proceso hacia su destino final. Es as que para conminar a que se cumplan todos estos mandatos judiciales -los finales como los que contiene la sentencia o los parciales, anteriores al dictado de aqulla- es que se contempla la posibilidad de que se apliquen sanciones pecuniarias compulsivas y progresivas. Las astreintes son verdaderas penas conminatorias, de carcter provisorio, destinadas a vencer la deliberada resistencia de aquel que se niega a cumplir un mandato impuesto por orden judicial, de ah su naturaleza eminentemente sancionatoria, que excluye toda funcin reparadora o indemnizatoria de los perjuicios derivados de aquel incumplimiento aunque en alguna medida se relacione con las consecuencias de la demora. Desde el vrtice de su marco operativo, las astreintes corren desde que la providencia que las aplica gana firmeza y se extinguen con la cancelacin de la obligacin principal116. El importe se fijar de acuerdo con el caudal econmico del obligado y son en beneficio de la parte afectada por la renuencia. Son mutables, esto es, tienen una gran flexibilidad en su instrumentacin para que se puedan adaptar ms adecuadamente a la finalidad suasoria que poseen. Muestra de ello es que pueden ser eliminadas o bien reajustadas por el juez de acuerdo con las circunstancias justificantes debidamente alegadas y acreditadas en autos. No interesa el tipo de prestacin cuyo cumplimiento se intenta lograr por este medio. La doctrina ha interpretado que cualquiera de las sentencias incumplidas -definitivas o interlocutorias- y sea que las mismas impongan la satisfaccin de prestaciones de dar, hacer o no hacer, en cuanto dependan de la voluntad del obligado, a la que justamente se trata de conminar, pueden justificar la aplicacin de astreintes117. Va de suyo que la resolucin que impone esta sancin conminatoria al igual que cualquier otra resolucin, debe indicar claramente qu conducta debe seguir el sujeto sancionado, o ella debe cuanto menos inferirse de su contexto, porque en caso contrario se estar transgrediendo la expresa normativa de los arts. 161, inc. 2, y 163, inc. 6, incurrindose en un vicio estructural que descalifica al fallo como acto jurisdiccional118.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 18/2/1997, Interplat SACF s/quiebra. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 7/11/2002, Daz Padro, Luis F. v. Rojo Gualterio, E. y otros s/denuncia de dao temido - medida cautelar. 118 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 7/11/2002, Daz Padro, Luis F. v. Rojo Gualterio, E. y otros s/denuncia de dao temido - medida cautelar.
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CAPTULO V - Secretarios Art. 38. Deberes Sin perjuicio de los deberes que en otras disposiciones de este Cdigo y en las leyes de organizacin judicial se imponen a los secretarios, stos debern: 1) Firmar las providencias simples que dispongan: a) Agregar partidas, exhortos, pericias, oficios, inventarios, tasaciones, divisin o particin de herencia, rendiciones de cuentas y, en general, documentos y actuaciones similares. b) Remitir la causa a los ministerios pblicos, representantes del Fisco y dems funcionarios que intervengan como parte. c) Devolver escritos presentados fuera del plazo, o sin copias. d) Dar vista de liquidaciones. Dentro del plazo de tres (3) das, las partes podrn pedir al juez que deje sin efecto lo dispuesto por el secretario. 2) Suscribir certificados y testimonios; y sin perjuicio de la facultad conferida a los letrados por el art. 398, suscribir los oficios ordenados por el juez, excepto los que se dirijan al gobernador de la Provincia, ministros y subsecretarios del Poder Ejecutivo, funcionarios de anloga jerarqua y magistrados judiciales. 1. COLABORADORES DEL JUEZ: LOS SECRETARIOS La tarea judicial es harto compleja y variada. Si bien las cabezas visibles -y mximos responsables- de los organismos que imparten justicia son los jueces, stos cuentan con la esencial colaboracin de un equipo de agentes judiciales sin cuyo aporte sera imposible el desempeo de la funcin pblica que les ha sido encomendada constitucionalmente. Dentro de cada dependencia, se destaca la figura del secretario. Se trata del funcionario letrado de mayor rango luego del juez y colabora muy estrechamente con ste en las tareas propias de impartir justicia dando fe de todo lo actuado en su presencia y tambin en lo que se refiere a cuestiones de gobierno y administrativas, vitales para el normal desenvolvimiento de la labor judicial. Bsicamente sus funciones estn reguladas mediante acordadas y resoluciones de la Suprema Corte bonaerense as como en varias disposiciones a lo largo del Cdigo. Sin embargo, la norma en estudio contempla algunos deberes que de manera genrica pueden englobarse en funciones de tipo decisorias y ordenatorias. De tal manera el secretario puede firmar ciertas providencias simples (las que dispongan agregacin de documentos, remisin de la causa a las partes pblicas y autoridades fiscales, devolucin de escritos indebidamente presentados, vista de liquidaciones) y firmar testimonios, certificados y ciertos oficios -se excluyen los de las ms altas autoridades a quienes deber dirigirse el mismo juez-.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 5/7/2001, Dotta, Emilia s/sucesin testamentaria.
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Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 17/6/1999, Florio, Mario Gabriel v. Obregn, Zunilda Mabel s/fijacin y consignacin de cuota alimentaria. La prescripcin del art. 120 del ritual debe ser actuada de oficio y oportunamente por el actuario, procurando de tal modo que la norma cumpla su objetivo; y siempre antes de que el procedimiento avance a estadios posteriores, de los que no puede retornarse por dicha causal, sin violentar las normas del debido proceso (art. 18, CN, y 38, inc. 1, ap. c], CPCC). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 31/3/1992, Scapola, Helvecia Beatriz v. Valdevit, Carlos D. s/repeticin - cuaderno prueba demandada. 121 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 19/9/1995, Dulitzky, Mario Elio s/beneficio de litigar sin gastos - daos y perjuicios. 122 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 26/12/1996, Expreso del Sud s/concurso preventivo (R. de H.).
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TTULO II - PARTES CAPTULO I - Reglas generales Art. 40. Domicilio Toda persona que litigue por su propio derecho o en representacin de tercero, deber constituir domicilio legal dentro del permetro de la ciudad que sea asiento del respectivo juzgado o tribunal.
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Los motivos que eventualmente puedan dar lugar a la recusacin o excusacin de los secretarios, no pueden determinar el desplazamiento de la competencia del juez titular del juzgado al cual pertenece el funcionario, ya que en el rgimen de los arts. 14 a 33 del digesto ritual, la recusacin o excusacin se refiere al juez propiamente dicho (art. 39, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 12/11/1998, Cincuenegui, Luis Beltrn v. Placancia, Julio s/desalojo (art. 26, Cdigo Procesal) (recusacin).
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 13/4/1999, Mucciolo, Teodolinda M. s/incidente de verificacin tarda en Farkas s/concurso.
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Si bien, en principio, la constitucin de domicilio procesal tiene por efecto que all se diligencien las cdulas destinadas a la parte que lo estableci, esta regla no rige cuando el ordenamiento procesal prev la notificacin en el domicilio real (art. 40 in fine, CPC). Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 29/8/2000, Andreoli, Juan Rodolfo v. Bocci, Ernesto Carlos y otra s/ejecucin. 126 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 3/8/2000, Consorcio Propietarios Edificio Alberto 1568 v. Leyes Hilda s/ejecucin de expensas. 127 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 21/11/1996, Bonardi, Nora Fabiana v. Marenco, Mario Ramn s/accin de filiacin. 128 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 14/5/1998, Cartn Pac SRL v. Avellaneda, Ricardo ngel s/cobro de pesos. 129 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 31/8/1993, Massimo, Benedictino v. Ca. Victoria SA s/accin de regreso por escrituracin. 130 SCBA, Ac. 50515, 30/8/1994, Igoa, ngel v. Suller, H. s/daos y perjuicios.
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Art. 41. Falta de constitucin y denuncia de domicilio Si no se cumpliere con lo establecido en la primera parte del artculo anterior, o no compareciere quien haya sido debidamente citado, quedar automticamente constituido el domicilio legal en los estrados del juzgado o tribunal, salvo el caso del prr. 2 del art. 59. All se practicarn las notificaciones de los actos procesales que correspondan, en la forma y oportunidad determinadas por el art. 133. Si no se denunciare el domicilio real, o su cambio, las resoluciones que deban notificarse en dicho domicilio se notificarn en el lugar que se hubiere constituido y, en defecto tambin de ste, se observar lo dispuesto en el prrafo anterior. 1. CONSECUENCIA DEL INCUMPLIMIENTO DE LA CARGA Si al presentarse a juicio no se constituye domicilio procesal o bien el citado en su domicilio real no comparece ante el juez, tales incumplimientos de cargas determinarn que se tenga por constituido el domicilio en los estrados judiciales y todas las notificaciones que corresponde por ley hacer en el domicilio procesal se entendern hechas de acuerdo con el sistema de notificacin automtica, ficta o ministerio legis. Dadas las graves consecuencias que se derivan de esta figura, se excepta el particular caso de la resolucin que declara la rebelda, la que se notificar por cdula al domicilio real -o eventualmente por edictos, ver nota al art. 59 -> Otro tanto ocurre con el domicilio real. Si no se lo denuncia -el original o el cambio del mismo- las notificaciones que all deban cursarse se dirigirn al domicilio constituido. Y si tampoco ste se ha indicado, se aplicar aqu tambin la regla de la notificacin ficta o automtica del art. 133. Ha dicho la Corte que si la parte tiene constituido domicilio en los estrados del juzgado o tribunal, all le sern notificadas, en la forma dispuesta por el art. 133, CPCC las resoluciones judiciales sobrevinientes incluyendo la sentencia definitiva132. Como vemos, en general el incumplimiento de las cargas referidas a la denuncia y constitucin de domicilios repercutir en la implementacin de formas de anoticiamiento cada vez ms ficticias: de la notificacin en el domicilio donde reside efectivamente la parte al domicilio constituido
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/12/1995, Tulsa SACIFI v. David Zeo y otros s/accin declarativa. 132 SCBA, Ac. 46336, 19/10/1993, Barbosa de Lamonega, Elina v. Sociedad Militar Seguro de Vida s/cobro de australes.
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Art. 42. Subsistencia de los domicilios Los domicilios a que se refieren los artculos anteriores subsistirn para los efectos legales hasta la terminacin del juicio o su archivo, mientras no se constituyan o denuncien otros. Cuando no existieren los edificios, quedaren deshabitados o desaparecieren o se alterare o suprimiere su numeracin, y no se hubiese constituido o denunciado un nuevo domicilio, con el informe del notificador se observar lo dispuesto en la primera o segunda parte del artculo anterior, segn se trate, respectivamente, del domicilio legal o del real. Todo cambio de domicilio deber notificarse por cdula a la otra parte. Mientras esta diligencia no se hubiese cumplido, se tendr por subsistente el anterior. 1. DOMICILIO, CARGAS Y DILIGENCIA PERMANENTE La actividad procesal requiere diligencia permanente -sostenida en el tiempo- en el cumplimiento de las cargas. Concretamente en lo que respecta a los domicilios, no bastar con indicar el real y constituir el procesal al inicio del juicio. Ser imprescindible ir actualizando la informacin en la medida en que se cambie de residencia o se disponga constituir un nuevo domicilio a los fines del proceso. Con estas modificaciones, renacen las cargas ya referidas. La norma indica que una vez denunciado un domicilio real o constituido uno procesal, subsistir como vlido a todos los efectos legales hasta el fin del proceso o su archivo. Ahora bien, a pesar de que el artculo en estudio determina que los domicilios reales y constituidos subsistirn para los efectos legales hasta la terminacin del juicio o su archivo, mientras no se constituyan o denuncien otros, cuando la paralizacin de las actuaciones se produce durante un lapso prolongado de aos resulta un hecho equiparable al archivo, por lo tanto el domicilio constituido deja de subsistir debiendo practicarse la notificacin en el domicilio real, solucin que tiende a evitar tanto cualquier eventual nulidad como que se lesione la garanta constitucional consagrada por el art. 18, CN134.
133
Cm. Civ. y Com. Pergamino, 8/4/1996, Cooperativa de Pavimentacin, Obras Com. y Vivienda Pergamino Ltda. v. Anzoategui, Miguel A. s/cobro ejecutivo de pesos.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 6/8/1991, Gonzlez, Vilma Susana s/incidente de nulidad en autos: `G. v. R. s/incidente aumento de cuota alimentaria; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 23/5/1995, M., M. del C. y C., R. E. s/divorcio vincular por presentacin conjunta; Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 14/11/1989, T., R. y otro s/divorcio [J 14.22458-1]; 2/6/1994, P., E. L. y otro s/divorcio por mutuo consentimiento [J 14.25236-1]. 135 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 15/11/2001, Caja Ingenieros v. Guardiola, Alberto Antonio s/cumplimiento de contrato (sumario); Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 8/10/1996, Moras, Julio Agustn v. Bonfiglio, Nazbal y otros s/incidente de ejecucin de honorarios. 136 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/10/1999, Camiccia, Juana ngela y otro v. Surez, Juan Francisco y otra y/u ocupantes s/reivindicacin.
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Art. 43. Muerte o incapacidad Cuando la parte que actuare personalmente falleciere o se tornare incapaz, comprobando el hecho, el juez o tribunal suspender la tramitacin y citar a los herederos o al representante legal en la forma y bajo el apercibimiento dispuesto en el art. 53, inc. 5. 1. IMPEDIMENTOS INSALVABLES En este caso estamos en presencia del acaecimiento de hechos no imputables a la parte que pueden llegar a incidir en los domicilios previamente establecidos en el proceso. Se trata del supuesto en que el justiciable que acta por derecho propio fallece o cae en alguno de los supuestos de incapacidad sobreviniente (alteracin mental que d lugar a declaracin de demencia o a una inhabilitacin, reclusin o prisin por ms de tres aos -art. 12, CPen.-, o declaracin de quiebra, respecto de determinadas pretensiones, etc.). A partir de ese momento y al no poder actuar por s no se le podr achacar conducta negligente alguna y por ello, desde que se tome conocimiento de estas circunstancias se deber disponer la suspensin del trmite y la citacin tanto de los continuadores de la persona del difunto -sus herederos- como del representante del incapaz. Para la primera contingencia prevista, una vez comprobado el hecho del fallecimiento, el Cdigo ordena la suspensin de la tramitacin y citacin a los herederos o representantes legales en la forma y bajo el apercibimiento dispuesto en el art. 53, inc. 5, correspondiendo denunciarse en autos la promocin del proceso sucesorio -si la hubo- bajo apercibimiento de lo dispuesto en el art. 729 a efectos de impedir nulidades y la paralizacin de los autos138. Esta suspensin puede llegar a durar bastante tiempo, a veces el necesario para que tramite ese juicio sucesorio y se dicte la declaratoria de herederos llegndose recin en ese estadio al conocimiento certero de quines tienen legitimacin para litigar por el causante. Claro que antes de este momento procesal del juicio sucesorio podr tambin intervenir el administrador provisorio en resguardo de los bienes relictos. Tenemos entonces que decretada la suspensin del proceso a raz del fallecimiento de una de las partes, es indispensable que se cumplan los trmites previstos por los arts. 43 y 53, inc. 5, del ordenamiento procesal para que aquel pueda reanudarse, toda vez que la litis debe integrarse en debida forma a fin de respetar la garanta de la defensa en juicio, el principio de la igualdad de las partes en el proceso y evitar eventuales articulaciones de nulidad. El desconocimiento de los herederos de la parte no releva a la contraria de la carga de transitar el procedimiento que establece el art. 43 del
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SCBA, Ac. 35347, 10/9/1985, Correa, Juan Carlos v. Frigorfico Swift s/despido - recurso de queja v. nro.
1.
138
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 4/6/1996, Surez, Mnica Ester v. Geminiani, Armando Adalberto s/ejecucin hipotecaria.
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Art. 44. Sustitucin de parte Si durante la tramitacin del proceso una de las partes enajenare el bien objeto del litigio o cediere el derecho reclamado, el adquirente no podr intervenir en l como parte principal sin la conformidad expresa del adversario. Podr hacerlo en la calidad prevista por los arts. 90, inc. 1, y 91, prr. 1.
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Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 11/3/2003, Daz, Ramn Antonio v. Sanatorio Privado Figueroa Paredes y otro s/daos y perjuicios. 140 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 21/10/1999, Consorcio de Propietarios Edificio Torre del Puente v. Gorriarn, Rodolfo y/o quien resulte propietario s/cobro ejecutivo de expensas. 141 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 19/5/1992, Montenegro, Elsa H. v. Bustamante, Paulo s/desalojo.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 4/10/1988, Di Marco, Enrique v. Parasuco, Miguel s/daos; 23/5/1989, Lpez, Jos v. Trombeta, Amalia s/daos y perjuicios [J 14.21188-1]; 10/12/2001, Penas, Delia Luisa v. Reser, Amalia y otro s/ejecucin de alquileres [J 14.21188-2]. 143 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 26/2/1998, Garritano, Julio v. Pacha, Nstor s/cobro ejecutivo de alquileres. 144 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 27/4/1995, lvarez, Mariano G. y otros v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios. 145 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 12/12/1996, Unin del Sur Coop. de Obras y Servicios v. Medina del Moll, Mara Eva s/ejecucin.
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Art. 45. (Texto segn ley 11593) Temeridad y malicia Cuando se declarase maliciosa o temeraria la conducta asumida en el pleito por quien lo perdiere total o parcialmente, y no fuese aplicable el art. 4, dec.-ley 4777/1963, el juez podr imponer una multa a la parte vencida o a su letrado patrocinante o a ambos conjuntamente, segn las circunstancias del caso. Su importe se fijar entre el tres por ciento (3%) y el diez por ciento (10%) del valor del juicio, o entre doscientos cincuenta pesos ($ 250) y veinticinco mil pesos ($ 25.000), si no hubiere monto determinado, y ser a favor de la otra parte. 1. BUENA FE PROCESAL. SANCIN El principio de la buena fe que dimana del art. 1198, CCiv. constituye una pauta solar que irradia sus efectos a todo el orden jurdico. El derecho en su integridad debe ser vivido sobre la base de las reglas de la bona fides, del actuar probo, de la colaboracin, solidaridad, de la conducta adecuada segn las expectativas generadas evitando sorpresas (procesales en este caso), respetando la palabra dada, contribuyendo en la obtencin de sentencias justas sin descuidar la defensa meticulosa y dedicada de los derechos de los justiciables, ayudando a la simplificacin de los trmites y a la reduccin de la litigiosidad judicial, etc. Tales propsitos -que pueden pecar de excesivamente idlicos- si bien nacen con fundamentos morales encuentran hoy concreta y positiva recepcin en el derecho vigente. Esto es, ms all del reproche tico que puede y debe merecer el comportamiento de quienes se conducen de manera reida con la buena fe, hay regmenes legales que aplican sanciones concretas por tales inconductas. Si de letrados se trata, la ley 5177 contempla los poderes disciplinarios de la entidad colegial aplicables a quienes transgredan normas de ese ordenamiento as como de las normas de tica contenidas en el Cdigo respectivo vigente. Tambin el Cdigo Procesal Civil y Comercial contempla correctivos aplicables tanto a las partes como a sus abogados -o a ambos- en situaciones puntuales donde se requiere especial celeridad y por ello se intenta desalentar y castigar el comportamiento dilatorio, ms all de las sanciones genricas como las que aqu se contemplan y tienen vinculacin con la manda del art. 34, inc. 3, ya vista. Asimismo, la ley 5827 Orgnica del Poder Judicial faculta a los jueces y tribunales a aplicar las correcciones disciplinarias previstas en el art. 74 y con un trmite de revisin contemplado en el art. 75. La litis -como todo mbito de lucha humana- es un contexto propicio para las conductas abusivas o incorrectas. Ellas pueden generar un beneficio -indebido, pero redituable al fin- a alguna de las partes en detrimento de la otra o -lo que es todava peor- a alguno de los letrados en perjuicio de ambas partes. Tal el motor que impulsa a violar el principio de la buena fe o moralidad procesal. Frente a ello, los magistrados deben estar atentos y hacer uso de las herramientas con las que estn dotados para llamar a la reflexin a litigantes y letrados descarriados y ser severos en la sancin cuando corresponda. Una de las principales causas del desprestigio social de la actividad jurisdiccional radica en la psima imagen tica de muchos abogados que van modelando los procesos a su gusto con astucias y maquinaciones impropias ante una muy condenable indiferencia por parte de quienes estn llamados a ejercer los controles sobre este accionar: jueces y colegios de abogados. 2. TEMERIDAD Y MALICIA El Cdigo otorga poder sancionatorio al juez que considere que durante la tramitacin del pleito ha existido una violacin concreta al genrico deber de buena fe o moralidad mediante la deduccin por la parte (y/o su letrado, segn el caso) de pretensiones o defensas cuya injusticia o falta de fundamentacin no puede ignorar de acuerdo con una mnima pauta de razonabilidad -temeridad- o
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ARAZI, Roland - ROJAS, Jorge, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin. Anlisis exegtico de la reforma, Rubinzal-Culzoni, Buenos Aires, 2002, t. I, p. 164. 147 SCBA, Ac. 40832, 28/2/1989, Vera, Irma v. Teillechea, Mara del Carmen s/desalojo. 148 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 4/7/2000, Mrcuri, Antonio y otro v. Jos J. Chediak SAICA s/daos y perjuicios. 149 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 23/4/1992, Sucesores de Dujib, Simn y Vonrysuk de Dujib, Mara v. Lpez, Norma T. y otros s/reivindicacin. 150 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/8/1997, Barrere, Alberto Antonio v. Bonino, Jorge s/juicio ejecutivo. 151 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/11/1997, Belloni de Bercetti, Mara v. Zaporta, Mariano s/desalojo.
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CAPTULO II - Representacin procesal Art. 46. (Texto segn ley 11593) Justificacin de la personera La persona que se presente en juicio por un derecho que no sea propio, aunque le competa ejercerlo en virtud de una representacin legal, deber acompaar con su primer escrito los documentos que acrediten el carcter que inviste. Sin embargo, los padres que comparezcan en representacin de sus hijos y el marido que lo haga en nombre de su mujer, no tendrn obligacin de presentar las partidas correspondientes, salvo que el juez, a peticin de parte o de oficio los emplazare a presentarlos153 bajo apercibimiento del pago de las costas y perjuicios que ocasionaren. Cuando el valor pecuniario de los juicios no supere los tres mil ochocientos pesos ($ 3800), la representacin en juicio podr instrumentarse mediante acta labrada ante el secretario del juzgado interviniente con la comparecencia del poderdante y el profesional que actuar como apoderado. 1. ACTUACIN POR OTRO No siempre quien realiza los actos procesales acta en defensa de un derecho propio. Puede darse el caso de que el sujeto interviniente en la litis lo haga por otro, a quien representa. Esta relacin de representacin reconoce diversas fuentes. Tanto puede ser la ley la que imponga esta forma de actuacin a partir del establecimiento de variados supuestos de incapacidad de hecho o de la regulacin de la manera de intervenir en juicio de las personas jurdicas como la voluntad de las partes. En este segundo supuesto, los sujetos intervinientes -plenamente capaces- pueden otorgar poder para litigar por ellos a otra persona. Esta persona podr ser un lego -sin perjuicio de que luego ste requiera de la imprescindible asistencia letrada- o bien un abogado. De tal manera, la norma en estudio manda que quien acte por un derecho ajeno justifique el vnculo que lo une con el titular de aqul. Y esa demostracin deber realizarse en la primera presentacin en juicio: tal la acreditacin de la personera. La capacidad procesal -asociada al concepto civilista de capacidad de hecho- de quienes actan en representacin de los sujetos legitimados en el proceso constituye requisito indispensable para que la relacin jurdico formal se entable vlidamente razn por la cual su inexistencia fulmina todos los actos jurdicos que aquel cumpliment154. La falta de la debida acreditacin de este extremo por parte del actor dar lugar a que el demandado oponga la excepcin dilatoria de falta de personera (art. 345, inc. 2).
152
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 15/5/2001, Simiele, Juana v. Gonzlez, Miguel ngel s/daos y perjuicios. 153 Rectius est: presentarlas. 154 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 21/5/1999, DGSS Municipalidad Quilmes s/incidente ejecucin sentencia.
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Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 14/10/1986, Larrea, Javier C. v. Frigoeste SA s/cobro de pesos. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 18/8/1994, Lpez Ruf, Alberto J. v. Banco del Iguaz y otros s/daos y perjuicios. 157 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 9/4/1997, Laitano, Stella Maris v. Garca, Manuel Reynaldo s/daos y perjuicios. 158 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 26/12/1995, Silktex SA v. Deek, Sandra s/cobro ejecutivo.
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Art. 47. Presentacin de poderes Los procuradores o apoderados acreditarn su personalidad desde la primera gestin que hagan en nombre de sus poderdantes, con la pertinente escritura de poder. Sin embargo, cuando se invoque un poder general o especial para varios actos, se lo acreditar con la agregacin de una copia ntegra firmada por el letrado patrocinante o por el apoderado. De oficio o a peticin de parte, podr intimarse la presentacin del testimonio original. 1. ASISTENCIA LETRADA Y DERECHO DE DEFENSA El proceso es una lucha tcnica. Por tal motivo, los contendientes deben estar en condiciones de poder esgrimir argumentos de ese tenor con el objeto de sostener sus pretensiones y sus oposiciones. De all la necesidad de que puedan contar en cada caso con la asistencia de abogados y procuradores -cada uno en el marco de las incumbencias que determina la ley-, profesionales capacitados y habilitados para ejercer esa defensa tcnica.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 12/11/1996, V. M. de los A. v. Q. E. s/separacin personal por presentacin conjunta.
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160
SCBA, Ac. 64313, 23/3/1999, Prez, Luis y otros v. De Marco, Juan Carlos y otros s/daos y perjuicios; Ac. 77584, 19/2/2002, Manfredi, Miguel ngel y otro v. Ca. de Colectivos Costera Criolla SA s/indemnizacin de daos y perjuicios. 161 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/4/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Industria Cicare SRL s/apremio.
65
Art. 48. Gestor En casos urgentes podr admitirse la comparecencia en juicio sin los instrumentos que acrediten la personalidad, pero si no fueren presentados o no se ratificase la gestin dentro del plazo de sesenta (60) das, ser nulo todo lo actuado por el gestor y ste pagar las costas causadas, sin perjuicio de la responsabilidad por los daos ocasionados. 1. ASISTENCIA LETRADA Y URGENCIA Esta manda contempla la situacin en la cual el letrado que asiste a una de las partes debe presentarse formalmente ante la justicia de manera urgente en defensa de derechos de aqulla y no cuenta ni con la presencia de su asistido -ya que en ese caso ste podra presentarse por derecho propio con letrado patrocinante- ni con el poder que acredite el mandato otorgado al abogado y le permita a este profesional actuar por derecho ajeno. En tales hiptesis, el letrado podr comparecer en juicio explicando las situaciones extraordinarias que lo llevan a presentarse sin la debida documentacin y haciendo valer expresamente la franquicia del art. 48. Se establece una facultad excepcional y por ende de interpretacin restrictiva porque, atendiendo a la necesidad de evitar que una parte caiga en indefensin cuando obstculos momentneamente insalvables impidan la exhibicin en tiempo propio de un mandato debidamente expedido, autoriza el apartamiento de las reglas relativas a la representacin en juicio. El requerimiento de una invocacin expresa del beneficio establecido en dicho artculo, lejos de constituir una sacralizacin de la forma, constituye la nica posibilidad de dar legitimidad a una gestin realizada por el letrado que no ostenta la representacin de los demandados162. El juez admitir ese acto procesal, pero su validez quedar condicionada a que en el plazo de sesenta das hbiles o bien se presente el testimonio -o la copia- del poder otorgado o en su defecto, una ratificacin por parte del litigante de las gestiones realizadas en su nombre. La entidad de las causas en cuanto a la urgencia y su calificacin habrn de ser ponderadas por el juzgador. Nuestra Corte ha dicho al respecto que queda desvirtuada la razn que justifica la seriedad del pedido y que la ley exige como requisito sine qua non de la franquicia otorgada por el art. 48 si el letrado invoca expresas instrucciones para la promocin de los actuados de una persona de la que luego acompaa certificado de defuncin donde consta que su fallecimiento data de fecha anterior al inicio de la demanda, correspondiendo en consecuencia declarar la nulidad de todo lo actuado163. Si estas causas serias no existen, habr sanciones que repercutirn tanto en la validez del acto realizado -segn vimos, podr ser declarado nulo 164- como en el patrimonio del abogado interviniente, quien deber pagar las costas165 y dems daos que provoc su actuacin sin derecho.
162
SCBA, Ac. 77854, 19/2/2002, Manfredi, Miguel ngel y otro v. Ca. de Colectivos Costera Criolla SA s/indemnizacin de daos y perjuicios. 163 SCBA, B. 55.051, 22/6/1993, Nanoia, Jos v. Provincia de Buenos Aires (IPS) s/demanda contencioso administrativa. 164 Corresponde declarar la nulidad de la representacin procesal invocada por los abogados patrocinantes al interponer el recurso de inaplicabilidad de ley, si vencido el trmino perentorio que el art. 48, CPCC otorga para la rectificacin de la gestin, los letrados no acompaaron los instrumentos que acrediten la personalidad invocada ni la parte rectific la presentacin mencionada. SCBA, Ac. 83065, 4/4/2002, Santos, Marcelo J. y otro v. Cevige y otro s/indemnizacin por daos y perjuicios. 165 Corresponde imponer al letrado las costas causadas con motivo de la declaracin de nulidad de lo actuado por l en los trminos del art. 48, CPCC. SCBA, B.48.616, 4/10/1994, Tambone y Ca. Ingeniera SRL v. Municipalidad de Pehuaj s/demanda contencioso administrativa.
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Art. 49. Efectos de la presentacin del poder y admisin de la personera Presentado el poder y admitida su personera, el apoderado asume todas las responsabilidades que las leyes le imponen y sus actos obligan al poderdante como si l personalmente los practicare. 1. CONSECUENCIA DE LA ACREDITACIN DE LA PERSONERA Tal como surge de las reglas del Cdigo Civil que gobiernan el contrato de mandato, los actos realizados en el marco del poder conferido obligan al poderdante como si fuera l en persona quien actu. Ello sin perjuicio de que la relacin abogado-cliente es objeto de previsiones especficas y por tal motivo puede dar lugar a responsabilidades determinadas en leyes especiales como por ejemplo la citada ley 5177 de Ejercicio y Reglamentacin de la Profesin de Abogado y Procurador donde se indican ciertas pautas especiales a cumplir y adems se consagra la aplicacin a este vnculo profesional de normas del Cdigo de tica (art. 25, inc. 7). Respecto de la forma en que deben ser exteriorizados estos acuerdos, se ha dicho que si el instrumento expresa que el poderdante ratifica y otorga por la presente poder a su apoderado para entender en todo trmite judicial y extrajudicial relacionado con el pago al Consorcio de las expensas del departamento, esta clusula importa la existencia de un mandato para asuntos judiciales (arts. 1879 y 1884, CCiv.) tanto ms que la naturaleza, en definitiva, procesal de la cuestin determina la necesidad
166
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 25/3/1997, Surez, Jorge Roberto v. Vern, Norma Ester s/desalojo; 16/3/1999, Staffora, Aurora Mirta v. Bolgia, Marcelo Norberto y otro s/daos y perjuicios; 7/9/2000, Romero, Patricia v. Cuellas, Leonardo Francisco s/daos y perjuicios; 13/9/2001, Burkin, Mario s/concurso preventivo.
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Art. 50. Obligaciones del apoderado El apoderado estar obligado a seguir el juicio mientras no haya cesado legalmente en el cargo. Hasta entonces, las citaciones y notificaciones que se hagan, incluso las de las sentencias definitivas, tendrn la misma fuerza que si se hicieren al poderdante, sin que le sea permitido pedir que se entiendan con ste. Exceptanse los actos que por disposicin de la ley deban ser notificados personalmente a la parte. 1. CONTINUIDAD EN LA DEFENSA El art. 53 indicar cules son las causas legales que dan finalizacin al vnculo entre poderdante y letrado apoderado. Desde el inicio de la vigencia del contrato de mandato y mientras estas circunstancias de cesacin no acaezcan, la relacin no puede ser interrumpida unilateral e incausadamente por el abogado. Este abandono sobreviniente importara adems de un flagrante incumplimiento de lo convenido y transgresin de los deberes de los abogados susceptible de generar responsabilidad disciplinaria, dejar en indefensin a la parte a la que asiste con el consiguiente riesgo de prdida de derechos por esta actitud impropia de quien paradjicamente ha sido escogido para la proteccin y defensa de aqullos. De all que el derecho a la defensa tcnica se abastezca no slo con la designacin de un abogado al inicio de la causa sino tambin con la continuidad del ejercicio de esta funcin esencial dentro del proceso. 2. NOTIFICACIONES Mientras dure ese ejercicio, la ley contempla que todas las notificaciones que deben practicarse a la parte son admitidas vlidamente al domicilio -se trata del constituido- y en la persona de su letrado apoderado, no pudiendo requerirse que se realice de otra manera. Ello as por cuanto todos los actos procesales realizados por un letrado en nombre de la parte que representa se consideran ejecutados personalmente por el mandante168. Slo cabe la excepcin de los casos -muy pocos- donde la ley exige que el anoticiamiento debe hacerse en el domicilio real y en la persona de la parte. Ms all de la debida y permanente comunicacin que se supone mantienen los letrados con sus asistidos en todo lo que concierne a la evolucin del pleito, la ley persigue el logro de un anoticiamiento directo de ciertas contingencias procesales a la parte interesada. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 50, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 29/10/1991, Consorcio de Propietarios edificio calle 61 nro. 428 v. Gonzlez Salemme, lvaro s/ejecutivo. 168 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 7/11/1991, B., R. E. v. C. de B. L. s/divorcio vincular.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 9/8/1994, Fortuna, Miguel ngel v. Becker, Hctor R. s/daos y perjuicios. 170 Quien posee mandato para promover accin judicial de responsabilidad civil a fin de obtener la reparacin de los daos causados por un siniestro, podr promover el beneficio de litigar sin gastos a fin de acceder al proceso principal, pues debe entenderse que tal facultad se encuentra comprendida entre los actos para los cuales el mandato fue conferido (doct. arts. 1884, CCiv., y 51, CPC). Cm. Civ. y Com. Pergamino, 21/11/1996, Medina, R. O. H. y otros v. Pintos, E. H. y otros s/beneficio de litigar sin gastos. 171 Las facultades que requieren mencin expresa en el poder y que constituyen la `ley a que se refiere el art. 51, CPCC, son las enumeradas en el art. 1881, CCiv., entre las que no se encuentra la de peticionar la caducidad en cuestin. Por tanto, cabe concluir, que no se requiere poder especial para acusar la caducidad de la instancia. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 16/7/1998, Reich de Gil, Milca v. Cernadas, Miguel . s/indemnizacin daos y perjuicios.
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Art. 52. Responsabilidad por las costas Sin perjuicio de la responsabilidad civil o criminal por el ejercicio del mandato, el mandatario deber abonar a su poderdante las costas causadas por su exclusiva culpa o negligencia, cuando stas fueren declaradas judicialmente. El juez podr, de acuerdo con las circunstancias, establecer la responsabilidad solidaria del mandatario con el letrado patrocinante. 1. ACTUACIN IMPROPIA DEL LETRADO. CONSECUENCIAS En el desarrollo de la relacin que une al letrado con su parte, sta puede llegar a sufrir perjuicios concretos por el accionar inadecuado y hasta ilcito de su abogado. Este artculo refiere -sobreabundantemente- a la responsabilidad civil y penal en la que puede incurrir el letrado por un ejercicio indebido de sus funciones, lo cual va de suyo a partir de lo que establecen respectivamente esos dos regmenes legales. Si en ese marco el abogado es negligente en extremo y de ese actuar se desprende un grave perjuicio como puede ser -eventualmente- el fracaso en el proceso, podr reclamrsele la reparacin del mismo mediante una pretensin resarcitoria en su contra, mbito en el que se debatir el alcance de la prdida de chance padecida por la parte a raz del defectuoso cumplimiento de las obligaciones emergentes del mandato para juicio. Este tipo de juicios conllevar las dificultades normales de todo proceso donde se reclame por daos derivados de responsabilidad profesional. All se debe ser muy cauteloso en la determinacin de la existencia de impericia jurdica, criterio que tambin se sigue al momento de imponer al abogado las costas del proceso. Se ha dicho en tal sentido que si bien la demanda presentada en autos no constituye un modelo de aquello que debe ser un correcto trabajo profesional del abogado, ella no revela -ms all de ciertas deficiencias formales-, una culpa o negligencia de tal entidad que justifique la sancin prevista en el art. 52, CPCC con mayor razn si se repara que la aplicacin de sanciones siempre debe realizarse con cautela y prudencia172. En lo que aparece como propio del rgimen procesal, la norma contempla que si el juez declara que por culpa o negligencia del abogado se generaron costas a cargo de su mandatario, ser aquel quien deber soportarlas. Tambin puede darse la hiptesis de que la actuacin del letrado juntamente con la de su mandante sea la que provoc daos a terceros -por ejemplo, la parte contraria-. En ese caso el juez podr fijar la responsabilidad solidaria de ambos frente al damnificado. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 52, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
172
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 6/10/1992, Barreto Bez de lvarez Juni, Mara Elena v. lvarez Juni, Alejandro s/accin de amparo.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 3, 18/3/1999, Ca. Financiera Argentina SA v. Aguado, Jos Ernesto s/cobro ejecutivo.
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Decretada la suspensin del proceso a raz del fallecimiento de una de las partes, es indispensable que se cumplan los trmites previstos por los arts. 43 y 53, inc. 5 del ordenamiento procesal para que aquel pueda reanudarse, toda vez que la litis debe integrarse en debida forma a fin de respetar la garanta de la defensa en juicio, el principio de la igualdad de las partes en el proceso y evitar eventuales articulaciones de nulidad (art. 18, CN, 34, inc. 5, aps. b) y c), del ritual). El desconocimiento de los herederos de la parte, no releva a la contraria de la carga de transitar el procedimiento que establece el art. 43 del ordenamiento ritual, pues la suspensin de los plazos procesales tiene un lmite temporal marcado precisamente por dicha normativa al remitir al art. 53, inc. 5, del mismo cuerpo legal. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 11/3/2003, Daz, Ramn Antonio v. Sanatorio Privado Figueroa Paredes y otro s/daos y perjuicios. 175 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 5/10/1995, Barolo, Norberto Oscar v. Durante y Damonte s/usucapin; 28/5/1998, Zepilli, ngel Mario v. Tonin, Hugo Jos y otras s/resolucin contractual; 25/10/2001, Reche, Carlos A. y otros v. Herbon, Juan Jos s/incidente violacin medida de no innovar. 176 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 17/6/1999, Allo Ron, Gustavo y O. v. Guazzotti, Roberto D. s/resolucin de contrato.
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Art. 54. Unificacin de la personera Cuando actuaren en el proceso diversos litigantes con un inters comn, el juez, de oficio o a peticin de parte y despus de contestada la demanda, les intimar que unifiquen la representacin siempre que haya compatibilidad en ella, que el derecho o el fundamento de la demanda sea el mismo o iguales las defensas. A ese efecto, fijar una audiencia dentro de los diez (10) das y si los interesados no concurriesen o no se aviniesen en el nombramiento de representante nico, el juez lo designar eligiendo entre los que intervienen en el proceso. La unificacin no podr disponerse si tratndose de un juicio ordinario, las partes, en el mismo acto, no llegaren a un acuerdo sobre la persona que ha de asumir la direccin letrada. Producida la unificacin, el representante nico tendr respecto de sus mandantes, todas las facultades inherentes al mandato. 1. LITISCONSORCIO Y SIMPLIFICACIN DEL PROCESO Esta manda favorece la tramitacin de manera ms sencilla del juicio cuando existen litisconsorcios o partes plurisubjetivas, esto es, cuando en una misma calidad de parte estn incluidas dos o ms personas fsicas o jurdicas. Concretamente, dispone que sea uno solo el abogado que conduzca las pretensiones o las oposiciones del conjunto de personas que litigan de un mismo lado. Existe una condicin bsica: la comunidad de intereses, tanto que -como veremos en la nota al art. 55 desaparece la unificacin al no existir ms este recaudo> Las personas deben exhibir -de esta manera- intereses comunes que son llevados a juicio. Para evitar entonces peticiones reiteradas o fundamentos superpuestos, es que el Cdigo manda que de oficio o a pedido de alguna de las partes, el juez convoque a la unificacin de personera, reuniendo toda la actuacin de ese grupo en manos de un solo letrado. 2. OPORTUNIDAD Y TRMITE DE LA UNIFICACIN Para ello habr que esperar a la contestacin de la demanda. El fundamento es evidente: recin all, luego de que todos los sujetos plantearan sus pretensiones y sus oposiciones podr analizarse la compatibilidad de los intereses que exhiben los mltiples integrantes de cada parte. Ser necesario, pues, haber delimitado el objeto litigioso178.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 19/10/1999, Crespo, Juana v. Mortales, ngel y otro s/ejecucin de alquileres. 178 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/3/1990, Garca de Ocamina, B. v. Reynes, O. s/escrituracin.
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Art. 55. Revocacin Una vez efectuado el nombramiento comn, podr revocarse por acuerdo unnime de las mismas partes o por el juez a peticin de alguna de ellas, siempre que en este ltimo caso hubiese motivo que lo justifique. La revocacin no producir efectos mientras no tome intervencin el nuevo mandatario. La unificacin se dejar sin efecto cuando desaparecieren los presupuestos mencionados en el prr. 1 del artculo anterior. 1. CESACIN DEL MANDATARIO COMN Adems de las causales del art. 53 ya referidas que son operativas en lo pertinente, aqu se contempla la particular de la revocacin del mandato en caso de unificacin de personera. Para que tenga efecto deber hacerse con el consenso de todos y en ese caso podr realizarse sin expresin de causa alguna. Distinto es el supuesto de que sea slo uno -o algunos- de los litisconsortes el que requiera el cese en la representacin. En ese caso lo dispondr el juez si encuentra atendibles las razones para apartar al letrado de la representacin comn ejercida. En ninguno de los dos casos la revocacin tendr efecto hasta tanto no se haga cargo de la defensa el nuevo mandatario o -agregamos- se venza el plazo para que la parte lo presente. Ello as por cuanto
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Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 20/5/1999, Lucero, Diego ngel y otra v. Club Social Ramallo Asociacin Mutual y otros s/cobro de pesos.
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CAPTULO III - Patrocinio letrado Art. 56. Patrocinio obligatorio Salvo lo dispuesto en los arts. 87 y 88, ley 5177, respecto de los procuradores, los jueces no proveern ningn escrito de demanda, excepciones y sus contestaciones, alegatos, expresiones de agravios, pliegos de posiciones o interrogatorios, ni aquellos en que se promuevan incidentes o se pida nulidad de actuaciones y, en general, los que sustenten o controviertan derechos, ya sean de jurisdiccin voluntaria o contenciosa, si no llevan firma del letrado180. 1. ASISTENCIA LETRADA Y DERECHO DE DEFENSA. REMISIN Una vez ms el Cdigo refuerza la idea de que slo con asistencia tcnica suficiente se resguarda en debida forma el derecho de defensa en el marco de un proceso judicial sin hacer distincin alguna entre jurisdiccin contenciosa o voluntaria. Sin embargo puede verse como excepcin a esta regla la manda del art. 93, ley 5177 donde se admiten presentaciones sin patrocinio letrado en ciertos casos (pedido de cautelares, contestacin de intimaciones o requerimientos de carcter personal, recepcin de rdenes de pago y pedidos de beneficio de litigar sin gastos) sin perjuicio de que el juez ordene la intervencin de abogado -art. 94 de esa ley-. Luego de haber regulado en el captulo anterior la figura del letrado apoderado, se encarga aqu de contemplar la del abogado patrocinante. En estos supuestos, la parte acta por s, esto es, presentando escritos con su propia firma la cual debe venir acompaada de la del letrado que la asiste. Huelga decirlo, el profesional tiene a su cargo -siguiendo las indicaciones de su cliente- la faz tcnica de la estrategia defensista y la autora intelectual de los escritos que aparecen firmados conjuntamente por ambos. El verdadero sentido de la imposicin del patrocinio letrado es el de asegurar la eficaz defensa en juicio, aun contra la pretensin del propio interesado de defenderse por s mismo, al evitar
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Los nmeros de los artculos mencionados de la ley 5177 corresponden al texto ordenado mediante dec. 180/1987. Hoy se trata de los arts. 70 y 71.
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Art. 57. Falta de firma del letrado Se tendr por no presentado y se devolver al firmante, sin ms trmite ni recursos, todo escrito que debiendo llevar firma del letrado no la tuviese, si dentro de veinticuatro (24) horas de notificada la providencia que exige el cumplimiento de ese requisito no fuese suplida la omisin. Ello tendr lugar suscribiendo un abogado el mismo escrito ante el secretario o el oficial primero, quien certificar en el expediente esta circunstancia o por la ratificacin que por separado se hiciere con firma de letrado. 1. CONSECUENCIAS DEL INCUMPLIMIENTO La falta de cumplimiento de la carga de presentar escritos judiciales con firma de un abogado generar el dictado de una providencia poniendo esa anomala de relieve y exigiendo su subsanacin. Si dentro del plazo de veinticuatro horas de notificado ese resolutorio la parte no subsana la omisin, el incumplimiento de la carga es sancionado teniendo el escrito por no presentado y devolvindolo al presentante sin posibilidad de cuestionamiento alguno.
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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 9/10/1990, Carbajo, Oscar Victorino v. Marchetti, Juan Carlos y otro s/ejecucin hipotecaria. 182 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 7/6/1988, Galaverna, Ricardo Baltazar v. Vanina, Mirtha s/ejecucin. 183 El recurso previsto en el art. 56, CPC responde a la necesidad de garantizar en forma efectiva la garanta constitucional de la defensa en juicio consagrada en el art. 18, CN, pues la participacin de un profesional del derecho le asegura el correcto planteamiento de sus pretensiones y defensas. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/11/1995, E., M. E. v. L., L. O. s/alimentos.
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Art. 58. Dignidad En el desempeo de su profesin, el abogado ser asimilado a los magistrados en cuanto al respeto y consideracin que debe guardrsele. 1. JERARQUIZACIN DE LA FUNCIN DEL ABOGADO Por esta norma se asimilan los abogados en su ejercicio profesional a los magistrados en lo que hace al trato que debe dispensrseles184. Se trata de un reconocimiento a la importancia de la funcin que ejercen y que debe entenderse establecido pura y exclusivamente en beneficio de la asistencia jurdica de sus clientes, para una mejor y ms eficaz defensa de sus derechos. Esta prerrogativa funcional debe ir acompaada -necesariamente- de una mayor responsabilidad. De all que las conductas de estos auxiliares de la justicia debe ser digna del respeto y consideracin que refiere este artculo. Y cuando no lo sean, debern activarse los resortes legales para hacer efectiva en forma severa la responsabilidad de aquellos que desprestigian la honrosa tarea que la sociedad pone en cabeza de los abogados: la defensa de la vida y el patrimonio de sus conciudadanos. En este sentido, leemos en la jurisprudencia que en el caso, los letrados de la parte actora califican, de modo irrespetuoso, al desempeo que en el litigio cupiera a su colega apoderado de la demandada. Infringieron con tales expresiones agraviantes, innecesarias para la defensa, su deber de guardar respeto y consideracin al mismo lo que encierra adems un estilo indecoroso para dirigirse a este tribunal: la moderacin y la correccin del lenguaje es un deber primordial de los abogados. La severidad en el trato que pueden imponer las exigencias de la defensa no autoriza ninguna vejacin intil o violencia impropia. Pese a la estructura de lucha que configura el proceso, la jurisdiccin gira en torno de la idea de paz. En el caso, deben ser testadas por secretara las expresiones ofensivas, y formular un severo llamado de atencin a sus firmantes, para que en lo futuro guarden el estilo adecuado a la importancia de la profesin que ejercen y al decoro de la actuacin ante este tribunal185.
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As como los abogados deben ser cuidadosos y serenos en su obrar profesional, tampoco se debe perder de vista la equiparacin que con los magistrados les corresponde en cuanto al respecto y la consideracin que es menester guardar, de conformidad con la norma del art. 58, CPCB. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 30/4/1996, El Resguardo SA v. Gorosito, Rubn E. s/cobro ejecutivo. 185 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 30/11/1990, Behnisch, Ernesto v. Gagliarducci, G. s/accin posesoria.
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CAPTULO IV - Rebelda Art. 59. Declaracin de rebelda La parte con domicilio conocido, debidamente citada, que no compareciere durante el plazo de la citacin o abandonare el juicio despus de haber comparecido, ser declarada en rebelda a pedido de la otra. Esta resolucin se notificar por cdula o, en su caso, por edictos durante dos (2) das. Las sucesivas resoluciones se tendrn por notificadas por ministerio de la ley. 1. DERECHO AL DEBIDO PROCESO JUDICIAL La figura procesal de la rebelda ha dado lugar a importantes debates doctrinarios. Ellos tienen bsicamente como eje el interrogante acerca de si la misma es compatible o no con el derecho al debido proceso judicial. Para aportar nuestra posicin, expondremos brevemente las bases normativas de este derecho esencial del hombre que viene plasmado en la Constitucin provincial de Buenos Aires tanto en forma directa como indirecta por va de la recepcin de los derechos y garantas nacionales. Ya desde el Prembulo -reproduciendo para el caso el texto de su par federal- se establece que uno de los objetivos de su dictado es afianzar la justicia, intencin que se ve corroborada de manera expresa cuando consagra el derecho perfecto de todos los habitantes de la provincia a la vida, libertad, reputacin, seguridad y propiedad, pudiendo slo ser privados de esos bienes previa sentencia legal de juez competente (arts. 10 y 31 en lo que hace exclusivamente a la propiedad, donde se requiere sentencia fundada en ley). Lo legal de la sentencia as como el carcter de competente del juez aluden a la regularidad en la produccin del decisorio que afecte tan gravemente intereses protegidos por la Constitucin. En ese mismo sentido, el art. 14 de esa Carta contempla el derecho de todos los habitantes de la provincia de peticin -individual o colectiva- ante todas y cada una de las autoridades sea para solicitar gracia o justicia, instruir a sus representantes o para pedir la reparacin de agravios. Encontramos aqu la norma que positiviza el fundamento del derecho de accin tal como hoy lo concibe la moderna doctrina procesal: la prerrogativa de acudir a los tribunales (parte del orden estatal) con el objeto de obtener una decisin. Todo ello se concatena con el aseguramiento de la tutela judicial continua y efectiva, la asistencia letrada a quienes carezcan de recursos y la inviolabilidad de la defensa de personas y bienes en todo procedimiento judicial que plasma el art. 15. Se subraya en esta manda la efectividad de la tutela por parte de la judicatura y la preservacin del derecho de defensa, dos aspectos que caracterizan el debido proceso judicial como forma de llegar a una sentencia vlida y tilmente conformada, respetuosa de los dems derechos constitucionales. Y aun para quienes dudan de que en las mandas citadas se consagre el derecho al debido proceso judicial, el mismo encontrara cabida en el generoso contexto de los derechos implcitos o no enumerados que prev el art. 56 y que dimanan del principio de la soberana popular y que corresponden al hombre en su calidad de tal. Mediante la remisin que hace el art. 11 de la Corte bonaerense podemos incluir en este campo las normas contenidas en los pactos que incorpora la Constitucin nacional y que se refieren al tema en anlisis. As, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos -llamada Pacto de San Jos de Costa Rica en su art. 8.1> contempla el derecho de toda persona a ser oda con las debidas garantas por un juez competente para la determinacin de sus derechos y obligaciones. En el Pacto Internacional de
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 22/8/2000, Romero, Julio v. Martnez, Laura y otros s/reivindicacin.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 5/3/1998, Pagano, Oscar y otro v. Flores, Edgar Eliecer s/desalojo y daos y perjuicios. 188 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 9/4/1987, Rodrguez de Daz, Olga E. y otra v. Fernndez, Claudio M. y otro s/daos y perjuicios.
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Art. 60. Efectos La rebelda no alterar la secuela regular del proceso. La sentencia ser pronunciada segn el mrito de la causa y lo establecido en el art. 354, inc. 1. En caso de duda, la rebelda declarada y firme constituir presuncin de verdad de los hechos lcitos afirmados por quien obtuvo la declaracin. Sern a cargo del rebelde las costas causadas por su rebelda. 1. CONSECUENCIAS DE LA DECLARACIN DE REBELDA Como se sealara, el fundamento de esta figura es evitar que se obstaculice el debate judicial de una cuestin por la inaccin de una de las partes. De all surge entonces el mandato del primer tramo de esta manda por el cual la rebelda no habr de incidir en el curso normal del juicio que avanzar de acuerdo con el impulso que le imprima la otra parte. As hasta llegar a la sentencia de mrito. Existen posturas doctrinarias respecto de la rebelda que admiten que frente a esa actitud asumida por una de las partes, el juez debe entender que se encuentra ante un total allanamiento a la pretensin y por ende, dictar sentencia acogiendo la demanda del actor en la medida en que se trate de hechos posibles y lcitos y no se afecte el orden pblico. No ha sido ste el criterio sustentado por el legislador. La norma en estudio establece que la sentencia se pronunciar segn el mrito de la causa. Esto es, no se exime al actor de la carga de probar lo conducente para sustentar lo pretendido. Claro que la rebelda -declarada y firme- de la contraria operar como una presuncin de veracidad de los hechos
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Si bien es cierto que declarada la rebelda de los citados corresponde tener por constituido el domicilio legal de los mismos en los estrados del juzgado (art. 59, CPC), ello no significa que la sentencia se deba tener por notificada por ministerio de la ley porque el art. 62 del Cdigo de forma expresamente dispone que la sentencia se har saber al rebelde en la forma prescripta para la notificacin de la providencia que declara la rebelda, esto es, por cdula. SCBA, Ac. 47769, 27/4/1993, Sudiro de Brugnerotto, Benedicta Teresa v. Autelli de Pracilio, Mara Guillermina s/desalojo. 190 Cm. Civ. y Com. Azul, 31/3/1993, Banco de Olavarra SA v. Fabiano, Olga s/cobro de australes.
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La actitud omisa de la parte demandada, adems de causarle prdida del ejercicio de actos procesales y de originar la preclusin, crea asimismo la presuncin desfavorable a la parte renuente que faculta discrecionalmente al juzgador a estimar ese silencio como un reconocimiento de los hechos sobre los cuales no se explic la rebelde e inclusive, a tener por autntica la documentacin acompaada. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 11/8/1994, Dossi, Pablo Constante v. Fama Hnos. SACIFI s/incumplimiento de contrato. 192 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 12/10/1995, Loto, Juan Jos v. Leguizamn, Oscar Daniel y otros s/daos y perjuicios; 25/8/1998, Flandroit, Ana v. Longo, ngel y otros s/daos y perjuicios. 193 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 2/4/2002, Moravitzki de Delenko, Juana v. Sucesores de Hinner, Carlos y otros s/daos y perjuicios. 194 SCBA, L.67.857, 27/4/1999, Migliore, Gabriel M. v. Establecimiento Mirn SAICIFA s/despido injustificado; L.73.843, 4/9/2002, Gonzlez, Jorge O. v. Tormagon SCA s/despido. Cobro de salarios. La declaracin de rebelda slo crea una presuncin en favor del actor de la veracidad de los hechos que constan en la demanda, pero no tiene por s el efecto de declararla procedente (conf. arts. 354, inc. 1, y 60, CPCC, y 28, dec.-ley 7718/1971 y su doctrina). SCBA, L.39.606, 10/5/1988, Muoz, Andrs Oscar y otro v. Liga Econmica de Farmacuticos Actuantes Sociedad Cooperativa s/cobro de pesos; L.48.824, 17/3/1992, Ortega, Ana Mara v. Gmez, Mario y otro s/despido [J 14.19036-1]; L.61.435, 14/4/1998, Strumbo, Nicodemo v. Strumbo SRL y otro s/despido [J 14.19036-2]; L.68.538, 3/8/1999, Segura Ada de Zizzi, Susana Esther v. Transportes Dock Sud SRL s/indemnizacin. Ley 9688 ; L.76.236, 12/3/2003, Ferrari, Ral v. Ries, Hctor y otros s/despido y cobro de pesos. 195 Si bien es cierto que la incontestacin de la demanda lleva, en principio, a tener por reconocidos los hechos descriptos por el accionante, cabe admitir que la referida situacin procesal slo crea una presuncin a favor de ste acerca de la veracidad de los hechos que constan en la demanda, pero no obliga al juzgador a declararla procedente sin otro anlisis (doct. arts. 354, inc. 1, y 60, CPCC). Por su parte, el demandado renuente, que cuenta con derecho de apelar, se encuentra facultado para cuestionar en el proceso recursivo, tanto la interpretacin que de los hechos y la prueba producida ha formulado el juez, como la eleccin del derecho aplicable al caso, sin que signifique ello la posibilidad de introducir planteos novedosos en la Alzada. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 26/9/2002, Sermig SA v. Fami SA s/accin subrogatoria. 196 Las reglas de los arts. 354, inc. 1, y 60, CPCC no imponen a la judicatura el deber de ceder automtica o mecnicamente a las pretensiones del actor, sino que le otorga la `facultad de tener por ciertos los hechos, pero esa atribucin no es discrecional ya que tiene por lmite la eventual arbitrariedad. SCBA, Ac. 43058, 12/6/1990,
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Art. 61. Prueba Si el juez lo creyere necesario podr recibir el pleito a prueba, o mandar practicar las medidas tendientes al esclarecimiento de la verdad de los hechos, autorizadas por este Cdigo. 1. VERDAD JURDICA OBJETIVA Si bien la rebelda de una de las partes importa la presuncin de veracidad de los hechos afirmados por la otra, como vimos ello no la releva de la carga de probar. De all que si el juez entiende que la prueba ofrecida debe efectivamente ser producida, podr disponer la apertura de la causa a estos fines. Y si esta tarea se cumple defectuosa o insuficientemente, como en todo juicio tambin podr hacer uso de sus facultades instructorias (art. 36, incs. 2, 5 y 6) a los efectos de recabar una mayor informacin que le permita reconstruir los eventos pasados que se indican en la demanda y as llegar a una solucin ms acorde con la verdad jurdica objetiva. En un caso se ha dicho que en funcin de la declaracin de rebelda y a la luz de lo prescripto por el art. 61 de la legislacin adjetiva, tratndose de la valoracin de la causal de vencimiento del trmino del contrato de locacin, bastaba con valorar la prueba documental acompaada con la demanda199. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 61, Cdigo nacional.
Miguel . Defeo Remates y Consignaciones v. El Lobatn SA s/cobro de pesos y embargo preventivo; Ac. 75539, 30/5/2001, Giordano, Carlos y otros v. Fundacin Ateneo de la Juventud y otros s/daos y perjuicios. 197 Los hechos fundantes de la pretensin deben evaluarse, aun ante la insurreccin del emplazado, junto a las dems circunstancias del caso (arts. 59 y 415, CPCC), pues la regla del art. 354, inc. 1, del orden ritual no impone a la judicatura el deber de ceder automticamente y mecnicamente a todos los reclamos contenidos en la demanda. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 4/3/1999, Walenthon, Carlos v. Agostino, Roberto y otro s/daos y perjuicios. La contestacin de la demanda, importa primordialmente el ejercicio del derecho de defensa (art. 18, CN), dando al accionado la posibilidad de alegar los hechos que le permitan obtener el rechazo de la pretensin actora (art. 354, incs. 2 y 3, CPCC). No habiendo ensayado los accionados exculpa alguna en los trminos del art. 1113, 2 parte, CCiv., cargan los efectos de la rebelda (arts. 59 y 60, CPCC). Cm. Civ. y Com. Dolores, 24/2/2000, Martnez, Hilda v. Gatti, Hernn s/daos y perjuicios. 198 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 6/3/1990, V., SA v. G., G. R. s/tenencia de hijo. 199 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/5/1995, Morera, Mara Clara v. Borda, Zulema y otros s/desalojo.
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Art. 62. Notificacin de la sentencia La sentencia se har saber al rebelde en la forma prescripta para la notificacin de la providencia que declara la rebelda. 1. REMISIN Remitimos a la nota del art. 59. En este campo la jurisprudencia ha sealado que la actuacin diligenciada en la residencia real de la mentada parte para notificar la sentencia carece de eficacia procesal a los fines intentados toda vez que, salvo el supuesto del rebelde no hay norma alguna que indique la notificacin de la sentencia en la morada cierta de los justiciables, mxime en el caso en que este coaccionado acta mediante su letrado apoderado200. Y tambin que el art. 62 se aplica exclusivamente en los casos en que se haya declarado la rebelda de la parte, que prev la forma de hacer conocer tanto su decreto como la sentencia que se dicte en el proceso201. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 62, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 63. Medidas precautorias Desde el momento en que un litigante haya sido declarado en rebelda podrn decretarse, si la otra parte lo pidiere, las medidas precautorias necesarias para asegurar el objeto del juicio, o el pago de las costas si el rebelde fuera el actor. 1. REQUISITOS PARA EL DICTADO DE MEDIDAS CAUTELARES Otra de las consecuencias de la declaracin de rebelda consiste en que la ley presume existentes -por el solo hecho del dictado de esa resolucin- los recaudos que tornan operativas las medidas cautelares. Obviamente quedar en la prudencia del juez interpretar el alcance de la norma a los efectos de compatibilizarla con el derecho de defensa del rebelde 202. De tal manera, si el rebelde es el demandado a pedido del actor se decretarn las cautelas suficientes para resguardar el cumplimiento de la sentencia (o podrn ser ampliadas si ya fueron trabadas con anterioridad). Se entiende que la actitud contumaz implica -en cierto modo- una aceptacin tcita de la fundabilidad de la pretensin actoral y por ello la ley presupone que de esa actitud de la demandada se puede desprender la verosimilitud del derecho requerida para la concesin de las diversas medidas de resguardo. Por eso es que la declaracin de rebelda encierra, en principio, la legitimidad o verosimilitud de los derechos que se reclaman. motivo por el cual, desde el momento en que el accionado haya sido
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 18/2/1999, Faria, Mara Claudia y otro v. Instituto Enrico Fermi SA y otros s/daos y perjuicios. 201 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 1/10/2002, Murga, Ernesto v. Instituto Privado Geritrico Larui SRL s/desalojo. 202 Tratndose de un embargo sobre la base de la declaracin de rebelda de (arts. 63, Cdigo Procesal), la limitacin al veinte por ciento de lo que establece percibir la demandada dispuesta por el a quo luce razonable, en atencin a la naturaleza esencialmente preventiva de la medida -no es un embargo ejecutorio- y la gravitacin negativa que tiene dicho embargo en el desenvolvimiento de la mdico-asistencial que cumple la demandada sin dejar de atender los intereses del actor (art. 204, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 7/11/1996, Galenos SA s/incidente de reduccin del embargo preventivo.
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Art. 64. Comparecencia del rebelde Si el rebelde compareciere en cualquier estado del juicio, ser admitido como parte y, cesando el procedimiento en rebelda, se entender con l la sustanciacin, sin que sta pueda en ningn caso retrogradar. 1. COMPARECENCIA DEL REBELDE Nada impide al declarado rebelde incorporarse al proceso -si nunca intervino- o bien, reingresar al mismo -si estuvo litigando y lo abandon-. Su derecho de accin sigue intacto y en uso del mismo podr llevar adelante actividad procesal til a sus intereses. Se habr de incorporar (o reincorporar, segn el caso) al juicio como parte y cesar el procedimiento en rebelda mediante formal declaracin judicial. Ser ahora y a partir de su intervencin, una contraparte presente y tendr plena aptitud procesal. Sin embargo, todo este desenvolvimiento dentro de la litis tiene un lmite esencial: el rebelde toma el proceso en el estado en que se encuentra, habiendo perdido toda posibilidad de ejercer actos procesales que correspondan a etapas preclusas205.
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 21/8/1997, Herbas, Mabel Andrea v. Bilbao, Jos Mara s/daos y perjuicios. 204 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 25/2/1993, Preisz, Oscar v. Caruso, Juan Orlando s/daos y perjuicios. 205 La presentacin del declarado rebelde no puede en ningn caso retrogradar el procedimiento, como dice el art. 64, CPCC. Por ello, las quejas son inatendibles. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 17/8/1995, Di Nardo, Esteban v. Gonzlez, Gustavo E. s/desalojo. Habindose presentado el rebelde con anterioridad a que se reciba la causa a prueba, es indudable que puede citar en garanta a la compaa aseguradora, ya que el plazo para tal acto procesal no estaba vencido, lo que impide considerar a tal citacin como el retroceso del juicio a una etapa precluida (ley 17418 art. 118 y art. 64, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. Junn, 7/3/2000, Muglia, Mara v.
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Art. 65. Subsistencia de las medidas precautorias Las medidas precautorias decretadas de conformidad con el art. 63, continuarn hasta la terminacin del juicio, a menos que el interesado justificare haber incurrido en rebelda por causas que no hayan estado a su alcance vencer. Sern aplicables las normas sobre ampliacin, sustitucin o reduccin de las medidas precautorias. Las peticiones sobre procedencia o alcance sobre207 las medidas precautorias tramitarn por incidente, sin detener el curso del proceso principal. 1. CESACIN DE LA REBELDA Y MEDIDAS CAUTELARES Concretamente se prev en el Cdigo qu ocurre cuando luego de que el rebelde cesa en ese estado y se incorpora al trmite encuentra que han sido trabadas medidas cautelares en su contra. La regla ser la plena validez de las mismas hasta el final del juicio para que no se desnaturalice su finalidad conservatoria. Ello as, salvo el caso de la rebelda justificada, es decir, la provocada por causas que no hayan estado a su alcance vencer. Entendemos que si se comprueban esas circunstancias justificantes de la incomparecencia o abandono, podra tratarse de un caso en el que el juez entienda que la inaccin procesal no le es imputable al sujeto y por ello, revoque la declaracin de rebelda. De all que el levantamiento de las cautelares no sea slo derivacin de la demostracin de las causas invencibles de la inactividad sino de la circunstancia de que la rebelda en s queda sin efecto208. La norma enuncia -sobreabundantemente- reglas generales de la materia cautelar. Se trata de las que permiten ampliar, reemplazar y reducir la medidas precautorias dictadas. Y tambin agrega que todas estas cuestiones habrn de ser tramitadas en forma paralela a la causa principal -sin suspenderlamediante la va del incidente. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 65, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Caminos del Oeste SA s/daos y perjuicios. 206 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 20/5/1993, Ascencio, Emilio y otro v. Nielsen de Panelo, Luisa s/cobro de australes. 207 Rectius est: de. 208 Toda vez que el art. 65 del ordenamiento formal establece la subsistencia de las medidas cautelares dictadas con sustento en el art. 63 del citado digesto -rebelda declarada-, a menos que el interesado justifique su actitud contumaz; y dado que dicho supuesto es de carcter excepcional y no se acredita en estas actuaciones, corresponde mantener las medidas trabadas. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 12/5/1998, Herbas, Mabel Andrea v. Bilbao, Jos Mara s/daos y perjuicios; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 9/11/2000, Cacharosk, Ricardo s/incidente levantamiento medida cautelar (art. 250, CPC).
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Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 6/4/1995, Azcurrain, Hctor Osvaldo v. Guevara, Gustavo Marcelo y otros s/daos y perjuicios. 210 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 18/2/1988, Checchia, Nicols v. Cabral, Carlos R. F. s/desalojo por vencimiento de trmino; 6/8/1991, Bertarini, Armando y otros v. Etchegaray, Mara s/cobro de honorarios [J 14.20875-1]; 29/8/2002, Banco Bisel SA v. Burchelli, Jos Luis y Otra s/cobro de pesos; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 20/5/1997, Banco Integrado Departamental Cooperativo Ltdo. v. Blasi, Eugenio F. y otra s/cobro de pesos; 2/12/1999, Banco Caja de Ahorro v. Prez, Ral Santiago s/cobro de pesos.
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CAPTULO V - Costas Art. 68. Principio general La parte vencida en el juicio deber pagar todos los gastos de la contraria, aun cuando sta no lo hubiese solicitado. Sin embargo, el juez podr eximir total o parcialmente de esta responsabilidad al litigante vencido, siempre que encontrare mrito para ello, expresndolo en su pronunciamiento, bajo pena de nulidad. 1. LOS COSTOS DEL PROCESO La resolucin jurisdiccional de controversias resulta costosa. ste es uno de los fundamentos basilares que esgrimen quienes bregan por una mayor popularizacin de los medios alternativos de resolucin de conflictos que al sacar la contienda de la rbita estadual eliminan muchos de los gastos propios de sta. En el proceso civil y comercial rige el principio de economa en virtud del cual el juez debe adoptar las medidas conducentes a que los juicios se desarrollen de la manera ms rpida y econmica posible. En cuanto a lo primero -y dada la directa relacin entre la duracin y el costo de los juicios- tratando de eliminar pasos procesales prescindibles y concentrando en un mismo acto varias diligencias y en cuanto a lo segundo, rechazando peticiones que importen gastos superfluos o exagerados cuando existen alternativas ms econmicas de igual eficacia. Sin embargo y ms all de los esfuerzos judiciales y extrajudiciales por reducir los costos, durante el proceso son muchas las actividades que necesariamente deben desarrollarse y gran parte de las mismas son llevadas adelante por abogados y otros calificados profesionales. Tambin es necesario afrontar tasas de justicia as como algunas cargas contempladas por las leyes que regulan el ejercicio profesional de los sujetos intervinientes. De tal modo, al finalizar el juicio se habrn realizado gastos de muy diversa ndole (postales -telegramas, cartas documento, etc.-, de diligenciamiento, de gestora en general, notariales -poderes, actas, etc.-, timbrados -obtencin de certificados, etc.-, fotocopias, honorarios, insumos para pericias, traslado de expertos, etc.) y ser necesario determinar quin carga con ellos.
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PALACIO, Lino E., Derecho procesal civil, t. IV, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1999, p. 205.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 15/4/1999, Perugini, Gustavo v. Schmarson, Carlos s/daos. SCBA, Ac. 49439, 31/8/1993, Cardozo, Flix Mara y otra v. Crudo, Vicente Pascual y otras s/daos y perjuicios; Ac. 50611, 14/12/1993, Arufe, Teresa v. Olid, Julio Oscar y otro s/daos y perjuicios [J 14.348631]; Ac. 56599, 23/2/1999, Blanco, Alfonso v. Aeropak SA s/daos y perjuicios. 214 SCBA, Ac. 45141, 21/12/1993, M., S. I. v. F., E. A. s/accin de reclamacin de estado de hijo extramatrimonial.
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SCBA, Ac. 34993, 14/11/1989, Zaragoza, Matas y otra v. Villanueva, Jos s/daos y perjuicios. SCBA, I.2186, 18/4/2000, Ros, Csar A. s/inconstitucionalidad art. 59, ley 12155; I.2123, 3/5/2000, Prez de Vargas, M. s/inconstitucionalidad art. 47, ley 6716. 217 SCBA, I.1884, 17/12/1996, YPF SA v. Provincia de Buenos Aires s/inconstitucionalidad dec. 3354/1995; I.1873, 11/3/1997, DArgenio, Rubn Vicente s/inconstitucionalidad art. 11, prrs. 1 y 2, Cdigo Fiscal [J 14.6207-1]. 218 SCBA, Ac. 36519, 10/3/1987, La Comercial de Rosario Ca. Arg. de Seguros SA v. Occidente, Comercial, Industrial, Inversora SCA y otro s/cobro de pesos. 219 El requisito de expresar el mrito de la eximicin de costas contenido en la segunda parte del art. 68, CPCC exige se proporcionen motivos valederos para adoptar una solucin que se aparte de la circunstancia objetiva de la derrota establecida como principio general, facultad que, segn se ha resuelto reiteradas veces, debe interpretarse restrictivamente. SCBA, Ac. 38534, 3/5/1988, Santos hermanos SA v. Laninco SA s/rescisin de contrato y daos y perjuicios; Ac. 44347, 18/6/1991, Delgado, Emilia G. v. Reis, Manuel y otra s/consignacin [J 14.18450-1]; Ac. 51736, 28/2/1995, Basab, Luis Alberto v. Mrquez, Jos Alberto s/daos y perjuicios [J 14.18450-2]; Ac. 73428, 28/6/2000, DGI v. Belestrero, Juan Carlos s/concurso s/incidente de revisin; Ac. 75189, 28/3/2001, Ortiz de Franco, Agustina y otros v. Serrano, Juan Carlos y otros s/daos y perjuicios. 220 SCBA, Ac. 35471, 12/6/1986, Mujica, Miguel Alfredo y otros v. Giorello, Juan Carlos y otros s/indemnizacin daos y perjuicios.
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Art. 69. Incidente221 En los incidentes tambin regir lo establecido en la primera parte del artculo anterior, pudiendo eximirse de las costas nicamente cuando se tratase de cuestiones dudosas de derecho. El condenado al pago de las costas del incidente, no podr promover otros mientras no haya depositado su importe en calidad de embargo. No estarn sujetos a este requisito de admisibilidad los incidentes suscitados en el curso de las audiencias. Toda apelacin sobre imposicin de costas y regulacin de honorarios se conceder en efecto diferido, salvo cuando el expediente hubiese sido remitido a la cmara como consecuencia del recurso deducido por algunas de las partes contra la resolucin que decidi el incidente. 1. COSTAS EN LOS INCIDENTES El incidente es un tipo de proceso. Si bien suele ser accesorio de otro principal y normalmente es ms simple y breve que aqul, durante su trmite tambin se generan gastos y la resolucin que le da fin debe imponer las costas siguiendo el principio general y objetivo de la derrota. El vencido en este expediente secundario cargar con los gastos originados en ese proceso, independientemente de quin sea el que triunfe en las actuaciones principales. Al igual que en el caso del expediente principal, aqu tambin es operativa la excepcin por la cual el juez puede eximir de costas al vencido. La diferencia es que se cita como nica causal el que se trate de cuestiones dudosas de derecho. Creemos que debe interpretarse el concepto con estrictez para no desnaturalizar la regla que sienta el art. 68 ya que el principio general en materia de costas en la ley procesal tiene indudable filiacin objetiva, mantenindose fiel al perfil chiovendiano de la soccombenza: se atiende exclusivamente al resultado del proceso. Este criterio objetivo de la derrota como fundamento para la imposicin de las costas es de interpretacin ms estricta tratndose de los incidentes, ya que, en principio, slo puede eximirse al vencido cuando se tratare de cuestiones dudosas de derecho habindose entendido que su fundamento puede encontrarse en la necesidad de evitar la proliferacin de incidentes en un proceso222. 2. COSTAS Y PROCEDENCIA DE NUEVOS INCIDENTES Como durante el proceso puede suscitarse ms de una cuestin que justifique la tramitacin por la va incidental, quien fuera condenado en costas en un incidente no podr iniciar uno nuevo hasta tanto no pague o al menos deposite en carcter de embargo la suma correspondiente a la condena previa. El Cdigo busca de esa manera por un lado promover el cumplimiento de estas obligaciones y, por el otro, evitar la promocin de incidentes en forma permanente y mecnica que evidencie un claro propsito dilatorio. La jurisprudencia ha dicho al respecto que como la norma del art. 69, ap. 2, del ordenamiento ritual, comporta en cierta medida una restriccin al derecho que tienen las partes de peticionar en el proceso,
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Rectius est: Incidentes. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 12/7/2001, Finandoce Compaa Financiera SA v. Luis Pieruzzini y Kein Hnos. s/ejecucin hipotecaria. El art. 69, CPC, de aplicacin en materia incidental, establece que nicamente procede la eximicin de costas al vencido, cuando se tratare de cuestiones dudosas de derecho. Aun cuando un amplio criterio de interpretacin permitiera entender que, en casos como el presente, el rgano jurisdiccional cuenta con facultades para exonerar de tal imposicin a la parte perdidosa en el incidente, si hallara mrito para ello y as lo expresara, sabido es que la prerrogativa a que me refiero, concedida en la segunda parte del art. 68, CPC, debe ejercerse restrictivamente y sobre la base de circunstancias cuya existencia, en cada caso, torne manifiestamente injusta la aplicacin del principio objetivo de la derrota. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 16/4/1998, Hidalgo, ngel M. y otro v. Bianchi, Carlos Csar y otro s/daos y perjuicios. Si bien prima facie predomina un criterio de estricta objetividad en materia incidental a la hora de distribuir la carga en costas (art. 69, Cdigo Procesal, y su doctr.) nada impide que se los imponga en el orden causado, cuando, en funcin de las singularidades que presenta el debate, tornara inequitativa otra solucin. En la medida que hubo progreso parcial de ambas pretensiones esgrimidas por los contendores, resulta razonable distribuir por su orden las costas por la incidencia resuelta (arts. 68, 69, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/6/1997, Oricchio, Carlos Eduardo v. Leglise, Ins Graciela s/cobro ejecutivo.
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Art. 70. Excepciones No se impondrn costas al vencido: 1) Cuando hubiese reconocido oportunamente como fundadas las pretensiones de su adversario, allanndose a satisfacerlas, a menos que hubiere incurrido en mora o que por su culpa hubiere dado lugar a la reclamacin. 2) Cuando se allanare dentro de quinto da de tener conocimiento de los ttulos o instrumentos tardamente presentados. Para que proceda la exencin de costas, el allanamiento debe ser real, incondicionado, oportuno, total y efectivo. 1. EXCEPCIONES TASADAS A LA REGLA GENERAL El art. 68 luego de sentar la regla general respecto de la imposicin de costas, seala una excepcin genrica al dejar en manos de los jueces la determinacin de los casos en que corresponde -a travs de resolucin fundada- eximir total o parcialmente de costas al vencido. Ahora, en esta manda, se contemplan dos supuestos tpicos de esta eximicin de costas al vencido. El alcance ser el ya mencionado (slo se exime al perdidoso del pago de las costas generadas por la actividad del contrario y de la mitad de las comunes) y se fundamentan en la actitud de colaboracin con la resolucin del litigio evitando mayores gastos procesales. Si bien las causales son de escasa presencia en la prctica tribunalicia, segn la ley prosperar esta excepcin cuanto se reconozcan en debido tiempo como justas las pretensiones del adversario con
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Art. 71. Vencimiento parcial y mutuo Si el resultado del pleito o incidente fuere parcialmente favorable a ambos litigantes, las costas se compensarn o se distribuirn prudencialmente por el juez en proporcin al xito obtenido por cada uno de ellos. 1. DISTRIBUCIN DE COSTAS Como se sealara, para la aplicacin de la regla sentada en el art. 68 ser necesario que el juez pondere el nmero, alcance y resultado tanto de las pretensiones como de las oposiciones vertidas en juicio para as, a la postre, poder establecer frente al resultado final cul ha sido la parte victoriosa y cul la perdidosa. Esa victoria puede ser total o parcial. En este ltimo caso, puede hacerse referencia a un vencimiento mutuo ya que normalmente el rechazo de una de las pretensiones -o parte de una de ellas- se dar por el triunfo de una de las oposiciones de la contraria -o parte de una de ellas-. De all que ese estudio sea trascendente para imponer las costas en proporcin a los resultados o bien habrn de compensarse entre s. Una vez ms, ser la prudencia judicial la que sepa ajustar con forma de norma individual (resolucin judicial) los alcances abstractos de esta norma general. Existen diferentes formas de encarar este estudio por parte de los tribunales segn los supuestos que tengan lugar en el proceso. As, leemos que para que se configure la situacin que prev el art. 71 es menester que existan pretensiones recprocas deducidas por va de demanda y reconvencin o bien acumulacin de acciones de las cuales alguna sea admitida y otra rechazada, situacin distinta de la que se analiza donde slo ha existido una pretensin que no ha prosperado ntegramente226. Por otro lado, se ha dicho que cuando
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 21/6/1995, Aciso Banco Cooperativo Ltdo. v. Piuma SRL s/ejecucin 26/12/1996, Macchi, Mara Teresa v. lvarez Vivar, Susana y otro s/ejecucin hipotecaria; 17/6/1997, Caratto, Atilio Francisco v. Banco de Quilmes SA s/incidente de levantamiento de embargo en Banco de Quilmes v. Guarino s/ejecucin; 26/5/1998, Trpodi, Mara v. Ongini, Stella Maris y otros s/ejecucin hipotecaria. 225 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 10/10/1995, Nieto, Miguel . s/incidente de levantamiento de embargo sin tercera. 226 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 12/12/2001, Margani, Jos Manuel v. Consorcio de Copropietarios del Edificio San Martn s/cobro ordinario de pesos.
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Art. 72. Pluspeticin inexcusable El litigante que incurriere en pluspeticin inexcusable ser condenado en costas, si la otra parte hubiese admitido el monto hasta el lmite establecido en la sentencia. Si ambas partes incurrieren en pluspeticin, regir lo dispuesto en el artculo precedente. No se entender que hay pluspeticin, a los efectos determinados en este artculo, cuando el valor de la condena dependiese legalmente del arbitrio judicial, de juicio pericial o de rendicin de cuentas o cuando las pretensiones de las partes229 no fuesen reducidas por la condena en ms de un veinte por ciento (20%). 1. IMPOSICIN DE COSTAS POR ACTITUD PROCESAL La figura de la pluspeticin inexcusable tiende a sancionar la ligereza con la que se ha planteado el objeto mediato de la pretensin. Dando un concepto simplificado de esta figura, diremos que se configura si existi una exageracin inaceptable respecto de la entidad de lo demandado. De ocurrir ello, aun cuando el demandante sea -a la postre- victorioso deber cargar con las costas. Se trata de una excepcin al principio objetivo de la derrota ya que aqu aun ganando, se le impone el costo del proceso al actor que exhibi una conducta abusiva al cuantificar lo requerido por su parte. Sin embargo, es raro que se den casos de esta figura si se est a los estrictos parmetros que exige la norma. De tal forma, para que pueda declararse existente una pluspeticin inexcusable que exima al perdidoso de cargar con todas las costas del proceso (de ambas partes y comunes) se deben reunir estos recaudos -todos ellos conjuntamente- segn la manda en estudio: a) peticin de una suma que resulte reducida en ms de un veinte por ciento por la sentencia; b) admisin como vlida, por parte del demandado, de la pretensin hasta el monto de la condena y c) innecesariedad de fijacin del monto por arbitrio judicial, juicio de peritos o rendicin de cuentas. Vemos que los requisitos referidos para que se configure el instituto en estudio son de difcil configuracin en la prctica (por ejemplo, la admisin como justa de la pretensin por parte del demandado hasta el monto que luego surgir de la condena o la innecesariedad de determinacin judicial de la cuanta). As, se ha sostenido que con el fin de tener por acreditada la figura prevista por el art. 72 del ordenamiento procesal, se requiere del concurso de una serie de requisitos constituidos por una pretensin de condena excedente en un veinte por ciento a la que se establezca en la sentencia, la inexcusabilidad derivada de la mala fe o imposibilidad de error, la admisin por el demandado y su
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 27/4/2000, Chirizola, Laura Zelmira v. Vivas, Jorge Anbal s/tenencia. 228 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 18/2/1997, Kolonskiy, Lidia v. Asociacin de Trabajadores de la Sanidad Argentina s/daos y perjuicios. 229 Rectius est: la parte.
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Art. 73. Conciliacin, transaccin y desistimiento Si el juicio terminase por transaccin o conciliacin, las costas sern impuestas en el orden causado. Si lo fuese por desistimiento, sern a cargo de quien desiste, salvo cuando se debiese exclusivamente a cambios de legislacin o jurisprudencia. Exceptase, en todos los casos, lo que pudieren acordar las partes en contrario. 1. FORMAS ANORMALES DE TERMINACIN DEL PROCESO El Cdigo se ocupa de las formas de terminacin del proceso a las que denomina anormales, esto es, aquellos casos en que el juicio no llega a su fin natural que es la sentencia de mrito donde, al acogerse o rechazarse las pretensiones y las oposiciones de las partes, puede verse claramente configurada la figura del vencido a quien se le habrn de imponer -total o parcialmente- las costas aun cuando la contraria no lo requiera. En los supuestos aqu previstos la conclusin de la litis se deriva de la voluntad de las partes (de ambas o de slo una de ellas). Se trata normalmente de arreglos o convenciones que determinan el fin del juicio -y en algunos casos tambin la extincin del derecho-. Por ello, es usual que en el mismo convenio a que arriben los litigantes y junto con la solucin a la cuestin de fondo que ellos mismos propongan, se determine la suerte de las costas del proceso hasta all tramitado.
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 2/8/2000, Scarfo, Patricia s/regulacin judicial honorario. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 28/5/2002, Vignali, Domingo v. Marchetti, Dante s/daos y perjuicios. 232 SCBA, Ac. 39.884, 27/12/1988, Tuffano, Arturo v. SICSA SACIFIA s/cobro de pesos ordinario; Ac. 57.688, 3/9/1996, Gabriele, Nicols y otro v. Fernndez, Daniel Esteban s/daos y perjuicios [J 14.19347-1]; Ac. 57.636, 27/12/1996, Lipovetzky, Bernardo v. Gonzlez, Alberto y otro s/cobro de australes.
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Art. 74. Nulidad Si el procedimiento se anulare por causa imputable a una de las partes, sern a su cargo las costas producidas desde el acto o la omisin que dio origen a la nulidad.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 23/4/1992, G. de S., F. E. v. R. G. de S., S. I. s/divorcio vincular. No habindose pactado expresamente en la transaccin arribada la cuestin vinculada sobre la forma como sern soportadas las costas, es aplicable la norma supletoria del art. 73 del ordenamiento ritual, en cuanto dispone que, mediando transaccin, las costas se imponen en el orden causado. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/11/1996, Milanini, Gabriel v. Sejas, Crisstomo s/daos y perjuicios. 235 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 15/5/2001, Tort, Omar v. Banco Credicoop Coop. s/ordinario.
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Art. 75. Litisconsorcio En los casos de litisconsorcio las costas se distribuirn entre los litisconsortes, salvo que por la naturaleza de la obligacin correspondiese la condena solidaria. Cuando el inters que cada uno de ellos representase en el juicio ofreciere considerables diferencias, podr el juez distribuir las costas en proporcin a ese inters. 1. PARTES PLURISUBJETIVAS En primer lugar habr que determinar cul de las partes cargar con las costas (por regla, la vencida) y en qu proporcin del total lo har. Luego, en los casos donde una de las partes est integrada por varias personas (litisconsorcio), seguir una segunda tarea para el juez, cual es determinar qu porcin de esa condena deber afrontar dentro de una misma parte cada litisconsorte238. La ley brinda la pauta de la proporcionalidad en relacin con el inters de cada sujeto dentro de una misma parte. Para ello, habr que previamente establecer -con los datos que surgen de la sentencia- si existen diferencias notables entre la entidad econmica de las pretensiones u oposiciones de los distintos sujetos independientemente considerados. Si ello no es as, quedar habilitado el juez para distribuir las costas por partes iguales. El principio objetivo de la derrota que sienta el art. 68, CPCC requiere la calidad de vencido, por lo tanto la demandada perdidosa no reviste tal calidad frente a sus litisconsortes pasivos citados como terceros debiendo stos hacerse cargo respectivamente de las costas derivadas de su intervencin en el juicio239. Se debe tener en cuenta que la distinta suerte corrida por cada una de las acciones acumuladas deducidas no siempre implicar que el vencido en una de ellas deba costear los gastos de su
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Si el procedimiento se anulare por una causa imputable a una de las partes sern a su cargo las costas producidas desde el acto que dio origen a la nulidad -conf. art. 74, Cdigo Procesal-. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 28/12/1994, Conductec SAIFICC v. Martnez, Edmundo Adn s/ejecutivo. 237 Las costas, por las actuaciones en segunda instancia, deben imponerse por su orden, en atencin a que la nulidad del decisorio impugnado es declarada de oficio y no es imputable a los contendientes -arts. 68, 69 y 74, CPCC-. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 23/9/1986, Sena, Mariano Ricardo v. Acosta, Catalina s/beneficio de litigar sin gastos. 238 En los casos de litisconsorcio y en punto a la distribucin de las costas, los actores habrn de responder, proporcionalmente, en la medida de sus reclamos individuales (art. 75, CPCC). SCBA, L. 65.109, 27/10/1998, Schultz, Guillermo Alberto y otra v. Surez, Oscar Melitn y otra s/despido. 239 SCBA, Ac. 42.965, 27/11/1990, Montes, Mnica Mercedes v. IECSA Sociedad Annima s/daos y perjuicios.
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Art. 76. Costas al vencedor Cuando de los antecedentes del proceso resultase que el demandado no ha dado motivo a la interposicin de la demanda y se allanare dentro del plazo para contestarla, el actor ser condenado en costas. 1. IMPOSICIN DE COSTAS POR ACTITUD PROCESAL Aqu, al igual que en el caso de la pluspeticin inexcusable (art. 72) se imponen las costas (todas ellas, comunes y de ambas partes) al vencedor como sancin por una conducta abusiva. Se trata del supuesto donde el juicio se inicia sin que el demandado haya dado motivo alguno al mismo y que, una vez en conocimiento de la demanda en su contra, se allanare en el plazo para contestarla. De la estricta literalidad del texto normativo surgen dudas acerca de su aplicacin prctica ya que si el demandado no ha dado motivo para promover la demanda es evidente que la pretensin en su contra no tiene sustento y entonces no podra hablarse tcnicamente de un allanamiento respecto de la misma: corresponder su rechazo con lo que las costas sern impuestas al actor segn la regla general del art. 68 ya que -por lo visto- ser el vencido de este proceso. Sin embargo, la doctrina ha entendido que mediante esta manda se deben imponer las costas al actor que hace abuso de su derecho de accin y de esa manera incoa una demanda judicial que habr de prosperar (de lo que se deduce que el demandado en realidad dio algn motivo para la misma) en lugar de utilizar otras vas menos costosas o complejas243. Se cita el caso del deudor que nunca se haba negado con anterioridad a la demanda a satisfacer las pretensiones del actor (pero que en definitiva no las satisfizo antes del inicio del proceso), o del deudor que si bien no haba sido constituido previamente en mora, no cumpli voluntariamente con su prestacin y recin se lo constituye en ese estado mediante el traslado de la demanda, etc. Vemos que los ejemplos contienen supuestos donde la pretensin del acreedor tiene verdadero sustento a los fines de reclamar judicialmente al deudor, ms all de que tambin puedan existir otros caminos ms cortos para obtener la satisfaccin de su derecho.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 25/4/2000, Gassman, Carlos Antonio y otro v. Racic Hnos. SA y otro s/daos y perjuicios. 241 MORELLO, Augusto M. - SOSA, Gualberto L. - BERIZONCE, Roberto, Cdigos Procesales en lo Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires y de la Nacin, t. II B, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1999, p. 239. 242 SCBA, Ac. 56.604, 10/3/1998, Rasuk, Pablo ngel v. Cuende, Matilde Brgida s/cobro de honorarios. 243 MORELLO, Augusto M. - SOSA, Gualberto L. - BERIZONCE, Roberto, Cdigos Procesales..., cit., t. II B, ps. 242 a 244.
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Art. 77. Alcance de la condena en costas La condena en costas comprender todos los gastos causados u ocasionados por la sustanciacin del proceso y los que se hubiesen realizado para evitar el pleito, mediante el cumplimiento de la obligacin. Los correspondientes a pedidos desestimados sern a cargo de la parte que los efectu u origin, aunque la sentencia le fuere favorable en lo principal. No sern objeto de reintegro los gastos superfluos o intiles. Si los gastos fuesen excesivos, el juez podr reducirlos prudencialmente. 1. RUBROS Las costas judiciales est integradas por los gastos stricto sensu del proceso y por los honorarios de los profesionales intervinientes. A su vez, ese conjunto de erogaciones puede dividirse en dos rubros: los costos derivados de la sustanciacin y trmite del proceso y los previos al mismo, realizados con la finalidad de no llegar a un pleito persiguiendo la satisfaccin extrajudicial del derecho en pugna. El Cdigo entiende til este ltimo rubro -justificando su inclusin en la condena en costas- ya que por su conducto puede llegar a evitarse la judicializacin del conflicto y su resolucin en un mbito informal que muchas veces suele brindar una salida mucho ms clere, eficaz y econmica al diferendo, adems de la consiguiente descongestin de los tribunales. Ms all de que -por otro lado- deban incluirse en la condena en costas ya que, de lo contrario, si no se recuperan esos gastos realizados por el litigante a la postre victorioso, ello implicara un inaceptable menoscabo a la incolumnidad patrimonial con que debe obtenerse el reconocimiento judicial de su derecho. Son variados los tem que integran cada uno de estos dos rubros. La jurisprudencia ha ido dando pautas acerca de cules se incluyen y cules se excluyen de la categora costas procesales.
244
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 22/5/1997, Banco Mayorista del Plata SA v. Cometti Guillermo s/cobro ejecutivo; 24/6/1997, Banco Mayorista Del Plata SA v. Mutual Metalrgica San Nicols s/cobro ejecutivo.
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SCBA, Ac. 47.945, 18/6/1991, Sebastin Chvez, Ral v. Instituto Mdico Platense s/despido - recurso de queja; Ac. 51.585, 13/10/1992, Ursino, Carlos Severino v. Autolatina Argentina SA s/diferencias salariales [J 14.46619-1]; Ac. 52.557, 27/4/1993, Vizgarra, Flix v. Johnson SAICySEA s/despido [J 14.46619-2]; Ac. 58.068, 13/12/1994, Cabral, Cayetano y otros v. Frigorfico Meatex SA - CEPA SA s/cobro de pesos - recurso de queja [J 14.46619-3]; Ac. 59.451, 5/12/1995, Riquel, Marta B. v. Exp. Gral. Sarmiento SA s/accidente [J 14.46619-4]; Ac. 66.502, 25/3/1997, Paz, Jos A. v. CEPA SA y otro s/accidente de trabajo (1113); Ac. 68.235, 2/9/1997, Armeli, Sergio y otros v. Alberto Valastro y Ca. SA (hoy Giorno SA) s/indemnizaciones recurso de queja; Ac. 78.699, 9/8/2000, Rossi, Sal J. v. Expreso Quilmes SA s/daos y perjuicios. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 23/3/1995, Garca, Toms Ral v. Ser Mig SA s/cobro hipotecario; 31/10/1996, Marisi, Edmundo v. Luparia, Ana Mara s/cobro de honorarios; 5/9/1996, Frano, Luis y otros v. Olivera s/cobro hipotecario. 246 SCBA, Ac. 69.453, 17/2/1998, Ibez, Ramn R. v. El Chivo SA s/cobro de pesos; Ac. 83.335, 13/2/2002, Koslowsky, Fanny v. Empresa de Construcciones y Anexos Rodrguez Drago SRL s/despido - recurso de queja. 247 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 26/11/2002, Buchert, Juan v. Borda, Jos Mara s/cobro ejecutivo. 248 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/2/2000, Federacin Patronal Coop. de Seguros Ltda. v. Pirolo, Claudio s/daos y perjuicios. 249 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 17/7/1998, Indal SCA y otros v. Samuel, Zulema Beatriz y otros s/cobro ejecutivo de alquileres. 250 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 23/12/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Scotto Wis, Enrique s/expropiacin inversa. 251 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 19/8/1999, Rovai, Horacio Javier v. Aragn, Mario Alberto y otra s/ejecucin de honorarios. 252 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 23/12/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Scotto Wis, Enrique s/expropiacin inversa.
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CAPTULO VI - Beneficio de litigar sin gastos Art. 78. Procedencia Los que carecieren de recursos podrn solicitar antes de presentar la demanda o en cualquier estado del proceso, la concesin del beneficio de litigar sin gastos, con arreglo a las disposiciones contenidas en este captulo. 1. ACCESO A LA JUSTICIA La actividad jurisdiccional insume -ello es evidente- grandes inversiones de tiempo, esfuerzo y dinero. A pesar de los esfuerzos de la ciencia procesal para dotar de agilidad a los trmites, stos tienen inexorablemente una duracin que no siempre es la considerada razonable para su desarrollo. A ello se le suma el desgaste emocional -en sus ms diversas formas- de los contendientes durante el tiempo del proceso producido por la angustia y la intranquilidad que genera un conflicto abierto y expuesto ante la estructura pblica judicial. Y, por supuesto, debemos agregar el costo pecuniario del juicio. Como vimos, los juicios son costosos. El captulo V de este ttulo II del Cdigo nos introduce en el tema de los costos del proceso y si bien hemos aludido a los poderes del juez para dar vigencia en cada caso al principio de economa, debemos reconocer que los esfuerzos resultan insuficientes en la mayora de los supuestos. Que el costo del proceso sea uno de los principales obstculos para acceder a la justicia no es novedad. Sin embargo en los ltimos tiempos en los que hemos venido presenciando un angustiante deterioro de la economa, signado por la recesin generalizada, el desempleo creciente, la grave prdida del poder adquisitivo de la moneda, etc., la cuestin merece ser revisada para intentar dar nuevas soluciones. De hecho, los tribunales se van haciendo eco de los cambios que se producen en el seno de la comunidad y adaptan criterios legales a las reales posibilidades de los litigantes, realizando una interpretacin dinmica que permita dar respuesta a los problemas acuciantes de la actualidad.
253
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 19/12/2002, Carta Austral SA v. Romano de Medina, Hayde s/ejecutivo.
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Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 12/10/2000, Zalda, Mara Lelia s/beneficio de litigar sin gastos. SCBA, B.53.887, 10/12/1996, Hotel Abra de la Ventana SA v. Municipalidad de Tornquist. Tercero: `Fiscala de Estado s/demanda contencioso administrativa; B.55.666, 18/2/1997, Cura, Juan C. v. Provincia de Buenos Aires s/demanda contencioso administrativa [J 14.6222-1]; B.50.186B, 12/5/1998, Elemec SA v. DEBA (Eseba) s/demanda contencioso administrativa [J 4.6222-2]. 256 Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 26/2/1998, Insa, Jos Manuel s/beneficio de litigar sin gastos.
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SCBA, Ac. 84.126, 27/11/2002, Tello, Juan A. v. Protelsa 2000 de Antonio Santamara y otros s/dif. sal.. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 19/2/2002, Pannunzio, Ernesto J. v. Fisco de la Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios. 259 SCBA, B.53.840, 19/10/1993, Herederos de Amalia del Carmen Gmez de Valenzuela v. Municipalidad de Gral. Alvarado s/beneficio de litigar sin gastos. Demanda contencioso administrativa.
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 22/2/2000, Pisani, Rosa s/sucesin ab intestato. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 14/12/2000, Mastronardo, Norma Mara v. Santaniello, ngel Alberto y otro s/cobro ejecutivo de alquileres - beneficio de litigar sin gastos. 262 PALACIO, Lino E., Derecho procesal..., cit., t. III, ps. 485 a 486. 263 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 9/3/2000, Reartes, Adriana Vernica v. Virzi, Eugenio Pascual s/simulacin y colacin.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 15/2/2000, Inzerilli, Aurelio v. Consorcio Currumala s/daos y perjuicios. 265 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 18/3/1999, Matteucci, Lorena K. F. s/beneficio de litigar sin gastos. 266 Si en las declaraciones testimoniales, se encontraban presentes el recurrente y su letrado patrocinante, donde fueron repreguntados los deponentes y que, a su vez, ante la vista del art. 81, Cdigo Procesal, guard silencio el quejoso, devienen inatendibles en esta instancia las pretensas tachas de los testigos y observaciones sobre el modo de interrogarlos, al haber desaprovechado las oportunidades procesales que detent al respecto en el instancia de origen (arts. 80, 81, 260, 261, 272, 426, 436, 440, 456 y concs., Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 10/2/1994, Buceri, Mnica s/beneficio de litigar sin gastos. 267 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/7/2000, Rodil Villar, Antonio v. Lawrie, Andrs y otra s/cobro de pesos sumario.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 24/11/1998, Ibez, Ricardo Antonio s/beneficio de litigar sin gastos; 15/11/2001, Pereira, Manuel Carlos Antonio y otra s/beneficio de litigar sin gastos. 269 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 14/9/1999, Elecma SAIC s/beneficio de litigar gastos. 270 El beneficio de litigar sin gastos, requiere explicitar `la mencin de los hechos en que se fundaren... (art. 79, inc. 1, CPC) y no causa estado, pudiendo el interesado ofrecer nuevas pruebas y solicitar una nueva resolucin (art. 82, CPC). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 16/9/1996, Fugazza, Mara Alejandra v. Odus SRL s/cobro ordinario de pesos.
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La resolucin que recaiga en el beneficio de litigar sin gastos es esencialmente mutable al producirse el cambio de las circunstancias que fundaron el otorgamiento del beneficio (doct. art. 82, CPCC). De ah que sea improcedente su revisin si slo se aportan nuevos elementos de juicio o pruebas referidas a los mismos hechos con relacin a los cuales ha recado la resolucin. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 9/3/1999, Agis, Ral A. y otro v. Fisco de la Provincia Buenos Aires s/daos y perjuicios. En contra: Dispone el art. 82, CPCC que la resolucin que acordare o denegare el beneficio de litigar sin gastos causa estado, vale decir, queda revestida nicamente de cosa juzgada formal. Quedan entonces abiertos dos caminos segn se apruebe o deniegue la solicitud. En el primer caso, el interesado podr demostrar que la persona a quien se concedi el beneficio, ya no tiene ms derecho a tal franquicia, por haber mudado de fortuna (art. citado, clusula 3). Ello presupone probar una nueva situacin fctica, ya que se debe acreditar que el beneficiario tiene recursos suficientes, siendo improcedente ofrecer nuevas pruebas si no se alega tal cambio de situacin econmica. En el segundo caso, el peticionario del beneficio no tiene por qu alegar una mudanza de su condicin patrimonial, desde que le basta con ofrecer nueva prueba para acreditar los hechos ya alegados si la denegacin obedeci a falta de prueba. Si, por el contrario, sta obedeci a que qued acreditada la existencia de recursos, el peticionante deber alegar nuevos hechos (clusula segunda). Ello es as sin perjuicio de que, por efecto de la condena en costas dictada en contra del perdidoso del primer beneficio, no pueda el mismo promover uno nuevo sin abonar las costas del primero (art. 69, CPCC). Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 20/2/1990, Piccirilli, Mara de los ngeles v. Empresa San Jos SRL y otro s/beneficio de litigar sin gastos. 272 Si bien en principio la norma del art. 79, CPCC, determina la oportunidad en que debe ofrecerse la prueba, debe tenerse presente tambin la norma del art. 82, que permite aun dictada la resolucin denegatoria, arrimar nueva prueba al proceso y obtener nuevo pronunciamiento. As la naturaleza de este proceso, permite apartarse de los principios generales en materia procesal, y aceptar el ofrecimiento y produccin de pruebas aportadas por el actor, aun cuando no sea la etapa legalmente prevista. Cm. Civ. y Com. Dolores, 15/2/1996, Unales de Vernetti v. Vernetti de Cherrutti s/beneficio de litigar sin gastos. 273 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 7/8/1997, Abraham, Oscar Alberto v. Domato, Ricardo Alberto y otro s/ejecucin - beneficio de litigar sin gastos.
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SCBA, Ac. 84.210, 28/8/2002, Crozzoli, Mirta M. v. Alexandre, Alfredo A. y otro s/escrituracin y medida cautelar urgente - recurso de queja; Ac. 85.227, 26/2/2003, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. rdenes, Roberto s/apremio. 275 Es inexacto sostener que el art. 83, CPC dispone que cuando el beneficio es solicitado en la demanda, determina una suspensin automtica del proceso: por el contrario lo que el Cdigo exige es que la suspensin sea peticionada expresamente. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 18/5/1995, Z., D. J. v. M. R. s/accin de reclamacin de estado. Beneficio de litigar sin gastos. Resulta improcedente el rechazo in limine del beneficio de litigar sin gastos, pues debe darse el peticionante la oportunidad de probar sus dichos. En consecuencia, habindose solicitado el beneficio juntamente con la demanda, corresponde suspender el procedimiento principal, hasta tanto se sustancie el beneficio (art. 83 in fine, CPCC). Cm. Civ. y Com. Dolores, 25/4/1991, Rivero, Jorge v. Empresa de peaje Covisur s/daos y perjuicios. 276 Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 14/11/1996, DAnnunzio, Mara Luisa y otro v. Buduba, Ernesto y otro s/daos y perjuicios. 277 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 7/4/1992, Otegui, Jorge J. v. Fernndez, Jos s/cobro de australes; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 3/3/1998, Rebollini, Cesareo v. Alto Camet SRL y otros s/usucapin.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 5/7/2001, Suriani, Jorge Luis v. Cesini, Sergio O. y otra s/cobro hipotecario. 279 El rgimen en materia de costas regulado por el Cdigo Procesal Civil y Comercial prev expresamente en su art. 84 que quien obtuviere el beneficio estar exento del pago de las costas o gastos judiciales hasta que mejore de fortuna, pero si venciere en el pleito, deber pagar las causadas en su defensa hasta la concurrencia mxima de la tercera parte de los valores que reciba, pudiendo entonces los profesionales exigir el pago de sus honorarios a la parte condenada en costas, y a su cliente, en el caso y con la limitacin sealada en ese artculo. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 5/4/2001, Cesaro, Adrin v. Lpez, Daniel s/daos y perjuicios. 280 SCBA, Ac. 71.561, 18/7/2001, Florit de Etcheverry, Paula s/incidente de impugnacin de beneficio de litigar sin gastos. 281 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 9/3/2000, Di Stfano, Haroldo v. Saldivia, Claudia Carolina s/incidente de cese de beneficio de litigar sin gastos. 282 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 11/6/1992, Ortiz, Ernesto M. s/sucesin ab intestato.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 17/7/2002, Aguilar, Juan Rubi s/beneficio.
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SCBA, Ac. 67.993, 14/10/1997, Guzmn Mart, Armando y otra v. Efron, Jos V. y otra s/daos y perjuicios; Ac. 73.790, 30/3/1999, Terlizzi, Nicols v. Romero, Claudio y otros s/tercera de dominio - recurso de queja; Ac. 83.129, 28/11/2001, Borrazas, Ricardo Juan v. Provincia de Buenos Aires s/redargucin de falsedad - recurso de queja. 285 Rectius est: quede.
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286
FENOCHIETTO, Carlos, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin. Comentado, anotado y concordado con los cdigos procesales, Astrea, Buenos Aires, 1999, ps. 124 a 125. 287 ARAZI, Roland - ROJAS, Jorge, Cdigo Procesal..., cit., t. I, ps. 342 a 343. 288 La tipificacin que pretende darle la actora a sus pretensiones contenidas en el escrito de demanda -acumulacin subsidiaria- slo puede admitirse en el caso de acumulacin objetiva de pretensiones, mas no en la subjetiva, por lo que encontrndonos en el caso ante una acumulacin originaria subjetiva -entre ms de un actor y contra un demandado-, a travs de la que se pretende sustanciar en un proceso nico pretensiones contradictorias y excluyentes, la intentada acumulacin deviene antojadiza y hacer lugar a ella sera el resultado de la aplicacin forzada del instituto tratado (Arts. 87 y 88, CPCB). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 21/5/1996, Farias de Celaya, Mara Anglica v. Celaya, Juan Carlos s/rendicin de cuentas.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 19/9/1991, Balia, Gerardo v. Trillo, Hugo y otra s/desalojo daos y perjuicios. 290 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 18/2/1997, Kolonskiy, Lidia v. Asociacin de Trabajadores de la Sanidad Argentina s/daos y perjuicios. 291 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 12/12/1997, Caminiti, Mara Amelia v. Fedele, Oscar Francisco s/desalojo. 292 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/3/1989, Abrego, Osvaldo v. Clement, Vctor y otro s/daos y perjuicios; Cm. Civ. y Com. 1, sala 1, 5/6/2001, Peret, Carlos v. Marsili Romano s/daos y perjuicios.
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Art. 88. Litisconsorcio facultativo Podrn varias partes demandar o ser demandadas en un mismo proceso cuando las acciones sean conexas por el ttulo, o por el objeto, o por ambos elementos a la vez. 1. PLURALIDAD SUBJETIVA A diferencia de lo que ocurra en el supuesto del art. 87 donde lo plural de las pretensiones recaa sobre los elementos objetivos (objeto y causa) habiendo identidad de sujetos (un solo sujeto como actor, titular de varias pretensiones contra un solo sujeto como demandado), aqu se da el fenmeno inverso. El objeto y la causa (ttulo segn la ley) son elementos comunes (conexos dice la norma) mientras que los mltiples son los sujetos involucrados, originndose la figura del litisconsorcio. En estos casos, se ha dicho que para que sea admisible la acumulacin subjetiva propia o litisconsorcio facultativo, simple o voluntario, se requiere que las pretensiones ejercidas nazcan de ttulo, causa o hechos iguales o de estrecha vinculacin entre s, que tengan una misma causa petendi, que pertenezcan al mismo fuero y que puedan tramitarse por el mismo procedimiento293. Las referidas pluralidades de sujetos procesales darn lugar a los diferentes tipos de litisconsorcio: ser activo si la parte actora se integra por varios sujetos, ser pasivo si ocurre lo propio con la parte demandada o finalmente ser mixto si tanto actora como demandada renen cada una de ellas ms de una persona litigando. 2. TIPOS DE LITISCONSORCIO Dentro del fenmeno de los litisconsorcios facultativos o voluntarios puede darse una serie de situaciones dismiles, segn sea el momento en que se conforme o la naturaleza de la intervencin de los sujetos. Cuando en un pleito el litisconsorcio se conforma en un primer momento, esto es, la reunin es previa a la presentacin de la demanda, de la contestacin o de ambas, se habla de litisconsorcios originarios o iniciales mientras que si ya comenzado el juicio dentro de las partes respectivas se producen incorporaciones de sujetos que hasta ese momento eran extraos al proceso, el litisconsorcio ser sucesivo. Es en este ltimo supuesto donde se produce la denominada intervencin de terceros pues quien en principio era ajeno al juicio (tercero) se incorpora al mismo, pudiendo perder aquella calidad primigenia de extrao para transformarse en parte. El arribo de ese tercero al proceso iniciado podr darse en forma voluntaria (regulada por el art. 90) o bien por convocatoria de alguno de los sujetos que ya se encuentran litigando. Se llama aqu intervencin obligada o coactiva (art. 94). La llegada o intervencin voluntaria de un tercero al proceso puede tener diferentes efectos de acuerdo con la pretensin que se traiga al mismo. Si la pretensin de este tercero resulta incompatible respecto de las de los litigantes originarios (por ejemplo, el caso de dos personas que reclamen contra un tercero la propiedad del mismo bien para s), se dar la figura de la intervencin principal o excluyente 294 que determinar -de probarse los extremos por l esgrimidos- el desplazamiento de la parte original y el xito respecto de su pretensin. Esta pretensin incompatible tambin podra haber sido esgrimida en otro juicio, frente a lo cual habra de producirse el efecto mencionado pero a travs de la figura de la acumulacin de procesos (art. 188).
293
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 18/3/1993, Rodrguez, Jos Mara s/sucesin v. Barrera Reyes, Rubn y otros s/desalojo. 294 Si bien nuestra ley de forma no admite la intervencin principal y excluyente, regulando a travs del art. 91 la llamada adhesiva, es cierto que una vez formulada la pretensin del tercero, admitido ste como parte y recada la sentencia del caso, no cabe ya restar al mismo los atributos que corresponden a esa reconocida condicin entre los que se cuenta el de deducir los recursos respectivos, cuando la sentencia afecta un inters que le es propio. Al disponer el art. 96 que `en todos los supuestos la sentencia dictada despus de la intervencin del tercero lo afectar como a los litigantes principales, aparece innegable, ms all de los avatares procesales dados por las posturas que en definitiva asuman estos ltimos, que su derecho de apelacin debe permanecer inclume. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 17/9/2002, Vanina, Ral Antonio v. Consejo Profesional de Agrimensores s/apremio.
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El reclamar de cada uno de los demandados el desahucio de partes independientes de un mismo inmueble, configura un litisconsorcio facultativo pasivo por va de la conexidad que emana del ttulo (art. 88, Cdigo Procesal) siendo viable dictar un pronunciamiento que deje finiquitada la accin dirigida contra la litisconsorte que se allan a la demanda y entreg las llaves de la parte correspondiente de la finca, sin perjuicio de la continuidad de la causa con relacin a las restantes. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 1/10/1992, Videla de Martnez, G. R. s/sucesin v. Martnez, Carlos M. y otro s/desalojo.
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296
Cm. Civ. y Com., sala 2, 8/2/1989, Francolino, Pascual y otro v. Astorga Barrios, Santiago y otros s/usucapin. 297 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/4/1999, Caja de Previsin Social para Profesionales de la Ingeniera v. Montolivo, Diego y otro s/daos y perjuicios. 298 Rectius est: cita. 299 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 5/3/1998, Castillo, Dolores Mabel y otro v. Banco Cooperativo de La Plata s/accin de nulidad.
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300 301
SCBA, Ac. 71.139, 21/3/2001. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 25/2/1992, Carusotti, Carlos Alberto v. Said, Jos s/consignacin de alquileres. 302 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 31/5/1994, Club 25 de Mayo Pergamino v. Di Mateo, Carlos y otros s/rendicin de cuentas. 303 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 7/11/1995, Mazza, Jorge Alberto v. Di Cesare, Daniel Osvaldo y otro s/resolucin de contrato - pago - daos.
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Cuando se persigue la declaracin de falsedad de un instrumento pblico, debe dirigirse la accin contra todos los intervinientes en el mismo, inclusive el escribano otorgante, por tratarse de una hiptesis de consorcio necesario. El incumplimiento de esa exigencia, que incluso debe ser dispuesta de oficio por el juez (art. 89, CPCC), acarrea la nulidad de las actuaciones. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 6/3/1997, Llovet, Graciela v. Gubia, Jos s/nulidad. 305 En el trmite de desafectacin de un inmueble como bien de familia, por el pedido de un acreedor sobre la base de una deuda pretendidamente anterior, todos los beneficiarios que actualmente se encuentran en uso y goce de la propiedad son directos interesados y dado que una eventual resolucin contraria afectara al conjunto de ellos (pinsese en una orden de desalojo frente a una eventual subasta judicial) debe considerarse a la intervencin de estos sujetos bajo las reglas del litisconsorcio necesario (art. 89, CPC). SCBA, Ac. 66.663, 23/12/2002, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Dvila, Ceferino Elmar s/ejecucin. 306 El art. 322, CPCC, al regular la accin meramente declarativa, es la va idnea para lograr la revisin de la cosa juzgada, cuando las estructuras procesales han sido corrompidas a travs del dolo o del fraude. Dada la inestabilidad que ofrece una situacin jurdica de tal naturaleza, torna imprescindible que la litis se trabe con todos los protagonistas del vicio que corrompe la cosa juzgada. Y he aqu, que se configure un litisconsorcio necesario (art. 89, CPCC), el cual debe observarse imperativamente, ya que no puede dictarse una sentencia fragmentaria con relacin a alguno de los protagonistas. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/10/1989, Ibarra, Segundo v. Morawski, Len s/nulidad de proceso civil. 307 Resultan tambin de la esencia del proceso de estado de familia la necesaria intervencin del Ministerio Pblico Fiscal (art. 78, inc. 2, ley 5827) en tanto se encuentra afectado el inters social, y la existencia de litisconsorcio pasivo necesario en los casos en que la sentencia no puede pronunciarse tilmente sino frente a varias partes (art. 89, CPCC). SCBA, Ac. 56.535, 16/3/1999, E., M. v. M., H. s/reconocimiento de filiacin.
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Tratndose de la intervencin voluntaria, el tercero puede presentarse en el juicio pendiente, cualquiera fuere la etapa o la instancia en que se encontrara (doc. y arg. art. 90, CPC). Consecuentemente, puede hacerlo aun cuando se hubiera dictado sentencia de primera instancia, si sta se encuentra apelada pues el procedimiento no retrograda. Pero, claro est, no puede introducir su pretensin resarcitoria durante el proceso de apelacin de la sentencia definitiva. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 14/2/1995, Candia, Victoriana v. Benseny, Royo A. s/daos y perjuicios. 309 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 2/7/1997, Scagliarini, Nicols v. Municipalidad de Quilmes s/amparo. 310 Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 6/3/1997, Banco de Coronel Dorrego y Trenque Lauquen v. Melana, Alberto Luis s/cobro ejecutivo.
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Un litisconsorcio facultativo promovido por un tercero de intervencin voluntaria y aceptado por el actor, debe ser admitido como litisconsorte de la parte principal con sus mismas facultades procesales (arts. 88, 90, inc. 2, 91, prr. 2, CPCC). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 12/3/1992, Fizman, Jorge Boris v. Ocner, Benjamn Alberto y otro s/ejecutivo.
120
312
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 5/4/1990, Miralles, Ramn v. Rojas de Burgos, Graciela y otro s/daos y perjuicios. De acuerdo al art. 93, Cdigo Procesal, en ningn caso la intervencin del tercero podr retrogradar el juicio. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 7/6/1994, Piechocki, Telesforo v. Canale, Rafael Julio s/rendicin de cuentas. Incidente ejecucin de sentencia. 313 Rectius est: consideraren.
121
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 15/4/1993, Gal, Jorge Alberto v. Risso, Carlos Horacio y/o eventuales poseedores s/reivindicacin. 315 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 5/8/1999, Convest SACIFI v. Crditos Luro SA Ca. Financiera s/daos y perjuicios. 316 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 13/12/2001, Cafasso, Jorge Carlos s/regulacin de honorarios; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 19/11/2002, Moran, Ramn Jos v. Consorcio de Copropietarios Edificio San Marcos Avda. Coln 1712 s/daos y perjuicios. Efecto devolutivo - art. 250, CPC. Como el establecimiento asistencial se vale de la actividad de los mdicos para el cumplimiento integral de su obligacin, habr de responder por la culpa en que incurran sus sustitutos, auxiliares o copartcipes, en razn de la irrelevancia de tal sustitucin, ya que al acreedor no le interesa que el cumplimiento sea efectivizado por el propio deudor o por un tercero del cual ste se valga para sus fines; y de la equivalencia de comportamientos del obligado y de sus sustitutos o asociados, se determina que el hecho de cualquiera de ellos se considere como si proviniese del propio deudor. Cabe asimismo destacar que, diversamente de lo que ocurre en la esfera extracontractual, como el fundamento de esta responsabilidad radica en la estructura y efectos de la relacin jurdica obligacional, para que el deudor sea civilmente responsable por el hecho del auxiliar, no es necesario que exista una relacin de dependencia o subordinacin; y no empece a ello la circunstancia de que los profesionales intervinientes no hayan sido demandados, desde que no existe en el caso litisconsorcio necesario (art. 89, CPCC) y nada hubiera impedido que la clnica demandada, si lo consideraba adecuado a sus intereses, los citara al proceso por va del art. 94, CPCC. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 5/4/2001, Violas, Walter Jorge y otro v. Clnica Privada del Nio y La Familia SRL s/daos y perjuicios. 317 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 15/2/2000, Ca. de mnibus Pampa SA de Transporte v. Fisco de la Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios.
122
Tanto el art. 89 como el art. 95, Cdigo Procesal, disponen que la citacin de un tercero suspender el procedimiento hasta su comparecencia o hasta el vencimiento del plazo que se le hubiere sealado para comparecer. La suspensin tiene por finalidad evitar el avance del proceso para que el citado no pueda ser obligado a aceptar el mismo en un estado que le provoque un injusto menoscabo en su derecho de defensa. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/10/1997, Lucas, Carlos A. v. Darvich, Mario Anbal s/daos y perjuicios. 319 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 17/3/1993, Lpez Ruf, A. v. Banco del Iguaz y otros s/daos y perjuicios. 320 Quien fue citado al proceso y tuvo ocasin de contradecir, invocar derechos y probarlos, ha dejado de ser ajeno al juicio y de ah que sea una consecuencia la posibilidad de su condena y ejecucin habilitada por la previsin contenida en el art. 96, Cdigo Procesal. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 21/12/2001, Humeniuk, Miguel v. Cono Sur s/daos y perjuicios.
123
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 13/2/1997, Balbn de Ferrer, La Elena y otros v. Juan Pablo y otro SA s/daos y perjuicios. 322 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 11/2/1999, Iturbe, Roberto Santiago v. Galimberti, Fernando Rafael s/daos y perjuicios. 323 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 7/3/2000, Orue, Silvia Graciela v. Morassut, Damin y otros s/daos y perjuicios; 21/9/2000, Rotelo, Hugo Alberto v. Crculo Mdico Berazategui s/cumplimiento de contrato.
124
MORELLO, Augusto M. - SOSA, Gualberto L. - BERIZONCE, Roberto, Cdigos Procesales..., cit., t. II B, p. 424. 325 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 20/8/2002, Mata, N. v. Dvila, H. A. s/tercera de dominio. 326 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 16/12/1993, Signorello, Domingo v. Banco Popular Arg. SA s/tercera de dominio. 327 ARAZI, Roland - ROJAS, Jorge, Cdigo Procesal..., cit., t. I, p. 392. 328 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 4/12/1997, Berenguer, Susana Elena v. Litrenta, Miguel ngel y Mdici, Nstor Vicente s/tercera de mejor derecho; 19/3/2002; Frazzica de Zunino, Mara v. Mara, Jorge Pedro y otros s/cobro de alquileres.
125
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 6/3/2001, Maccarini, Alicia Raquel v. Salvarreyes, Carlos Alberto s/ejecucin de sentencia. 330 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 17/11/1998, Massa, Silvia v. Diotto, Roberto s/alimentos. 331 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 25/9/1996, Gonzlez v. Valdez s/ejecutivo (B.84.626) reconstruccin; 30/9/1997, Alonso de Brisba, Eulalia Irene s/tercera de mejor derecho; Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 8/6/1999, Fernndez, Mara T. s/tercera de dominio (en autos `Magnano, Mara I. v. Albarracn, Toms s/escrituracin).
126
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 23/3/1993, Rodil Lpez, Jaime v. Canellas de Nicastri s/tercera de dominio. 333 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 15/4/1997, Aiello, Miguel v. Grfica SA y otro s/tercera. 334 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 15/10/1992, Rochetti, Osvaldo ngel s/tercera de dominio. 335 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 17/9/1992, Bidini, Sara B. v. Uria, Ral M. y Uria, Miguel s/`Uria, Miguel y Uria, Ral s/incidente tercera de dominio en autos: Bidini, Sara v. Uria, Ral s/ejecutivo. 336 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 26/12/2000, Delmnico, Juan Carlos v. Pergamino Cosechadoras S. A. y otro s/tercera de dominio; SCBA, Ac. 48.594, 27/4/1993, Gerala, Mario Ernesto v. Casa Niccolini SCA y otro s/tercera de dominio. 337 Si bien la fianza contemplada en el art. 98, CPC, tiene en comn con la prevista en el art. 199 del mismo Cdigo, su funcin de garanta por los eventuales daos que pudieran causarse al afectado, difieren en cuanto la primera se refiere a la admisibilidad formal de la tercera, mientras que la segunda funciona como condicin de ejecutoriedad de la medida cautelar. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 29/9/1992, Castae, Jorge v. Guarise, Cristina s/tercera de dominio. 338 Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 18/5/1995, Albornoz de Zelarayan, Blanca s/tercera de mejor derecho en autos: `Consorcio Copropietarios barrio Gral. Paz v. Banco Hipotecario Nacional s/cobro de expensas.
127
Rectius est: irrogaren. La suspensin prevista en el art. 99, CPC cuyo objeto es evitar la prosecucin de las actuaciones en cuanto puede implicar perjuicio a los eventuales derechos del tercero, no obsta a la traba de las medidas cautelares que el acreedor pueda reclamar en proteccin de su acreencia. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 8/6/1999, Grisola, Cayetano v. Tagtachian, Narciso s/ejecucin de sentencia.
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Cm. Civ. y Com. Pergamino, 13/10/1994, Bassi, Jos Alfredo v. Amaru, Alfredo Daniel s/cobro ejecutivo de dlares. 342 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 24/4/2001, Olivero, Julio Damin v. Fervet Opus SA y otros s/tercera de mejor derecho. 343 Rectius est: partes. 344 Toda pretensin de tercera debe interponerse frente a las partes del proceso principal (art. 101, Cdigo Procesal), quienes de tal manera vienen a asumir, respecto del tercerista la posicin de demandados. Ello se explica porque al primero se le niega el derecho de hacerse pago con los bienes embargados, o de hacer efectivo su crdito con preferencia al del tercerista; al segundo se le niega la propiedad de los bienes, o se le atribuye una deuda de pago preferente. Cm. Civ. y Com. Azul, 11/2/1994, Simons, Amrico v. Balil, Osvaldo s/tercera de dominio; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 16/7/1998, Fortunato, S. v. Divisa SA s/tercera de dominio. 345 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 28/2/1994, Arballo, E. y otra v. Vecino, R. y otro s/ejecucin de sentencia.
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Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 12/2/1998, Vega, Sergio Jos v. Mari, Walter Ernani y otros s/tercera de dominio. 347 Rectius est: tercerista.
130
Es suficiente para decretar la posesin de los bienes muebles introducidos en un comercio (en la forma prevista por el art. 104, CPC) el instrumento justificativo de la habilitacin municipal para funcionar como tal. Por consiguiente resulta procedente el levantamiento del embargo sin tercera y goza de la presuncin del art. 2412, CCiv. frente a quien es poseedor de los bienes embargados. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, Rodrguez Carer, Sebastin v. Domenech, Alejandro A. s/ejecucin; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 19/4/2001, Construcciones del Sur SA v. Darmandrail, Julio s/ejecucin. 349 Si el tercero que solicita el levantamiento de embargo sin tercera acompaa una escritura pblica de la cual resulta que es propietario de los bienes embargados con anterioridad a la traba de la medida cautelar, corresponde hacer lugar al levantamiento sin que obste a ello el hecho de que la actora ataque la venta como simulada o fraudulenta, ya que podr hacer valer otras acciones. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 20/5/1993, Echaniz, Bernardo v. Barbeito, Adolfo s/escrituracin; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 24/3/1998, Gonzlez, Horacio G. v. Blanco, Hugo R. ROA SA s/cobro de pesos cumplimiento de contrato prohibicin de innovar embargo preventivo. 350 El levantamiento de embargo sin tercera es un procedimiento excepcional que corresponde admitir cuando se pueda demostrar en forma rpida y fehaciente el dominio y la posesin actual de los bienes embargados, de manera que no pueda quedar duda sobre el derecho del peticionario. Caso contrario queda expedita la va prevista por el art. 97, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 23/6/1998, Favacard SA v. Piris, Nstor R. s/ejecucin; 8/11/2001, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Nofal, Alejandro G. y otro s/ejecucin. 351 Deviene inapelable el rechazo de levantamiento de embargo sin tercera, en los trminos del art. 104, Cdigo Procesal, pudindose slo deducir la accin de tercera (art. 104 citado). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 20/2/2001, Pilman SA v. Block, Diego Enrique s/cobro ejecutivo. Inc. art. 250, CPCC. 352 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 16/12/1999, Risso de Salafia, Irma Mercedes v. Mercuri, ngela Mara y otros s/tercera de dominio.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 22/6/2000, Spano, Roberto v. Peralta, Laura F. s/ejecutivo. MORELLO, Augusto M. - SOSA, Gualberto L. - BERIZONCE, Roberto, Cdigos Procesales..., cit., t. II-B, ps. 490 a 491.
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MORELLO, Augusto M. - SOSA, Gualberto L. - BERIZONCE, Roberto, Cdigos Procesales..., cit., t. II-B, p. 491. 356 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 19/5/1987, Cooperativa Ltda. Elctrica Colonia Ser v. Riggi, Miguel y otra s/desalojo.
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134
MORELLO, Augusto M. - SOSA, Gualberto L. - BERIZONCE, Roberto, Cdigos Procesales..., cit., t. II-B, p. 492; PALACIO, Lino E., Derecho procesal..., cit., t. III, p. 257.
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358
No existe desde el punto de vista de la compraventa la posibilidad de efectuar una accin directa contra un tercero, para que ste pague, lo que el obligado no pag, salvo la va indirecta, por accin subrogatoria u oblicua que prescriben los arts. 111, CPCC, y 1196, CCiv. Ello as como forma de postular un debate amplio con todas las partes intervinientes en dichos contratos, para garantizar el ejercicio del derecho de defensa en cada uno de ellos, con relacin aun a la supuesta ilicitud (arts. 954, 955, 961, 1045, 1046 y concs., CCiv.) y de oponer las defensas que corresponden en su caso, con relacin a sus cocontratantes. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 2, 3/4/2001, Longarini, Ricardo A. y Gallego, Gustavo v. Manso, Marcelo V. y Torres, Modesto O. s/cobro de pesos. 359 Todo proceso contradictorio comprende, en principio, nicamente a quienes intervienen en l como partes actora o demandada. Slo debe admitirse la intervencin de terceros en circunstancias excepcionales. Para que se admita la intervencin de terceros en el proceso es decisivo que la sentencia a dictarse pueda producir efectos de cosa juzgada a su respecto, o bien obviamente que ste revestido de legitimacin en la situacin jurdica sustancial que vincula a las partes, ya que si no se configuran esos presupuestos deviene improcedente su intervencin. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 22/12/1994, Consorcio Edificio Mirador Del Mar v. Mataboni, Cristina s/ejecucin. 360 PALACIO, Lino E., Derecho procesal..., cit., t. III, ps. 339 y 347. 361 Para ejercitar la accin subrogatoria o indirecta es necesario que concurran, al menos, dos presupuestos: la calidad de acreedor del accionante, y la incolumnidad o acrecentamiento del patrimonio del deudor (art. 111, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 23/6/1992, Aramburu, Lucas s/sucesin.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 1, 27/4/2000, Mutual Ferroviaria de la Fraternidad Secc. San Martn v. Rubio, Florencio y otro s/ejecutivo. 363 Rectius est: prescripta.
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138
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 31/3/1992, Mikolaszek, Eduardo v. Pawluzuk Jan, Janusz, Jerzy y Wiktor s/reconocimiento y liquidacin de sociedad hecho - rendicin de cuentas - daos y perjuicios.
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140
366 367
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 21/9/2000, D. S., G. v. G., J. s/alimentos litis expensas - art. 250 . SCBA, Ac. 52.196, 26/7/1994, Belagarde, Adolfo Guillermo v. Gentili, Emilio y otros s/daos y perjuicios. 368 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 22/6/1993, Rodrguez, Hugo v. Manchia, Nicols s/interdicto de recobrar la posesin. 369 SCBA, Ac. 40.207, 2/5/1989, Albornoz, ngel Alcides y otra v. Comercio, Rogelio Hctor y otros s/daos y perjuicios. 370 Es la parte interesada quien guiada por el asesoramiento de su letrado patrocinante, tiene la carga de impulsar el proceso y firmar todos los escritos que se presenten al mismo como condicin esencial de su eficacia procesal y so pena de ser devueltos si no se suscriben dentro de las 24 horas de exigido ello -art. 34, inc. 5, y 57, CPCC-. Es un deber de actividad de la misma. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 16/10/1997, Sosa, Mara Cristal v. Etchochoury, Jorge Gustavo s/daos y perjuicios.
141
Del escrito de interposicin del recurso extraordinario de nulidad resulta que no se ha dado cumplimiento a lo dispuesto por el art. 118, inc. 3, CPCC desde que dicha pieza procesal no ha sido suscripta por su presentante, resultando insuficiente la firma estampada por el letrado patrocinante. SCBA, Ac. 81.512, 13/6/2001, Banco Comercial de Tres Arroyos SA v. Sanguinetti, Amelia L. y otro s/cobro ejecutivo; SCBA, Ac. 84.779, 15/5/2002, Daz, Wilfrida v. Schonbrod, G. y otro s/daos y perjuicios - recurso de queja. 372 La firma de las partes constituye un elemento sine qua non para la existencia del acto, y en tal sentido los escritos judiciales deben contener, si (como en el caso) se litiga por derecho propio, la firma del peticionario y del letrado patrocinante, mientras que si interviene un mandatario basta la firma del letrado apoderado. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 15/8/1996, Rostan, Susana Adela v. Dialley, Vctor Oreste y otros s/daos y perjuicios. 373 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 9/3/2000, Soto, Pedro s/quiebra. 374 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 2/5/2001, Vzquez, Vctor ngel s/pedido de pequea y propia quiebra. 375 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/6/2001, Kibich, Carlos v. Mathieu, Hernn s/corbo ejecutivo. 376 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata,, sala 2, 8/10/1998, Turner, Sebastin Eduardo y otro v. De Castro, Rodrigo M. y otro s/indemnizacin por daos y perjuicios. La falta de firma del escrito de expresin de agravios no es subsanable una vez vencido el plazo que para formularlos concede el art. 254. Se trata de un plazo perentorio y el incumplimiento de la carga procesal de fundamentar la impugnacin acarrea inexorablemente la desercin del recurso segn lo establece expresamente el art. 260 . SCBA, Ac. 42.046, 3/7/1990, Alvarado, Mara v. Saral SRL y otro s/escrituracin. 377 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/6/1996, Martini, Luis Osvaldo s/sucesin. 378 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 9/10/1990, Dign de Manresa, A. y otro v. Cardozo, Leonor s/accin de peticin de herencia.
142
Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 13/2/1990, Arano, Horacio v. Laterza, Carlos y otro s/ejecutivo. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 4/4/1995, A. de R., M. v. C., H. F. s/rgimen de visitas. 381 Rectius est: deben.
143
Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 3/2/1994, Tenaglia, Juan Patricio v. White, Jos Luis y otros s/daos y perjuicios. 383 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 16/3/1999, Durso, Humberto v. Ferraro, Sebastin s/desalojo por tenencia precaria e incumplimiento contractual. 384 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 16/8/1988, Interfinanzas SA v. Estancias Derpa SAAIC y otro s/cobro ejecutivo. 385 SCBA, Ac. 41.446, 17/10/1990, Azar de Esayan, Salma v. Almeyra, Rubn O. y otro s/daos y perjuicios; Ac. 45.384, 20/8/1991, Buczacka, Walter Ricardo v. Gmez, Hctor A. y otro s/daos y perjuicios. 386 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 15/10/1998, Gmez, Silvia v. Videla, Waldemar s/cobro ejecutivo.
144
387
SCBA, Ac. 76.262, 7/12/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Senz Valiente, Benjamn Benito s/expropiacin. 388 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 17/6/1999, Florio, Mario Gabriel v. Obregn, Zunilda Mabel s/fijacin y consignacin de cuota alimentaria. 389 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 18/6/1996, Hernndez Bustamante, Eduardo Manuel v. Huesca Prez, Gustavo D. y O. s/ejecutivo; Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 5/7/1996, Duarte Mereles, Selva v. El Sol SA s/daos y perjuicios. El trmino `da siguiente a que se refiere el art. 120, CPC, no puede ser otro que el que corresponda computando los plazos conforme al sistema del art. 156, CPC, o sea desde que qued notificado por nota de la providencia dictada a raz del escrito del que no se acompaaron copias, sealando dicha omisin y fijando 24 horas para subsanarla. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 10/3/1987, Casa Radar SACI v. Palferro, Daniel Jos s/ejecucin; 5/5/1994, Capricornio SA v. Sulfrio Transportes Rodoviarios SA s/cobro de pesos - daos y perjuicios [J 14.22567-1]; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 5/9/1995 Lloret, Andrs s/sucesin [J 14.22567-2]; 5/2/2002, Minni, Norma B. v. Navas, Jorge E. s/ejecucin - efecto devolutivo. El art. 120, Cdigo Procesal, es claro en cuanto a que es innecesaria la intimacin previa para subsanar dentro del da siguiente la omisin de acompaar copias, y que la presentacin que se efecta al efecto -para no resultar extempornea- debe tener lugar a ms tardar al da siguiente en que qued notificada por ministerio de ley la providencia que orden el cumplimiento de dicha carga. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 26/12/1996, Cuevas, Norma v. Clnica San Ramn s/daos. 390 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 24/5/2001, Frontani, Julio s/cancelacin de ttulos. 391 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/4/2001, Reigenborn, Luis Aurelio v. Puertas, Carlos Alberto s/resolucin de contrato - daos y perjuicios.
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Si bien el art. 121, CPC, autoriza al juez -a pedido de parte- a disponer la exencin al acompaamiento de copias cuya reproduccin fuese dificultosa, lo cierto es que lo es a condicin de que se arbitren las medidas necesarias para obviar a las partes los inconvenientes derivados de la falta de copias. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 20/6/1996, Signorello, Domingo v. Haick, Hugo s/escrituracin.
146
SCBA, B.55.486, 26/5/1998, Scipioni, Augusto v. Provincia de Buenos Aires (IPS) s/demanda contencioso administrativa.
147
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 16/11/1995, Ros, Santiago v. Buscaglia, Nstor y otro s/daos y perjuicios. 395 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 11/8/1989, Fernndez, Elsa v. N. N. s/posesin veinteaal. 396 La demanda presentada dentro del plazo de `gracia establecido por el art. 124, CPCC constituye un acto eficaz para interrumpir la prescripcin de la accin de que se trate. SCBA, L.43.161, 14/11/1989, Thomas, Hctor Alfredo v. Frigorfico Minguilln SACIFI s/reajuste de haberes.
148
SCBA, Ac. 78.015, 1/11/2000 Banco Comercial del Tandil SA v. Esquerdo y Figueroa, Elena A. y otros s/ejecucin hipotecaria - recurso de queja; Ac. 79.772, 13/12/2000, Gaspar, Mirta v. Trimboli, Rosario s/accin de simulacin [J 14.74959-1]. 398 SCBA, Ac. 78.015, 1/11/2000, Banco Comercial del Tandil SA v. Esquerdo y Figueroa, Elena A. y otros s/ejecucin hipotecaria - recurso de queja; Ac. 79.772, 13/12/2000, Gaspar, Mirta v. Trimboli, Rosario s/accin de simulacin [J 14.74959-1]. 399 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 24/10/1996, Banco Caja de Ahorro SA s/incidente de impugnacin de inf. individual. 400 SCBA, Ac. 35.064, 22/10/1985, Sociedad Mixta Siderrgica Argentina v. Oggero Hnos. y otro s/daos y perjuicios; Ac. 37.524, 18/8/1987, Turdo, Carmelo R. y otros v. Lezcano, Ricardo I. y otros s/desalojo por intruso [J 14.5103-1]; Ac. 49.451, 14/3/1995, Incurato, Fernando v. Volkart, Ida Rosmarie s/daos y perjuicios [J 14.5103-2]. 401 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 18/8/1992, Olivero, Jorge E. y otro v. Ramos, Luis D. y otros s/daos y perjuicios.
149
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Cm. Civ. y Com. Pergamino, 29/9/1995, Tabellone, Alberto A. v. Carnevale, Jos D. s/cobro ejecutivo. Si la parte fue citada a una audiencia es obvio que debe concurrir al juzgado de radicacin del juicio y no adonde se le ocurra, porque all es donde se realizan esos actos, salvo situaciones especiales que sern indicadas en el caso; y si as no procedi, su torpeza no puede transferirse negativamente en desmedro del contralitigante (arts. 34, inc. 1, y 125, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 10/5/1994, Introini, Nstor Luis v. Ortero, Ral Oscar s/cobro ejecutivo.
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Rectius est: o.
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405 406
Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 30/5/1989, Olano, Francisco s/sucesin ab intestato. Cm. Civ. y Com. Quilmes, 16/9/1998, Meiorin, Sergio v. Servente, Mauricio s/homologacin de convenio incidente de ejecucin de sentencia (recurso de queja). 407 SCBA, Ac. 46.992, 15/3/1994, Mograbi, Rebeca v. Papajorge, Nicols y otros s/escrituracin - daos y perjuicios.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 16/3/1993, Salvatoris, Ana v. Almagro, Guillermo E. s/repeticin de pago. 409 Rectius est: su.
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El ordenamiento prev un mecanismo de reconstruccin cuando un expediente se pierde, que alcanza incluso a la documentacin a l acompaada (art. 129, inc. 2, Cdigo Procesal). Dicho procedimiento, que contempla la prdida total de las actuaciones, es tambin de aplicacin, sin duda alguna, cuando lo que se extrava es una parte de las mismas o los documentos que agregaron las partes para dar sustento a sus derechos. En esta materia, lo que es aplicable al todo resulta igualmente aplicable a una porcin del mismo, en tanto el fin perseguido es que lo que se perdi pueda ser rehecho para que la causa siga su trmite y alcance su fin natural que es la sentencia. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 31/3/1998, Texshu SA v. Saccomanno, Jos y otros s/cobro de australes. 411 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 26/12/1991, Labato de Rodrguez, Luca Emilia v. Sacco, Ubaldo Nstor s/desalojo. 412 La fotocopia del documento base del presente juicio ejecutivo (cheque), debidamente certificada por el actuario, reservada oportunamente en Secretara, resulta un elemento de incuestionable utilidad para el trmite de reconstruccin de la causa, no slo por su representatividad, sino por el valor que le confiere la atestacin de autenticidad hecha por el funcionario pblico interviniente, sin perjuicio, claro est, de la valoracin que al momento de sentenciar, pueda hacer el magistrado en funcin de las particularidades del caso (arts. 979, inc. 4, y su doct. del Cdigo Civil, 129, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 26/2/2001, Chazarreta, Carlos E. v. Labriola, Daniel E. s/ejecutivo.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 20/3/1990, Aranciaga, Norma Beatriz v. Di Plcido, Daniel Hctor s/homologacin de convenio. 414 Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 4/4/1991, Biondo, Hctor D. v. Trovato, Mario s/ejecucin de honorarios. 415 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 28/11/1989, M., B. y G. de M., M. s/divorcio art. 67 bis - bsqueda de expediente. 416 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 30/5/1996, Olivera, Mirta Yolanda v. Clnica Santo Domingo s/daos y perjuicios. 417 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 17/11/1992, Ralero, Francisco v. Benvenutto, Julio y otro s/daos y perjuicios. 418 La sancin que estatuye el art. 130 del ritual est supeditada al sumario administrativo que debe instruirse a raz del extravo del expediente, en el que corresponder en todo caso determinar si la prdida es imputable o no al respectivo profesional (doct. arts. 6.4, 6.1 y concs. resolucin SCBA 854/1973). Cm. Civ. y Com. San
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 24/3/1998, Contreras, Nlida v. Naya, Leonardo s/tercera de dominio. 421 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 29/8/1991, Lespary SRL v. Municipalidad de Hiplito Yrigoyen s/daos y perjuicios.
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 1/10/1996. P y R Industrial y Comercial v. Guardia, Hugo s/oficio; Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/3/2002. Brusi, Daniel y otros v. Eseba SA s/cobro de pesos.
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Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 28/5/1998. Cadcamo, Mara Eugenia v. Asociacin Cooperadora del Instituto Ricardo Rojas s/exhorto.
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424
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 15/4/1999. Maldonado, Oscar F. v. Calvo, Norma y otros s/daos y perjuicios; 18/9/2001. Otero, Claudia Ins v. Corso, Miguel ngel s/ejecucin. 425 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 26/2/2002. Romagnoli, Betty Ins v. Acosta, Teresa y otros s/cobro ejecutivo de alquileres. 426 Una vez que el anoticiamiento se ha producido por imperativo legal, el primer da de notificacin ficta posterior a la fecha de la providencia marca el momento donde comienza a correr el plazo para que el interesado haga valer los derechos que estime asistirle (arts. 133, cit. y 156, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 27/12/2001. Pastorini, Gloria H. v. Frigerio, Julio Hctor s/ejecucin hipotecaria.
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 2/3/1999. Assenza Parisi, Lorena Carla y otro v. Nechuta, Juan Carlos y otros s/daos y perjuicios. 428 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 12/10/2000. Scotiabank Quilmes SA v. Montalto, Natalia Carolina s/cobro ejecutivo. 429 ...pues todo justiciable que efecta una peticin asume, concordantemente, la carga de concurrir al juzgado a verificar el provedo que la misma ha merecido. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 23/5/2000. Gmez, Hctor Valiente y Trufo, lida Beatriz s/sucesin ab intestato. 430 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 21/3/2000. Credit Bankers International SA v. San Martn Goma SA s/cobro de pesos ejecutivo. 431 SCBA, Ac. 40.989, 2/7/1991, Snchez Woollands, Diego Salvador v. Ferr, Carlos Alberto s/indemnizacin por daos y perjuicios. 432 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 21/9/1993. Piechocki, Telsforo v. Canale, Rafael Julio s/rendicin de cuentas - incidente de ejecucin de sentencia. 433 Cm. Civ. y Com. Dolores, 26/10/1993. Del Monte, Lorenzo Enrique v. Valpuesta, Julio s/daos y perjuicios. 434 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 25/4/1997. Gregori, Enrique Jos y Otra v. Edesur SA s/daos y perjuicios.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 10/9/1996. Anses ex Cappi v. AB Martes SA s/ejecucin fiscal.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 7/10/1999, Fernndez, Daniel v. Paz, Ignacio s/cobro de pesos recurso de queja; 6/6/2002, Banco de Galicia y Buenos Aires v. Aurelio Buquete, Cintia s/ejecucin hipotecaria.
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ARAZI, Roland - ROJAS, Jorge, Cdigo Procesal..., cit., t. I, p. 500. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 30/6/1988. Basallo, Camilo v. Colina de Los Padres SACIFI s/recurso de queja.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 13/4/1999, Mucciolo, Teodolinda M. s/incidente de verificacin tarda en `Farkas s/concurso. 440 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 24/9/1998, Hoggan, Rosana v. Vega, Ramn s/reivindicacin. 441 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 7/6/2001, Obregn, Carlos s/incidente de cuota alimentaria.
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, Italcred v. Valiela, Fernando s/cobro sumario. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 10/5/1995, Martnez, Roberto v. Klainsec, Francisco s/usucapin. 444 SCBA, Ac. 58.533, 31/3/1998, Pietrovito, Gabriel G. v. Sez, Luis A. s/daos y perjuicios.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 3/2/1993, Aramburu, Dora v. Radio de Herrera s/desalojo.
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Cm. Civ. y Com. Lomas de Zamora, sala 2, 15/5/2001, Sorayre, Nlida del Carmen v. Wainstein, Juan Marcos s/daos y perjuicios. 447 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/12/1994, M., M. C. v. G. de M., H. A. s/divorcio.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/12/1995, Videla, Washington A. v. Mitof, Jorge Omar s/cobro ejecutivo. 449 FENOCHIETTO, Carlos, Cdigo Procesal..., cit., 1999, p. 189. 450 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 29/8/1995, Sorrentino, Norberto Juan v. Rojas de Andrada, Dora Cristina s/ejecucin de honorarios.
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SCBA, Ac. 49.550, 23/2/1993, Fiscala de Estado v. Brillante, Aron Wolcoff y otros s/accin autnoma de nulidad. 452 Para que proceda la notificacin por edictos dirigida a personas inciertas o de domicilio ignorado debe justificarse previamente haber realizado sin xito gestiones tendientes a averiguar el domicilio (art. 145, CPC). A tales fines, se consider suficiente el libramiento de oficios a la Seccional de Polica del ltimo domicilio conocido y al Juzgado Federal con competencia Electoral en la Provincia. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 2/7/1996, Martnez, Telma L. v. Barbieri, Eduardo s/privacin de patria potestad; 4/11/1997, Dolceras Llenas, Fernando Daniel s/guarda [J 14.9770-1].
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 24/2/1993, Vera, Francisco v. Bordoni, Juan s/preparacin va ejecutiva para cobro de alquileres. 454 Cm. Civ. y Com. Junn, 13/6/2000, R., A. v. L. L., H. s/prdida de patria potestad.
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Cm. Civ. y Com. Azul, sala 2, 2/9/1997, Chiesa, Aldo Nstor v. Campos Rivero, Josefa M. y otro s/cobro ejecutivo. 456 Rectius est: Forma. 457 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 5/4/1990, Caja de Crdito v. Sanseverino s/cobro.
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Rectius est: relevado. FENOCHIETTO, Carlos, Cdigo Procesal..., cit., p. 189. 460 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 5/3/2002, Metzler, Anabella A. v. Berardo, Ricardo L. y otro s/daos y perjuicios. 461 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 24/9/1998, Hoggan, Rosana v. Vega, Ramn s/reivindicacin.
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Rectius est: la. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 8/8/1996, Marucci, Mabel Elena v. Banco Tornquist SA s/daos y perjuicios; 16/9/1999, Scagliarini, Nicols v. Lemos, Alberto Omar s/restriccin al dominio; 4/5/2000, Barone, Pedro v. Bavosi, Hctor s/homologacin de convenio; 12/2/2002, Arraya, Julio v. Paiva, Mara s/ejecucin hipotecaria, entre muchos otros.
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Cm. Civ. y Com. Lomas de Zamora, sala 2, 15/10/1996, G., V. v. B. de G. s/divorcio. Rectius est: medien.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 3/8/2000, Municipalidad de General Pueyrredn v. Daz y Mirande, Ana La s/apremio.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 18/1/1991, Godoy de Romano, Livia v. Prez, Ricardo y otro s/desalojo; 21/1/1991, Marnatti, Luis v. Ratti, Julio s/daos y perjuicios [J 14.22222-1]; Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 22/1/1998, Francisco, Graciela Beatriz v. De Andr y Martnez de Arenasa, Gabriel Enrique s/medidas preliminares. 468 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 23/1/1995, Botta, Miriam v. Hurtfield, Eduardo y otras s/desalojo por falta de pago. En el mismo sentido, Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 23/7/2002, Ciencia y Tecnologa en
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Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 12/2/1991, Maldonado, Oscar v. Egozcue, Adolfo s/cumplimiento de contrato - cobro de australes. 471 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 10/9/1998, Gimnez, Oscar Horacio v. Guerrero, Nora Alicia s/ejecucin hipotecaria. 472 PALACIO, Lino E., Derecho procesal..., cit., t. IV, p. 73. 473 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/12/1999, Gasparotti de Rejes y otro v. Caamao, Hctor M. s/daos y perjuicios.
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Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 15/5/1990, Amaya, Hugo Nstor v. Collado, Nlida Alicia s/divorcio vincular. En sentido similar, Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 24/11/1998, Costichi, Sofa v. Kukmorkiewiecz, Eduardo y otros s/desalojo. 475 Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 23/4/1996, Ugazio, Sergio Daro v. Pumas, Juan Carlos s/daos y perjuicios.
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PALACIO, Lino E., Derecho procesal..., cit., t. IV, p. 77. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 17/11/1994, Pepe, Sergio Domingo v. Jarak, Elago s/daos y perjuicios. 478 Cm. Civ. y Com. Dolores, 8/8/1991, `La Tandilense Ca. de seguros v. Risso, I. J. s/daos y perjuicios. 479 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 19/3/1991, Barrera, Jos Anbal v. Viera, Amalia Amarante y otro s/daos y perjuicios.
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SCBA, Ac. 77.374, 21/11/2001, Giusti, Dante Ramn v. Orellana, Jos Alfredo y otro s/ejecucin hipotecaria. 481 SCBA, Ac. 66.011, 31/3/1998, Castillo o Castillo Pan, Clara M. v. Argentini, Hctor Marcelino s/nulidad de actos jurdicos; el ya citado Ac. 77.374, 21/11/2001, Giusti, Dante Ramn v. Orellana, Jos Alfredo y otro s/ejecucin hipotecaria. 482 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 2/3/1999, Assenza Parisi, Lorena Carla y otro v. Nechuta, Juan Carlos y otros s/daos y perjuicios. 483 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 25/4/1996, Cooperativa Elctrica Atalaya Ltda. en liquidacin s/quiebra.
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Cm. Civ. y Com. San Nicols, 20/2/1996, Lozada, Natividad s/beneficio de litigar sin gastos. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 30/11/1995, Prez, Hctor y otra v. Bosch Mayol de Rossell, Luca s/daos y perjuicios; 22/12/1998, Consorcio de Propietarios Edificio Atual v. Ecam SACIF y otros s/reparacin de daos - saneamiento - daos y perjuicios.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 12/7/2001, Cepeda y Bon, Mara v. Formigo, Juan y/u otros s/desalojo por falta de ttulo legtimo. 487 No conteniendo la sentencia condena en costas en forma expresa como lo impona el art. 161, inc. 3, Cdigo Procesal, las mismas debern ser soportadas en el orden causado. En efecto, si la sentencia interlocutoria nada dispuso en torno a las costas y no se solicit aclaratoria al respecto, debe interpretarse que se abonarn en el orden causado y las comunes por mitades. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 3/4/1997, Gallardo, Mara Teresa v. Gmez, Pedro y/o ocupantes s/desalojo, homologacin de convenio y daos y perjuicios. En virtud de lo dispuesto por los arts. 163, inc. 8, y 161, inc. 3, Cdigo Procesal, se requiere el pronunciamiento expreso sobre las costas tanto en las sentencias definitivas como en las interlocutorias. Cuando una resolucin guarda silencio sobre el curso de las mismas, debe entenderse que stas han sido impuestas por su orden. Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 5/11/1996, Zuloaga, Edgardo A. Incidente de pronto pago en: `Comp. Financiera SIC SA s/pedido de quiebra. Hoy quiebra s/incidente. 488 No cabe interpretar que la ausencia de decisin expresa respecto de las costas, debera entenderse como impuestas en el orden causado, pues, por imperio de lo normado por los arts. 161, inc. 3, y 163, inc. 8, CPCC, las resoluciones interlocutorias -con fuerza de definitiva- deben contener el pronunciamiento categrico sobre costas procesales. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 21/3/1996, Ramrez, Jos Luis v. Fernndez, Jess s/daos y perjuicios.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/6/1994, Collado, Roberto Jos v. Sartor de Volpe, Lilia s/regulacin de comisin.
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SCBA, Ac. 72.669, 23/5/2001, Cos, Nstor A. y otra v. Empresa Transporte Jorge Newbery SACI s/daos y perjuicios.
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SCBA, Ac. 77.229, 11/7/2001, Carla, Luis Carlos y otro v. Causa, Susana Margarita y otro s/daos y perjuicios; Ac. 79.157, 19/2/2002, Marro, Hctor Domingo v. Garabatto, Elba Noem s/simulacin. 492 SCBA, B.60.912, 27/12/2000, Gonzlez Eliabe, Ariel s/amparo.
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SCBA, L.56.134, 12/9/1995, Pasutti, talo Csar v. Cristalux SA s/enfermedad accidente - reagravacin; Ac. 60.664, 20/5/1997, Novais, Roberto Oscar y otro v. Zanella Hnos. y Ca. SACIFI y otro s/daos y perjuicios [J 14.12240-1]. 494 SCBA, Ac. 48.214, 20/10/1992, Fasyma SCA v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/4/1993, Caete Santos, Martn v. Pereira, Francisca Eleodora s/daos y perjuicios. 496 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 20/9/1990, Siganevich de Gurnisky, Clara v. Ferran, Elmo s/indemnizacin de daos y perjuicios. 497 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 9/2/1989, Gimnez, Luis Jorge v. lvarez de Degregori, Norma Gladys y otro s/indemnizacin daos y perjuicios.
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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 21/4/1994, Ramrez, F. v. Kestner SACIFIA y otro s/cobro de honorarios.
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Art. 168. Causal de mal desempeo La prdida de jurisdiccin en que incurrieren los jueces de primera instancia o de cmara, conforme a lo establecido en el artculo anterior, si se produjere tres veces dentro del ao calendario los someter al proceso de la ley de enjuiciamiento. 1. OBLIGACIN DE LOS JUECES DE SENTENCIAR EN EL TIEMPO ESTABLECIDO. CONSECUENCIAS El art. 15 de la Constitucin provincial manda que las causas se resuelvan en tiempo razonable. Y si bien es cierto que -como lo hemos dicho- esa pauta as enunciada requiere de una precisin mayor, en lo que puntualmente hace al plazo para el dictado de las sentencias se debe estar a los trminos legales que contiene el art. 34 previstos en el marco de los deberes de los jueces. Aqu debemos presumir que el legislador ha encontrado razonables esos lapsos y por ello los jueces deben ajustarse estrictamente a los mismos. Con esa finalidad, en estas normas el Cdigo establece las reglas a seguir por aquellos magistrados que con motivos justificados no puedan cumplir con el plazo preestablecido. Previa peticin anticipada y fundamentada a la Corte, ser este tribunal el que decida si procede conceder un plazo mayor o -excepcionalmente- remitir la causa a otro juez para que la resuelva. A rengln seguido se fija la sancin de prdida de jurisdiccin para aquellos jueces que incumplan tanto el plazo original como el nuevo otorgado por la Corte, debiendo enviar los actuados a este tribunal para que disponga lo pertinente o bien pasarlos al juez que sigue en el orden del sorteo para los rganos colegiados, procedindose luego a la integracin de acuerdo con las pautas de la Ley Orgnica 5827. La sentencia que se dicte vencido el plazo es fulminada con la nulidad. Claro que aqu tambin debe recordarse que por tratarse de una nulidad procesal resultar relativa y, por ende, convalidable por las partes. De all que la sancin de nulidad deba ser pedida expresamente. En tal sentido se ha dicho que la sentencia dictada fuera del plazo del art. 34, inc. 3, del ritual, no es nula per se y el cuestionamiento de la prdida de competencia debe ser introducido antes del dictado de la misma, siendo improcedente la declaracin de inconstitucionalidad de oficio de los arts. 167 y 168499. Estas reglas legales relativas a los plazos y las consecuencias de su incumplimiento -se aclara en la norma- no alcanzan a los jueces sustitutos y prev el caso de los que se hagan cargo de un juzgado luego de un tiempo de vacancia permitindoles solicitar una ampliacin general de plazos. Finalmente el art. 168 considera que esta prdida de jurisdiccin reiterada -tres veces en el ao calendario- constituye una causal de enjuiciamiento segn las pautas de la ley 8085. En la prctica se trata de sanciones que raramente se observan aplicadas. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que aluden estos artculos del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en los arts. 167 y 168, Cdigo nacional aunque con diferencias notables. En el sistema de la Nacin se indica que la reiteracin de la demora en dictar providencias simples e interlocutorias ser considerada falta grave y se tomar en cuenta como elemento de juicio importante en la calificacin de los magistrados y funcionarios responsables respecto de su idoneidad en el desempeo de sus funciones. En relacin con las sentencias definitivas, se establece que si hay motivos que impiden su dictado oportuno los jueces debern requerir del superior -cmara o Corte nacional- con diez (proceso ordinario) o cinco (dems casos) das de anticipacin respecto de la fecha en que vence el plazo legal, una prrroga del mismo. Si la sentencia se dicta vencido el trmino que fija el Cdigo o habindose pedido prrroga y habindosela concedido, se vence tambin este plazo, se contempla la sancin de multa y eventualmente, la remisin a otro juez para que resuelva. Ello sin perjuicio de otras responsabilidades (penal o que motive la intervencin del tribunal de enjuiciamiento cuando corresponda). Lo mismo opera respecto de los integrantes de las cmaras.
499
Cm. Civ. y Com. Mar del Plata en pleno, 28/10/1975, Frankenberg de Weissenberg de Hernndez, Eva v. Panadera Roma y otros s/cobro de pesos.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 28/5/1996, Cervetto, Lilian del Carmen v. Castilla, Margarita Beatriz s/ejecutivo. 501 SCBA, Ac. 46.691, 27/6/1995, Monterde, Edgardo Osvaldo v. Oleaga, Luis Alberto, Codaro, Oscar Arturo y Universal SRL s/daos y perjuicios; Ac. 54.818, 5/7/1996, Lara, Juan Carlos v. Fourmentel, Oscar Luis s/daos y perjuicios [J 14.36073-1]; Ac. 74.998, 12/12/2001, Gazzotti, Luisa H. v. Merlo, Atilio R. y otra s/restriccin y lmites al dominio.
197
SCBA, Ac. 40.286, 18/10/1988, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Hugo H. Cataldi SRL s/cobro de pesos. 503 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 1/2/2002, Bojanich, Jos v. Zuelgaray, Arturo y otra s/ejecucin hipotecaria. 504 Rectius est: consentido.
198
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 11/12/2001, Varela, Mario Ral v. Segovia, Melva s/cobro ejecutivo de alquileres; 21/5/2002, Leguizamn, Gustavo A. s/beneficio de litigar sin gastos. 506 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 19/10/1995, Municipalidad de San Nicols v. Regina de Monzn SA s/apremio.
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SCBA, B.48.695, 14/12/1984. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 2/8/2000, Miceli, Miguel v. Zaporta, Leandro Gastn y otros s/cobro de pesos - daos. 509 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 24/3/1987, Llaneza, Roberto Alfredo v. Merino, Eladio y/o quien resulte propietario s/daos y perjuicios.
200
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 16/2/2001, Raschetti, Juan v. Herrera, Gladys s/incidente de daos y perjuicios.
201
TTULO IV - CONTINGENCIAS GENERALES CAPTULO I - Incidentes Art. 175. Principio general Toda cuestin que tuviere relacin con el objeto principal del pleito y no se hallare sometida a un procedimiento especial, tramitar en piezas separadas512, en la forma prevista por las disposiciones de este captulo. 1. LA VA INCIDENTAL Y EL PRINCIPIO DE CELERIDAD PROCESAL Junto con el trmite principal pueden sustanciarse trmites paralelos, ya sea en el mismo expediente o en otro abierto a esos fines. Se trata de los incidentes, figura procesal a travs de la cual se busca una resolucin respecto de temas que si bien estn vinculados con el objeto principal de la causa, no est previsto que su sustanciacin se produzca dentro de ese continente y s siguiendo las pautas que se establecen en forma especial en los arts. 175 a 187. Se reserva el nombre de incidente para aquellas cuestiones conexas o accesorias al objeto principal del pleito que requieran una resolucin especial pero que no se hallan sometidas a un procedimiento particular sino a una sustanciacin que el Cdigo ha configurado genricamente para todas ellas, ha dicho la jurisprudencia513. Se ha preferido escindir el trmite de estos distintos procesos -si bien permanecen en relacin de dependencia con el juicio madre- para que los planteos articulados como parte de la cuestin incidental no retrasen el avance de la causa principal buscndose -en definitiva- el cumplimiento de la manda del art. 15 de la Constitucin que ordena que los pleitos se terminen en un tiempo razonable. Otra ventaja es la simplificacin del trmite central que se logra dejando aparte los planteos perifricos. De esta manera el expediente permite un manejo mucho ms gil al no encontrarse agregadas actuaciones que poseen un trmite autnomo (aunque, insistimos, en directa relacin con el objeto principal del proceso). Si bien el Cdigo menciona expresamente cuestiones que deben transitar por la va del incidente (por ejemplo, el planteo de nulidad -art. 170 - o la redargucin de falsedad de un instrumento pblico -art. 393 - o la acumulacin de procesos -art. 190 -) tambin los jueces estn habilitados para disponer este andarivel de resolucin de planteos conexos. As, se ha establecido con referencia al planteo de inconstitucionalidad, atento a la naturaleza del mismo y a fin de resguardar los derechos de las partes, que la va para el tratamiento del mismo ha de ser la incidental debiendo formarse expediente que ha de tramitar por ante el mismo juzgado en forma separada514. Tambin, que la posibilidad de cuestionar la idoneidad de los testigos prevista por el art.
511 512
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 1/6/1995, Videlpo SCA v. Mahabedian Minas s/ejecutivo. Rectius est: pieza separada. 513 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 20/8/1992, Funes, Mara A. v. Larrosa, Hctor s/incidente de nulidad en autos: `Funes v. Larrosa s/indemnizacin daos y perjuicios; 23/9/1993, Madies, Alberto Enrique s/incidente de nulidad [J 14.20644-1]. 514 Cm. Civ. y Com. Lomas de Zamora, sala 1, 21/5/2002, Quiplast SA v. Elea Autoadhesivos SA s/cobro sumario de pesos.
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515
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 23/5/1996, Piechocki, Telsforo v. Canale, Rafael Julio y otro s/simulacin. 516 El principio general es que, salvo disposicin legal o resolucin judicial fundada, el incidente no suspende el procedimiento del principal (art. 176, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 26/3/2002, Banco Fabril de La Plata Coop. Ltda. v. Garca, Miguel y otros s/cobro de pesos. 517 ...es regla general la de que los incidentes carecen de efectos suspensivos sobre el curso de la instancia principal (CPCN, art. 176), debiendo por lo tanto tramitar, con las excepciones ya puntualizadas, en expediente por separado. PALACIO, Lino E., Derecho procesal..., cit., t. IV, p. 263. 518 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 11/8/1994, Scicolone, Manuel Salvador v. Prantera, Omar Alberto y otra s/ejecucin de sentencia.
203
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 25/9/1996, Caputo, Elsa Ester v. Pinto, ngel Antonio s/cobro ejecutivo.
520 521
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 13/12/1994, Calderin, Juan Jos s/incidente ejecucin honorarios en autos `Fuentes v. Barroso s/desalojo. 522 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 7/12/1993, E., V. v. G. M., J. s/alimentos; 16/4/1996, Fambuena, Mnica Hayde v. Fambuena, Jos s/cobro de pesos ordinario.
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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 22/2/1990, Bouso, G. M. v. Carusillo, Donato s/medida preliminar. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 26/9/1989, Banco Senz SA v. Ferraris, Pedro Luis s/cobro ejecutivo. 525 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 8/10/2002, Fernndez, Daniel v. Paz, Ignacio s/cobro de pesos. 526 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 18/6/1996, Bentez, Juan Ernestino v. Mansilla, Florentino s/daos y perjuicios.
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527 528
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 1/10/1991, Bojanich, Jos v. Malatesta, Anbal s/cobro ejecutivo. Tratndose la apertura a prueba en los incidentes de una facultad potestativa del juez, el pronunciamiento que recaiga al respecto deviene inapelable. El procedimiento incidental no contempla la posibilidad de declarar la cuestin de puro derecho o apertura a prueba, sino que el juez, en caso de as considerarlo debe fijar un plazo para producir la ofrecida o la que se ordena de oficio, siendo inapelable la resolucin sobre el punto. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 28/6/1990, Martnez, Julin Gonzalo y otros s/incidente de rendicin de cuentas en autos: `Martnez de Espexte, Margarita Elvira v. Martnez, Julin y otros s/divisin de condominio; 4/7/1991, Romero, Oscar v. Vespoli, Castellano Jorge Roberto y otra s/ejecucin [J 14.20760-1].
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/8/1993, Rivas, Carmen v. Ordoqui, Hugo s/rendicin de cuentas. ARAZI, Roland - ROJAS, Jorge, Cdigo Procesal..., cit., t. I, p. 592.
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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 16/11/1989, De Martino, Jorge v. Varas, Jorge s/ejecutivo; 22/2/1990, Banco Delta SA v. Astilleros y Varaderos Snchez y otro s/ejecutivo - incidente de desocupacin [J 14.279411]; 10/9/1991, P., C. D. v. C. de, M. H. s/incidente de cesacin de cuota alimentaria [J 14.27941-2].
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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 28/11/1989, C., B. P. v. B. de C. B. s/incidente modificacin cuota alimentaria. 533 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 7/9/2000, Molier, Juan Antonio v. Albarello, ngel Desiderio s/incidente de impugnacin de firma. 534 Rectius est: existieren.
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 1/9/1998, Hubacek, Karina Mabel v. Rodrguez, Hctor Ren y otro s/daos y perjuicios.
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SCBA, Ac. 58.676, 28/2/1995, Guzmn, Jorge Alberto v. Transportes Automotores Chevallier SA s/haberes e indemnizaciones; Ac. 59.889, 11/7/1995, Fuentes Contreras, Nelson Edgardo v. CMT SA y otro s/accidente de trabajo [J 14.47777-1]. 537 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 7/9/2000, Cruz Roja A. v. Mangano, Alberto s/sumarsimo.
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Cm. Civ. y Com. Dolores, 3/10/1998, Erlich, Naum v. Arrieta, Ascencio s/usucapin. Conforme lo dispone el art. 189, Cdigo Procesal la acumulacin se har sobre el expediente en el que primero se hubiera notificado la demanda. SCBA, Ac. 84.184, 27/3/2002, Soule, Gustavo M. v. Banco de la Provincia de Buenos Aires s/reinstalacin (sumarsimo); Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 19/2/1998, Consorcio de Propietarios Edificio calle 51 nro. 497 La Plata v. Mansione, Silvia s/cobro ejecutivo - expensas.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 6/10/1992, Batn, Mara Esther v. Pasarello, Nstor Rmulo y otro s/daos y perjuicios. 541 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 10/9/1996, Latigo SA v. Muzzalupo, Ada Rosa s/cobro ejecutivo; 23/8/1999, Montoya, Miguel v. Albanese SA s/cumplimiento de contrato. 542 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 17/7/1997, Ciriza, Eduardo v. Consorcio Guarino VIII y otro s/consignacin. 543 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 1/6/1999, Velzquez, Guillermo Hctor v. Stoiser, Jos Antonio s/daos y perjuicios. 544 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 17/7/1997, Ciriza, Eduardo v. Consorcio Guarino VIII y otro s/consignacin.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 22/3/1990, G., J. v. C., S. s/divorcio. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/3/1993, Buchamer, Juan Carlos v. Salome, Antonio s/disolucin de sociedad.
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SCBA, Ac. 74.372, 8/11/2000, Banco Ro de la Plata SA v. Consignaciones de la Costa s/concurso preventivo. Incidente de revisin; Ac. 74.380, 10/10/2001, Banco Ro de la Plata SA v. Pintos, Hugo Jorge. Concurso preventivo s/incidente de revisin.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 2/12/1997, Moretti, Ana V. v. Cao Valado, Manuel s/posesin veinteaal. 549 SCBA, Ac. 37.976, 7/6/1988, Chubut SAIP (Quiebra) v. Banco Patagnico SA (en liquidacin) s/declaracin ineficacia art. 123, LC. 550 El proceso acumulativo implica el conocimiento de un solo magistrado quien debe instruir las causas (ambas) conjunta o separadamente y oportunamente pronunciarse en una nica sentencia. Sin embargo, el trmite a dar a ambos procesos en orden a su sustanciacin separada o conjunta, segn la naturaleza de la cuestin debatida y el momento procesal en que se dispone la acumulacin, son cuestiones libradas al prudente arbitrio del juzgador y, por ende, indisponibles para las partes (arts. 188 y su doctrina, 194 y 36, CPCC). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 18/8/1992, T., R. A. v. A., M. I. s/divorcio vincular - separacin de bienes y tenencia. Corresponde levantar la suspensin del trmite de un proceso, decretada oportunamente en los trminos del art. 194, CPCB, o sea, a los fines acumulativos, cuando tal principio se halla desbordado por el lento desarrollo que se ha impreso al otro proceso. Ello ha sido receptuado por el art. 4, CPC de la Nacin, sin carcter vinculante en la jurisdiccin provincial, pero receptor idneo de la jurisprudencia dominante y referida a que para la tramitacin conjunta de las causas, es recaudo necesario que no se produzca demora perjudicial e injustificada en el trmite de la ms avanzada. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 12/3/1996, Marun, Jos y otro v. Nasif, Roberto Juan y otro s/daos y perjuicios; 24/6/1997, Mattei, Oscar Augusto v. Tirsa SA s/daos y perjuicios [J 14.7669-1].
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551
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 20/6/1996, Rodrguez Emilton, Enrique Ramn o Rodrguez, Enrique v. Corvaln, Griselda Alicia s/cobro de alquileres.
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Las medidas cautelares no tienen un fin en s mismas, sino que sirven a un proceso principal, siendo su objeto el disipar un temor de dao inminente sobre la base de la verosimilitud del derecho en que se sustenta el reclamo (arts. 195, 198, 202 y concs., CPCC). Por lo tanto, su operatividad se sustenta en que la existencia del derecho a resguardar, rena y mantenga seria apariencia de virtualidad jurdica. Si bien es cierto que los jueces incompetentes pueden decretar medidas cautelares, ello slo es posible cuando se den supuestos de excepcionalidad y urgencia, siendo que el principio general indica que estas medidas deben requerirse y resolverse ante el juez que tenga competencia en la accin principal. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 2/4/2002, Martnez, Ricardo y otro v. Edenor SA s/amparo. 553 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 5/7/2001, Fernndez, Rosana, Fernndez, Oscar E. y Streni, Bruna s/medidas cautelares. 554 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 29/9/1998, Banco Roberts SA v. Daz Lacoste, Alejandro y otro s/juicio ejecutivo (art. 250, CPCC). 555 Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 11/3/2003, Cepeda, Eduardo Adolfo v. Direccin Gral. de Cultura y Educacin de la Provincia de Buenos Aires s/amparo.
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La procedencia de toda medida cautelar depende de la concurrencia de extremos indispensables para su procedencia, ellos son: peticin de parte (por el principio dispositivo que rige en el proceso civil), verosimilitud del derecho y peligro en la demora, adems de los requisitos de admisibilidad que dispone el art. 195, 2 parte, CPC, as como la determinacin del alcance y/o monto de la medida, y una vez obtenida ser necesaria la contracautela. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 6/2/2001, Fangio y Ca. v. Maita, Vctor s/ejecucin prendaria; 12/2/2002, Correa Pedrero, Gonzalo v. Berardo, ngel s/saldo de precio. La sola deduccin de una demanda por daos y perjuicios no autoriza a conceder medidas cautelares, pues, siendo que el derecho que se invoca depende de una sentencia que lo reconozca, debe -en consecuencia- aportarse los pertinentes elementos de juicio que hagan prima facie a su viabilidad (arts. 195 y ss. CPCC). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 2/8/2000, Oller, Eduardo Adrin v. Castro, Carlos Jorge y Otra s/daos y perjuicios. 557 Las medidas precautorias constituyen un `anticipo de la tutela jurisdiccional y se otorgan sobre la base del derecho que se pretende asegurar, no teniendo un fin en s mismas, sino que sirven a un proceso principal, que condiciona su procedencia, posterior mantenimiento y eventuales variaciones (arts. 195, 199, 202, 203 y concs., Cdigo Procesal). Es decir, que la funcin de la providencia cautelar, tiene un carcter estrictamente instrumental y accesorio, dirigido a asegurar preventivamente el objeto comprometido en un proceso principal al cual sirve, con la finalidad de evitar la inoficiosidad de la sentencia que se dicte. As entonces, la ley adjetiva no ha dejado librado al solo arbitrio judicial la concesin de la proteccin cautelar, sino que ha destacado con precisin los recaudos que deben concurrir para su procedencia, bsicamente: la verosimilitud del derecho invocado y el peligro en la demora (art. 195, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 10/11/1994, Campos de Mansilla, Mirta v. Daz, Mara Cristina s/daos y perjuicios. 558 No se vislumbra la acreditacin de la verosimilitud del derecho si el solicitante se limita a remitir este requisito a lo que surge de los trminos en que fuera interpuesta la demanda y de la supuesta inconsistencia jurdica en la que se basa la contestacin (arts. 195, 198 y 212, inc. 2, CPC). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 17/8/2001, Correa, Csar v. Arrue, Miguel s/daos y perjuicios.
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Establece el art. 196, ap. 1, CPCC, que los jueces debern abstenerse de decretar medidas precautorias cuando el conocimiento de la causa no fuese de su competencia. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 11/6/1996, Martnez vda. de Martn, Yolanda M. v. Municipalidad de Presidente Pern s/amparo. 560 En materia de medidas precautorias, es competente para ordenarlas el juez que deba conocer en el proceso principal (conf. art. 6, inc. 4, CPCC). Corolario de ese principio es el deber que tienen los jueces de abstenerse de decretarlas, cuando el conocimiento de la causa no fuese de su competencia (art. 196, CPCC). En consecuencia, debe considerarse excepcional la posibilidad de que quien carece de aptitud para entender en un pleito pueda disponer un resguardo cautelar, a tenor de lo dispuesto en el prr. 2 del citado art. 196, situacin sta que slo puede configurarse cuando se adviertan manifiestas razones de urgencia que aconsejen proceder de ese modo. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 20/6/2002, Garca, Humberto Matas v. Municipalidad de General San Martn s/amparo. 561 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 17/8/2000, Krausse, Oscar v. Gauna, Maris s/divorcio. 562 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 2/4/1996, Lauletta, Alfredo s/medidas cautelares. 563 Rectius est: solicitaren.
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No acreditada la verosimilitud del derecho invocado ni el peligro en la demora sobre la base de la calidad de los elementos aportados (informacin sumaria y certificacin contable), la orfandad probatoria sella la suerte de la medida cautelar solicitada. Si bien la doctrina recepta un principio amplio en cuanto a la demostracin de los presupuestos necesarios, ello no exime la carga probatoria que pesa sobre el recurrente ni puede ser suplida por la actividad jurisdiccional, pues ello implicara la violacin de los principios constitucionales de igual y debido proceso (arts. 16, 18, CN, y 10, 11, 15 y concs., Constitucin de la Provincia de Buenos Aires y arts. 195, 197 y 198, CPCC). Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 26/9/2000, Max Petrol SA v. Frigorfico Yaguan SACIFA s/medidas cautelares. 565 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 28/2/2002, Gemika SA v. Azurix Buenos Aires SA s/medidas cautelares.
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Rectius est: irrogare. Para no tornar ineficaz su resultado y finalidad asegurativa, las medidas cautelares deben ser dispuestas y cumplidas inaudita parte (art. 198, Cdigo Procesal). De ah la necesaria ausencia del previo ejercicio del derecho de defensa por parte del cautelado y tambin la exigencia, para quien solicita la medida, de prestar una caucin real o juratoria, segn las circunstancias del caso, como modo de garantizar el debido proceso legal y la igualdad de las partes ante la ley (arts. 16, 18, CN, 198, 199, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 29/12/2000, De Olano, Mara Jos Patricia v. Adrover, Carlos Hctor s/cuadernillo sobre embargo de retiros. 568 La unilateralidad del trmite hasta el cumplimiento de la medida inclusive, trasciende ms all de la privacin de traslado al afectado, rigiendo en definitiva para toda gestin, acto o diligencia que sin significar una notificacin estricta de la peticin cautelar, implique de algn modo darle noticia de la misma, debiendo obviarse cualquier recaudo que permita su conocimiento, no pudindose admitir tampoco cuestin o incidencia que detenga la efectivizacin. De ah entonces, que resulta totalmente infundado sostener que la decisin deviene arbitraria por haberse dictado sin haberse odo al recurrente, toda vez que las medidas cautelares se dictan inaudita parte; es decir, la ausencia del previo derecho de defensa es caracterstica comn a las mismas, no correspondiendo, por consiguiente, sustanciacin alguna con el demandado (art. 198, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 5/12/2000, Mayocci, Antonio v. Urrutipi, Francisco s/reivindicacin.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 29/8/2000, Andreoli, Juan Rodolfo v. Bocci, Ernesto Carlos y otra s/ejecucin. 570 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 14/5/1998, Masi, Ral A. v. Municipalidad de Ensenada s/ejecucin de honorarios s/incidente de sust. de medida cautelar (art. 203, CPCC); 24/8/2000, R., D. E. y otra s/incidente divisin de bienes de la sociedad conyugal. 571 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 26/6/1997, Surez, Alejandro Agustn v. Miceli, Leonardo Antonio y otros s/daos y perjuicios incidente de responsabilidad art. 531, CPC; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 2/7/2002, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Energa del Sudeste SA s/inhibicin general de bienes. 572 Disponiendo explcitamente el art. 198, Cdigo Procesal en su ltimo prrafo que todo recurso de apelacin interpuesto contra una medida cautelar ser concedido en efecto devolutivo, no altera para nada lo contenido en dicha norma la circunstancia de que no se haya expresado tal alcance en el provedo que efectiviza tal concesin. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 23/12/1993, Casali, Aroldo O. s/sucesin ab intestato. 573 Las medidas cautelares se ordenan y se cumplen sin la intervencin de la contraparte, previniendo la posible frustracin del derecho cautelado en caso de que el afectado tuviera conocimiento de ella. La apelacin supone conocimiento del mismo. sta es la explicacin por la cual el art. 198 cercena el efecto suspensivo. Pero ya trabada la cautela, ya cubierto el acreedor de todo riesgo, el interesado cuenta con la posibilidad de sustituirla razonablemente. Y entonces, las cosas recobran su ritmo normal, ya no es necesario proceder inaudita parte, y por lo tanto el art. 203, CPCC en su ltimo prrafo estatuye la obligatoriedad del traslado. Siendo ello as, la razn de ser de aquella previsin del art. 198 carece de virtualidad en este ltimo supuesto. Por lo tanto, la
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Respecto al acogimiento y, por tanto, mantenimiento de las medidas cautelares, se ha abierto una tendencia liberal que ha terminado por prevalecer porque tanto o ms que el inters privado del solicitante, interesa al orden pblico que la justicia no fracase por la inevitable lentitud de su actuacin, sobre todo en los procesos de conocimiento, y en consecuencia, es preferible un exceso en acordarlas que la parquedad en desestimarlas, pues tal forma se satisface el ideal de brindar seguridades para la hiptesis de hacerse lugar a las pretensiones del demandante, todo lo cual encuentra su lgica contrapartida con la contracautela suficiente que habr de asegurar al sujeto pasivo de la medida cautelar, para el supuesto eventual de habrsele solicitado sin derecho, restablecindose, de tal manera, el principio de igualdad de las partes en el proceso (art. 199, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 2/9/1997, Olano, Abel Roberto s/incidente levantamiento de embargo e inhibicin en autos: `Moros, Ladislao v. Flores s/daos y perjuicios. 578 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/11/1997, lvarez, Arstides Juan v. ancuman SACA s/incumplimiento de contrato - daos y perjuicios. La caucin juratoria del embargante nada aade a la responsabilidad que surge de lo dispuesto por los arts. 1071, 1109 y concs., CCI, que no depende de su voluntad ni de su juramento, siendo la actual tendencia jurisprudencial la de exigir caucin real o personal. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 23/2/1989, Bernal, Rodolfo R. v. Prez de Snchez, Isabel y Snchez, Daniel s/nulidad de acto jurdico - accin pauliana; 27/4/1989, B., E. v. M., A. s/divorcio [J 14.20259-1]; 5/12/2002, Gutirrez, Ricardo v. Banco Provincia de Buenos Aires s/revisin de contratos civiles y comerciales. 579 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 2/7/1998, Fransoy, Gregoria Pilar y otra v. Candia, Ramona L. y otra s/cobro ejecutivo de alquileres.
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Con respecto de la caucin prevista en el art. 199, CPC, como principio general, queda librado al prudente arbitrio judicial la determinacin de la calidad y monto de la contracautela, para lo cual ha de tenerse en cuenta la mayor o menor verosimilitud del derecho y las particulares circunstancias del caso. Es decir, que cuanto mayor resulta la credibilidad del derecho en cuya virtud se procede, menos gravosa ser la contracautela y viceversa. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 11/5/1995, Surez, Alejandro v. Miceli, Leonardo s/daos y perjuicios - incidente de responsabilidad; 25/6/2002, Del Campo, Julin v. Banco de Balcarce SA s/accin autnoma de nulidad. 581 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/8/1996, Soljan, Lucas Norberto v. Fernndez, Oscar s/restitucin de dlares - daos y perjuicios.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 24/2/2000, Gallardo, Pablo Alejo y otra s/incidente de medida cautelar. 583 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 27/2/1996, Cabrera, Susana v. Liendo, Daniel Alberto s/embargo preventivo. 584 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 9/5/2000, AADI-Capif ACR v. Luper SRL y otros s/cobro de pesos (incidente medidas cautelares). 585 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 8/5/1997, Eseba SA v. Cooperativa de Electricidad y otros Servicios Pblicos Ltda. Pueblo Camet s/cobro de pesos.
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La insuficiencia de la contracautela o la omisin en fijarla, no puede motivar, por s sola, la revocatoria de la medida decretada (art. 201, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 23/4/1998, Martn, Marisa Alejandra s/declaracin de certeza. Siendo la contracautela condicin que hace a la ejecutoriedad de la medida precautoria, en tanto que la verosimilitud del derecho invocado y el peligro en la demora hacen a la procedencia de la misma, la alegacin de insuficiencia de aqulla no es argumento vlido para el cuestionamiento del embargo preventivo trabado, debiendo acudir el recurrente para ello a la va prevista por el art. 201 del rito. Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 25/11/1997, Noya, Norman Oscar v. El Estribo SA s/cobro de pesos. 587 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 2/4/1996, Marivial SRL v. Farroni, Amrico s/escrituracin y daos y perjuicios; 7/8/1998, Trozzo, Atilo Roberto v. Cuomo, Fernando s/ejecutivo. 588 Si bien es cierto que las medidas cautelares son provisionales (art. 202, Cdigo Procesal) ello no implica que las mismas puedan ser dejadas sin efecto una vez que han quedado firmes (art. 198), en tanto no se demuestre un cambio de las circunstancias que se tuvieron en cuenta al momento de su dictado, salvo caso excepcional previsto por los arts. 219 y 220, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 2/5/1997, Ghersi, Mara Rosa v. Colacci, Carlos Enrique s/cumplimiento de contrato; 23/4/2002, Fernndez Garello, Fabin v. Camuzzi Gas Pampeana s/amparo - recurso de queja.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/7/1998, Ediciones Siglo XX v. Crdoba, Pablo s/cobro ordinario. Rectius est: las circunstancias. 591 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 26/4/2001, Tuccillo, Silvio y otra v. Kegler, Enrique y otros s/desalojo, recurso de apelacin (art. 250, CPCC). 592 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/4/2000, Zaballa Moreno v. Carpintera Bell s/cobro ejecutivo.
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Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 7/9/1993, Scaglia, Juan Carlos y otros v. Clnica San Nicols SA s/cobro de pesos. 594 El tribunal se encuentra facultado para evitar perjuicios innecesarios al titular de los bienes, a reducir o limitar el alcance del aseguramiento (arts. 204, CPCC; 25, CPCA) adecundolo a las circunstancias del caso. SCBA, B. 62.349, 24/4/2002, Pacheco, Hugo A. v. Provincia de Buenos Aires (Ministerio de Economa) s/demanda contencioso administrativa. La inhibicin general de bienes requiere, para su procedencia, que se desconozcan bienes del ejecutado susceptibles de embargo o que, de haberlos, stos resulten insuficientes para cubrir el crdito, lo que no obsta a que, decretada la medida subsidiaria, se ordene posteriormente la subordinante (un embargo), pues negar esa posibilidad importara reconocer esa relacin de subordinacin en el orden inverso al que establece el art. 228, CPCC. Es ms, si al diligenciarse el mandamiento de embargo se comprobase que los presupuestos de admisibilidad de la medida subsidiaria no se suscitan, esa situacin dara lugar a que el juez vare o limite la medida, en ejercicio de las potestades que le reconoce el art. 204, CPCC, lo que evitara perjuicios o gravmenes innecesarios provenientes de un resguardo cautelar excesivo en proporcin al derecho que se intenta garantizar. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 29/4/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Rivero, gueda Margarita s/apremio. 595 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 23/3/1995, Montero, Belisario v. Municipalidad de General Sarmiento s/amparo. 596 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 3/8/2000, Vallejos, Rudecindo Albino y otro v. Quinteros, Gustavo Daniel y otros s/daos y perjuicios.
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Art. 207. Caducidad Se producir la caducidad de pleno derecho de las medidas cautelares que se hubieren ordenado y hecho efectivas antes del proceso, si tratndose de obligacin exigible no se interpusiere la demanda dentro de los diez (10) das siguientes al de su traba. Las costas y los daos y perjuicios
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Rectius est: reinscribieren. El instituto de la caducidad de las medidas cautelares que aparece regulado en el art. 13, Cdigo Fiscal, como as tambin en el art. 207, Cdigo de rito para los procesos en general, tiene por finalidad evitar que quien se vea beneficiado por la medida demore sine die la promocin del juicio cuya sentencia pretende resguardar preventivamente. Por tal razn exige la interposicin de la demanda en un plazo determinado; en el art. 207, Cdigo citado son 10 das y en el art. 13, Cdigo Fiscal son 60 das. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/9/2000, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Food and Beverages SA s/ejecucin. 599 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 2/6/1994, De Souza v. Bucci s/medidas cautelares. 600 Resultara prematuro pronunciarse con relacin a una medida cautelar que tiene por objeto preservar el eventual resultado favorable de una accin civil futura que ni siquiera se denuncia, habida cuenta que las medidas precautorias carecen de autonoma, pues dependen de una demanda anterior o posterior (conf. arts. 195 y 207, CPCC). Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 23/4/1987, Insa, Jorge Claudio s/medida cautelar. 601 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 23/9/1993, Mariani, lida M. v. Paolinelli, Horacio s/medidas cautelares - efecto devolutivo - art. 250, CPC.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/6/2002, Szafir, Mario s/sucesin. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 18/10/2001, Soljan, Norberto v. Fernndez, Oscar A. s/restitucin de dlares estadounidenses. 604 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 18/10/2001, Soljan, Norberto v. Fernndez, Oscar A. s/restitucin de dlares estadounidenses. 605 Rectius est: dispusiere.
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606
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 2/7/1996, Baquero, Eduardo Jos v. Tartaglia, Nstor Ral y otro s/daos y perjuicios. 607 Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 13/5/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Salvo s/apremio. 608 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 28/12/2000, Luceri, Hctor Ral v. Dorrego Lpez s/daos y perjuicios. 609 SCBA, Ac. 49.702, 1/12/1992, Baquero, Eduardo Jos s/incidente de fijacin de daos y perjuicios en autos: `Pioletti, Moiss Carlos y otro v. Baquero, Eduardo J. s/cobro de pesos y embargo preventivo; Ac. 60.680, 20/2/1996, Banco Santander SA v. Paz, Jos M. y otros s/ejecucin y embargo preventivo [J 14.34501-1].
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Esta medida procede en juicios sobre daos y perjuicios siempre que se den los presupuestos formales: verosimilitud del derecho, peligro en la demora y contracautela (doctr. art. 209, CPC). Cm. Civ. y Com. Pergamino, 26/4/1994, Placencia, Susana v. Carrin, Domingo y otra s/daos y perjuicios. 611 No encuadrando el embargo preventivo solicitado dentro de las prescripciones de los arts. 209, 210, 211 y 212, CPC, resulta necesario para decretarlo que converjan los presupuestos genricos que lo tornan viable, es decir, verosimilitud del derecho, peligro en la demora y contratutela; sin que pueda prescindirse de alguno de ellos, ni presumirse su existencia. Cm. Civ. y Com. Pergamino, 9/6/1988, Eslabn SA v. Banco Financiero Argentino SA s/embargo preventivo; 18/12/1995, Conti, Sergio F. y otra v. Sociedad Siria de Socorros Mutuos y otros s/medidas cautelares [J 14.39794-1].
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Teniendo en cuenta el carcter tuitivo -preservar la utilidad prctica de la funcin judicial- del embargo, las normas que lo rige deben ser interpretadas con un sentido amplio, por lo que la enumeracin que hacen los arts. 209, CPC de distintos supuestos en los cuales es procedente el embargo slo tiene carcter enunciativo y por lo tanto no impide la traba de esa medida en casos no enumerados por la ley en tanto se renan los presupuestos de admisibilidad. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 14/5/1996, Galghera, Miguel ngel v. Mndez, Geudeomar s/daos y perjuicios. 613 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 26/2/2002, Hilandera CAPEN SA v. Segal, Leonor Dora s/cobro de pesos. 614 En la medida que con motivo de la informacin rendida en autos se encuentra acreditado prima facie la existencia del crdito del actor en los trminos del art. 209, inc. 2, Cdigo Procesal y con ello presumida la verosimilitud del derecho se reclama, corresponde acoger la medida de aseguramiento solicitada en la demanda. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/12/2002, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. lvarez, Arstides Juan s/cobro ejecutivo. Si se encuentra acreditado prima facie con la documentacin acompaada e informacin sumaria producida la existencia del contrato y el cumplimiento de las prestaciones por el actor, y teniendo en cuenta que una vez allegada la conviccin sumaria acerca de estos nicos presupuestos, la verosimilitud del derecho queda presumida respecto de la frustracin del acto escriturario, se torna procedente el embargo preventivo solicitado (arts. 197 y 209, inc. 3, Cdigo Procesal), por las sumas de dinero entregadas al demandado a cuenta de precio o como sea que resultan del boleto de compraventa, con ms la cantidad proveniente del pacto de resarcimiento por incumplimiento previsto por las partes anticipadamente en la promesa de venta a travs de la clusula penal estipulada, cuyo pago tambin se reclama en autos. Ello es as, por cuanto es necesario tutelar las pretensiones articuladas, a fin de que no resulten inocuos los pronunciamientos que den trmino al litigio, materia que comporta amplitud de criterio en el otorgamiento de la proteccin consiguiente, puesto que es preferible el exceso en acordar la traba que la parquedad en negarla. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/5/2000, Roleri, Mnica v. Arpeco SA s/resolucin contrato - daos y perjuicios. 615 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 15/6/1993, Gritti de Surez, Mara del Rosario v. Montenegro, Claudia s/ejecucin de honorarios. 616 Si media por parte de la demandada y de la citada en garanta un reconocimiento del siniestro desencadenante de los daos denunciados por la accionante y de la vigencia del contrato de seguro denunciado, ello viabiliza el aseguramiento de la cautelar en los trminos del art. 209, inc. 2, CPCC, dada la verosimilitud del derecho que resulta de la presuncin que contiene el art. 1113, prr. 2, 2 parte, CCiv.. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 22/10/2002, Lenguitti, Tefilo Agustn y otra v. HSBC La Buenos Aires Seguros SA s/embargo preventivo.
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617
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/5/2000, Roleri, Mnica v. Arpeco SA s/resolucin contrato - daos y perjuicios. 618 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 1/10/2002, Medinilla Seguridad Privada SRL v. Heauen SRL s/cobro de pesos. 619 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 19/10/1993, Benito Pernicone SACAFF y M. v. DAngelo, Juan Carlos s/embargo preventivo. 620 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 13/3/1990, Zucchi, Arqumedes v. Harengues SA s/embargo preventivo - art. 250, CPC; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/3/1996, Prez, Carmen v. Stella, Victoria s/rendicin de cuentas (art. 250, CPC) [J 14.20695-1]; 28/5/1998, Balbuy Team SA v. Aragone s/cobro de pesos art. 250, CPC [J 14.9542-1]; 16/8/2001, lvarez, Mnica Mabel v. Agustiner SA s/cobro de pesos. 621 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 11/4/1996, Consorcio Edificio Santiago del Estero nro. 2039 v. Sicurello, Daniel s/daos y perjuicios. 622 Si bien es cierto que uno de los supuestos de hecho que prev el art. 209, Cdigo Procesal, para decretar un embargo preventivo, est dado por `la deuda justificada por libros de comercio llevados en debida forma por el actor (inc. 4), no lo es menos que ello no excluye que deba prestarse la pertinente contracautela (art. 199, Cdigo cit.). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/3/1997, Avcola Roque Prez SACIF v. Lquez, Eduardo Genaro s/cobro de pesos.
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623
Si el inmueble fue adquirido con fondos suministrados por los socios, entre los cuales se encuentra el accionante, aparece prima facie verosmil el derecho del actor a embargar el porcentaje de los frutos civiles del inmueble cuyo destino fue la explotacin del objeto social (arts. 210, inc. 1, 212, inc. 3, y 233, Cdigo Procesal) y cuyo dominio consta an en cabeza de quienes integraron la sociedad cuya liquidacin aqu se persigue, resultando irrelevante que la sociedad annima locadora sea un tercero respecto de estos actuados, habida cuenta que ha dado en locacin un inmueble que formaba parte del patrimonio social de la sociedad de hecho an no liquidada (art. 22, ley 19550). Es que las rentas derivadas del uso o del goce de la cosa por otro, como los alquileres de una locacin, los intereses del capital, etc., son frutos civiles que pertenecen al propietario de la cosa (arts. 2426 y 2522, CCiv.), por lo que el levantamiento del embargo sobre los cnones locativos abonados por el arrendamiento del inmueble, donde funcionaba la sociedad de hecho motivo de estos autos, deviene, por ahora, improcedente. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 18/9/1997, Rodrguez Segun, Jos v. Guchea, Segundo s/disolucin de sociedad - incidente liquidacin de sociedad. 624 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 21/11/1989 Banegas, Ismael Andrs v. Cafece, Vctor Carlos s/embargo preventivo.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 12/2/2002, Ortalli, Juan v. Kehler, Mirta s/simulacin. No tratndose la cuestin planteada por el recurrente del caso previsto por el art. 211, CPC, al haberse decretado embargo sobre derechos y acciones provenientes de un boleto de compraventa automotor y no respecto de un determinado bien, no corresponde su inscripcin registral. Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 5/2/1998, Fernndez, Oscar Ramn v. Daz, Hctor Ricardo s/cobro ejecutivo.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 9/12/1997, Garca, Alfredo Oscar v. Videla, Rubn Oscar s/daos y perjuicios. 628 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 22/2/2000, Zaracho, Alberto Rubn v. valos, Gustavo David s/daos y perjuicios. 629 Uno de los presupuestos especficos que ha previsto el legislador en materia de medidas cautelares est dado por la circunstancia de que quien lo solicita `hubiese obtenido sentencia favorable, aunque estuviere recurrida, pues en tal hiptesis la declaracin que contiene el pronunciamiento judicial constituye suficiente verosimilitud del derecho (arts. 212, inc. 3, y 233, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 13/6/2000, Altieri, Leonor v. lvarez, Jos s/reivindicacin (art. 250). 630 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/12/2002, Ravia, Eduardo v. Hoppal, Mara Beatriz s/daos y perjuicios. 631 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 9/10/2000, Prez, Hctor Oscar y otro v. Flores, Nstor Miguel y otros s/daos y perjuicios. 632 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 4/9/1997, lvarez, Eduardo E. v. Malacari, Raimundo s/accin autnoma de nulidad. 633 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 29/3/2001, Tellez, Andrea v. Tellez, Salvador s/desalojo. 634 No resulta procedente el embargo preventivo fundado en el art. 212, inc. 1, CPC, si pese a la rebelda del accionado, el derecho invocado carece del requisito de verosimilitud. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 23/3/1995, Rey, Hctor v. Espinosa, Jorge y otro s/daos y perjuicios.
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Si bien se exige que para ordenar un embargo o inhibicin debe existir determinacin de la suma a cautelar a fin de dar cumplimiento con el prr. 1 del art. 213, CPCB ello no implica que cuando no exista suma lquida ello no sea posible. Tal el caso en que se condena a los demandados por la excepcin perdida, aun cuando no est determinado su importe hay un crdito cierto que merece ser tutelado, debiendo ser el juez quien debe estimar prudencialmente cual es la suma a cautelar. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 26/10/1999, Martnez, Humberto v. Pezzente, Sergio s/indemnizacin daos y perjuicios; 24/4/2001, Francescngeli v. Petrn s/daos y perjuicios. 636 De all su indispensable determinacin que se ve soslayada por la extensin y falta de individualizacin que alcanza la medida pretendida ya que al par de implicar un bloqueo integral de la casi totalidad de las operatorias bancarias del ejecutado en este pas significa lisa y llanamente perder el control de que la traba se realice por la suma indicada y no por una superior, lo que eventualmente podra llegar a causar un gravamen innecesario al titular de los bienes. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 12/9/2002, Maggi, Juan Sebastin v. Eros SRL s/ejecucin de honorarios. 637 Una vez que se haya practicado el secuestro, como el desapoderamiento del bien est nsito en dicha medida cautelar, ya que inexcusablemente el secuestro implica el depsito judicial de la cosa, deviene incontrovertible que la entrega del automotor para su guarda y conservacin se efectivice en la persona designada por la magistrada. Es que si el ltimo apartado del art. 213, Cdigo Procesal establece que `mientras no se dispusiere el secuestro o la administracin judicial de lo embargado, el deudor podr continuar con el uso normal de la cosa, va de suyo que no puede pretenderse que el vehculo permanezca en poder del ejecutado (arts. 216 y 221, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 28/8/2001, Calancha Jurado, Freddy v. Albino Napa, Joss s/incidente art. 250, CPCC.
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Como ya lo sostuviera esta sala en anterior ocasin, el bien sujeto a embargo queda sometido a un rgimen legal de naturaleza especial, que obliga al titular de aqul a abstenerse de todo acto jurdico o fsico que disminuya tal garanta, constituyendo una seguridad jurisdiccional que veda drsele otro destino o someterlo a una afectacin diferente sin conocimiento del juez que lo orden (arg. arts. 1160, CCiv.; 214, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 20/3/1990, Gil, Juan Carlos v. Avedao, Luis ngel s/ejecutivo.
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La suspensin en el servicio de pago de cheques es una medida sustitutiva del cierre de la cuenta corriente producida por el libramiento de cheques sin suficiente provisin de fondos, cuando existieran operaciones pendientes con el cuentacorrentista, mantenindose abierta al nico efecto de finiquitar esas operaciones. Ello representa un motivo idneo para estimar al deudor como persona de insuficiente garanta a los fines del depsito de la cosa que se embarga, por lo tanto es procedente el desapoderamiento en este supuesto (art. 216, CPC) y en la apreciacin de la conveniencia sealada por el art. 535, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 10/8/1995, Caldern, Norberto v. Spina, Ricardo Jorge s/ejecucin; 21/11/1995, Favacard SA v. Sidoni, Juan Jos y otra s/ejecucin [J 14.23403-1].
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Cm. Penal Pergamino, 28/9/1995. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 14/12/1993, Betancor, Manuel Alberto v. Ordez, Marta s/cobro de australes - medidas cautelares. 642 Corresponde admitir el embargo sobre derechos y acciones que corresponderan a la ejecutada respecto de un bien inmueble inscripto en cabeza de los progenitores, sin que obste a ello el embargo decretado sobre los derechos hereditarios, ya que al encontrarse habilitada la afectacin del inmueble -en la parte indivisa de la heredera ejecutada- el ejecutante se encuentra munido de un legtimo inters tutelable en tanto a partir de la anotacin respectiva podr invocar la preferencia a que alude el art. 218, CPCC. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 4/12/2001, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Battaglio, Vicente A. s/apremio. 643 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala , 16/4/1998, Mutual Ferroviaria La Fraternidad v. Zorrilla, Hayde Ester y otro s/preparacin va ejecutiva.
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SCBA, Ac. 41.061, 15/5/1990, Rigueiro, Horacio v. Pinto, Nicols s/daos y perjuicios; Ac. 47.078, 31/8/1993, Ganaderos de Toay SA s/incidente embargo ejecutivo en autos: `Ganaderos de Toay SA v. Frigorfico Pehuaj SA s/cobro hipotecario [J 14.11952-1]. 645 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 7/3/1995, Jenkes, Jorge v. Quintana de Ibarguren s/ejecucin de honorarios. 646 ... Los privilegios generales slo funcionan en los juicios universales de concurso de acreedores pues fuera de estos casos slo tienen derecho a dirigirse contra otros bienes del deudor sin poder hacerlo contra los embargados por otros acreedores. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 4/3/1996, Cabello, Julio Csar v. Zurita, Jorge Oscar s/ejecucin de honorarios.
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Como derivacin de la regla general que establece que el patrimonio del deudor constituye la prenda comn de los acreedores, en principio, todos sus bienes son embargables al efecto de responder a las obligaciones por l asumidas y, slo excepcionalmente, la ley dispone la inembargabilidad de algunos de ellos con fundamento en el respeto de la personalidad humana, advertido que para la planificacin de sus tendencias operativas el individuo debe contar un mnimo de bienes imprescindibles para satisfacer sus necesidades esenciales. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 6/12/2001, Parraga, Jos Marcelo v. Saulino, Jorge Horacio y otra s/cobro ejecutivo. 648 Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 12/11/1996, Beratz, Marta Beatriz v. Garca, Edith Noem s/cobro ejecutivo. 649 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 30/5/2000, R., A. v. R., S. M. s/incidente de ejecucin de alimentos; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 7/2/2002, Esquibela, Patricia v. Bacciadone, Carlos s/ejecucin. 650 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 12/7/2001, Carrascosa, Jorge Alejandro v. Godoy, Walter Gustavo s/cobro ejecutivo. 651 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 4/2/1999, Staropoli, Adrin Daro v. Fontana, Adriana Noem s/ejecutivo. 652 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 17/12/1996, Goycoechea, Enrique C. v. Scialchi de Oberti, Norma y otros s/cobro ejecutivo.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 5/2/1991, Raimondo, Mara Ester v. Silvestre, Rodolfo s/ejecutivo; 4/2/1999, Staropoli, Adrin Daro v. Fontana, Adriana Noem s/ejecutivo. 654 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 28/3/1995, Teitelbaum, Nstor y otro v. Florenzano, Lorenzo s/incidente de ejecucin de honorarios; 4/2/1999, Staropoli, Adrin Daro v. Fontana, Adriana Noem s/ejecutivo. 655 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/3/1997, Charito San Luis SA v. Petruzzi, Luca s/ejecutivo. 656 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 23/5/1995, Respaldo SA v. Fleitas, Roque s/ejecutivo. 657 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 6/12/2001, Parraga, Jos Marcelo v. Saulino, Jorge Horacio y otra s/cobro ejecutivo. 658 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 20/2/1992, Intercrdito Mar del Plata SA v. Trevisan, Mario G. s/ejecucin. 659 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/3/1997, Fiorito, ngel Roberto v. Faro, Jos Luis s/cobro ejecutivo.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/2/1997, Almada, Alejandro Gustavo v. Delgado, Gloria y otros s/cobro sumario. 661 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 12/4/1988, Oliveros, Ral A. v. Gonzaga, Horacio s/ejecucin. 662 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 15/12/1987, T. de B., M. G. v. B., A. L. s/alimentos; 22/12/1998, Di Julio, Nicols v. Martn, Alfredo Isaac s/daos y perjuicios; 20/6/2000, Crovetto, Ricardo Horacio s/incidente determinacin de bienes en `Cha v. Failoni s/divorcio; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 30/5/2000, R., A. v. R., S. M. s/incidente de ejecucin de alimentos. 663 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 25/4/1995, Leonardi, Sergio D. v. Anzorena, Norma s/cobro ejecutivo. 664 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 23/9/1999, Maffei, Aurora L. s/sucesin - expedientillo art. 250, CPCB. 665 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 12/6/2001, Fernndez Leira, Emilio v. Lombar, Adrin Alfredo s/incidente art. 250, CPCC. El juzgador est facultado para levantar, aun de oficio, el embargo indebidamente
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La viabilidad del secuestro como medida cautelar exige la previa demostracin de la insuficiencia del embargo trabado (art. 221, CPC). Y ello no aparece cumplimentado por la afirmacin del actor acerca de que la mquina retroexcavadora que se encuentra trabajando en El Bolsn (Ro Negro) sea factiblemente trasladada a otro lugar, siendo que el embargo mencionado no se registra. Es que se trata de una eventualidad que por s misma no justifica la medida en tanto no surjan de las constancias elementos concretos que, con un mnimo de acreditamiento, permita sostener que su uso es irracional o que es imposible su localizacin en caso de efectivizarse el traslado denunciado. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 31/10/1995, CSyMISA v. Electrogras SA y otro s/cobro ejecutivo. 670 El primero de ellos es el denominado `secuestro de la cosa litigiosa. En este caso lo que se pretende es evitar que el bien que ha dado motivo al proceso se deteriore o desaparezca, siendo requisito para su procedencia adems de los generales de toda medida cautelar que el embargo no asegure por s solo el derecho invocado por el solicitante. El segundo caso previsto en la norma es el del `secuestro conservatorio cuya finalidad apunta a la conservacin del patrimonio del deudor como garanta para el cumplimiento de la obligacin dineraria y proceder con igual condicin toda vez que sea indispensable proveer a la guarda o conservacin de cosas para asegurar el resultado de la sentencia definitiva. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 5/10/2000, Consorcio Propietario Edificio Battel I v. Carn, Juan s/medida cautelar. 671 Si bien es cierto que en el mbito de nuestro ordenamiento procesal el secuestro, por las consecuencias derivadas de su imposicin procede en limitados supuestos, no lo es menos que tratndose de un automotor que por su naturaleza se encuentra sujeto a los riesgos propios de la circulacin vehicular -robo, siniestro, deterioroy que el que aqu no ocupa -contrariamente a los sostenidos por la incidentista- carece de seguro total, resulta prudente y razonable a la vez, mantener el secuestro ordenado por el a quo como modo de asegurar el crdito que se ejecuta (art. 221, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/2/2003, Cavallaro Delfor, Oscar v. Villanueva, Pablo Emilio s/cobro ejecutivo. Resulta admisible el secuestro de un automotor cuando el ejecutado ha desodo la intimacin judicial de acreditar el aseguramiento del mismo, debiendo advertirse asimismo que su falta de inscripcin registral no puede obrar en beneficio del poseedor justificndose en mayor medida la cautelar ms severa mencionada (art. 221, CPC). Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 26/9/1995, Ag ero, Miguel ngel v. Escobar, Nicols s/cobro ejecutivo. Tratndose de un locomvil sujeto a los riesgos propios de un elemento mecnico y que son de conocimiento pblico -robo, siniestro, deterioro-, rige el art. 221, CPC y, por ende, procede la medida de secuestro como medio de proveer a su guarda o conservacin que asegure la virtualidad del fallo, ya que el embargo de automotores se perfecciona, segn la doctrina de la casacin bonaerense, con su secuestro y depsito. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 18/4/1995, Lapolla, Humberto v. Castillo, Horacio s/cumplimiento de contrato y daos; 15/8/1996, Autocentro Deportivo Stop SRL en liquidacin v. Vega, Jos Mara s/ejecucin de alquileres [J 14.23307-1]; 14/9/1999, Demetrio, Enrique v. Espasiano, Marta Beatriz s/ejecucin y embargo preventivo; 23/3/2000, Maronna,
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Siendo que la cautelar prevista por el art. 222, CPC procede excepcionalmente, ante justificadas razones de urgencia y gravedad, dado la interferencia que la misma implica en la administracin de bienes y negocios, lo que la hace admisible ante la ausencia de otros medios idneos para resguardar el crdito que se intenta asegurar, no procede dictar tal medida en el caso, ya que la sola mencin en el ttulo obrante en autos de que la propiedad de determinados vehculos de la lnea demandada se hallan a nombre de otra empresa no es suficiente para descartar la existencia de otros bienes a nombre de aqulla. Ello, de que el propio recurrente admite que tal ttulo le fue girado `sin indicarse aqullos, manifestacin insuficiente para revertir tal denegatoria. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 17/7/1997, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. El Progreso SRL Lnea 342 s/apremio. 676 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 15/12/1994, Valladares, Carlos Julio v. Monasterio, Marcelo s/cobro ejecutivo. 677 A las disposiciones de la ley de sociedades sobre la medida precautoria de intervencin debe estarse en cuanto dictan una norma especfica con prescindencia de la general, pero el resto de las situaciones debe ser juzgado a la ley de las disposiciones genricas que al efecto contiene el Cdigo Procesal Civil y Comercial en sus arts. 222 y ss.. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 21/5/1992, Spivak, Juan Carlos v. Mrquez, Jorge y otro s/disolucin sociedad hecho - incidente de intervencin (art. 250, CPC). En el art. 222, Cdigo ritual se contemplan supuestos genricos de intervencin, quedando sujetos al rgimen establecido por las leyes sustanciales los casos especficamente previstos por ellas; as es que las disposiciones del ordenamiento del rito cuentan con una funcionalidad genrica o residual. Tratndose de una sociedad irregular, es uno de esos supuestos que no pueden encuadrarse en las normas de la ley 19550, debiendo acudirse subsidiariamente a las previsiones de la ley procesal. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 11/6/1991, Ramos, Pascual v.
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Alerma SRL y Lpez, Ernesto s/medidas cautelares. El art. 222, CPC, contempla supuestos genricos de intervencin, quedando sujetos al rgimen establecido por las leyes sustanciales los casos especficamente previstos por ellas. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 22/8/1991, Rirabasso, Aldo y otros v. Sociedad Civil Complejo Habitacional SOIP s/escrituracin. Tanto la intervencin judicial prevista en los arts. 222 a 227, CPCC, como la especficamente regulada para las sociedades comerciales en los arts. 113 a 117, ley 19550, constituyen una medida cautelar sujeta su admisibilidad al cumplimiento de una serie de requisitos. En las sociedades comerciales los del art. 114, LS. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 23/2/1993, Gonzlez, Severiano s/sucesin ab intestato.
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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 13/9/1989, Gutirrez, Simn y otro v. Transportes Martnez SA s/nulidad de asamblea.
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Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 24/10/1995, Krebs, Rodolfo E. v. Clnica Neuropsiquitrica Plaza Constitucin SRL s/remocin de gerente - daos y perjuicios- intervencin judicial. 680 A los efectos de la regulacin de los honorarios del contador designado interventor judicial de una firma, debe partirse de lo preceptuado por el art. 226, Cdigo Procesal, atendiendo a los parmetros descriptos por el art. 227, CPCC de la Nacin, importante fuente de interpretacin de aquella norma provincial. Ello, en razn de que, conforme decisin de la Suprema Corte de Justicia, los trminos de la ley 10620 contraran al respecto el adecuado funcionamiento de la administracin de justicia, con un sistema gravoso para los justiciables e irritativamente desigual para los litigantes y dems profesionales intervinientes, en comparacin con el profesional de ciencias econmicas que acta como perito. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 30/12/1992, Guzzo, Felipe C. J. y otro v. Guzzo, Luis y otro s/incidente de medida cautelar. El art. 227, CPCN, si bien ajena al ordenamiento provincial, implica indudablemente una importante fuente de interpretacin de la contenida en el art. 226, CPC en cuanto a los parmetros de evaluacin de los honorarios de los contadores intervinientes -en el caso como interventores judiciales- en un proceso judicial. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 27/8/1996, Krebs, Rodolfo E. v. Clnica Neuropsiquitrica Plaza Constitucin SRL s/remocin de gerente - daos y perjuicios - intervencin judicial. 681 La determinacin de los honorarios provisorios del administrador de la sucesin est sujeta a lo preceptuado por el art. 750, prr. 2, CPCC, en concordancia con la doctrina que surge del art. 226 in fine del mismo cuerpo legal. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 2/2/2001, San Romn, Daniel Melchor s/sucesin - incidente de rendicin de cuentas.
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Resulta prematura la designacin de un veedor, en tanto si bien se ha alegado la existencia de dos grupos enfrentados en la gestin de la empresa, no se han denunciado actos de gravedad que justifiquen su intervencin (art. 222, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 27/4/2000, Bin, Daniel Elio y otro v. Compa, Juan Antonio y otros s/medida cautelar. 683 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 7/6/1994, Prat, Rodolfo A. v. Filiberti, Gustavo s/embargo preventivo; 7/4/1998, Subsecretara de Trabajo de la Provincia de Buenos Aires v. Panadera San Nicols SRL s/apremio [J 14.7155-1]. 684 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 26/12/1996, Cifolilli, Renata Vanina v. Zanoni, Claudio Ral s/ejecucin hipotecaria. 685 Rectius est: diere.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 13/3/1998, Nocetti, Miriam ngela v. Speroni de Betelu, Zelmiro s/restitucin de sumas y daos y perjuicios. 687 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 18/7/1996, Vargas, Rubn Abel v. Lucero, Sergio Fernando y otros s/daos y perjuicios (art. 250, CPC). Conforme el art. 228, Cdigo Procesal, la inhibicin general de bienes del deudor procede slo ante la imposibilidad de decretar embargo suficiente sobre su patrimonio, lo que determina la relacin de subsidiariedad de la primera hacia la segunda. Con ello nada impide que, decretada la cautelar supletoria, sea viable el embargo solicitado con ulterioridad, ya que impedirlo equivaldra a interpretar la relacin de subsidiariedad entre ambas medidas en sentido inverso al de la disposicin legal; mxime si se tiene en cuenta las atribuciones del juez de dejar sin efecto la inhibicin decretada si se comprueban los recaudos que obstan su procedencia, una vez trabado el embargo. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 2/6/1998, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Pereyra, Jorge Alberto s/apremio. 688 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 19/10/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Barila, Ernesto s/apremio.
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La inhibicin general de bienes es una medida precautoria de excepcin, que impide la disposicin de derechos sobre bienes inmuebles o registrables y que inmoviliza el patrimonio del deudor (art. 228, Cdigo Procesal). Ahora bien, como esta medida cautelar procede cuando no se conocen bienes del deudor, no es necesario intentar la traba de embargo como paso previo para solicitarla, ni acreditar la inexistencia o ignorancia de bienes, bastando, como acontece en autos la mera manifestacin del acreedor de que no conoce bienes de propiedad del deudor para denunciar a embargo, sin que corresponda la justificacin de su aserto. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 28/4/1992, Hudson SRL v. Frassanito, Antonio s/cumplimiento de contrato, daos y perjuicios; 24/2/2000, Banco Municipal de La Plata v. Gnzalez, Csar David s/cobro ejecutivo. La inhibicin general de bienes slo procede en los supuestos de desconocimiento de bienes del deudor, o la insuficiencia de ellos para cubrir el crdito reclamado (conforme el art. 228, CPCC). Aun siendo amplios en admitir la procedencia de la medida y en la consideracin de que la misma no se encuentra supeditada al previo diligenciamiento del embargo, si los bienes resultaran insuficientes para cubrir el crdito reclamado, la inhibicin general de bienes slo sera procedente si tal circunstancia se probara sumariamente. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 3/5/2001, Garca, Eduardo Marcelo y otra v. Maldonado, Fortunato Doroteo y otros s/medidas cautelares. 690 Procede la inhibicin general de bienes si los demandados tienen su domicilio en la provincia de Crdoba, lo que de suyo introduce un mayor escollo en la localizacin de bienes a embargar, y la magnitud de los derechos que se invocan como lesionados y la necesidad de resguardar de algn modo la pretensin resolutoria y resarcitoria que le brindan al mismo las normas legales invocadas en su demanda, autorizan en este caso a habilitar el resguardo asegurativo contemplado por el art. 228, CPCC. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 7/11/2000, Traverso, Carlos A. v. Bustos, ngel y otro s/resolucin de contrato y daos y perjuicios.
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Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 23/4/1987, Insa, Jorge Claudio s/medida cautelar. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 26/3/1998, Vila Gngora, Tito Antonio v. De la Vega, Carlos Federico s/falsedad de documento.
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Constituye principio cardinal que nos llega del derecho romano, que una vez comenzada la litis las partes deben abstenerse de alterar la situacin fctica de las cosas objeto del juicio, evitando as el perjuicio que de ello pudiere derivarse. El hecho de la colocacin de un alambrado en el inmueble objeto de este proceso por usucapin, as como las dems circunstancias que de ello derivaran, importa alterar la situacin fctica existente al trabarse la litis, aspecto que el rgano judicial debe cuidar, imponindose el restablecimiento de las cosas al momento de producirse la traba de la litis, con expresa indicacin para las partes de que en el futuro debern abstenerse de realizar en el inmueble de marras, cualquier acto que importe modificar la situacin existente al tiempo de notificarse la demanda (arts. 195, 230, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 31/10/1995, Tous, Omar Jorge v. Colombo y Poletti s/prescripcin adquisitiva de dominio apelacin art. 250 . 694 La prohibicin de innovar, de conformidad con lo dispuesto en el art. 230, CPCC puede decretarse en toda clase de juicios, inclusive en el terreno de la accin originaria de inconstitucionalidad consagrada en los arts. 683 del mismo Cdigo. SCBA, I.2132, 21/4/1998, Carrefour Argentina SA v. Municipalidad de La Plata s/declaracin de inconstitucionalidad medida cautelar de no innovar.
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El acceso al consumo de servicios pblicos domiciliarios (electricidad, gas, telfono, agua, etc.), constituye un derecho de raigambre constitucional de los ciudadanos-usuarios, en cuanto imprescindibles para el desenvolvimiento de una vida digna. Siguiendo tales premisas, la verosimilitud del derecho que se invoca para obtener la medida cautelar en crisis, en el caso, debe ser entendida como la posibilidad de que ste exista, y no como una incontestable realidad, que slo se lograr al agotarse el trmite (art. 230 y su doct. CPCC). El servicio telefnico constituye un elemento esencial para la vida y salud de la actora -mxime en funcin de su avanzada edad-, la medida ordenada por el a quo impide que, mientras se sustancia el proceso, se puedan llegar a conculcar las garantas constitucionales que se pretenden tutelar; ya que la gravedad o irreparabilidad posterior que producira el corte de servicio pretendido por la recurrente, no permiten aguardar el resultado de la sentencia, ameritando detener, mientras tanto, la situacin provocada por la cuestionada facturacin. Que, por otra parte, tampoco debe soslayarse la situacin de inferioridad en que se encuentra el usuario frente a la empresa prestataria del servicio, ya que sta cuenta con el control cuasi unilateral de lo facturado y la facultad de cortar el suministro, mientras que aqul -al no tener acceso a las oficinas donde se encuentran los aparatos de medicin-, no posee los elementos tcnicos necesarios para comprobar, ab initio, la invocada sobrefacturacin del servicio. En virtud de las consideraciones efectuadas, cabe concluir que la medida cautelar dispuesta por el juez de grado -consistente en no introducir un cambio en la situacin de hecho existente al momento en que se la decret-, se ajusta a derecho y debe ser confirmada (art. 42, CN; art. 38, Constitucin de la Provincia Buenos Aires; arts. 230 y concs., CPCC). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 3/3/2001, Fado, Rosa v. Telefnica de Argentina SA s/accin de amparo. 696 Cm. Civ. y Com. La Plata, sala 1, 10/11/2000, Costantino, Alicia v. Municipalidad de La Plata y otro s/amparo.
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Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 13/5/1999, Toloza, Ismael Armando y otra v. Club Belgrano s/cancelacin de inscripcin en Liga Nicolea de Ftbol.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 16/2/1993, G., S. R. v. D. I., J. s/divorcio vincular - incidente aumento cuota alimentaria.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 19/12/1989, Daz, Nora y otro s/tercera de dominio en autos `Peombara, Omar v. Daz, Ral s/ejecutivo. 700 El art. 232 del ordenamiento procesal a travs de una norma genrica, posibilita que el rgano jurisdiccional dicte otras medidas cautelares distintas a las que han sido previstas especficamente, y desde ese encuadre normativo pudo decretarse la medida preventiva consistente en que los demandados deben abonar, mes a mes, los gastos de tratamiento y rehabilitacin del litisconsorte activo -menor de edad-, proveniente de las secuelas del accidente que motivan el caso de autos, que no cubre la obra social IOMA que lo ampara, hasta que culmine la asistencia de las graves lesiones fsicas, previa caucin personal. Si no se asegura inmediatamente la asistencia de la vctima, que requiere un tratamiento altamente especializado y que, en principio, excede la cobertura social que cumple IOMA, la sentencia que se pronuncie podra ser tarda, por no haberse adoptado, en las actuales circunstancias, las medidas urgentes que requiere la tutela de la integridad fsica de la vctima, consagrados como es de pblico conocimiento en el derecho constitucional transnacional (arts. 3, 25, 1, Declaracin Universal de los Derechos Humanos, art. I, XI, Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, arts. 5, 1, 19, Convencin Americana sobre Derechos Humanos [Pacto de San Jos de Costa Rica], art. 24, Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, arts. 18, 24, Convencin sobre los Derechos del Nio, todos los cuales tienen jerarqua constitucional) (art. 75, inc. 22, CN). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 13/9/2001, Romn, Andrs Blas y otros s/cautelar innovativa. 701 Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 4/10/2000, Zalazar, Daniel y otro v. Matos, Hilda s/cobro ejecutivo embargo preventivo.
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SCBA, Ac. 85.958, 12/2/2003, M., J. y otros s/art. 10, ley 10067 - recurso de queja.
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La legislacin de fondo y su correlativa disposicin de orden procesal (arts. 231, CCiv., y 237 bis, Cdigo Procesal), tienden a proveer una solucin adecuada en punto a la ocupacin provisoria del hogar conyugal durante la tramitacin del juicio de divorcio, otorgando al juez la facultad de resolver lo ms conveniente para los esposos, sobre la base de su situacin personal, familiar y patrimonial, sea disponiendo el retiro del hogar de uno de ellos o en su caso el reintegro. La mencionada normativa sustancial, constituye una medida cautelar atinente a las personas, a la cual se le aplican las normas procesales en lo pertinente. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 9/2/1995, F., L. s/inicio exclusin del hogar conyugal. 705 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 25/2/1992, Uzin de Surez, Marta v. Surez, ngel s/medida cautelar. 706 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 20/12/1994, GMC v. MOA s/separacin de bienes. 707 Conforme el art. 237 bis, CPCC la exclusin del hogar puede arbitrarse como medida cautelar y tambin como pretensin de fondo, y en este segundo supuesto las vas procesales a utilizar son el juicio sumarsimo cuando la articulacin tiene lugar antes de la promocin de la demanda de separacin personal o divorcio vincular, o incidente, cuando estas ltimas estuvieren ya iniciadas. SCBA, Ac. 80.330, 9/10/2002, M., N. v. G., L. s/exclusin del hogar.
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El recurso de reposicin proceder nicamente contra las providencias simples, que son aquellas que slo tienden, sin sustanciacin al desarrollo del proceso u ordenan actos de mera ejecucin. No requieren otras formalidades que su expresin por escrito, indicacin del lugar y fecha y la firma del juez o presidente del tribunal. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 1/9/1997, Metalrgica Bernal v. Municipalidad de Quilmes s/amparo. El recurso de reposicin resulta procedente contra los decretos, providencias o resoluciones que no decidan artculo o no hayan tenido sustanciacin previa, vale decir que si no se trata de una providencia simple, el recurso es improcedente. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 22/4/1998, Caja de Previsin Social para Abogados de la Provincia de Buenos Aires v. Lpez, Flavio Luis s/apremio.
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Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 17/9/1992, Beratz, Ceferino Jos v. Beratz, Manuel J. y otro s/recurso de queja en autos: `Beratz, Ceferino Jos v. Beratz, Manuel J. y otro s/impugnacin de filiacin y reconocimiento extramatrimonial. 710 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 19/5/1998, DGSS - Municipalidad de Quilmes v. Eternit Argentina SA s/ejecucin de honorarios. 711 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 13/5/1997, Magallanes, Elsa L. s/beneficio de litigar sin gastos - recurso de queja.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/5/1995, Parnisari, Walter v. Empresa Hpica s/daos y perjuicios. La resolucin de la revocatoria interpuesta sin observar el traslado previo que exige el prr. 1 del art. 240, CPC, conduce inexorablemente a su nulidad. Cm. Civ. y Com. Pergamino, 16/5/1995, Digicomo, Roberto, v. Luelles, Jos A. s/ejecucin de honorarios.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 7/4/1994, Castelluccio, Mario s/incidente beneficio de litigar. No habiendo sido apelada subsidiariamente junto con el recurso de reposicin la resolucin recurrida, la misma adquiere firmeza y en consecuencia deviene inapelable el auto que deniega el recurso de revocatoria (art. 241, CPCC). Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 1, 16/5/2002, Garrido, Juan Carlos s/sucesin ab intestato. 716 El recurso de reposicin no fue acompaado del de apelacin desde que la apelacin fue presentada en escrito por separado dos das despus de presentar la primera impugnacin. La jurisprudencia ha entendido que la apelacin subsidiaria debe interponerse en el mismo escrito en el que se deduce la revocatoria, sirviendo el texto de este ltimo recurso de fundamentacin al primero. Que en su consecuencia, en el caso la resolucin que trata la reposicin hace ejecutoria (art. 241, CPC). Cm. Civ. y Com. Junn, 3/2/2000, Constanzo, Elba M. v. Sociedad Italiana de Socorros Mutuos y socios del Club Social Arribeos s/preparacin va ejecutiva - recurso de queja. 717 Concedida la apelacin en subsidio, no se admite la presentacin de un nuevo memorial, toda vez que los agravios quedan fundados al interponer la revocatoria (arg. arts. 241 y 248, CPC). As, en el caso de autos corresponde tener por no presentado el memorial, el cual fuera acompaado con posterioridad a la revocatoria
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El tribunal de alzada es el nico juez de la apelacin y es sabido que la existencia de gravamen es condicin para que el cuestionamiento sea considerado, en materia que, obviamente, no puede quedar librada a la voluntad de los litigantes (doc. arts. 242, 260, 261 y concs., CPCC). SCBA, Ac. 43.080, 18/9/1990, Scicolone, Manuel v. Prantera, Omar Alberto y otro s/indemnizacin por daos y perjuicios; Ac. 64.075, 26/11/1996, Cernadas, Rosario Silvestre v. Beltrn, Alfredo O. y otros s/daos y perjuicios [J 14.12294-1]. La legitimacin para apelar una decisin est dada por el requisito del inters que debe invocar aquel que se sienta perjudicado por la misma, aun cuando no sea parte en el juicio que se dicte (doct. art. 242, inc. 3, CPCC). En tal entendimiento el rechazo de la apelacin no puede fundarse en la falta de calidad de parte. Una solucin contraria a este temperamento importara adems de tornar inapelables las decisiones sobre falta de legitimacin sin apoyo en una norma que lo prescriba y obstaculizar el derecho de acudir a los estrados superiores de la administracin de justicia. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 2/4/2002, Padovani de Marchan, Graciela Patricia y otros v. Municipalidad de La Plata s/daos y perjuicios. 721 Sobre un agravio hipottico o eventual no puede edificarse ningn recurso (arg. art. 242, CPC). SCBA, Ac. 41.002, 20/6/1989, De Alvear de lvarez de Toledo, Teodelina v. Pimentel, Alejandro C. y otra s/reivindicacin.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 17/7/2001, Romano Francisco J. v. Tesorera General Provincia de Buenos Aires s/incidente de responsabilidad. 723 Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 8/5/2001, Tulli, Gabriela Irene v. Tulli, Omar Eduardo s/incidente de nulidad y rendicin de cuentas. 724 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 7/5/1990, OBrien, Miguel Alfonzo v. Ganzi, Sirio y/o quien resulte propietario s/cobro ejecutivo de australes; 16/2/2000, Banco Provincia de Buenos Aires v. Trovato, J. C. y otro s/prepara va ejecutiva. 725 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 30/5/2000, Jofre, Toms Werfil s/incidente de ejecucin - honorarios. 726 ... Que siendo ello as, el Banco de la Provincia de Buenos Aires, como tercero depositario y destinatario del cumplimiento de la medida dispuesta, resulta prima facie legitimado para apelar de dicha resolucin (arts. 242, 275, 276, y arg. art. 90, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 14/11/2002, Rossi s/sucesin. Es principio recibido que solamente se hallan legitimados para apelar las partes, principales y litisconsortes, sea que acten como actores o demandados dentro del proceso, o los terceros que pudieren verse afectados en la medida de su inters o sufran un agravio personal (arg. art. 242, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 12/3/2002, Trifiro, Carmelo y otro v. Bellipani, Carlos Jos s/anulacin doble dominio. El letrado patrocinante invocando su propio derecho, carece de legitimacin procesal para recurrir por s una resolucin que impone las costas a su patrocinada y que -por ende- no le causa agravio a su derecho (arts. 46, 90 y 242, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 20/6/1996, Locatelli, Juan v. Turina, Jorge ngel s/desalojo (condena de futuro).
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De acuerdo a esta modalidad de concesin de la apelacin, el rgano judicial de segunda instancia debe resolver sobre la exclusiva base de los actos producidos en la instancia precedente (doctr. arts. 243, 245, 246 y concs., CPCC). Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 30/10/1990, Municipalidad de Trenque Lauquen v. El Freno SCA s/apremio. 728 En todo proceso de ejecucin, todos los recursos se conceden en relacin, independientemente del diferimiento que pueda hacerse de la sustanciacin y resolucin de la apelacin (arts. 243, 247, 555, Cdigo Procesal), lo que torna inviable, por improcedente, la pretensin del recurrente de producir prueba en esta instancia en los trminos del art. 255 del ritual. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 14/8/1997, Kibich, Carlos E. v. Mathieu, Hernn s/cobro ejecutivo. A diferencia de lo que sucede con los fallos de mrito pronunciados en los procesos de conocimiento, resulta extrao al trmite del juicio ejecutivo, el procedimiento de segunda instancia reglado por los arts. 254 y 255, CPC. En atencin a ello, tratndose la apelada de una sentencia de remate, en orden a lo dispuesto por el art. 270, prr. 2, CPC, debe rechazarse el pedido de replantear prueba en la Alzada, formulado por el recurrente (arts. 242, 243 y 552, CPC). Cm. Civ. y Com. Pergamino, 8/8/1995, Banco Francs del Ro de La Plata S. A. v. Rodrguez de Pars, F. s/cobro ejecutivo. En todo proceso de ejecucin, todos los recursos se conceden en relacin, independientemente del diferimiento que pueda hacerse de la sustanciacin y resolucin de la apelacin (arts. 243, 247, 555, Cdigo Procesal), lo que torna inviable, por improcedente, la pretensin del recurrente de producir prueba en esta instancia en los trminos del art. 255 del ritual. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 14/8/1997. 729 El art. 375, CCiv. dispone que el `procedimiento en la accin de alimentos ser sumario lo que implica la necesidad de un proceso simplificado, como el previsto en los arts. 635 y ss., Cdigo Procesal, sumario o plenario abreviado en cuanto no excluye la discusin relativa al derecho de alimentos y a su entidad y posibilita la fijacin definitiva de aquellos, sin encuadrar en ninguna de las categoras de juicio sumario u ordinario que distinguen los arts. 330 y ss., y 484 y ss., CPCC. Estando prevista la apelacin libre nicamente respecto de las sentencias definitivas dictadas en el juicio ordinario y en el sumario (art. 243, CPCC), en los dos supuestos contemplados en el art. 644, CPCC el recurso debe concederse en relacin e incumbe al apelante la carga de su fundamentacin por ante la instancia de origen (art. 246, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 5/3/1996, V., C. v. A., A. s/alimentos.
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Conceder un recurso que conlleva efecto suspensivo, hace que el judicante se desprenda del conocimiento de las actuaciones en lo que se refiere al auto apelado. Slo le es vedado, introducir modificaciones a lo resuelto, o proceder a ejecutoriarlo (doct. art. 243, prr. 3, CPC). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 23/3/2003, Ambrosino, Rodolfo v. Rahman, Rodolfo H. s/cobro ejecutivo. Todas las actuaciones cumplidas en el principal ad ulteriora de la concesin del recurso de apelacin interpuesto, carecan de virtualidad, como no poda ser de otra manera, desde que en virtud del efecto suspensivo otorgado al recurso intentado, se oper la cancelacin de la competencia del a quo para seguir el procedimiento consecutivo de la impugnada resolucin (art. 243, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 2/4/1998, Bugallo, Roberto s/incidente de revisin en autos: `Carrillo, Roque s/concurso. 731 Del juego armnico de los arts. 198 in fine, y 243 del ritual se colige que la concesin de la apelacin con efecto devolutivo rige en exclusividad para el supuesto de admisin de la medida cautelar, ya que el principio bsico de nuestro sistema procesal es el de que el recurso de apelacin proceder siempre en efecto suspensivo, a menos que la ley disponga que lo sea en el devolutivo. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 14/10/1993, F. de S. J. L. v. S. J., R. s/alimentos.
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En primer lugar, el denominado `efecto diferido se contrapone al `efecto inmediato que normalmente produce la interposicin del recurso de apelacin, y ello es independiente del efecto suspensivo o devolutivo correspondiente al recurso. En segundo lugar, slo es condicin para la procedencia del efecto diferido que la apelacin deba concederse en relacin y que la ley prevea especficamente ese efecto con referencia a la resolucin apelada (art. 243, ltimo prrafo, CPCC), no siendo presupuesto de su viabilidad el modo de concesin que corresponda al recurso de apelacin contra la sentencia definitiva -libremente o en relacin-, lo que slo gravitar en cuanto concierne a la oportunidad de fundamentacin de dicha apelacin diferida y su resolucin (arts. 244, 247, 255, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 20/10/1998, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Empresa Hotelera Americana SA y ocupantes Gran Hotel Provincial Mar del Plata s/desalojo - sumarsimo ley 9533 . 733 Uno de los recaudos formales del recurso de apelacin es que sea deducido dentro del plazo prescripto en el art. 244, Cdigo Procesal. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 20/12/1990, Municipalidad de Guamin v. Laxalde, Edgardo y otros s/apremio. 734 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 31/5/1996, R., F. E. v. E., H. D. s/alimentos. 735 No resulta de aplicacin el art. 8, ley de apremio referente al plazo para apelar la resolucin que declara inadmisibles las excepciones, ya que por tratarse de un ataque dirigido contra la sentencia de trance y remate, se impone lo establecido por el art. 10, ley 9122 y, por remisin del art. 18 de la misma ley, y 4, ley 10397, supletoriamente el art. 244, CPC. Cm. Civ. y Com. Pergamino, 17/2/1994, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Criper SACIIAFEI s/apremio. 736 En los procesos sumarsimos el plazo para apelar la sentencia dictada es de dos das (art. 496, inc. 2, CPCC), porque se trata de una excepcin al principio general consagrado en el art. 244 de dicho Cdigo que establece el plazo de cinco das `no habiendo disposiciones en contrario. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 17/12/2002, Leone, Mariela Ins y otro v. Banco Ro de la Plata SA s/accin meramente declarativa.
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El que se anticipe en el momento de interponer el recurso qu aspectos del fallo se cuestionarn, no limita los alcances de aquel que se otorga `libremente (art. 243, CPCC), ni cercena el derecho del recurrente para expresar agravios dentro del plazo que al efecto fija el art. 254, Cdigo cit.). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 9/8/1994, Scrocchi, Jos Mara v. Scrocchi, Ernesto Amlcar s/simulacin y colacin. 738 No corresponde, por razones de economa procesal, mandar devolver el escrito donde el apelante procedi a fundarlo violando lo dispuesto en el art. 245, ap. 2, Cdigo Procesal, con mayor razn si se dio traslado. E incluso se ha sealado que cuando se trata de apelacin en relacin, nada obsta a que se funde en el acto de su incoacin, pues el recurso y su memoria se dirigen al juez y no a la alzada. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 11/5/1995, Barbis, Arnaldo Hugo v. Rodrguez de Rodrguez, Atilia s/cumplimiento de contrato. La violacin del art. 245, CPCC autoriza a devolver el escrito previa anotacin de la deduccin del recurso en el expediente. El juez no procedi as y se limit a conceder el recurso sin efectuar prevencin alguna. Ello pudo hacer pensar al apelante que tuvo en cuenta la fundamentacin efectuada en el acto de interponer el recurso. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 10/5/1990, Garca, G. E. v. Sposari s/liquidacin y rendicin de cuentas incidente reduccin embargo.
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Art. 246. Apelacin en relacin Cuando procediere la apelacin en relacin sin efecto diferido, el apelante deber fundar el recurso dentro de los cinco (5) das de notificada la providencia que lo acuerda739. Del escrito que presenta740 se dar traslado a la otra parte por el mism plazo. Si el apelante no presentare memorial, el juez de primera instancia declarar desierto el recurso. Si cualquiera de las partes pretendiese que el recurso ha debido otorgarse libremente, podr solicitar, dentro de tres (3) das, que el juez rectifique el error. Igual pedido podrn las partes formular si pretendiese que el recurso concedido libremente ha debido otorgarse en relacin. Estas normas regirn sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 271. 1. FUNDAMENTO DE LA APELACIN EN RELACIN Aqu se regula el trmite de la apelacin que se concede en relacin -art. 243, prr. 2-. Como sabemos, estos recursos pueden ser admitidos con efecto inmediato o diferido. En esta manda se contempla la forma de fundar los primeros, esto es, los concedidos con efecto inmediato. La fundamentacin de los concedidos con efecto diferido se har en la oportunidad que contempla el art. 247. Habindose -pues- concedido en relacin y con efecto inmediato (siendo innecesario aclarar esto ltimo en la resolucin por ser justamente sa la regla) por parte del juez, el apelante tiene cinco das741 desde el momento en que se produce la notificacin ministerio legis742 del auto que as lo dispone para presentar un escrito fundando el recurso ante el mismo magistrado que dict la resolucin en crisis743. Esta pieza es denominada por el Cdigo memorial por oposicin a la expresin de agravios, nombre que corresponda al escrito a travs del que se fundamenta el recurso de apelacin concedido libremente. Ms all de la diferente denominacin, la esencia del acto es exactamente la misma 744: poner de manifiesto el yerro de la resolucin a travs de una crtica minuciosa del accionar del juez as como el perjuicio que le causa al recurrente -lo que determinar su inters para pedir la modificacin de lo resuelto-.
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Rectius est: acuerde. Rectius est: presente. 741 Si bien el art. 246, Cdigo Procesal no contiene la salvedad del art. 244, Cdigo Procesal sobre `disposiciones en contrario, el plazo para fundar el recurso de apelacin en estos procesos -interdictos- es de dos das, ya que es la nica interpretacin congruente con el sistema del Cdigo citado, en orden a la abreviacin de los plazos y a la suma celeridad que tuvo en cuenta al reglarlos. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 9/5/1995, Antonioli de Blanco, Gloria, Luca y otro v. Sago, Ony Osmar s/cesacin de ejercicio abusivo de derecho de propiedad interdicto de obra nueva. 742 El plazo de cinco das que prescribe el art. 246 del Cdigo adjetivo para presentar el memorial debe computarse en forma automtica a partir de la fecha que el impugnante queda notificado ministerio legis del auto que acuerda el recurso. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 27/12/1988, Gussoni, Emilia Susana v. Donari, Arsenio Mario s/daos y perjuicios. 743 De lo normado por los arts. 245 y 246, CPC, no puede extraerse vlidamente que el memorial presentado independientemente de la apelacin, aunque con anterioridad al inicio del cmputo del plazo atinente, carezca de eficacia. A todo evento implica la renuncia a una facultad de la que se dispone -un plazo para elaborar la memoria-, pero nunca que tal presentacin no produzca los efectos que la ley le asigna, legislacin que por otra parte prev este tipo de anticipaciones (art. 135, inc. 11, CPC). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 21/10/1997, Ursub SA v. Mayon Tokopa, Miguel s/cobro ejecutivo. 744 La fundamentacin exigida por el art. 246, CPCC para los recursos concedidos en relacin se halla equiparada, en cuanto a su tcnica, a la que se requiere en los recursos concedidos libremente, es decir, que debe constituir una crtica concreta y razonada del fallo, demostrando los errores que a ste se atribuyen en los trminos del art. 260, ley formal. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 23/2/1988, Arancet de Azcona, Elvira v. Casa Mazzino SA s/cobro de australes. El memorial a travs del cual debe fundamentarse el recurso de apelacin concedido en relacin, constituye un acto procesal equivalente a la expresin de agravios, que se presenta cuando el recurso ha sido concedido libremente (arts. 246 y 260, CPC). Se trata de cargas procesales en que el justiciable, como un imperativo del propio inters, ha de impugnar los fundamentos de la resolucin judicial apelada. Es decir, a travs de una crtica concreta y razonada ha de demostrar que aqulla es errnea o no se encuentra ajustada a derecho o es injusta. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 20/8/2002, Bazoberri, Alejandro v. Sator, Ana Enriqueta s/ejecucin hipotecaria.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 28/2/1995, Bidinost SA v. Gutirrez, Arturo s/ejecucin prendaria. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 15/2/1990, Zannol, Flix v. Ramrez, Fernando s/incidente art. 250, CPCC. No cabe extremar la rigurosidad en la valoracin de la expresin de agravios, pues siempre que de la misma surja individualizado dnde estriba el error o equvoco que se endilga al pronunciamiento, cabe considerar que se ha abierto la jurisdiccin de la Alzada para ejercitar la funcin revisora (arts. 246 y 260, Cdigo Procesal). Lo contrario podra importar un exceso ritual manifiesto en pugna con el ejercicio del derecho de defensa. En tales condiciones y como en el memorial se puntualizan cules son los trminos de la protesta frente a la declaracin de caducidad de instancia, cabe desor el pedido de desercin recursiva formulado. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 12/10/1994, Vargas, Exaltacin v. Lpez Lodigiani s/daos y perjuicios. 747 Si se revoc el auto que declarara desierto el recurso, en razn de la eficacia de las notas puestas por el interesado en el libro de comparecencia (art. 133, ap. 2, Cdigo Procesal), a partir de la notificacin de este auto comenz nuevamente el dies a quo para presentar el memorial (arts. 242, 246, Cdigo Procesal). Constituye, en consecuencia, un contrasentido que en el mismo auto que se revoca por contrario imperio la desercin del recurso de apelacin, se declare desierto el recurso por no haberse cumplido la carga procesal del art. 246 del ordenamiento adjetivo, la cual nunca pudo efectivizarse mientras no se reanudara el plazo para hacerlo (arg. art. 157, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/4/1997, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. El Zaino SA s/apremio. 748 Para impugnar la forma de la concesin de un recurso de apelacin (libre o en relacin), no corresponde utilizar el carril de la queja, ya que en ese caso es aplicable el art. 246, prrs. 2 y 3, CPCC. El interesado dentro del tercer da, debe pedirle al mismo juez que rectifique el error. De todas maneras, la alzada, como juez del recurso, debe hacer de oficio esa correccin, si correspondiere. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 22/9/1992, Ralero, Francisco v. Benvenutto, Julio, y otro s/recurso de queja en autos: `Ralero, Francisco v. Benvenutto, Julio, y otros s/daos y perjuicios. La queja corresponde no slo por la denegatoria del recurso, sino, tambin, cuando se cuestiona el efecto con que se concediera la apelacin (suspensivo, devolutivo o diferido); en cambio, cuando lo cuestionado es la forma en que se concede el remedio de apelacin, la va idnea la seala el prr. 2 del art. 246, CPC, sin perjuicio de lo preceptuado en el art. 271 del citado Cdigo. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 6/6/1989, Salles, M. A. y Prez Vidal, H. s/pago por consignacin - queja; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 10/11/1995, Consorcio Propietarios Edificio Atuel IV v. Ecam SACIFI y/o quien resulte propietario s/reparacin de dao saneamiento. Incidente de medidas cautelares [J 14.20967-1].
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Rectius est: juntamente. Que la resolucin que rechaza el hecho nuevo es apelable en efecto diferido, motivo por el cual resulta prematura la remisin de los autos a esta instancia (arg. arts. 247 y 364 in fine, CPCC). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 25/4/2000, Servente, M. s/incidente por impugnacin de beneficio de litigar sin gastos. 751 Habiendo quedado en pie slo la apelacin concedida con efecto diferido, en atencin a lo expresamente previsto por los arts. 555 y 247, CPCC y toda vez que es requisito esencial para que la Alzada pueda tratar las impugnaciones concedidas con el efecto aludido que se haya apelado la sentencia que pone fin al proceso, al haberse consentido sta, el tribunal encontrar una valla infranqueable que fulmina toda posibilidad de revisin de las resoluciones dictadas durante el curso del pleito. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 2/11/1999, Fuentecilla, Rubn Horacio v. Zuk, Carlos Alejandro s/ejecutivo. De conformidad con lo expresamente previsto por el art. 555, CPCC, en funcin de lo normado por el art. 247 del referido cuerpo legal, es requisito esencial para que la Alzada pueda tratar las impugnaciones que han sido otorgadas con efecto diferido, que se haya recurrido la sentencia final -en este caso la de trance y remate-. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 19/11/1996, Banco Ro de La Plata SA v. Luparello, Ramn y otro s/cobro ejecutivo. En caso de
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Art. 250. Efecto devolutivo Si procediere el recurso en efecto devolutivo se observarn las siguientes reglas: 1) Si la sentencia fuere definitiva, se remitir el expediente a la cmara y quedar en el juzgado copia de lo pertinente, la que deber ser presentada por el apelante. La providencia que conceda el recurso sealar las piezas que han de copiarse. 2) Si la sentencia fuere interlocutoria, el apelante presentar copia de lo que seale el expediente y de lo que el juez estimare necesario. Igual derecho asistir al apelado. Dichas copias y los memoriales sern remitidos a la cmara, salvo que el juez considerare ms expeditivo retenerlo para la prosecucin del juicio y remitir el expediente original. 3) Se declarar desierto el recurso si dentro del quinto da de concedido, el apelante no presentare las copias que se indican en este artculo y que estuvieren a su cargo. Si no lo hiciere el apelado, se prescindir de ella. 1. APELACIN CON EFECTO NO SUSPENSIVO Ms arriba sealbamos las dificultades operativas que existen para ejecutar una sentencia al mismo tiempo en que se desarrolla un trmite de apelacin ante otro rgano judicial. El juez con competencia para la ejecucin es el mismo que dict el fallo atacado (art. 166, inc. 7). Sin embargo cuando se plantea una apelacin y sta es concedida, se deben remitir las actuaciones al superior para que la resuelva. Si la concesin se efecta con efecto no suspensivo (o devolutivo o al solo efecto devolutivo) habr que recurrir a estas reglas legales para que sea materialmente posible la ejecucin de una sentencia dictada en un expediente que se encuentra tramitando ante otro tribunal. De tal manera, el Cdigo diferencia dos supuestos: si se trata de sentencia definitiva o de interlocutoria. En el primer caso, cuando se conceda el recurso con este efecto, el juez indicar en el mismo auto qu piezas tendr la carga de copiar y presentar el recurrente para as poder contar con instrumentos suficientes a los fines de continuar con la ejecucin mientras se enva todo el expediente a la cmara. En el segundo caso, cuando lo que se cuestiona es una interlocutoria, el apelante deber acompaar copias de lo pertinente del expediente 758 pudiendo el juez sealar por s cules son las piezas que debern ser copiadas. Tambin el apelado podr acompaar copias de lo que entienda corresponde. Todo ese grupo de copias se enva a la cmara junto con los memoriales para que se resuelva el recurso, quedando el expediente original en primera instancia donde proseguir la tramitacin del juicio. Si el juez considera que -por el contrario- resulta ms cmodo seguir el trmite de la causa con las copias y remitir el expediente original a la cmara, podr hacerlo. La ley regula las consecuencias del incumplimiento de las cargas de presentar las copias en los supuestos en que se concede una apelacin con efecto no suspensivo. Si quien incumple es el apelante y no presenta las copias pertinentes dentro del quinto da de concedido el recurso, se declarar desierto el recurso759. Si quien no presenta las copias es, por otro
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Tratndose de sentencia interlocutoria, independientemente de las copias que el juez estimare necesarias -en cuyo caso las indicara- es carga del apelante, ante la sola concesin del recurso, acompaar las copias `que seale el expediente, esto es las de aquellas pieza mnimas necesarias para tomar conocimiento la Alzada de la cuestin en debate y poder resolver a su respecto (art. 250, inc. 2, CPCC). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 20/8/1992, Amarante, Beatriz v. Burgos, Mara Susana s/ejecucin de honorarios. 759 Corresponde declarar desierto el recurso de apelacin concedido con efecto devolutivo si el apelante no ha acompaado -para la formacin del expedientillo del art. 250, CPC- las copias del escrito que dio motivo a la resolucin apelada, y la de interposicin del recurso en la que consta el `cargo que prescribe el art. 124, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 31/10/1996, Colalongo, Vitalina s/concurso preventivo. El apelante, en los supuestos en que el recurso de apelacin es concedido con efecto devolutivo, debe satisfacer la carga impuesta en el inc. 2 del art. 250, Cdigo Procesal. Es imprescindible adjuntar las constancias demostrativas de la interposicin del respectivo recurso de apelacin y del provedo judicial acordndolo (arts. 34, inc. 5, 150, 155, 244, 246 y 250, incs. 2 y 3, CPCC). El no cumplimiento de la merituada obligacin conlleva sin ms, frente a la clara normativa del art. 250, inc. 3, CPCC a tener por desierto el recurso de apelacin con efecto devolutivo, interpuesto oportunamente. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 13/12/2001, Cafasso, Jorge Carlos s/regulacin de honorarios. Cuando procediere el recurso de apelacin en efecto devolutivo, deben acompaarse las copias pertinentes que posibiliten a la Alzada resolver la cuestin, quedando el expediente original en primera instancia (art. 250, inc. 2, CPC). La satisfaccin de dicha carga, posibilita al
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Tribunal ad quem conocer la postulacin revisora, pues de ese modo se aporta la totalidad de los antecedentes vinculados el cuestionamiento trado a la Alzada. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 22/8/2002, Ance Pendola, M. y otros v. Banco Hipotecario y otro s/revisin contractual - incidente apelacin - medida cautelar. Otorgado el recurso de apelacin en relacin y con efecto devolutivo, el recurrente debe cumplir con lo dispuesto en el art. 250, inc. 2, CPC, presentando copias de lo que seale del expediente. Tales copias son aquellas que permitan a la Alzada conocer en el recurso sin necesidad de elevacin de los autos principales, ya que stos deben continuar su trmite, no suspendindose la competencia del juez de primer instancia. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 21/9/1995, Canti, M. v. Frea, Leonardo s/desalojo art. 250 ; 1/4/2003, Banco Balcarce SA v. Aiello, C. y otro s/ejecucin; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 9/5/1996, Frigorfico San Telmo SACIAFIF s/concurso preventivo (hoy s/quiebra); 2/9/1997, Galotti, Luis A. v. Agliano, Ana Luca s/incidente de determinacin de bienes de la sociedad conyugal art. 250, CPC; 3/5/1997, Saborti, Nstor y otros v. Mutual 27 de Mayo y otro s/cancelacin de deuda [J 14.9882-2]; 12/3/1998, Colman, Nancy Mariela v. Bonti, Juan Jos s/daos y perjuicios; 21/12/1999, Frigosur SRL s/concurso preventivo (cuadernillo art. 250); 12/9/2000, Annechini, Diego Bernab s/sucesin testamentaria (art. 250, CPC); 15/5/2001, Brisa Serrana v. Aguas de Balcarce SA s/medida autosatisfactiva - art. 250, CPC; 18/12/2001, Fernndez Garello, Fabin v. Camuzzi Gas Pampeana s/amparo.
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Habiendo mediado un recurso de apelacin concedido en relacin, que fue fundado en la instancia de origen y contestada por la contraria la memoria, la falta de elevacin del expediente a la cmara no puede imputarse a la parte, pues ello es una carga del oficial primero del juzgado y lo contrario implicara una declinacin y transferencia inadmisible de obligaciones (doct. art. 251, CPC). Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 21/8/1997, Aramberri, Antonio v. Ford, Hctor y otro s/cobro ejecutivo de dinero. Debe entenderse que no se ha producido la caducidad de la segunda instancia si el expediente se paraliza como consecuencia del no cumplimiento a lo dispuesto por el art. 251, Cdigo Procesal, dado que la parte no puede ser responsabilizada con el simple argumento de que debi suplir la inaccin del responsable directo por cuanto ello significara una declinacin y transferencia inadmisible de obligaciones. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 21/4/1992, Contenti, Alfredo s/tercera en autos: `Mornaco de Ventura v. Gaudio, R. s/cobro de honorarios; Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 16/9/1993, Maldonado, Germn v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios [J 14.25571-1]; 9/8/1994, Fraisman, Pascual v. Dvila, Claudio Roberto s/daos y perjuicios [J 14.25571-1]; 22/6/1995, Bacchoffer, Jos Luis s/incidente de lev. medida cautelar [J 14.25571-3]; Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 26/9/2000, S. V. de L. y O. s/divorcio por presentacin conjunta. Es doctrina legal de la casacin que pesa sobre el oficial primero la carga de elevar las actuaciones de acuerdo con lo normado por el art. 251, CPCC, circunstancia sta que releva a la apelante de la carga de impulsar el proceso (art. 313, inc. 3, CPCC). Ello claro est presupone que la causa se encuentre en condiciones de ser elevada a la alzada, toda vez que si la sentencia no se encuentra notificada a una de las partes la obligacin del oficial primero no se verifica y subsiste la carga de impulsar el procedimiento que pesa sobre las partes. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 11/10/1990, Medori, Hctor Osvaldo v. Dolci, Antonio Hctor y otro s/restitucin de reserva. 761 Si el art. 251, ley adjetiva impone al oficial 1 la obligacin de elevar los autos a la cmara dentro del plazo de cinco das a contar desde la contestacin del traslado o desde que venci el plazo para hacerlo, no existe carga procesal del apelante para instar el curso del procedimiento recursivo, en tal supuesto, por lo tanto no hay conducta que pueda sancionarse con caducidad. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 3/8/1999, Vales, Horacio D. v. Distribuidora La Surea SACIF y otros s/daos y perjuicios. 762 Si conforme a lo prescripto por el art. 251, Cdigo de Procedimiento, la remisin por correo, deba hacerse a costa del apelante, incumba a ste cumplimentar dicha carga, poniendo el expediente en condiciones de poder efectivizar su remisin, por lo que su incumplimiento en tiempo oportuno no puede generar otra consecuencia que la declaracin de caducidad de la segunda instancia. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 2, 17/4/1997, Repetto, Roberto Luis s/tercera de dominio. 763 La ley 6716 (texto segn ley 10268), instituye en su art. 12 bis un anticipo del aporte que en definitiva corresponda a la Caja de Previsin Social para Abogados. Entre otras previsiones, el cuerpo normativo contiene la de que los jueces `no darn trmite alguno a las peticiones formuladas por afiliados de la Caja o patrocinados por llos, sin que acredite el pago del anticipo... (art. 13). La ley 8480, a su vez, contiene parecida previsin en su art. 7 para robustecer la recaudacin del derecho fijo destinado al Colegio de Abogados de la Provincia de
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Buenos Aires y a los colegios departamentales, creado por el art. 3. Pero ninguna de dichas normas, que imponan en el caso una conducta omitida por el abogado, puede entenderse en el sentido de rehusar a las personas patrocinadas o representadas por aqul (que no son obligadas a dicha conducta), el primordial derecho a ser odas por este Poder (arts. 10, 11, 15 y concs., Constitucin provincial), resultando de aplicacin analgica el art. 252, CPCC. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 27/4/1995, Vidal Albarracn, Hctor G. v. Transportes Martnez SA s/daos y perjuicios. 764 Una resolucin judicial no constituye un acto procesal de los comprendidos en los arts. 169 y ss., CPCC. Tratndose de una sentencia de primera instancia el ataque por nulidad est previsto en el art. 253 del mismo Cdigo y sus causales estn reservadas a los vicios formales que presentare; SCBA, Ac. 40.286, 18/10/1988, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Hugo H. Cataldi SRL s/cobro de pesos. 765 La va recursiva de nulidad -comprendida en el recurso de apelacin (art. 253, CPCC)-, slo tiene por objeto lograr la invalidacin de un pronunciamiento por haber sido dictado ste sin sujecin a los requisitos de tiempo, lugar y forma prescriptos por la ley. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 20/3/1990, Muravchik, Eduardo s/concurso preventivo; Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 25/4/1996, Cossan, Josefa y otro s/sucesin [J 14.2583-1]. 766 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 4/12/2001, Di Ponzo, Carlos A. v. La Valle, Mara T. s/daos y perjuicios. 767 El art. 253, CPCC establece que el recurso de apelacin comprende el de nulidad por defectos de la sentencia, entiendo que el mismo debi ser planteada en forma clara, cumplindose los dems requisitos para la admisibilidad de este medio de impugnacin -demostracin del vicio y del inters lesionado por el mismo-, quedando as las manifestaciones vertidas como consideraciones generales que distan de constituir un agravio. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 24/8/2000, Branda, Marcelo v. Mrquez Tapia, Gonzalo y otros s/daos y perjuicios.
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La nulidad que comprende el recurso de apelacin no abarca los vicios de procedimiento que pudieran ocurrir durante la sustanciacin de la causa -que deben ser planteados en la instancia en que se han producidosino los defectos inherentes a la sentencia misma (doct. art. 253, CPC). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 26/2/2002, Registro de Escrituras Provincia de Buenos Aires eleva exptes. nros. 542/1998 y 1102/1998 s/incumplimiento plan de pagos deuda por aportes notariales. Notario Alberto Rubn Gaozza. El recurso de nulidad nsito en el de apelacin conforme al art. 253, CPCC se relaciona exclusivamente con los vicios formales que adolezca nicamente la sentencia definitiva, y no se vincula con los actos procesales que hubieren existido en el procedimiento seguido antes de ella, pues los mismos son suceptibles de subsanarse mediante el planteo de incidente de nulidad (arts. 169 y ss., CPCC), salvo que por las circunstancias propias de la litis hubiesen purgado los afectados tales vicios a travs de la figura de la preclusin o tan slo dejando transcurrir el trmino legal previsto para su promocin. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 30/5/2000, Gimnez, Adriana v. Hospital Mitre s/daos. 769 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 17/2/1998, Izcurdia, Carlos Luis y otro v. Carbone, Oscar Andrs y otro s/daos y perjuicios.
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Abierta la segunda instancia a partir de la fecha de concesin del recurso, es el recurrente quien debe realizar todas las diligencias procesales tendientes a activar el juicio, cumpliendo los actos que demuestren su inters en el tratamiento de la apelacin. En el caso la notificacin de la radicacin de la sala. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 1/10/1992, Mastai, R. J. v. Mas, Julio A. s/ordinario - embargo preventivo; 10/2/2000, Bustos, Csar v. Valdez, Alberto s/accin sumarsima. 771 La no presentacin del escrito fundante de los agravios dentro del plazo fijado por el art. 254, CPCC, es razn suficiente para decretar la desercin del recurso haya o no pedido de parte. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 20/5/1993, Falabella, Alberto Jos v. Arias, Baldomero s/daos y perjuicios. 772 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 26/6/1991, Serrano, Delfor Cantalicio v. Gentili, Pedro Remo y otro s/daos y perjuicios.
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El pedido de apertura a prueba, al igual que las restantes medidas previstas en el art. 255, CPC -en este caso la presentacin de documentos-, deben formularse dentro del quinto da de notificada la providencia a que alude el art. 254 del mismo cuerpo legal, como claramente se dispone en el prr. 1 de aquel artculo. Si as no se acta, el requerimiento resulta extemporneo. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 10/9/2002, Santos, Martn y otro v. Schreiner, Roberto y otro s/reivindicacin. 774 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 16/9/1986, Vicente, Nstor v. Don ngel SRL s/cobro ejecutivo. 775 El replanteo de prueba en la Alzada conforme lo regla el art. 255, inc. 2, del ordenamiento formal, constituye un remedio procesal que encuentra sustento en la inapelabilidad de las resoluciones que deniegan pruebas o declaran la negligencia en su produccin. De tal forma, la existencia de una resolucin de las aludidas con anterioridad, se erige en presupuesto necesario de viabilidad del replanteo. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 1/3/2001, Escobar, Vctor v. Ferreiros, Manuel s/daos y perjuicios.
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El replanteo de prueba previsto en el art. 255, inc. 2, Cdigo Procesal tiene por finalidad reparar los errores en que hubiere incurrido el iudex a quo, en punto a las providencias sobre produccin, denegacin y sustanciacin de las pruebas, en funcin de la inapelabilidad prevista en el art. 377, Cdigo Procesal. La referida disposicin normativa no autoriza la agregacin o produccin indiscriminada de pruebas sobre las que versen declaraciones de negligencia en primera instancia, sino que slo podrn producirse pruebas en la Alzada, cuando dichas declaraciones hubieren sido dictadas con error evidente de apreciacin. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/5/1999, Farinelli, Alfredo v. Leruga, Juan s/cobro de honorarios. 777 El art. 255, inc. 2, CPCC es claro en el sentido de imponer a la parte interesada la carga consistente en invocar las razones demostrativas de la necesidad de la prueba y en formular una crtica concreta de los motivos en que se apoy la resolucin denegatoria o declarativa de negligencia, en forma similar a lo que ocurre cuando se trata de una expresin de agravios o un memorial. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 19/11/2002, Bianco, Juan v. Bianco, Sergio y otros s/daos y perjuicios. 778 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 15/2/1994, Gallichio, Miguel v. Cofman, Mximo s/usucapin. 779 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 22/6/1993, Confort MKV S. v. Cmara Empresarial Panaderil y otro s/daos y perjuicios.
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El hecho nuevo invocable en la instancia apelatoria debe reunir ciertos requisitos esenciales a fin de que aqul se torne viable en los trminos del art. 255, ap. a), CPCC. Entre tales recaudos se halla el extremo que hace al factor temporal, es decir, que el hecho que se alega se haya producido o llegare a conocimiento del peticionante, con posterioridad a la oportunidad prevista por el art. 363 . Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 8/2/2001, Ochipinti, Juana Mara v. Fragomeno, Juan s/daos y perjuicios.
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Rectius est: equivocada. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 18/4/2002, Castieira, Domingo v. Salerno, G. y otro s/daos y perjuicios.
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SCBA, Ac. 49.561, 31/5/1994, Municipalidad de Daireaux v. `Pequea Obra de la Divina Providencia s/apremio; Ac. 53.320, 19/12/1995, Seel, Juan Francisco v. Rodrguez, Ireneo s/accin por simulacin [J 14.35206-1]. El ordenamiento procesal exige que la expresin de agravios debe contener la `...crtica concreta y razonada del fallo... (art. 260, CPC) y la no satisfaccin de ello conduce a la desercin (art. 261, CPC). No se trata pues de un obrar caprichoso o discrecional del rgano jurisdiccional, sino del acatamiento de expresas normas que obviamente rigen tanto para ste como para las partes, por lo que no puede alegarse que la mera declaracin de desercin resulte agraviante SCBA, Ac. 44.018, 13/8/1991, Estvez Garrido, Elas v. Domnguez, Miguel ngel y otro s/daos y perjuicios [J 14.5832-1]; Ac. 54.246, 12/8/1997, Andrea, Ricardo v. Manzo, Salvador s/daos y perjuicios; Ac. 76.615, 11/7/2001, Moliner, Jos Manuel s/concurso preventivo [J 14.43886-2]; Ac. 77.770, 19/2/2002, DAvola, Mara Alejandra v. Altoe, Horacio J. s/incidente de nulidad. 784 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 1/4/2003, Ruau, Ricardo v. Sarasa, Arnaldo s/diligencia preliminar. 785 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 20/8/2002, Bazoberri, Alejandro v. Sator, Ana Enriqueta s/ejecucin hipotecaria. 786 El recurso debe bastarse a s mismo o, dicho de otro modo, la idoneidad de la crtica debe autoabastecerse en el propio escrito de agravios -o en su caso memorial- sin que pueda suplirse con la remisin a motivos o argumentos explicitados en primera instancia a travs de otras piezas procesales. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 18/4/2000, Prez Etcheves, Mara Cristina v. Olgiatti, Eduardo s/daos y perjuicios. El contenido de la expresin de agravios, debe bastarse a s mismo. En l deben constar, puntualmente desarrolladas, las explicitaciones suficientes que permitan conocer los datos fcticos que sostienen la queja, llevando con su sola lectura a la comprensin de la cuestin recursiva. Al efecto, la norma del art. 260, CPC, al consignar que el recurrente no cumple remitindose a escritos anteriores, sienta una regla que impide que la Alzada, deba echar mano a otras constancias del expediente para conjeturar en qu consiste, concreta y palpablemente, el disgusto del apelante. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 26/3/1998, Cisa, Jorge Hctor v. Turismo Italmar SA y otro s/daos y perjuicios. A los fines de la expresin de agravios no corresponde admitir la adhesin o remisin a argumentos vertidos en escritos anteriores, pues se vulnera la letra expresa del art. 260, CPCC. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 4/6/1992, Banco Crdito Provincial SA v. Re, Juan Jos s/cobro hipotecario.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 10/9/1991, Uhalt, Pedro y otros v. Vilar, Miguel y otros s/cobro de mejoras. Es factible acceder al pedido de desvalorizacin y actualizacin monetaria consecuente de lo adeudado si es solicitada en el escrito de expresin de agravios, desde que el necesario traslado que ha de correrse de esa presentacin (art. 260, CPC) asegura a la contraparte el mnimo de audiencia exigido en resguardo del derecho de defensa y respeto del principio de contradiccin. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 26/12/1996, Banco Municipal v. Sarli, Florencia s/cobro. 788 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 28/5/1992, Foresti, Armando v. Macias, Washington y otro s/cobro de alquiler. 789 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 18/4/1995, Martigano, Edith v. Novelli, Juan C. s/ordinario [J 14.43093-1]. 790 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 15/6/2000, Mila, Pedro Miguel v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios. 791 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 13/6/1995, Next SA v. Hostal San Jorge SRL s/ejecucin de alquileres; 29/10/1996, Rigueiro, Horacio y Amigos del Camino SA s/incidente de restitucin de bienes [J 14.23345-1]; 12/8/1997, Kujman, Mauricio v. Roldn, Juana y otro s/ejecucin hipotecaria; 16/12/1999, Zorrilla, Antonia Luca v. Celie, Walter s/desalojo; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 12/10/2000, Villar, Mariana Gabriela v. Garrola lvarez, Adriano s/ejecucin de honorarios; 6/6/2002, Cardaci, Daniel ngel v. Hidrova SA s/amparo; 13/2/2003, Garca, Hctor Vicente v. Muiz, Luis Mario s/cobro ejecutivo. 792 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 4/4/1995, Prsico, Alberto Oscar v. Fabbro, Luis A. s/daos y perjuicios; 21/5/1996, Recanati, Hugo O. v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios [J 14.2728-4].
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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 24/8/2000, Riondini, Ana Graciela v. Ruotolo, Mara Dolores s/interpretacin de contrato.
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La presentacin del demandado desistiendo del recurso cuando se encontraba firme el llamado de autos para sentencia, y efectuando el sorteo, resulta extemporneo, mxime habindose emitido el primer voto por parte de quien resultara sorteado en primer trmino. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 17/8/1995, Di Nardo, Esteban v. Gonzlez, Gustavo E. s/desalojo.
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No es obligacin del tribunal de alzada rebatir o analizar la sentencia de primera instancia sino la de examinar las cuestiones de hecho y de derecho sometidas a la decisin del juez inicial y que hubiesen sido materia de agravio (art. 266, CPC), ello dentro de los lmites que cieron su competencia (arts. 272, 273 y concs., Cdigo cit.). SCBA, Ac. 71.683, 1/11/2000, Colantonio, Mara Elena v. Erasun, Rolando y otro s/anulacin de acto jurdico y daos y perjuicios; Ac. 79.827, 27/12/2001, Andrade, Hiplito v. Fundacin Tecnolgica s/daos y perjuicios. 796 Cuando se somete una cuestin a la revisin del tribunal de segunda instancia no pueden incorporarse defensas que no fueron previamente expuestas al juez de grado, porque de admitirse su planteo, la cmara no cumplira una funcin `revisora, sino de segundo tribunal al que pueden llevarse nuevos argumentos. Ello no es tolerado por nuestro ordenamiento procesal, tal como lo demuestra la redaccin de los arts. 266 y 272, Cdigo ritual. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 12/10/2000, Banco Ro de La Plata v. Gaviln y otro s/ejecucin; 7/6/2001, American Express Argentina SA v. Desimone, Jos Luis s/ejecucin. Si bien los arts. 272 y 266, ltima oracin, Cdigo Procesal, prevn que la cmara no puede fallar sobre captulos no articulados en la instancia originaria, debe distinguirse entre las que son cuestiones y los argumentos, puesto que estos ltimos tienden a sostenerlas y no estn alcanzados por la restriccin aludida. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 6/5/1999, Brucellaria, Jorge v. Machado, Jos Luis y otros s/tercera mejor derecho - promovida en autos nro. 78.211 `Machado, Jos Luis v. Insa, Jos Abel s/cobro ejecutivo. 797 SCBA, Ac. 66.011, 31/3/1998, Castillo o Castillo Pan, Clara M. v. Argentini, Hctor Marcelino s/nulidad de actos jurdicos; Ac. 77.374, 21/11/2001, Giusti, Dante Ramn v. Orellana, Jos Alfredo y otro s/ejecucin hipotecaria. 798 SCBA, Ac. 65.561, 29/4/1997, Sarria, Eduardo B. y otra v. Gral. Jos de San Martn SA de Transportes y otro s/daos y perjuicios; Ac. 81.232, 19/2/2002, Pavn, Hugo Mario v. Poncino, Daniel Omar y Rodrguez Fraga, Juan Ramn s/daos y perjuicios.
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El recurso de reposicin slo procede en la alzada contra las providencias simples dictadas por el presidente de la cmara (art. 268, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 5/2/2002, BCPSA s/quiebra - incidente de requerimiento al BHN SA. 800 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 23/5/2002, Gauna, Gustavo Ceferino v. Oyhanarte, Roxana Patricia y otros s/desalojo. Las resoluciones interlocutorias del Tribunal de Alzada no son suceptibles de ataque por medio del recurso de reposicin, ste slo es admitido contra providencias simples dictadas por el presidente del tribunal. Slo nos hemos apartado de dicho principio en supuestos excepcionales en los que, a criterio del tribunal, se trataba de un error ostensible que pona en evidencia la injusticia que encerraba la decisin. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 16/9/1997, Rubiales, Oscar A. v. Cooperativa de trabajo servicios integrales Cointra s/impugnacin de decisin asamblearia; 26/10/2000, Spallina, Roberto v. Fangio SACIFI s/medida cautelar; 10/7/2001, Marexport SRL y otros s/quiebra s/incidente de determinacin de tasa de justicia; 13/11/2001, Soldi, Irma v. Basqueto, Enrique s/ejecucin hipotecaria; 10/12/2002, Coronello, Alejandro v. Pandolfi, Mara y otro s/daos y perjuicios (art. 250, CPC).
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En los juicios que han tramitado por las normas del proceso sumario no resulta admisible la produccin de pruebas de confesin en segunda instancia (art. 269, CPC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 19/3/1992, Rusconi, Luis Alberto v. Martn, Bartolom s/pago por consignacin judicial. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 10/4/2001, Simpa SRL v. Montes, Eduardo Luis s/cobro de pesos.
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Cuando el recurso ha sido concedido en relacin -tal como aqu acontece-, la tcnica formal de dicha concesin impone a la cmara fallar sobre la base de lo actuado en la primera instancia, no pudiendo abordar otras cuestiones. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 3/8/2000, Instituto de Cultura Itlica v. Chicchi, Vilma Luca s/cobro ejecutivo. Resulta improcedente por extempornea la agregacin de originales con el memorial, desde que los recursos de apelacin concedidos en relacin, excluyen tal agregacin (art. 270, CPCC). Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 21/3/1996, El Dorado de Gonzlez Catn v. Municipalidad de La Matanza s/amparo. Deviene inatendible acompaar con el memorial una pericia caligrfica realizada extrajudicialmente por cuenta de la demandada, no slo porque carece de eficacia probatoria para este proceso, desde que no ha sido ordenada por el juez ni ha contado con el contralor de la contraria, sino porque cuando el recurso se concede en relacin no procede recibir nuevos elementos de juicio, desde que el tribunal debe fallar, en principio, teniendo slo en cuenta las actuaciones producidas en primera instancia (art. 270, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 2/10/1995, Traichevich, Jorge s/beneficio de litigar sin gastos. Cuando el recurso se concede en relacin queda excluida la posibilidad de agregar documentos, desde que el tribunal debe fallar, en principio, teniendo slo en cuenta los elementos de juicio que el sentenciante anterior tuvo a su alcance (art. 270, Cdigo Procesal), motivo por el cual la documentacin acompaada con el memorial no puede ser valorada en esta instancia. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/11/1993, Marcos, Nstor v. Elosegui, Liliana s/desalojo. 803 De conformidad con lo dispuesto por el art. 271, CPCC, corresponde a la alzada el examen de la forma de concesin de los recursos, estando facultada -de acuerdo con la primera parte de la citada norma legal- a disponer su modificacin en el caso que as corresponda. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 4/8/1992, Alanis, Carla Dbora Jantal s/inscripcin de nacimiento. La cmara podr modificar la forma de concesin de un recurso en los trminos del art. 271, CPC, pero para que ello ocurra el recurso deba contar con la debida fundamentacin de acuerdo con la forma de concesin primigenia, de lo contrario, la rectificacin por la alzada quebrara el principio de igualdad procesal, ya que la modificacin de la concesin estara dando una oportunidad ms a aquel litigante que -con absoluta desidia- omiti la presentacin oportuna de la memoria. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 21/4/1998, Fernndez, Guillermo y otros v. Consorcio de Copropietarios Edificio Teodoro VII s/accin declarativa. 804 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 22/8/1996, Gavenas, Bruno v. Salinas, Jos L. s/daos y perjuicios; 26/4/2001, Comas Wells, Fernando Antonio, titular del Registro de Contratos Pblicos nro. 64 de Quilmes s/recurso de apelacin.
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SCBA, Ac. 33.929, 30/11/1984, Barreneche, Mario Osvaldo v. Byrd Refrigeracin SRL y otros s/resolucin de contrato de compraventa o indemnizacin por daos y perjuicios; Ac. 45.236, 19/3/1991, Zardi, Raimundo Rubn v. Rivara, Roberto Luis y otro s/daos y perjuicios; Ac. 46.964, 22/12/1992, Distribuidora El Faro SA v. Pesquera Dalia SA s/ejecucin s/incidente cobro de honorarios doctores Scarimbolo y Vespa [J 14.51074-2]; Ac. 46.613, 10/8/1993, Figueroa, Jos Luis y Juan ngel v. Esnaola, Mario y otro s/tercera de dominio [J 14.30617-1]; Ac. 53.747, 10/5/1994, Espinosa, Hctor V. v. Donnet, Rafael s/daos y perjuicios [J 14.121552]; Ac. 58.157, 4/11/1997, M., A. N. v. C., N. R. y otra s/nulidad matrimonial; Ac. 66.897, 16/2/2000, Bellinza, Juan Jos v. Libutti, Claudio s/daos y perjuicios; Ac. 77.229, 11/7/2001, Carla, Luis Carlos y otro v. Causa, Susana Margarita y otro s/daos y perjuicios; Ac. 79.157, 19/2/2002, Marro, Hctor Domingo v. Garabatto, Elba Noem s/simulacin.
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No resulta en principio viable someter a la consideracin de la Alzada cuestiones que oportuna y formalmente no se dedujeron como para ser decididas por el juez de grado, a no ser que se trate del supuesto excepcional previsto por el art. 272, CPCC, situacin que se da cuando el planteo de decisin recae sobre intereses y daos y perjuicios (su procedencia o improcedencia, el quntum respectivo en su caso). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 11/5/1999, Zendri, Horacio v. Mndez, Carlos s/daos. Por tratarse de una pretensin indemnizatoria de daos y perjuicios cuya fuente es un ilcito civil, es facultad del rgano jurisdiccional el determinar el inters que el deudor moroso ha de pagar a la vctima del infortunio, dada la inexistencia -por obvias razones- de intereses convenidos, cuanto de alguno establecido por una ley especial (art. 622, CCiv.). Y desde luego al cumplir tal cometido, el magistrado no puede soslayar la realidad econmica en la que se encuentra inmerso y establecer una tasa de inters moratorio que no sea suficientemente resarcitoria en la especificidad del retardo imputable que corresponde al cumplimiento de la obligacin dineraria, pues de proceder de tal modo, entre otras cosas, alentara al deudor a prolongar en el tiempo la satisfaccin de la condena, con grave deterioro del patrimonio de quien result damnificado y, contrariamente, beneficiando al deudor moroso que vera menguada la responsabilidad patrimonial que comprometi como autor del hecho daoso que motivara la contienda y por el que se lo conden a pagar en valores vigentes a la fecha del decisorio (arts. 17, CN, 622, 1068, 1069, 1071, 1083 y concs., CCiv.). Tal realista visin de las circunstancias econmicas experimentadas en nuestro pas como consecuencia del dictado de la ley 25561 y sus normas complementarias que desarticul el sistema de convertibilidad pergeado por la ley 23928 y disposiciones conexas a ella -en especial, las contenidas en el dec. 529/1991-, conllevan a estimar que no es la tasa pasiva del banco oficial de esta provincia la que adecuadamente compense a la acreedora de la falta de disponibilidad del crdito que le reconociera la sentencia, apareciendo justo que hasta la fecha en que los deudores cumplan efectivamente con el pago de la suma a que se los condenara, stos abonen un inters mensual del cinco por ciento (arts. 505, inc. 3, 511, 616, 619 y concs., CCiv.; 272, 2 parte, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 13/8/2002, Daz, M. v. Transporte La Unin s/daos y perjuicios; 27/8/2002, Rivamar, Armando v. Ventura s/daos y perjuicios.
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La sentencia viola el art. 168, Constitucin provincial si no trata -ni expresa ni implcitamente- una cuestin esencial que le fue sometida. Mxime cuando, preterida en el fallo de primera instancia, fue expresamente sometida a consideracin de la alzada por el apelante en su expresin de agravios (art. 273, CPCC). SCBA, Ac. 75.367, 20/9/2000, Martnez, Emilio v. Morante, Vctor Oscar s/rendicin de cuentas. Por aplicacin del art. 273, CPCC, el Tribunal de Alzada puede decidir sobre puntos omitidos en la sentencia originaria siempre que se solicitare el respectivo pronunciamiento al expresar agravios y se tratase de una sentencia definitiva, no correspondiendo por ello cuando se trate de cuestiones no resueltas en los incidentes de primera instancia, habida cuenta de que no ha decisin que habilite el tratamiento del tema, debiendo el proceso volver al juzgado de origen a efectos de su consideracin. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 15/8/2002, Morilla, Noem Mabel v. Colinas, Miguel ngel s/incidente de medidas cautelares. La facultad que otorga a la alzada el art. 273, Cdigo Procesal slo resulta aplicable en el supuesto de sentencias definitivas contra las cuales se han levantado apelaciones concedidas libremente. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 29/2/2000, Hubacek, Karina v. Rodrguez, Hctor s/daos y perjuicios. 808 SCBA, Ac. 71.224, 8/3/2000, Puglisi, Cristina La v. Drago, Carmen Rosa y otra s/daos y perjuicios. 809 Con respecto a las costas devengadas ante la Alzada dado el progreso parcial que en el caso se confiere a la apelacin, deben abonarse en el orden causado (arts. 274 y 556, CPCC). Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 30/7/1987, Zanesi, Hugo; Fernndez Quintana, Hugo y Peralta Navarro, Vctor s/incidente de cobro de honorarios en autos: `Zelasqui, Jorge v. Zelasqui, Jos y otro s/divisin de condominio.
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Cabe el tratamiento de oficio de la cuestin costas cuando se modifica el fallo inicial, ello en mrito a lo dispuesto por el art. 274 del Cdigo ritual. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 16/9/1993, Burger, Elviro y Burger, Alejandro v. Responsable reparaciones s/daos y perjuicios. 811 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 4/6/2002, Gal SA v. Real Salas, Patricia y otro s/recurso de queja.
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El remedio idneo para cuestionar la decisin que declara desierta la apelacin -que es equiparable a la que lo deniega- es el recurso de queja (art. 275, CPCC), aplicando analgicamente la solucin prevista por el art. 292, Cdigo Procesal, y no mediante una nueva apelacin, solucin errnea que puede generar un `crculo vicioso. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 21/5/2002, Merlo, Guillermo Enrique v. Litoral Gas SA s/accin de amparo. Las resoluciones que declaren la desercin de un recurso, en atencin al gravamen que acarrean, pueden ser objeto de ataque, ya sea mediante apelacin o bien a travs de la queja delineada por el art. 275 del ordenamiento formal. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 15/4/1999, Suizo Argentina Ca. de Seguros SA v. Rodrguez, Guillermo A. s/ejecutivo. Una providencia que declara desierta una apelacin ya concedida es susceptible del recurso de apelacin si causa gravamen, pero no del de queja que ataca las que otorgan o deniegan el recurso. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 14/4/1992, Gil, Mabel v. Fernndez de Chiliutti, M. s/incidente ejecucin de honorarios - recurso de queja. 813 No obstante que los arts. 275 y 276, CPCC nada dicen respecto de la obligacin de fundar la queja, lo cierto es que tal requisito de admisibilidad surge de la acordada 1790/1978 que reglamenta el art. 292 (art. 2.c), CPCC que resulta til para interpretar el art. 276 del mismo ordenamiento, aunque la referida acordada se refiere a los recursos extraordinarios. SCBA, Ac. 78.293, 19/2/2002, Sens, Daniel s/quiebra - queja. 814 Por expresa disposicin del art. 276, CPCC al interponerse la queja deber acompaarse copia simple de la resolucin recurrida y de los recaudos necesarios suscriptos por el letrado patrocinante del recurrente, sin perjuicio de que la cmara requiera el expediente. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 5/4/2001, F., A. O. y B., P. E. s/convenio de alimentos y rgimen de visitas - incidente red. cuota alimentaria. Este tribunal tiene sentado, que el recurso de queja debe deducirse fundadamente y con los elementos procesales pertinentes que le permitan bastarse a s mismo, o sea acompandose las copias de los elementos de juicio a considerarse para su resolucin, a efectos de que se pueda resolver sin sustanciacin, ni requerimiento de los autos al Inferior (arts. 276 y concs., CPCC). En tal sentido, se observa que el quejoso no acompa copia simple de la resolucin apelada, que -segn dice- motivo por el cual, la queja instaurada deviene improcedente. Desde un segundo ngulo, no debe soslayarse que tambin constituye requisito ineludible para la procedencia del recurso de hecho, el efectuar una crtica eficaz de las razones expuestas en el auto denegatorio, indicando a la Alzada cul es el error en que incurri el magistrado de origen. El precitado recaudo, tampoco ha sido cumplimentado por el quejoso, quien en su presentacin de fs. 6 y vta. no impugna de la manera sealada los fundamentos del decisorio de fs. 4 que ataca (art. 260, CPCC); careciendo de eficacia la crtica directa que se desarrolla contra la resolucin de cuya apelacin se trata -y cuya copia no se adjunt-, razn por la cual, la queja en este aspecto, tambin resulta insuficiente. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 23/5/2000, Gorosito, Facundo v. Seijas, Alfredo s/daos y perjuicios.
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Con el propsito de que no se suspenda el trmite del proceso, el recurso de queja slo es procedente cuando se basta a s mismo, es decir, cuando puede resolverse con los elementos acompaados. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 3/12/2002, Colegio de Escribanos eleva expte. 10.419 s/inspeccin aportes notario Ismael Carlos Moreno. 816 La finalidad de la queja se circunscribe a slo dos aspectos; 1) la denegatoria de un recurso de apelacin, lo que se extiende a la declaracin de desercin del mismo; 2) para cuestionar el `efecto dado a una apelacin concedida. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 19/11/2002, Toria SA v. Courtalon, Mario y otro s/ejecucin - recurso de queja.
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HITTERS, Juan Carlos, Revisin de la cosa juzgada, Platense, La Plata, 2000, cap. VII.
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SCBA, Ac. 74.603, 27/3/1999, Silveira, Ricardo y otro v. Seven Up Concesiones SA y otro s/despido recurso de queja. 819 Tratndose del fuero de familia, los recursos extraordinarios son admisibles nicamente respecto de las decisiones definitivas dictadas por el tribunal colegiado (arts. 278 y 296, CPCC), no procediendo contra las resoluciones emanadas del juez de trmite, que son susceptibles de ser recurridas por reconsideracin (doct. arts. 838 y 852, Cdigo cit., segn ley 11453). SCBA, Ac. 64.720, 15/10/1996, D., A. L. v. R., H. s/divorcio recurso de queja; Ac. 79.990, 21/2/2001, P., J. s/inhabilitacin - recurso de queja; Ac. 84.963, 5/6/2002, P., L. v. F., M. s/incidente de ejecucin de alimentos atrasados. 820 El valor econmico del litigio en los juicios de reivindicacin es de monto determinado y est representado por la valuacin fiscal del inmueble cuestionado, a la fecha de interposicin del recurso extraordinario, calculado mediante la aplicacin de los coeficientes de correccin inmobiliaria vigentes, suma sta que en el caso no excede el monto mnimo para recurrir establecido por el art. 278, CPCC. SCBA, Ac. 76.789, 18/4/2000, Bau, Marcelino v. Regis, Margarita s/reivindicacin - recurso de queja. 821 No excediendo el valor del litigio el monto mnimo para recurrir establecido por el art. 278, CPCC, el valor del agravio representado por la regulacin de los honorarios que pudiera corresponder y cuya prescripcin se discute, tampoco satisface el requisito procesal exigido por dicho artculo. SCBA, Ac. 76.910, 9/2/2000, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Pestaa de Florio, Olga Sonia s/ejecutivo. Corresponde declarar mal concedido el recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley si el valor de lo cuestionado ante esta instancia extraordinaria representado por la diferencia entre la suma resultante del porcentaje de incapacidad que pretende el recurrente y la acordada en la sentencia recurrida, no excede el monto mnimo para recurrir establecido por el art. 278, CCiv. y Comercial. SCBA, Ac. 75.894, 12/10/1999, Crippa, Alicio R. v. Acigras SA y otra s/daos y perjuicios. El recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley debe rechazarse cuando el valor de lo cuestionado ante esta instancia extraordinaria, representado por la suma reclamada en concepto de indemnizacin, por el rubro que no prospera y que es motivo de agravio, debidamente actualizada, no supera el monto mnimo para recurrir establecido por el art. 278, CPCC (ley 11593). SCBA, Ac. 65.165, 23/9/1997, Tisera, Juan Carlos v. Cermica Quilmes SACIF s/daos y perjuicios.
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Si el recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley ha sido denegado en razn de que el monto del litigio es insuficiente para recurrir no habiendo alegado ni demostrado el recurrente la concurrencia de un valor distinto al tenido en cuenta por el tribunal a quo que resulte superior al mnimo exigido por el art. 278, CPCC, limitndose a calificar de injusta y arbitraria la denegatoria del recurso y a afirmar que la restriccin procesal por el monto resulta violatoria de las garantas constitucionales de defensa en juicio e igualdad entre las partes. SCBA, Ac. 82.059, 19/9/2001, Cacciabue, Nilda Anatilde v. La Banda, Juan Carlos y otro s/desalojo por falta de pago recurso de queja. 823 SCBA, Ac. 73.707, 13/12/2000, R., A., s/accin de amparo. Recurso de hecho.
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SCBA, Ac. 77.670, 27/9/2000, T., L.; J., A. y otros v. EMSUR y Municipalidad de General Pueyrredn s/recurso de amparo. Recurso de hecho. 825 SCBA, Ac. 68.074, 15/12/1999, Reissing, Alberto Jos v. Salum, Miguel s/cobro ejecutivo. 826 En el caso, la decisin de la cmara que decreta la caducidad de la instancia es definitiva en los trminos del art. 278, CPCC por cuanto proyecta sus efectos sobre la prescripcin de la accin. SCBA, Ac. 86.454, 9/4/2003, Municipalidad de Lomas de Zamora v. Ebonova SAQMI s/apremio - recurso de queja. 827 SCBA, Ac. 77.390, 10/5/2000, L., F. v. R., M. s/rgimen de visitas - recurso de queja. 828 SCBA, Ac. 78.709, 9/8/2000, T., D. v. F., R. s/medidas precautorias - alimentos - litis expensas. 829 SCBA, Ac. 83.420, 18/12/2002, Colegio de Psiclogos de la Provincia de Buenos Aires v. Fisco de la Provincia de Buenos Aires s/amparo.
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SCBA, Ac. 86.189, 5/2/2003, Correa, Oscar J. v. Carboclor Industrias Qumicas SAIC s/indemnizacin enfermedad accidente - recurso de queja. 831 SCBA, Ac. 69.780, 19/2/2002, Anad, Vernica Valeria v. Dumani, Emilio Carlos s/daos y perjuicios. 832 SCBA, Ac. 83.674, 17/7/2002, Rey, Roberto Anbal C. v. Segovia, Liduvica s/incidente homologacin convenio. 833 SCBA, Ac. 80.924, 13/6/2001, Monterisi, Ricardo D. en Banco Patagnico en Liq. Marypez SA Ejecucin s/ejecucin de sentencia - recurso de queja; Ac. 82.458, 19/9/2001, Monterisi, Ricardo Domingo v. Banco Central de la Repblica Argentina s/incidente de ejecucin de sentencia; Ac. 83.269, 13/2/2002, Monterisi, Ricardo Domingo v. Banco Central de la Repblica Argentina s/incidente de ejecucin de sentencia - recurso de queja. 834 Los recursos extraordinarios de nulidad e inaplicabilidad de ley deben interponerse por escrito y fundarse dentro de los diez das siguientes a la notificacin de la sentencia dictada por la cmara de apelacin. SCBA, Ac. 82.556, 24/10/2001, Silvera, Hctor M. v. Solari, Ariel O. s/daos y perjuicios - recurso de queja.
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El art. 279 determina, entre otros recaudos de admisibilidad del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley, que el escrito por el que se lo deduzca contenga, en trminos claros y concretos, la mencin de la ley o de la doctrina que se repute violada o aplicada errneamente en la sentencia. La exigencia apuntada es una de las `restricciones que las leyes de procedimientos establezcan a esta clase de recursos, a estar a lo dispuesto en el art. 161, inc. 3, ap. a), Constitucin provincial. SCBA, Ac. 59.282, 31/8/1999, Medina, Dina Trinidad v. Bernasconi, Guillermo s/daos y perjuicios. 836 SCBA, Ac. 71.736, 22/11/2000, Moncla, Enrique Jos. Concurso preventivo s/incidente de verificacin tarda Cura, Antonio; Ac. 77.107, 13/11/2002, Lpez, Carlos C. y otros s/incidente de pronto pago en `Estrella de Mar SA s/quiebra. 837 SCBA, Ac. 76.982, 2712-00, Mendieta, Agripina gueda v. Empresa Constructora Cado Sanitarios SRL s/daos y perjuicios; Ac. 80.079, 19/2/2002, Matos, Carlos Mara y otras v. Coopelectric s/accin de amparo. 838 SCBA, Ac. 79.892, 19/2/2002, Garca, Eduardo v. Marcolongo, Leonardo y/o cualquier otro responsable s/daos y perjuicios. 839 SCBA, Ac. 79.513, 23/12/2002, Di Benedetto, Santos v. Sevel Argentina SA y otros s/daos y perjuicios; Ac. 80.763, 2/4/2003, Melo, Susana Elzabeth v. Laes Tour Estudiantil SRL s/daos y perjuicios. 840 SCBA, Ac. 77.890, 19/2/2002, Nuozzi de Gallesse, Filomena v. Lpez de Godoy, Gloria s/desalojo. 841 Para que el escrito con que se interpone y funda el recurso de inaplicabilidad de ley cumpla la misin que le asigna el art. 279, CPCC, debe invocarse, insoslayablemente, la infraccin de los preceptos normativos relacionados con la doctrina legal presuntamente transgredida. SCBA, Ac. 73.951, 13/6/2001, De Toro, Juan Carlos v. Aguilar, Roberto Luis s/daos y perjuicios; Ac. 78.708, 19/2/2002, Ortiz vda. de Cueliche, Nlida Beatriz v. Lartigue, Domingo Arturo y otro s/daos y perjuicios. 842 SCBA, Ac. 81.243, 28/8/2002, Caamao, Miguel ngel v. Salvi, Isolda Valentina y otro s/daos y perjuicios.
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SCBA, Ac. 76.128, 15/5/2002, Meiorin, Sergio v. Servente, Mauricio s/sumario en autos: `Meiorin v. Servente s/homologacin de convenio. 844 La `doctrina legal a que alude el art. 279, CPCC es la que emerge de los fallos de esta Suprema Corte establecida sobre la misma o anloga situacin jurdica, y no la que deriva de presupuestos fcticos que no guardan relacin con las determinadas en la causa, de otros tribunales o de los autores. SCBA, Ac. 58.843, 17/10/1995, Faria, Ramn v. Periz, Juan Bautista y otro s/escrituracin.
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La doctrina legal a que se refieren los arts. 278 y 279, CPCC es la que emana de los fallos de esta Corte, y no la que resulta de la jurisprudencia de otros tribunales, ni tampoco se identifica con la que dimana de la opinin particular de especialistas en el tema pues la doctrina de autores tampoco lo es. SCBA, Ac. 71.095, 22/3/2000, Prez, Mara Alcira v. Duaihy, Elba Mercedes s/exclusin de la vocacin hereditaria. La doctrina legal slo es la que emana de los fallos de la Suprema Corte y no se identifica con la que dimana de la opinin particular de especialistas en el tema pues la doctrina de autores no constituye la doctrina legal a la que se refiere el art. 279, CPCC. SCBA, Ac. 65.115, 9/3/1999, Zazzali, Jorge v. Heider, Paula s/accin de reivindicacin [J 14.134481]. 846 Los fallos de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin no constituyen la `doctrina legal a que se refiere el art. 279, CPC ni tampoco resultan vinculantes. SCBA, Ac. 38.225, 1/9/1987, Conde, Nlida v. Schiano y Monroy, Mirta Edith y Schiano Monroy, Silvia Ethel s/reconocimiento, disolucin y liquidacin de hecho, rendicin de cuentas; Ac. 41.043, 6/3/1990, Ganaderos de Toay v. Frigorfico Pehuaj SA s/cobro hipotecario; Ac. 42.717, 23/7/1991, Cardozo de Terfin, Mara Teresa v. Anzizar SA s/concurso s/incidente de impugnacin [J 14.16554-2]; Ac. 46.142, 24/3/1992, Camino de Caveggia, Joaquina y otros v. Patan, Oscar y otra s/reivindicacin; Ac. 52.187, 19/4/1994, Tonelli, Ideler Santiago y otro v. Veck, Horacio Ramn y otro s/daos y perjuicios [J 14.12509-3]; Ac. 57.981, 27/12/1996, Mizuno, Daniel Alejandro v. Ratelli, Santiago Armando s/cobro de pesos por daos y perjuicios [J 14.12385-3]; Ac. 58.157, 4/11/1997, M., A. N. v. C., N. R. y otra s/nulidad matrimonial. 847 SCBA, Ac. 58.938, 17/10/1995, Eumarco SRL v. Chiappalone, Pascual s/cobro de australes [J 14.35005-3]; Ac. 63.556, 8/10/1996, Ag ero, Julio Eduardo y otros v. Laschi, Lidia Beatriz y otro s/daos y perjuicios [J 14.36970-1]; Ac. 64.347, 18/2/1997, Villarreal de Vito, Lilian Carmen v. Melo, Sergio y otro s/daos y perjuicios; Ac. 71.327, 18/5/1999, Quipildor, Hctor y otra v. Micromnibus Sur SAC y Prez, Eduardo y/o quien resulte responsable s/daos y perjuicios; Ac. 23/8/2000, Tomasello, Alberto v. Gmez, Eduardo Luis y otros s/daos y perjuicios; Ac. 78.294, 19/2/2002, Lo Prete, Domnica v. Diez, Felipe Nicols y otro s/daos y perjuicios. 848 Resulta absurdo tener por acreditado una defensa sobre la base de documentacin que no ha sido reconocida en la causa. SCBA, Ac. 73.572, 28/5/2003, Mazzola, Nstor Julio v. Jacobo, Jos Luis y otro s/daos y perjuicios.
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SCBA, Ac. 75.898, 4/6/2001, Cetera, Blanca v. Weinstock, Mximo Daniel s/divorcio. SCBA, Ac. 77.510, 28/5/2003, Godoy, Sandra Isabel v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios.
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SCBA, Ac. 69.969, 10/2/1998, Direccin Gral. Impositiva v. La Regional del Norte SA s/incidente de revisin - recurso de queja; Ac. 70.608, 31/3/1998, B., G. v. M., J. s/divorcio vincular - recurso de queja; Ac. 66.696, 8/6/1999, C., L. v. S., D. s/alimentos [J 14.43882-4]; Ac. 85.302, 4/9/2002, Durn de Costa, Mabel A. y otros v. Municipalidad de Vicente Lpez s/amparo - recurso de queja. 852 SCBA, Ac. 85.093, 18/12/2002, Segovia, Cristina v. Zanlongo, Nstor Lorenzo y otro s/escrituracin. 853 SCBA, Ac. 79.705, 8/11/2000, Gmez, Ulises O. v. Domnguez, Ricardo s/cobro de pesos - recurso de queja; Ac. 85.302, 4/9/2002, Durn de Costa, Mabel A. y otros v. Municipalidad de Vicente Lpez s/amparo recurso de queja. 854 SCBA, Ac. 79.891, 19/2/2002, Abaurrea, Marina Soledad v. Petrelli, Joaqun s/daos y perjuicios. 855 SCBA, Ac. 84.210, 28/8/2002, Crozzoli, Mirta M. v. Alexandre, Alfredo A. y otro s/escrituracin y medida cautelar urgente - recurso de queja; Ac. 85.227, 26/2/2003, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. rdenes, Roberto s/apremio.
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SCBA, Ac. 85.551, 4/9/2002, Correa, Bautista Inocencio v. Municipalidad de Chascoms y otra s/daos y perjuicios - recurso de queja. 857 A los efectos de dar cumplimiento con lo dispuesto por el art. 280, CPCC y habiendo el recurrente efectuado el depsito mediante cheque, corresponde intimarlo para que en el plazo de cinco das acompae comprobante de haber tenido ingreso efectivo a la orden de la cmara de apelaciones y como perteneciente a la cuenta de los autos, bajo apercibimiento de desestimar la queja (prr. 4, art. cit.; art. 292, Cdigo cit. y Ac. 1790). SCBA, Ac. 84.207, 21/5/2002, Capra, Bruno y otros v. Bianchi, Hugo Toms y otro s/daos y perjuicios - recurso de queja. 858 SCBA, Ac. 85.886, 18/9/2002, Toro, Sandra Karina v. Colegio Pblico de Martilleros y Corredores de la Provincia Buenos Aires s/amparo.
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SCBA, Ac. 85.927, 5/2/2003, Direccin de Vialidad de la Provincia de Buenos Aires v. Di Pomponio, Ral s/cobro de pesos - recurso de queja. El Tribunal de Familia debi limitarse exclusivamente al decidir la denegatoria del recurso extraordinario de nulidad, a examinar las condiciones de admisibilidad contempladas por la ley procesal (art. 281, CPCC) sin entrar en consideraciones de otro orden, materia privativa de esta Suprema Corte. SCBA, Ac. 75.211, 7/9/1999, C., A. M. y d. E., M. M. s/divorcio - recurso de queja; Ac. 80.982, 6/6/2001, P., D. v. P., R. s/alimentos - recurso de queja; Ac. 83.338, 20/3/2002, G., L. R. v. G. B., G. A. s/alimentos - recurso de queja. La cmara de apelacin debe limitarse exclusivamente al decidir la denegatoria del recurso extraordinario de nulidad a examinar las condiciones formales de admisibilidad contempladas por la ley procesal (art. 281, CPCC) sin entrar en consideraciones de otro orden, materia privativa de esta Suprema Corte. SCBA, Ac. 66.050, 25/2/1997, Polo, Claudio y otro v. Empresa General Roca s/daos y perjuicios recurso de queja; Ac. 65.751, 11/3/1997, Ventura Mar del Plata y otro s/quiebra - incidente liquidacin de bienes - recurso de queja [J 14.44702-1]; Ac. 73.513, 23/2/1999, Raposo, Eduardo Daniel v. Lacasa, Roberto Pedro y otros s/daos y perjuicios - recurso de queja; Ac. 81.581, 23/5/2001, Cruz Roja Argentina v. Mangano, Alberto A. y otro s/sumarsimo - recurso de queja; Ac. 84.254, 24/4/2002, Avigo, Manuel v. Avigo, Hctor Omar s/daos y perjuicios - recurso de queja; Ac. 86.941, 26/2/2003, B., D. v. S., N. s/filiacin, reconocimiento de hijo - recurso de queja. 860 Siendo facultad de la Corte reexaminar -al momento de resolver la causa- si se han cumplido los requisitos de admisibilidad del medio de impugnacin sometido a su conocimiento, la circunstancia de haber concedido la cmara el recurso extraordinario en ejercicio de las atribuciones conferidas por el art. 281, CPCC y el consentimiento de dicha concesin no obsta a la posibilidad del anlisis posterior de este tribunal sobre la concurrencia de los pertinentes recaudos legales. SCBA, Ac. 73.275, 30/3/1999, Tisi, Juan Carlos y otros v. Majersky, Juan y otros s/indemnizacin por daos y perjuicios.
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SCBA, Ac. 37.528, 17/3/1987, Stafforini, Norma Beatriz v. Surez, Mario s/cobro de pesos; Ac. 43.349, 17/10/1989, Novillo, Teresa V. v. Sorribas, Omar y otro s/indemnizacin daos y perjuicios - recurso de queja [J 14.3220-1]. 862 Si encontrndose los autos en condiciones de ser elevados a esta Corte, en virtud del recurso concedido y remisin ya ordenada, la cmara los remiti a primera instancia por una cuestin vinculada a una medida cautelar peticionada por la contraparte, donde se dict la medida y se orden la devolucin al Superior, previo cumplimiento de lo dispuesto en el art. 198, CPCC, no se ha podido operar la caducidad de esta instancia extraordinaria en virtud de que estaba a cargo del tribunal concedente procurar el cumplimiento de lo ordenado en su momento y, eventualmente por la contraparte, que con su inaccin posterior obst al cumplimiento de lo ordenado (art. 313, inc. 3, y 282, CPCC). SCBA, Ac. 57.347, 27/9/1994, Viola, Amrico Marcelo v. Giacone, Raimundo y otros s/daos y perjuicios [J 14.18452-1].
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El Cdigo Procesal Civil y Comercial establece que el presidente debe dictar la providencia de autos en los recursos extraordinarios (art. 283 y por remisin de los arts. 297 y 302); dar traslado de la demanda en la accin originaria de inconstitucionalidad (art. 686) y en los conflictos de poderes establece que la Corte requerir del otro poder la remisin de los antecedentes (art. 689), aunque en los hechos es el presidente quien firma ese requerimiento. SCBA, B. 61.046, 3/1/2000, Inza, Juan y otro v. Municipalidad de Gral. Pueyrredn s/medida cautelar autnoma - demanda contencioso administrativa.
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La subsanacin de las deficiencias del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley no puede intentarse en la memoria prevista por el art. 284, CPCC, pues el recurso debe bastarse a s mismo. SCBA, Ac. 76.688, 14/11/2001, Santa Sabina SCA v. Bengolea, Ricardo s/sucesin s/indemnizacin daos y perjuicios derivados de incumplimiento de contrato.
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No puede considerarse documentacin que recin es incorporada en el recurso de inaplicabilidad de ley. SCBA, Ac. 46.440, 15/9/1992, Amigo de Seronero, Bellarmina v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios [J 14.11972-3]. 866 SCBA, Ac. 44.403, 20/11/1991, Urtubey, Guillermo Ernesto v. Pignatelli, Egidio Ambrosio s/daos y perjuicios; Ac. 49.433, 21/9/1993, Juregui y Ca. SCA v. Baha del Sol SA s/rescisin de contrato - cobro de pesos - indemnizacin de daos y perjuicios [J 14.17173-5]; Ac. 55.452, 3/9/1996, Teruel, Juan Francisco y Alet, Mara Cecilia v. Ledesma, Elvio y `El Abuelo SA s/cobro de australes por daos y perjuicios [J 14.307872]; Ac. 57.187, 29/4/1997, Martnez, Carlos Isidro v. Banco Central de la Repblica Argentina s/ejecucin de honorarios.
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Art. 287. (Texto segn ley 10172, art. 1) Acuerdo La cuestiones relativas a la aplicabilidad de la ley o doctrina sern formuladas previamente. El voto ser fundado y se emitir separadamente sobre cada una de las cuestiones a decidir y en el mismo orden en que hayan sido establecidas. La sentencia que se acuerde deber reunir mayora absoluta de votos. 1. ACUERDO PREVIO DE CORTE El fallo que surge de la Corte -como todo aquel que dimana de rganos jurisdiccionales colegiadosviene precedido de un acuerdo. En este caso, la ley requiere en el acuerdo ciertos elementos que habrn luego de reflejarse en la estructura de la sentencia. De tal modo, el Cdigo pide que se realice un previo planteamiento de las cuestiones que especficamente sern abordadas y resueltas en torno a la aplicabilidad de la ley o de la doctrina legal. Ello as para que las diferentes opiniones de los ministros que intervengan se circunscriban concretamente a la cuestin debatida de la procedencia de las causales casatorias mencionadas. Sin embargo, puede darse que de manera previa a ello se planteen cuestiones vinculadas con la admisibilidad del recurso. De este modo se concretar un nuevo -y postrer- estudio sobre el punto ya que como lo ha dicho la Corte, el dictado de la providencia de autos para sentencia no es bice para que si el tribunal advierte una causa de inadmisibilidad, rechace el recurso por tal motivo. Este nuevo estudio podr haber sido motorizado tanto por la parte recurrida mediante su memoria o por el Procurador General a travs de su dictamen -cuando existi-, pero tambin pudo haber sido hecho de oficio por la Corte. Respecto de cada una de las cuestiones planteadas previamente -que en la prctica tienen forma de interrogante- cada juez emitir individualmente un voto fundado. Debe dar las razones de porqu responde en forma afirmativa o negativa al planteo propuesto. Se admite el voto por adhesin al de otro colega. Se entiende en estos casos que el magistrado adherente hace propias las palabras de la opinin que comparte. Se debe respetar el orden planteado de las cuestiones, obrando respecto de cada una de ellas el voto de cada juez interviniente. Se busca que la solucin est sustentada en la mayora absoluta de votos. En una Corte de nueve miembros como la que existe en la provincia de Buenos Aires, ello se logra con el voto coincidente de cinco de sus integrantes. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no encuentran correlato en las normas del Cdigo nacional. Art. 288. (Texto segn ley 10172, art. 1) Sentencia Terminado el acuerdo se pronunciar inmediatamente sentencia de conformidad a la opinin de la mayora y se redactar en el Libro de Acuerdos y Sentencias, precedida de la versin ntegra del acuerdo, que asimismo deber transcribirse y firmarse en los autos. 1. SENTENCIA Concluido el acuerdo, tiene lugar el dictado de la sentencia. All se volcarn por escrito las opiniones de cada uno de los ministros respecto de cada una de las cuestiones planteadas. Se firmarn por todos los intervinientes ante el secretario respectivo dos originales: uno se incorpora al expediente y el otro se conservar como parte del Libro de Acuerdos y Sentencias de la Suprema Corte dndose a publicidad -con las restricciones que impongan algunos casos especiales- por los canales habituales: publicacin de Acuerdos y Sentencias, sistema JUBA a travs de discos compactos o bien por conducto de la incorporacin de estos textos en la pgina web de la Corte, etc. Tambin puede hacerse conocer el tenor de lo resuelto mediante comunicados de prensa, etc. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN
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Si la apelacin es rechazada en su totalidad no cabe duda de que el recurrente ostenta el carcter de vencido por lo que debe cargar con las costas de la Alzada (arts. 68 y 289, CPCC). SCBA, Ac. 35.471, 12/6/1986, Mujica, Miguel Alfredo y otros v. Giorello, Juan Carlos y otros s/indemnizacin daos y perjuicios.
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Rectius est: o.
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SCBA, Ac. 75.045, 15/6/1999, Cardozo, Alicia Raquel y otro v. Carbone, Nstor y otros s/despido - recurso de queja. 870 SCBA, Ac. 87.305, 12/2/2003, Molinos Balcarce SA v. Rey, Javier y otros s/cobro de pesos - recurso de queja. 871 El art. 292, CPCC establece que el recurso de queja ante esta Suprema Corte debe interponerse dentro de los cinco das de la notificacin de la resolucin que deniega los recursos extraordinarios, acompaando las copias que indica en su inc. 1-entre ellas, de la sentencia de cmara-, recaudos cuyo incumplimiento obsta a la consideracin de los motivos que fundamentan la misma. SCBA, Ac. 86.862, 2/4/2003, Vilaseca, Silvia E. y otros v. Vilaseca, Jorge H. s/divisin de condominio y fijacin de alquileres. Corresponde desestimar la queja si el recurrente no ha dado cumplimiento con lo dispuesto por el art. 292, CPCC y Ac. 1790 reglamentario de aqul, al omitir acompaar copia certificada ntegra del recurso extraordinario interpuesto ante la cmara y de la resolucin denegatoria, lo que impide a este tribunal conocer los motivos que fundamentaron la misma. SCBA, Ac. 87.079, 2/4/2003, Rivarola, Roberto M. v. San Martn L. R. y otro s/daos y perjuicios.
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SCBA, Ac. 77.445, 21/5/2002, Merlo, Roberto Matas v. Scionto, Antonio y otro s/daos y perjuicios. Se trata de los arts. 168 y 171 segn la actual numeracin.
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SCBA, Ac. 72.771, 17/11/1998, Aroz, Graciela I. v. Prefectura Naval Argentina y otro s/daos y perjuicios; Ac. 73.275, 3/10/2001, Tisi, Juan Carlos y otros v. Majersky, Juan y otros s/indemnizacin por daos y perjuicios. 875 SCBA, Ac. 82.127, 2/4/2003, Fernndez, Graciela Susana y otra v. Ministerio de Salud de la Provincia de Buenos Aires s/amparo.
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Slo se consideran cuestiones esenciales en el sentido del art. 168, Constitucin provincial aquellas que hacen a la estructura de la traba de la litis y que conforman el esquema jurdico que la sentencia debe atender para la solucin del litigio, y no las que las partes as consideren. SCBA, Ac. 78.665, 3/10/2001, Cobian Romero, Eduardo Augusto v. Mantilla, Manuel Eduardo y otra s/cobro de pesos. 877 No debe confundirse la omisin del tratamiento de un agravio, con la omisin del tribunal de tratar y contestar cada uno de los argumentos expuestos por el apelante. Lo primero es necesario para la validez de la sentencia, lo segundo no. SCBA, Ac. 80.071, 23/4/2003, Malsar SA v. Consorcio de Copropietarios Edificio Maral 27 s/incidente de nulidad en autos `Consorcio v. Malsar s/ejecucin de expensas. No puede atribuirse a la segunda instancia omisin de tratamiento de una problemtica que no haba sido planteada ante ella y que se encontraba firme. SCBA, Ac. 80.284, 30/10/2002, Beratz, Marcelo Alfonso y otro v. Bez, Leandro Gustavo y otro s/daos y perjuicios. El art. 168, Constitucin provincial condena la omisin de una cuestin esencial, pero no la eventual falta de consideracin o errnea apreciacin de alguna o algunas de las pruebas producidas. Tales vicios -de existir- constituyen errores in iudicando, propios del recurso de inaplicabilidad de ley. SCBA, Ac. 76.613, 17/4/2002, Surez, Carlos Fabin v. Prez, Adolfo y otra s/daos y perjuicios. El recurso extraordinario de nulidad resulta improcedente toda vez que como surge del examen del fallo impugnado, el mismo tiene respaldo en expresas disposiciones legales, no constituyendo cuestin esencial los supuestos vicios de procedimiento anteriores a la sentencia definitiva. SCBA, Ac. 80.432, 21/2/2001, Cano, Gustavo Miguel v. Transportes Unidos de Merlo SA s/incidente de cobro de honorarios. El recurso extraordinario de nulidad resulta improcedente, toda vez que el planteamiento sobre imposicin de costas no constituye cuestin esencial en los trminos del art. 168, Constitucin provincial, por lo que su eventual falta de tratamiento no genera omisin que se sancione con la nulidad del fallo. SCBA, Ac. 82.485, 19/2/2002, Cepeda, Horacio v. Municipalidad de la Costa s/cobro de pesos; Ac. 85.862, 26/2/2003, G., M. v. A., S. s/alimentos. 878 La omisin a que se refiere el art. 168, Constitucin provincial ocurre cuando el juzgador ha excluido el tema por descuido o inadvertencia pero no si ste fue implcitamente resuelto en el fallo. SCBA, Ac. 56.295, 8/7/1997, Piegari, Edelta Ethel Del Alma v. Lpez, Jorge Orlando s/desalojo [J 14.12177-2]; Ac. 68.775, 8/9/1998, Cavadini, Julio Alberto v. Madlum, Sergio Eduardo y otro s/tercera de mejor derecho; Ac. 76.326, 14/5/2003, Lucca, Olinda Dolores v. Gainle, Oscar Alfredo y otro s/reinvindicacin. Las omisiones que se corrigen por va de nulidad son aquellas en que el tribunal incurre por descuido o inadvertencia, mas no las que derivan del convencimiento, acertado o no, pero expreso en el fallo, de que la cuestin respectiva no deber ser tratada; por consecuencia no media omisin sancionable en los trminos de los arts. 168 y 171, Constitucin provincial en el tratamiento de cuestiones planteadas, cuando su consideracin qued desplazada en virtud de que la alzada declar desierto el recurso de apelacin. SCBA, Ac. 84.792, 28/8/2002, Daz, Gastn Gustavo v. Graci, Daro s/indemnizacin por eviccin. La omisin en el tratamiento de cuestiones esenciales que genera la nulidad del fallo no es aquella en la que la materia aparece desplazada o tratada implcita o expresamente pues lo que sanciona con la nulidad del fallo el art. 168, Constitucin provincial es la omisin de tratamiento de una cuestin esencial y no la forma en que sta fue resuelta. SCBA, Ac. 60.399, 21/4/1998, Rossi, Jorge Omar v. Ticla SRL s/cese de restricciones de dominio [J 14.17164-2]; Ac. 69.411, 22/12/1999, Sol, Rubn Ignacio v. Carreo, Elizabeth s/resolucin de boleto de compraventa; Ac. 66.897, 16/2/2000, Bellinza, Juan Jos v. Libutti, Claudio s/daos y perjuicios; Ac. 74.092, 28/3/2001, Romero, Roberto C. v. La Central del Plata SA de Seguros s/ejecucin de sentencia; Ac. 79.607, 18/12/2002, Colombo y Magliano SA v. Ernesto Crespo e hijos SC s/cobro de pesos. 879 Cuando se resuelve una cuestin definitiva debe observarse la formalidad del acuerdo y del voto individual, bajo pena de nulidad (art. 156, Cdigo provincial). SCBA, Ac. 40.315, 7/3/1989, Banco Crdito Provincial SA
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Norberto Roberto Mario y otro v. Ortueta, Sergio Aldo y otros s/daos y perjuicios. 885 SCBA, Ac. 39.930, 29/8/1989, Rybar, Antonio v. Garca, Rmulo y/u Obispado de Mar del Plata y/o quien corresponda s/juicio sumarsimo (art. 321, CPC). 886 SCBA, Ac. 56.599, 23/2/1999, Blanco, Alfonso v. Aeropak SA s/daos y perjuicios, voto en minora del juez citado. 887 El depsito establecido por el art. 280, CPCC no resulta exigible para la admisibilidad del recurso extraordinario de nulidad (art. 297, CPCC). SCBA, Ac. 87.092, 2/4/2003, Cardozo, Julin Alberto y otro v. El Ruiseor SA s/indemnizacin por despido - recurso de queja.
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Es improcedente el recurso extraordinario de nulidad que no acredita que la cuestin a que se refiere es esencial en los trminos y con el alcance que debe atribuirse al art. 168, Constitucin provincial. SCBA, Ac. 78.228, 12/9/2001, Garca, Juan A. y otro v. Minio, Juan Jos s/daos y perjuicios. 889 Si la Corte realiza el iudicium rescindens (anulacin), debe segn el art. 298, CPCC, girar el expediente a la instancia que dict el pronunciamiento atacado para que lleve a cabo el iudicium rescissorium, esto es, para que resuelva positivamente el pleito. SCBA, Ac. 72.890, 19/2/2002, G., F. s/adopcin. 890 El art. 298, CPCC slo se refiere al pago de las costas en caso de que la Suprema Corte rechace el recurso extraordinario de nulidad, contemplando para el supuesto de declarrselo procedente solamente la imposicin de una multa a los magistrados que dictaron el fallo anulado, cuando se juzgase manifiesta o inexcusable la infraccin. SCBA, Ac. 64.422, 28/9/1999, Festa, Osvaldo Amrico s/determinacin de honorarios.
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De conformidad con lo dispuesto por el art. 299, CPCC el recurso extraordinario de inconstitucionalidad es improcedente si en la causa no se ha planteado ni resuelto un caso constitucional en los trminos del art. 161, Constitucin provincial, vale decir la validez de una norma local (ley, decreto, ordenanza o reglamento) bajo la pretensin de ser contraria a las clusulas de la Constitucin provincial. SCBA, L.58.084, 16/12/1997, Anglada, Alfonso y otro v. Banco Patagnico s/cobro de indemnizacin. El recurso establecido en el art. 161, inc. 1, Constitucin provincial slo se abre en el nico caso en que en la instancia ordinaria se ha controvertido y decidido la constitucionalidad o inconstitucionalidad de leyes, decretos, ordenanzas o reglamentos provinciales confrontados con normas de la Constitucin local, suspuesto ste que no se da en el caso en que el tema en debate se refiere a validez de la ordenanza municipal 11021 frente a la ley nacional 23849 y la Constitucin nacional, materia que resulta ajena a esta va recursiva y propia del de inaplicabilidad de ley. SCBA, Ac. 86.651, 12/2/2003, Saricas, Elena y otros v. Municipalidad de La Matanza s/amparo.
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Quien alega la inconstitucionalidad de una norma tiene el deber de demostrar con argumentos slidos que la norma contrara preceptos constitucionales, evidenciando el error jurdico del fallo y no limitarse a manifestar que no lo convenca lo decidido (doct. art. 279, CPCC). SCBA, Ac. 41.159, 12/12/1989, Skerj de Venturin, Mara v. Pittatore, Esteban s/indemnizacin daos y perjuicios y beneficio de litigar sin gastos; Ac. 60.684, 8/7/1997, Registro de Contratos Pblicos nro. 14 de Chivilcoy, Lazagabaster, Juan Pedro. 893 SCBA, L. 72258, 28/5/2003, Asmit de Mottino, Mnica L. por s y en representacin de su hijo menor Jess B. Mottino y Zoppi, Marta E. en representacin de sus hijos menores Carlos M. y Mara D. Mottino v. Polica de la Provincia de Buenos Aires s/indemnizacin por muerte. 894 Resulta improcedente la interposicin ante esta Corte del recurso extraordinario de inconstitucionalidad contra la denegatoria del de inaplicabilidad de ley (arts. 279, 292, 299 y 300, CPCC). SCBA, Ac. 87.674, 2/4/2003, Asociacin Mutual para Personal y Propietarios de Taxis y afines (AMTAX) v. Camuzzi Gas Pampeana s/infraccin ley 24240 - recurso de queja. El recurrente deja interpuesto ante esta Suprema Corte `recurso extraordinario sin especificar cul de ellos es el que interpone, ni da fundamento legal alguno respecto de sus agravios, con total incumplimiento de las formalidades establecidas en los arts. 279, 296, 297, 299 y 300, CPCC, circunstancia sta que obsta, sin otro tipo de consideracin, a la admisibilidad formal de cualquier recurso extraordinario. SCBA, Ac. 78.145, 17/5/2000, M., D. v. G., L. s/tenencia y rgimen de visitas - recurso
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TTULO V - MODOS ANORMALES DE TERMINACIN DEL PROCESO CAPTULO I - Desistimiento Art. 304. Desistimiento del proceso En cualquier estado de la causa anterior a la sentencia, las partes, de comn acuerdo, podrn desistir del proceso manifestndolo por escrito al juez, quien sin ms trmite lo declarar extinguido y ordenar el archivo de las actuaciones. Cuando el actor desistiera del proceso despus de notificada la demanda, deber requerirse la conformidad del demandado, a quien se dar traslado, notificndosele personalmente o por cdula, bajo apercibimiento de tenerlo por conforme en caso de silencio. Si mediare oposicin, el desistimiento carecer de eficacia y proseguir el trmite de la causa. 1. MODOS ANORMALES DE TERMINACIN DEL PROCESO Y MEDIOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIN DE CONFLICTOS Muy cierto es que una vez iniciado un proceso judicial todos los pasos que lo integran tienden a llevar hasta la meta ltima: la sentencia. Tal es la forma considerada normal de terminacin de los juicios. Sin embargo puede darse que no sea sa la manera en que necesariamente concluya la litis. Pueden ocurrir diversas contingencias en las que se pone en juego ms o menos directamente el principio dispositivo a travs de las conductas positivas o negativas -omisivas- de las partes que determinen el cierre del proceso antes de que recaiga la sentencia de mrito. Estas contingencias son las formas anormales de terminacin del proceso. Resulta sugerente el empleo de estos calificativos por el Cdigo. La alusin a lo normal y lo anormal dentro del proceso nos hace reflexionar acerca de cules son las vas para solucionar controversias que queremos para nuestra sociedad. Si bien posteriores a la fecha de sancin de la ley procesal que nos ocupa, los desarrollos doctrinarios locales referidos a los medios alternativos de resolucin de conflictos nos han mostrado que junto con la sentencia judicial hay -en determinadas ocasiones y respecto de ciertos casos- otras formas y otros andariveles transitables que suelen brindar mejores soluciones que un juicio tradicional con un dispendio de tiempo, dinero y esfuerzo mucho menor. Tales formas alternativas encuentran correlato en algunas de las figuras que se regulan a partir de la norma en estudio (por ejemplo, una mediacin puede dar lugar a que en el proceso ya iniciado una de las partes se allane, desista o suscriba una transaccin). Observemos, pues, que la tacha de anormales respecto de estas formas de solucionar el conflicto encierra como connotacin la idea de que siempre debe ser la sentencia la manera de resolver un diferendo cuando -como vimos- una vez iniciado el juicio ste puede culminar ms eficaz, rpida y econmicamente por otra va alternativa y no por ello ser una anormalidad. En el fuero civil y comercial de la provincia de Buenos Aires no existe institucionalizada la etapa de mediacin obligatoria previa. sta se da en el rgimen procesal de la Nacin segn lo que manda el art. 1, ley 24573.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 3/9/1996, Pacheco, Mario Enrique v. Giulietti, Orlando s/desalojo. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 29/8/2000, Lekerman, Nlida Susana v. Latini, Marta Ofelia y otro s/cobro ejecutivo. 897 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 28/4/1998, Ditsch, Edith Susana y otra s/beneficio litigar sin gastos.
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Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 23/12/1997, Herrera, Ral Alberto y otro v. Harris, Ignacio Enrique y otro s/cobro de pesos y daos y perjuicios. 899 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 20/4/1999, Mannino, Julio Rodolfo v. Serna, Dante Rogelio y otros s/cobro de alquileres. 900 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 7/11/1996, Basurto, Alberto Hernn v. Galenos SA s/actuaciones relativas al recurso de apelacin interpuesto contra la interlocutoria de fs. 191/192 (art. 34, inc. 5, CPCC).
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/6/1994, Collado, Roberto Jos v. Sartor de Volpe, Lilia s/regulacin de comisin. 902 La solicitud de homologacin de convenio procede nicamente cuando se trata de los supuestos previstos en los arts. 305, 308 y 309, CPC pues la facultad homologatoria acordada por el art. 162 del citado cuerpo legal slo es factible dentro del proceso que se ha desistido, o al que las partes han decidido poner fin mediante transaccin o acuerdo conciliatorio. La existencia de un proceso anterior resulta imprescindible para la procedencia de la va homologatoria. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 26/6/1997, Contar SA y Michelli, Dardo s/homologacin judicial de convenio; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 5/8/1999, Pelez, Silvia v. Vega, Elsa Mara s/homologacin. 903 Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 23/3/1995, Caja de Jubilaciones Subsidios y Pensiones para el personal de Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Chalde Hnos. y Ca. SA y otro s/daos y perjuicios. 904 Implicando una renuncia al derecho a la jurisdiccin puesta en marcha con la demanda, el parangn entre el desistimiento de la accin (campo procesal) con la renuncia del derecho (campo sustancial) es innegable (arts. 874 y 875, Cdigo Civil), y como sta, aun bajo el imperio de la libertad de las formas receptada por nuestro
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CAPTULO III - Transaccin Art. 308. Forma y trmite Las partes podrn hacer valer la transaccin del derecho en litigio, con la presentacin del convenio o suscripcin de acta ante el juez. ste se limitar a examinar la concurrencia de los requisitos exigidos por la ley para la validez de la transaccin, y la homologar o no. En este ltimo caso continuar los procedimientos del juicio. 1. CONCESIONES RECPROCAS He ah la esencia de la transaccin, figura que delinea sus contornos a partir de lo que establece el Cdigo Civil en sus arts. 832 a 838. Se la define como el acto jurdico bilateral, por el cual las partes, hacindose concesiones recprocas, extinguen obligaciones litigiosas o dudosas (art. 832, CCiv.). Ante la falta de certeza respecto de la existencia o del alcance de derechos (obligaciones dudosas), las partes enfrentadas deciden terminar el diferendo resignando cada una de ellas parte de lo pretendido. De este modo, tal forma de extinguir obligaciones importa, si ese debate se daba en un contexto judicial (obligaciones litigiosas) una manera de terminar el proceso antes de la sentencia de mrito. La transaccin y el desistimiento son medios anormales de terminacin del proceso que, en principio, se contraponen; el nico punto de contacto que poseen es que, en alguna medida, la transaccin supone una suerte de desistimientos recprocos909. Entonces, cuando la transaccin opera como forma de terminacin de una litis, la misma debe respetar ciertos condicionamientos. Por eso es que las formalidades que contempla la ley ritual respecto del acto bilateral en estudio deben acatar las plasmadas por el Cdigo Civil en su art. 838 que, una vez cumplidas, tendrn la misma validez que una sentencia ya que respecto de las renuncias efectuadas recaer la cosa juzgada material y nada ms podrn volver a reclamar las partes910. Si bien es posible la existencia de transacciones fuera de juicio respecto de las obligaciones simplemente dudosas, si se trata de las que aqu nos interesa -acerca de derechos ya litigiososQuilmes, sala 2, 17/2/1998, Greco, Jos Adolfo y otra v. rias, Gustavo Hctor s/cobro hipotecario. 908 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 5/4/1990, Martnez, Jorge Alberto v. Orellano de la Menza, Eva Nilda s/cobro ordinario de pesos. 909 SCBA, Ac. 49.823, 3/8/1993, Ramrez, Enzo Jorge v. Cacace, Juan C. y otros s/nulidad de escritura por simulacin, accin pauliana y daos y perjuicios. 910 La transaccin produce como efecto caracterstico y fundamental la extincin de los derechos y obligaciones que han sido objeto de ella, es decir, de los derechos y obligaciones que las partes entienden renunciar, y stas no pueden -en adelante- exigirse nuevamente el cumplimiento de esos derechos y obligaciones porque la transaccin hace, para ellas, las veces de una sentencia (arts. 850, CCiv., y 308, CPCC). SCBA, Ac. 44.811, 23/10/1990, Milln, Antonio y otra v. Alonso, Ester Amalia s/escrituracin y cumplimiento de contrato; Ac. 54.871, 23/2/1999, Pagano, Elisa B. v. Pagano, Toms F. y otro s/nulidad de testamento y daos y perjuicios [J 14.12347-1].
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El Cdigo Procesal en el art. 308 se refiere a la validez de la transaccin del derecho en litigio, estableciendo que a la misma no se la podr hacer vlidamente, sino presentndola al juez de la causa, firmada por los interesados (art. 838, CCiv.). Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 20/2/2001, Acosta, Domingo ngel v. Rodrguez, Clemiro y otro s/daos y perjuicios. Si bien la transaccin se encuentra contemplada en el art. 308, Cdigo Procesal entre los modos anormales de terminacin del proceso, no basta la transaccin extrajudicial para poner fin al juicio, ya que ello slo ocurre cuando la misma se presenta o suscribe ante el juez. La caducidad de la instancia slo puede ser suspendida o interrumpida por actos judiciales. Carece de efectos suspensivos de la perencin el convenio denunciado por las partes dando fin al pleito, si no fue presentado en juicio para su aprobacin. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/3/1997, Sella, Jorge Luis y otros v. Fraga, Gregorio y otra s/indemnizacin de daos y perjuicios.
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SCBA, Ac. 77.255, 22/3/2000, Casquino Valenzuela, Hiplito v. Berstein, Omar y otros s/indemnizacin por despido, etc. - recurso de queja.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 22/6/2000, Quevedo, Mauro Adrin y otra v. Etcheto, Erlinda Edith s/accin reivindicatoria. 914 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/10/1999, Prieto, Sandra Araceli v. Battistessa, Enrique Osvaldo y otros s/anulacin de boletos de compraventa inmueble.
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El plazo de perencin se computa entre el respectivo acuse y la actuacin impulsoria inmediatamente anterior a l (doct. arts. 310 y 315, Cdigo Procesal), sin que la existencia de trmites impulsorios posteriores, sean oficiosos o a pedido de parte, adquieran la virtualidad de purgar el trmino transcurrido en ese interregno. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 24/11/1998, Viera, Sergio Tulio v. Costa, Daniel Enrique s/cobro ejecutivo; 9/9/1999, Dermirjian, Moiss Luis v. Dermirjian, Hadji Ohames s/usucapin. 916 SCBA, B.58.268, 16/6/1998, Martnez, Nilda E. v. Municipalidad de Morn y otro s/despido - cuestin de competencia art. 6, CCA - demanda contencioso administrativa. 917 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 22/4/1997, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Contino, Jos s/apremio; 15/9/1998, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Paletta, Humberto s/apremio; 25/6/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Tofanelli, Ana Mara s/apremio. 918 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 5/7/1996, Gutirrez, Ana Marisa v. Roln, Francisco Hctor s/cobro ejecutivo de alquileres. En el mismo sentido, Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 5/5/1987, Francisco Sellart
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SCBA, Ac. 47.994, 28/2/1995, Rodrguez de Sosa, Agripina Elsira v. Legay, Luis Ernesto y otros s/daos y perjuicios; Ac. 54.698, 16/4/1996, P., M. S. v. M., J. y otros s/reconocimiento de estado y peticin de herencia [J 14.35918-1].
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 11/4/1995, Cairnie Corallini, Daro R. v. Merendino, Mara E. s/incidente fijacin de honorarios. 928 Es improcedente la caducidad de instancia en el proceso sucesorio salvo cuando en l se haya suscitado una controversia. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 20/9/1988, Guccione, Miguel s/sucesin. 929 SCBA, Ac. 72.626, 2/8/2000, Elizalde, Alberto Pedro y otros v. Bidinost, Oscar Osvaldo s/daos y perjuicios. 930 SCBA, Ac. 74.381, 2/8/2000, Banco Ro de La Plata SA v. lvarez, La Soledad s/concurso preventivo s/incidente de revisin; Ac. 74.379, 2/5/2001, Banco Ro de La Plata SA v. Filippi y Ruiz de Asa, lida s/concurso s/incidente de revisin. 931 SCBA, Ac. 74.372, 8/11/2000, Banco Ro de La Plata SA v. Consignaciones de la Costa s/concurso preventivo - incidente de revisin; Ac. 74.380, 10/10/2001, Banco Ro de La Plata SA v. Pintos, Hugo Jorge s/concurso preventivo s/incidente de revisin. 932 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 3/9/1990, NHA v. BHA s/alimentos - incidente ejecucin de sentencia.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 26/5/1992, Ontivero, Graciela v. Lpez, Alejandro s/daos y perjuicios.
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SCBA, Ac. 74.029, 3/10/2001, Marion de Pacienza, Anita y otra v. Vidal, Eduardo y otros s/daos y perjuicios. 935 No cabe dispensar, en ningn caso, a la parte intimada de realizar la manifestacin que le exige el art. 315 del ritual. De tal suerte se apuntalarn principios como la celeridad procesal y, especialmente, la efectividad, amn de descongestionar a la jurisdiccin de procesos en los cuales las partes ya no tienen inters. El silencio, en este caso, resulta inadmisible y podr interpretarse vlidamente, como inexistencia de inters en la prosecucin del juicio -arts. 16 y 919, CCiv., y 315 del ritual-. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 29/5/2001, Cupi, Domingo A. v. Laio, Guillermo D. s/interdicto de obra nueva. 936 SCBA, L. 58536, 12/8/1997, Heres, Caraciolo Omar v. Romaer SACIAFI s/accidente [J 14.49831-2]; L. 74191, 15/5/2002, Mamani, Roque Jacinto v. Moreno, Juan B. y otra s/accidente de trabajo, entre muchos otros.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 21/3/1995, El Expreso Libertad SA v. Caviggia, Daniela Ana s/daos y perjuicios. En el mismo sentido, Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 16/3/1993, Palomeque, Benjamn v. Cotter de Rodrguez, Estela s/daos y perjuicios; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 22/6/1993, Cossa de Desimone, Marta v. Del Lago, Lujn s/indemnizacin de daos y perjuicios [J 14.205361]. 938 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 15/6/1989, Sanza, Domingo v. Gimnez, Norberto y otro s/fijacin valor locativo. 939 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/9/1992, Cascallares, Mara v. Pesaresi, Federico s/daos y perjuicios. 940 La perencin de la instancia es un arbitrio instituido por el legislador para sancionar la inaccin de los litigantes, cuya mayor carga es procurar el impulso de la tramitacin de la causa hacia su fin natural que es la sentencia (arts. 310, 311, 316 y concs., CPCC). Se reafirma as el llamado principio dispositivo que rige en la jurisdiccin civil, en virtud del cual, el impulso procesal recae fundamentalmente sobre las partes cual carga principalsima, pues si bien al juez no le est vedado tomar la iniciativa, tampoco est obligado a actuar de oficio a menos que la ley se lo imponga, motivo por el cual, con la finalidad de que la actividad procesal no se prolongue indefinidamente, el legislador ha establecido que si no se insta el proceso durante los plazos que la norma establece, caduca la instancia, corrigiendo as la inercia o abandono en que pudieron haber incurrido las partes en el proceso. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/10/1999, Prieto, Sandra Araceli v. Battistessa, Enrique Osvaldo y otros s/anulacin de boletos de compraventa inmueble.
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Pese a haber transcurrido en exceso el plazo que el art. 310 del rito exige para considerar operada la caducidad, el diligenciamiento de la cdula de fecha anterior al auto que decreta la perencin la ha purgado. Cdigo Procesal art. 316 y su doctrina. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 17/2/1994, Gastaudo, Margarita E. v. Altube y Altube, Mara E. s/usucapin. 942 Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 6/4/1995, Enrique Ford SAFIMyC v. Corbino de Aporta, Isolina s/cobro ejecutivo. 943 La decisin desestimatoria del acuse de caducidad de instancia resulta inapelable a la luz de lo normado en los arts. 317 y 377, Cdigo Procesal, motivo por el cual habr de declararse mal concedido el recurso de apelacin trado en tal sentido. Tal solucin debe extenderse a los remedios articulados contra la imposicin de costas dispuesta por el iudex a quo dado su indudable carcter accesorio. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 27/4/1999, Bergez, Leticia v. Molina, Gastn s/daos y perjuicios. 944 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 9/3/2000, Consorcio Copropietarios Bolvar 2306 v. Bescopovich, Lucrecia s/ejecutivo. 945 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 28/5/1991, B., D. v. V., M. N. s/rgimen de visitas; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 18/11/1999, Rodrguez Solana, Eduardo v. Complejo Habitacional Soip s/daos y perjuicios.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 12/8/1997, Blanc, Lucrecia Edith y otros v. Expreso Quilmes SA y otro s/daos y perjuicios. 947 Si bien la perencin de la instancia deja sin valor y eficacia los actos que jalonan el proceso como tal, esa anulacin no alcanza a aquellos que, realizados dentro de la causa, conservan individualidad propia y son susceptibles de ser separados de los autos perimidos en virtud de su esencial autonoma. Abandonada la instancia, lo que la ley sanciona de nulidad es el procedimiento y, por consiguiente, pierden valor los actos, diligencias y etapas que hacen al progreso de la causa, y no aquellos autnomos que se cumplen dentro del proceso (art. 318, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 5/8/1997, Ruiz, Elena v. Cooperativa de Vivienda y otra s/cobro de honorarios.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 23/2/1999, Rojas, Nlida Beatriz y otros v. Almirn, Carlos Inocencio y otros s/daos y perjuicios; Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 30/12/1997, Garrido, Miguel ngel s/beneficio de litigar sin gastos.
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 21/11/2000, Contreras, Julio v. Meta, Cintia s/escrituracin - daos y perjuicios. 951 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 14/2/2002, Roa, Ramona Luisa v. Rodas Pineda y otras s/incidente de redargucin de falsedad. 952 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 14/6/2001, Amaya, Liliana Patricia y otro v. Wasserman, Roberto y otro s/daos y perjuicios. 953 Cm. Civ. y Com. Dolores, 29/2/1996, Santos de Irastorza, Josefa s/sucesin. 954 Si bien la sustanciacin de la contrademanda por disolucin de sociedad de hecho debe tramitar de acuerdo con las normas del juicio ordinario -plenario mayor- desde que es una contienda judicial que no tiene sealada una tramitacin determinada (art. 319, Cdigo Procesal), mientras que la divisin de cosas comunes se sustancia y resuelve por el procedimiento del juicio sumario -plenario abreviado- lo cierto es que el rgano jurisdiccional en ciertas situaciones se halla facultado a determinar el procedimiento a seguir (arts. 101, 188, inc. 3, 208 in fine, 319, 321 in fine, 322 in fine, 319, 321 in fine, 322 in fine, 514, Cdigo Procesal) y de ah que frente a la hiptesis de que la reconvencin deba tramitar por otro tipo de proceso de conocimiento, siempre que la sentencia que haya de dictarse respecto de una de las pretensiones sea susceptible de producir eficacia de cosa juzgada en relacin con la otra incumbe al juez determinar el tipo de procedimiento que corresponde imprimir a ambas. Como pauta directriz, se estima prudente que se fije el trmite del juicio ordinario, toda vez que es el que mejor contempla el adecuado ejercicio del derecho de defensa en juicio (art. 18, CN), al permitir mayor amplitud en las diversas etapas del proceso con relacin al sumario. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/6/1994, Ottolina, Hctor Luis v. Angus, Mara Cristina s/divisin de condominio. 955 La resolucin que establece la clase de proceso aplicable resulta inapelable, toda vez que el juez se ha movido dentro de la rbita de sus facultades regladas (arts. 319, 321 y concs., CPCC). Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 10/8/2000, Agostino, Oscar y otra v. Municipalidad de Tandil y otra s/daos y perjuicios - queja.
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Frente a la complejidad que implica el contenido de las condiciones generales de emisin y utilizacin de las tarjetas de compra y crdito y en especial de una clusula predispuesta, en el sistema normativo actual, nada ms adecuado que acudir al andarivel del proceso plenario abreviado (art. 320, inc. 1, Cdigo Procesal), que permite resolver todas las cuestiones litigiosas en torno al documento base de este proceso, a travs de una tramitacin simplificada, con la ventaja de que agota la litis por la eficacia de la cosa juzgada material (arts. 484 a 495, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. La Plata en pleno, 16/9/1997, Banco Mayo Cooperativo limitado v. Olivares, Hugo Nstor s/cobro ejecutivo.
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La resolucin que admite la intervencin del tercero es inapelable, en cambio es apelable en efecto devolutivo la que la deniegue. En los procesos sumarios y sumarsimos, la resolucin, en todos los casos es irrecurrible. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 3/9/1991, Complejo Habitacional SOIP SC v. Rodrguez, Dionisio s/cobro de australes por deuda expensas - art. 250, CPC; 3/9/1991, Paganizzi, Mario Amrico y otra v. Boreiko, Blandimiro y otros s/desalojo - art. 250, CPC [J 14.20850-1].
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CSJN, sent. del 27/12/1957, Fallos, 239:459. CSJN, sent. del 5/9/1958, Fallos, 241:291. 960 SCBA, Ac. 73.411, 29/2/2000, Unin Tranviarios Automotor v. Instituto Provincial de Accin Mutual s/amparo - recurso de queja; Ac. 75.817, 11/9/2002, Fentanes, Jos R. y otro v. Caja Compensadora de la Asociacin Mdica Pergamino s/amparo; Ac. 75.631, 21/5/2003, Paermentier, Clide y otros v. Caja Compensadora de la Asociacin Mdica Pergamino s/amparo. 961 La accin de amparo contra actos de particulares, establecida por el art. 321, CPCC, es realmente una pieza esencial en la evolucin de la efectividad concreta de la proteccin constitucional de los derechos y representa un hallazgo de tcnica funcional de mxima vala. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 16/3/1993, Ohan, Silvia s/recurso de amparo.
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Al referirse a los actos u omisiones de particulares susceptibles de dar lugar a la va del art. 321, CPCC, su inc. 1 comprende, por un lado, aquellos actos u omisiones que produzcan un dao o perjuicio de cualquier ndole (lesionar, restringir o alterar) el cual debe ser real, efectivo, tangible, concreto e ineludible. Por el otro, abarca tambin aquellos actos u omisiones que representen una amenaza de lesin. Para habilitar la presente accin, ese peligro debe ser cierto, efectivo, preciso y concreto; debe existir pues una relacin lesivo y el dao, cuya configuracin debe no slo tener visos de certeza sino ser a la vez de inminente produccin. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 21/12/1999, Crisnejo, ngel Enrique v. Banco Ro de la Plata SA s/amparo. 963 Si bien para la viabilidad del proceso previsto por el art. 321, CPCB es necesaria la inexistencia de otros remedios igualmente legales, eficaces o idneos para salvaguardar las garantas que se consideran afectadas, la tutela judicial del amparo debe ser otorgada sin demora, ante la lentitud de las vas ordinarias y sus consecuencias sobre los derechos pretendidos. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 24/3/1998, Scagliarini, Nicols v. Lemos, Omar y otro s/amparo.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 30/5/2002, Alerma SRL v. Emtur s/accin declarativa. La irrecurribilidad prevista en el art. 322, CPCC est referida slo a la decisin judicial que dispone el trmite que se le dar al proceso, si es sumario, sumarsimo, etc. Es decir que determinado el tipo de proceso por el que tramitar, ello deviene irrecurrible; pero obviamente no ocurre lo mismo cuando se trata del rechazo in limine de la accin, donde s puede existir gravamen y rige entonces el art. 242, CPCC. Cm. Civ. y Com. Dolores, 26/11/1996, Daz, Nlida v. Macedo, Roberto s/accin meramente declarativa. Cuando el art. 322, CPCC, en su parte final, expresa `esta resolucin no ser recurrible, no se refiere a la que rechaza in limine la demanda, sino a la providencia que determina si el trmite pretendido por el actor es procedente, pues no a otra conclusin puede arribarse de la interpretacin armnica de los prrs. 2 y 3 de la norma en cuestin. Es en tal sentido que se ha sealado que la accin meramente declarativa se tramita por cualquiera de los tipos procesales de conocimiento pleno y si quien la promueve solicita que se le imprima el trmite del proceso sumario o sumarsimo, deber ajustarla a los requisitos respectivos. Y tal como el art. 322 citado lo expresa, el juez resolver cul es la va apropiada, siendo irrecurrible esta providencia. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 7/2/1991, Rpoli de Hernndez, Eva v. Aitala y otro s/accin meramente declarativa - recurso de queja.
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El art. 322, CPCC, sujeta la accin declarativa a la observancia de los distintos requisitos que enuncia, resultando indispensable la evaluacin previa de los mismos. La accin procede ante el supuesto de un estado de incertidumbre, es decir de falta de certeza respecto de una relacin jurdica, por la posibilidad de la lesin o del perjuicio, y por la inexistencia de otro medio legal para establecerla. Cm. Civ. y Com. Dolores, 4/11/1999, Kotliar v. CALP s/accin declarativa. 967 SCBA, B. 62.273, 21/3/2001, Municipalidad de Gral. Pueyrredn s/cuestin de competencia - art. 6, CCA, en autos: `Fernndez, G. A. v. Municipalidad de Gral. Pueyrredn s/accin declarativa. 968 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/10/1989, Ibarra, Segundo v. Morawski, Len s/nulidad de proceso civil.
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Si bien el art. 323, inc. 1, CPC habilita a quien pretende asumir el carcter de parte actora para requerir la diligencia preliminar de que se trata, tambin acuerda dicha facultad a quien prevea que ser demandado, por aplicacin del principio de igualdad de las partes y porque sera negar al futuro demandado la posibilidad de preparar su eventual oposicin, frustrando la garanta de la defensa. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 31/10/1989, Iglesias, Julio v. Gorosito, Rolando s/daos y perjuicios. 970 Las medidas preparatorias a que refiere el art. 323 del ritual tienen la funcin de procurar el conocimiento de hechos o informaciones indispensables para que el proceso quede desde el comienzo regularmente constituido, datos que el accionante no podra obtener sin intervencin de la justicia. En tal sentido, su admisin debe
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Si la medida requerida se limita al pedido de exhibicin de documentacin contable de la entidad demandada que juzga indispensable conocer a los efectos de un correcto planteamiento de la demanda, corresponde encuadrarla en el inc. 5 del art. 323, CPC, resultando claramente viable. Al contrario, no podra aceptarse si lo requerido fuera ms all de la mera exhibicin (por ejemplo, si se pidiera el dictamen de un perito sobre la misma), pues en dicho supuesto se estara preconstituyendo prueba que slo podra anticiparse en los casos del art. 326, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 5/7/1997, Van Damme, Mariano v. Cooperativa Puerto Nuevo Ltda. s/diligencias preliminares. En el marco de una diligencia preliminar, lo que no puede intentarse al momento de la exhibicin es volcar en actas datos que surjan de la documentacin presentada, pues ello encubrira una preconstitucin de prueba. La exhibicin se limita a dar la posibilidad de revisar y conocer los asientos, constancias, etc. para un correcto planteamiento de la litis. Lo que exceda de dichos lmites, no ser admisible como medida preparatoria. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 4/11/1997, Gea, Delia Elena y otros v. Ca. mnibus Pampa SA s/nulidad de asamblea - impugnacin. 976 La va incidental de la obligacin de rendir cuentas solamente procede en los supuestos de que exista sentencia declarativa estimando la obligacin de rendir cuentas; o bien que la obligacin de rendirlas resulte de un instrumento pblico o privado debidamente autenticado; o si se hubiere admitido tal obligacin al ser requerido por va de la diligencia preliminar prevista en el inc. 10 del art. 323, Cdigo Procesal (art. 650, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/6/1995, Grossi s/incidente revisin de cuentas. 977 Las diligencias preliminares comprenden tanto las medidas preparatorias del juicio (art. 323, CPC) cuanto la instruccin preventiva o la produccin de pruebas anticipadas (art. 326, CPC) siendo unas y otras previas a la promocin del proceso, debiendo respetarse en todos los casos el principio de bilateralidad en cuanto a su produccin. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 25/6/1996, Cooperativa Agrcola Ltda. La Argentina v. Salgado, Agustn s/incidente nulidad.
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La declaracin jurada si bien no es una absolucin de posiciones -desde que el requisito no es parte, ni contesta verbalmente en audiencia sino por escrito- sus efectos son semejantes. Lo importante es controlar que no se desnaturalice lo previsto por la ley, de forma que la declaracin jurada de la persona que se proyecta demandar se limite a hechos y circunstancias relativas a su personalidad, sin cuya comprobacin no puede entrarse en juicio (arts. 323, inc. 1 y 324, CPCC). Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 9/2/1989, Garaicochea, Rubn Anbal s/diligencias preliminares.
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Es pertinente acceder a lo peticionado por la actora y referido a la entrega al oficial de justicia de la documentacin acreditante de haberse efectuado el demandado los anlisis hepatolgicos que se le indicaran a fin de constatar la dolencia aducida como obstativa para trasladarse a realizar otro examen hematolgico, en cuanto ello est respaldado por el art. 325, CPC que posibilita la exhibicin de cosas e instrumentos (art. 385, CPC). No ocurre lo mismo en cuanto a la realizacin de la pericia mdica peticionada a cargo del perito oficial en orden a dictaminar sobre los correspondientes puntos de pericia, en tanto se trata de una medida probatoria a ser receptada en el momento procesal oportuno, sin que se aprecien razones que justifiquen obrar de otro modo, y justamente a partir de los elementos aportables por los anlisis bioqumicos referidos precedentemente. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 16/7/1996, CAI v. NND s/filiacin - daos y perjuicios - incidente de ausencia injustificada del demandado a pericia inmuno gentica.
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La prueba anticipada puede producirse entablado o no el juicio y de acuerdo con la urgencia para la ejecucin de la medida. No es exactamente una medida preparatoria del proceso, ni tampoco una medida cautelar, pues esta ltima se practica sin presencia del contrario, no exigindose como necesario el control de la contraparte a fin de respetar el principio de igualdad de los litigantes ante el juez. Siguiendo este razonamiento, es que entendemos que la imposibilidad o dificultad en la produccin de la prueba que exige el art. 326, CPCC debe entenderse en un sentido lo suficientemente amplio como para comprender supuestos en los que se intente evitar que, por medio de maniobras de distinto tipo, se oculte, modifique, destruya o cambie el objeto probatorio a adquirir. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 18/12/2001, G., J. P. v. V., N. M. y otros s/daos y perjuicios. 981 Es requisito indispensable para la viabilidad de la produccin de prueba anticipada que la parte que la solicita tenga motivos justificativos y razones de urgencia para temer que la produccin de sus pruebas pudiera resultar imposible o muy dificultosa en el perodo correspondiente, durante el proceso ya iniciado (arts. 326, 1 parte, y 328, CPCC), es decir, que la demostracin de la causa fundante y de la urgencia es en todos casos insoslayable. En consecuencia, es necesario que se justifique que sta es la nica manera en que podr probarse el hecho, y que si se dejara para ms adelante su produccin ya no sera posible hacerlo o, por lo menos, que exista una grave presuncin de que as habr de ocurrir. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 9/5/2002, Guzmn, Graciela Beatriz y otro s/diligencias preliminares.
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Asiste la razn a la apelante ya que tratndose de un juicio por responsabilidad mdica, la historia clnica y el protocolo mdico llevados por la institucin demandada constituyen prueba instrumental de importancia capital que bien puede alterarse o extraviarse una vez notificada la demanda. Habida cuenta de ello y en orden a lo normado por el art. 326, inc. 2, CPCC, se revoca la resolucin recurrida ordenndose el reconocimiento judicial en el domicilio de la demandada para hacer constar la existencia de la historia clnica y el protocolo mdico correspondiente a la actora de las que extraern fotocopias que, previa certificacin, se agregarn a autos. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 3/12/1991, Tedesco v. Centro Mdico Paran s/daos y perjuicios. Importa un anticipo de prueba en los trminos del art. 326, inc. 2, Cdigo Procesal cuya procedencia cabe declarar, el reconocimiento judicial peticionado a fines de dejar constancia del stock de mercaderas existentes en el negocio sobre el que se pretende haber participado, medida que tiene su razn de ser en la propia naturaleza fungible de los bienes a inventariarse y en la participacin societaria que invoca el accionante. Tal medida aparece imprescindible en orden a lograr determinar la composicin del fondo de comercio correspondiente, siendo insusceptible de trabar el normal desenvolvimiento del negocio. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 25/4/1991, Torres, Jos M. v. Solezzi, Ana M. s/reconocimiento de sociedad de hecho. La propia naturaleza de la obra cuya constatacin se persigue -la pared medianera que divide la propiedad del peticionante de la de su vecino- y el previo intercambio de misivas entre ambos imputndose recprocamente responsabilidad por el ingreso de humedad que derivara de haberse calado el muro medianero con chapas de propiedad del citado vecino, justifican la realizacin del reconocimiento o dictamen previstos por el art. 326, Cdigo Procesal con miras a constatar el estado del muro en cuestin y de esa manera evitar la posible desaparicin de elementos de juicio durante el trmite de la causa a promoverse. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 23/4/1991, Guerrina, Alfredo A. s/prueba anticipada. En aquellos procesos en que estn involucrados objetos que requieran reparaciones, cabe posibilitar el adelantamiento de los trabajos periciales tendientes a constatar los daos correspondientes, en orden a obviar el inevitable lapso que demanda la tramitacin del proceso. En el caso, el propio destino del inmueble locado-depsito y venta de bebidas gaseosas -integrado por saln de exposicin y ventas, local de repuestos, stano, oficinas, baos, vestuarios, taller, playas de estacionamiento, etc.-, hace plenamente atendible el motivo aducido para concretar anticipadamente las medidas probatorias a realizarse en el mismo; la necesidad de realizar las reparaciones necesarias para que el propietario pueda disponer de las mismas (art. 326, inc. 2, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 26/12/1991, FANE SA Comercial Agropecuaria v. Rosario Refrescos SACIFI y otro s/daos y perjuicios. 983 Si se quiere como prueba anticipada, la declaracin de la parte contraria, no slo deber cumplirse con el trmite especfico de dicho medio probatorio (arts. 409/423, CPC), sino que debe justificarse en qu consiste el riesgo de su produccin en la etapa de prueba pertinente y, adems, esperar el momento de inicio del proceso, pues la absolucin de posiciones slo puede producirse anticipadamente si ya se ha entablado la demanda. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 4/11/1997, Gea, Delia Elena y otros v. Ca. mnibus Pampa SA s/nulidad de asamblea - impugnacin.
382
Las diligencias preliminares a la iniciacin del juicio (medidas preparatorias art. 323, CPCC) o la produccin anticipada de pruebas (art. 326, CPCC) conforme la regla especial que contiene el inc. 4 del art. 6 del ordenamiento ritual, fijan la intervencin de un juez cuando existen ms de uno dentro de la circunscripcin territorial y el fuero, y ante l debe radicarse el juicio principal promovido con anterioridad al ser aquellas un anticipo de jurisdiccin. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 6/12/2001, Augelli de Trani, Anala Beatriz v. Banco Hipotecario SA s/resolucin de contrato - Daos y perjuicios. 985 Habindose requerido el reconocimiento judicial que pretende el accionante en carcter de prueba anticipada (art. 326, inc. 2, CPCC), no resulta de aplicacin los arts. 494 y 377 del ritual en lo atinente a la irrecurribilidad de decisiones relativas a la produccin, denegacin y sustitucin de pruebas en el proceso sumario, sino que es de estricta observancia el art. 327, prr. 3, CPCC que autoriza la apelacin de las resoluciones denegatorias de medidas preliminares. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 20/11/1997, Jofman de Schimkiewicz, Perla v. Jofman, Susana Elizabeth s/desalojo s/recurso de queja. Tratndose de una diligencia preparatoria -prueba anticipada- no resulta aplicable al caso la inapelabilidad que sienta el art. 377, CPCB, pues la impugnabilidad de esas diligencias se rige por un sistema recursivo independiente que es el que dispone el art. 327, prr. 3, CPCB. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 13/4/2000, Transporte Atlntico del Sud SRL v. AOMA Loma Negra CIASA s/prueba anticipada. 986 Cuando la diligencia pretendida no se limita a conocer los asientos y constancias de un libro para el correcto planteamiento de la litis; sino que es la exhibicin del libro con extraccin de copia certificada del mismo, las que deben ser agregadas en la causa, estamos en presencia de una preconstitucin de prueba y en tal sentido, deber respetarse en el caso el principio de bilateralidad en cuanto a su produccin. En este sentido, tal como lo prev el art. 327, CPCC, la intervencin del defensor oficial no slo debe ser admitida en los casos de urgencia impostergable, sino tambin en todo supuesto en que el anoticiamiento a la parte contraria pueda permitirle a sta la preparacin del objeto de la prueba. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 18/12/2001, G., J. P. v. V., N. M. y otros s/daos y perjuicios.
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Las medidas de prueba anticipada han de llevarse a cabo con el debido control de la contraria a la proponente, respetando as el principio de bilateralidad, y va de suyo que cualquier desviacin que impida su asistencia ha de purgarse con el remedio de la nulidad, garantizando de este modo el constitucional derecho a defenderse en juicio (art. 18, CN, art. 10, Constitucin provincial), pues la incorporacin de esas evidencias, dentro del proceso, puede ser definitiva e imposible de rever en lo futuro con las consecuencias que pudieren proyectar en el posterior desarrollo y decisin del litigio. No obstante la vigencia de esta regla directriz, que tambin halla su sustento en la necesidad de que el proceso no se convierta para las partes en una caja de sorpresas, la severa sancin de nulidad que ella acarrea debe ser evitada -y evitado adems el inconducente rigor formal que puede implicar su aplicacin- cuando las circunstancias de la causa, y a travs de distintas situaciones, demuestran que la contraria ha quedado debidamente anoticiada de la prueba a producirse en calidad de anticipada, dejando de este modo satisfactoriamente a resguardo el aludido principio de bilateralidad pese al incumplimiento de su expresa citacin impuesta por el anteltimo prrafo del art. 327, CPCC. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 5/2/2002, Ibarguren, Marcelo P. v. Cucco, Juan Carlos s/daos y perjuicios. Habindose ordenado la produccin de prueba anticipada sin cumplimentarse el recaudo inserto en el ltimo prrafo del art. 327, CPC, que exige la citacin de la contraria, se ha preterido el principio de bilateralidad que tal norma consagra y corresponde decretar la nulidad de la diligencia as efectivizada, en los trminos del art. 169, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 11/12/1997, Camisa, Nidia Felisa Marta v. Torres, Carlos y otro s/daos y perjuicios. 988 La intervencin del defensor oficial que prev el art. 327, CPC no slo debe ser admitida en los casos de `urgencia impostergable, sino tambin en todo supuesto en que el anoticiamiento a la parte contraria pueda permitirle a sta la preparacin del objeto de la prueba. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 26/10/1995, Bianchi, Betina I. s/prueba anticipada. 989 Teniendo en cuenta que las medidas conservatorias previstas por el art. 326, CPC constituyen un rgimen excepcional de produccin de prueba, deben resguardarse los principios que rigen dicha etapa del proceso, en especial aquellos que hacen a la posibilidad de `control por parte de la contraria. Consecuentemente, no pueden diligenciarse inaudita pars sino con la previa comunicacin a la contraria respecto del tiempo, modo y lugar en que se producirn, salvo que se demostrare que por razones de urgencia resulta imposible notificar. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 29/8/1995, Crimi, Romina C. s/diligencia preliminar y prueba anticipada; 5/8/1997, Verdaguer Ortega, Armando v. Polini, Carlos y otros s/daos y perjuicios; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 23/6/1998, Cribari, Norma v. Consorcio Propietarios Edificio Mendoza 2555 s/dao moral y obligacin de hacer. 990 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 5/10/1999, Moreno, Patricia v. Martnez, Rafael s/diligencias preliminares.
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Es requisito indispensable para la viabilidad de la produccin de prueba anticipada que la parte que la solicita tenga motivos justificativos y razones de urgencia para temer que la produccin de sus pruebas pudiera resultar imposible o muy dificultosa en el perodo correspondiente, durante el proceso ya iniciado (arts. 326, 1 parte, y 328, CPCC), es decir, que la demostracin de la causa fundante y de la urgencia es en todos casos insoslayable. En consecuencia, es necesario que se justifique que sta es la nica manera en que podr probarse el hecho, y que si se dejara para ms adelante su produccin ya no sera posible hacerlo o, por lo menos, que exista una grave presuncin de que as habr de ocurrir. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 9/5/2002, Guzmn, Graciela Beatriz y otro s/diligencias preliminares. 992 Si el solicitante de la diligencia preliminar limita su requerimiento al pedido de exhibicin de documentacin (podr realizarse en el juzgado, o en otro lugar que el juez determine, en presencia del actuario y con el control de la parte contraria), se trata de una diligencia preparatoria y su incumplimiento slo dar lugar a las consecuencias previstas en el art. 329, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 4/11/1997, Gea, Delia Elena y otros v. Ca. mnibus Pampa SA s/nulidad de asamblea - impugnacin.
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TTULO II - PROCESO ORDINARIO CAPTULO I - Demanda Art. 330. Forma de la demanda La demanda ser deducida por escrito y contendr: 1) El nombre y domicilio del demandante. 2) El nombre y domicilio del demandado. 3) La cosa demandada, designndola con toda exactitud. 4) Los hechos en que se funde, explicados claramente. 5) El derecho expuesto sucintamente, evitando repeticiones innecesarias. 6) La peticin en trminos claros y positivos. La demanda deber precisar el monto reclamado, salvo cuando al actor no le fuere posible determinarlo al promoverla, por las circunstancias del caso, o porque la estimacin dependiera de elementos an no definitivamente fijados y la promocin de la demanda fuese imprescindible para evitar la prescripcin de la accin. En estos supuestos, no proceder la excepcin de defecto legal. La sentencia fijar el monto que resulte de las pruebas producidas. 1. EL ESCRITO DE INICIO La demanda es el acto jurdico escrito que contiene la pretensin. Ello as como regla ya que -si bien se trata de casos legalmente posibles- slo en forma excepcional encontramos supuestos de ampliacin o modificacin de las pretensiones mediante escritos posteriores (art. 331). De all que lo consignado en esta pieza revista esencial trascendencia para la suerte del reclamo efectuado -en lo que interesa al actor- y para la suerte del pleito -en lo que importa a ambos litigantes y tambin a la sociedad toda-. Lo primero, porque cuanto ms slidos y completos sean los argumentos del escrito de inicio, el reclamo tendr -en lneas generales- ms posibilidades de sobrevivir a los embates de la actividad procesal de la demandada y de ser favorablemente acogido en la sentencia.
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Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 22/5/2001, Brunori, Jos M. S. y otro s/diligencias preliminares.
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La carga procesal de explicar con claridad los hechos en que se funda la accin debe cumplirse en la propia demanda, y no cabe demorar ese cumplimiento hasta el momento de expresar agravios, siendo de importancia primordial y decisiva para dar solucin al litigio (arts. 330 y 354, inc. 1), de all que lo que se omiti manifestar al inicio ser intil alcanzarlo luego por vas de interpretacin o supuestos que se aparten del relato que cada parte esboz para fundamentar su pretensin o el rechazo de la de su adversaria. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 10/2/2000, Carlos Alberto Chiappe SA v. Provincia de Buenos Aires s/indemnizaciones de daos y perjuicios. 995 En virtud del principio de postulacin contenido en el art. 330, CPCC, extensible a los dems escritos constitutivos de la litis, es de la esencia de tales escritos el cumplimiento por las partes de determinar con claridad y precisin sus pretensiones. As, el mencionado artculo en su inc. 3) requiere `La cosa demandada, designndola con toda exactitud, en su inc. 4) `Los hechos en que se funde, explicados claramente y 6) `La peticin en trminos claros y positivos. SCBA, Ac. 54.663, 7/2/1995, Castro y Wenzel, Tatiana v. Garay, Ana Elena s/exclusin vocacin hereditaria; Ac. 54.245, 21/3/2001, Portugal, Ral Sal v. Compaa Colectiva Costera Criolla SA y otros s/daos y perjuicios; Ac. 81.447, 19/2/2002, Vargas, Andrs Pedro v. Leuzzi, Pablo Martn y otra s/daos y perjuicios.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 24/5/2001, Expreso del Sud v. Elas, Jos s/daos y perjuicios. La demanda dirigida a persona incierta (en el caso se demand `a quien resulte titular de la explotacin del fondo de comercio) no cumple con el recaudo previsto en el art. 330, inc. 2, CPC, por lo que el magistrado est habilitado -va despacho saneador- a requerir la identificacin pertinente. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 24/9/2002, Sadaic v. Massini, Alberto Oscar y quien resulte titular explotacin Radiodifusora FM Cosmos 101.5 s/cobro sumario de sumas de dinero. 998 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 3/10/2000, Nieto, Eugenio Clemente v. Provincia de Buenos Aires y Sieglidez, M. L. V. Marcheta, E. V. s/daos y perjuicios.
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La determinacin a travs del plano de la situacin del inmueble, sus linderos y su superficie permite cumplir, a la vez, la exigencia de expresar con toda exactitud la cosa demandada, como lo estatuye el art. 330, inc. 3), Cdigo Procesal. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 24/10/1996, Mndez Varela de Garca Costa, Mara y otras v. Barbosa Pieiro, Catalina s/usucapin. 1000 Si el monto demandado slo puede surgir de la prueba pericial contable ofrecida, toda vez que el arancel reclamado consiste en un importe mensual equivalente al 1% de los ingresos brutos de la accionada, la situacin encuadra en el supuesto de excepcin que establece el art. 330, penltimo prrafo, CPCC y resulta, en consecuencia, atendible su falta de determinacin inicial. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 27/8/2002, AADI CAPIF Asociacin Civil Recaudadora v. San Martn Restaurant Grill y/o quien resulte titular de la explotacin s/cobro sumario de pesos. 1001 SCBA, I.1534, 3/12/1991, Expreso Paran SA v. Municipalidad de Zrate s/inconstitucionalidad ordenanza 2685 . 1002 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 26/6/2001, Scala, Alejandro Luis v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios. 1003 El art. 330, CPCC, establece que la peticin (contenida en la demanda) debe ser hecha en trminos claros y positivos, con lo que fija los lmites dentro de los cuales debe transitar el juzgador que no son otros que los propuestos por las partes. Si esos lmites fueran traspuestos o soslayados se incurrira inevitablemente en el vicio de extra petita violando as el principio de congruencia contenido en el art. 163, inc. 6, del ritual. SCBA, Ac. 66.374, 6/7/1999, Hernndez, Catalina v. Azzar, Andrs y otros s/daos y perjuicios.
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A la luz de la teora de la sustanciacin, se impone como tcnica adecuada la exposicin circunstanciada de los antecedentes fcticos que den cimiento a la pretensin ejercitada con la demanda. Ello es lo que dimana del inc. 4 del art. 330 al disponer que la demanda ha de integrarse con la exposicin de los hechos en que se funda, explicados claramente, pues con ellos se explicitan la razn o fundamento de la pretensin -causa petendiderivndose de tal carga de la afirmacin significativas implicancias, pues hace nacer la correlativa carga de reconocerlos o negarlos de modo categrico para el accionado (art. 354, inc. 1, CPCC), delimitndose as el contorno litigioso y la pertinencia de la prueba en cuanto guarde correlacin con los hechos debatidos (art. 358, Cdigo cit.), todo lo cual, a la postre determinar el contenido de la sentencia, en tanto sta slo podr considerar la situacin fctica planteada por las partes (arts. 163, incs. 3, 4 y 6, CPCC), so riego de violar el principio de congruencia. Al conjuro de tales argumentaciones los hechos son los que fijan el thema decidendum, siendo las partes las que tienen el seoro exclusivo para aportar el material de conocimiento -principio dispositivo (arts. 163, inc. 6, 330, inc. 4, 354, inc. 1, CPCC)- quedando atrapado el rgano jurisdiccional por las alegaciones que aqullas introducen en los escritos constitutivos de la relacin jurdico-procesal, debindose tener en cuenta que lo que se omiti manifestar en el inicio del juicio no ser posible alcanzarlo luego por va de interpretaciones o supuestos que se aparten del relato que cada parte esboz para fundamentar su pretensin o el rechazo del adversario. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/9/2000, Romero, Juan v. Tomassoni s/daos y perjuicios. 1005 SCBA, Ac. 68.799, 26/10/1999, Rillo, Miguel A. v. Ca. mnibus 25 de Mayo (lnea 281) s/daos y perjuicios.
390
1006
Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 4/4/2002, Tittarelli, Rodolfo y otra v. Torreta, Amalia Alcira y otros s/daos y perjuicios. 1007 El petitum debe ser claro y concreto, no pudiendo dejar duda alguna respecto del factum descripto, y al contenido de la pretensin, porque est en juego lo que en la doctrina ha dado llamarse la teora de la individualizacin, donde es suficiente con definir la relacin procesal. Es sa la carga procesal inicial inherente, lo que en manera alguna obstaculiza la posibilidad a posteriori de transformacin y/o ampliacin de la demanda (art. 331, ley 7425). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 24/5/2001, Expreso del Sud v. Elas, Jos s/daos y perjuicios.
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El hecho nuevo planteado en el marco de la impugnacin del acuerdo celebrado con los acreedores (arts. 50 y 51, ley 24522) no puede ser vehculo para plantear una nueva peticin variando los trminos de la pretensin originaria, inmodificable una vez trabada la litis (art. 331, primera oracin, y 363, prr. 1, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 13/4/1999, Sigra Transportes SRL s/concurso preventivo - incidentes de impugnacin de acuerdo preventivo. 1009 Si bien la actora posee la facultad de modificar o transformar los trminos propuestos en su escrito de inicio, dicha posibilidad fenece en un momento procesal determinante, que no es otro que la notificacin de la demanda (art. 331, CPCC). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 18/3/1998, Graf Fic Team SA v. Blankmaan Rachanski, Juan gabriel s/daos y perjuicios. Esta Corte ha resuelto que no encontrndose notificada la demanda a la contraparte, la misma puede an modificarse e iniciarse as ante el juez que se considere competente (conf. doct. art. 331, CPC). SCBA, Ac. 85.949, 18/9/2002, Hernndez, Cecilia H. v. Banco Provincia de Buenos Aires s/accin declarativa; Ac. 87.405, 26/2/2003, Bonato, Jorge Javier y otra v. Asociacin Civil Comunidad de Apoyo Madre del Pueblo s/daos y perjuicios. El actor podr modificar la demanda antes de que sta sea notificada (art. 331, CPC). Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 13/3/2003, Cons. Copropietarios Edif. II de Septiembre v. Traverso, Adolfo s/cobro ejecutivo. 1010 Si bien no cabe variar o modificar la demanda despus de su notificacin, es factible ampliar o moderar la peticin, cuando slo importa una alteracin del alcance del objeto litigioso (modificacin cuantitativa) si se conserva su identidad sustancial. El art. 331, CPCC no contempla una hiptesis de ampliacin ni de transformacin de la demanda, sino de integracin de la pretensin. La invocacin de nuevos hechos, no entraa, en efecto, la insercin de una nueva pretensin, ni la alteracin objetiva de la ya interpuesta, sino el aporte de circunstancias fcticas tendientes a confirmar o completar la causa de su pretensin. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 30/4/2002, Alonso, Mercedes Emilia v. Britos, Baltazar Romn y otros s/daos y perjuicios. 1011 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 14/4/2001, Hiclos SRL v. Villanueva, Norberto s/cobro ejecutivo.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/4/2001, Reigenborn, Luis Aurelio v. Puertas, Carlos Alberto s/resolucin de contrato - Daos y perjuicios.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 22/6/1993, Confort MKV S. v. Cmara Empresarial Panaderil y otro s/daos y perjuicios. Como principio general de la prueba documental debe agregarse juntamente con la demanda, reconvencin y contestacin de conformidad con elementales reglas concernientes a la buena fe procesal (art. 332, Cdigo Procesal). Fuera de tales oportunidades, no se admitirn a las partes sino documentos de fecha posterior o anteriores bajo juramento o afirmacin de no haber tenido antes conocimiento de ellos (art. 334). La presentacin de instrumentos en segunda instancia importa una excepcin a la regla contenida en el art. 332; en su consecuencia, debe ser estimada con criterio restrictivo. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 24/3/1987, Amalfi, Juan C. v. Morn, Jos s/posesin veinteaal. 1014 Si simplemente hubiere mediado una contestacin a la demanda, acompaada de documentos, el actor debe limitarse exclusivamente a reconocer o negar la autenticidad de los documentos que se le atribuyeren o la recepcin de comunicaciones tales como telegramas, cartas, etc. De ah que no sea admisible la refutacin por el actor de los hechos y consideraciones contenidos en la contestacin, pues en caso contrario se afectara el principio de igualdad de las partes (arg. arts. 333, 356 y 484, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 12/3/2002, Sargentoni, Adrin A. v. Hospital Zonal Gral. de Ag. San Roque M. Gonnet s/daos y perjuicios.
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No se vulnera el derecho de defensa de la contraparte en el caso de introduccin de hechos no considerados en la demanda, ya que puede agregar dentro de los cinco das prueba documental referente a esos hechos y valerse de los dems medios, tal lo prev el art. 333, CPCC. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 25/10/1990, G., D. O. v. I. de G. s/divorcio vincular. 1016 De acuerdo a lo normado por el art. 333 del Digesto ritual, bien pudo el demandante adjuntar prueba documental sin sustanciacin, tal como lo prev la clara terminologa de dicho dispositivo legal. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 12/3/1992, Aimone, Osvaldo Luis v. Martnez, Pedro Pablo s/cobro ordinario de australes.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/8/1996, Rossi, Juan Carmelo v. Jokanovich, Juan s/cumplimiento de contrato. 1018 La declaracin de la cuestin como de puro derecho, una vez consentida, tiene los efectos del llamado de autos para sentencia, cerrando toda posible discusin posterior. Ella impide a su vez la introduccin en primera instancia de documentacin hasta entonces desconocida y la alegacin de hechos nuevos (arts. 87, 255, inc. 3, 331, 334, 357 y 487, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 27/4/1995, Laguilla, Rubn v. Bianchi, Oscar s/consignacin. 1019 El art. 334 del Cdigo de rito, permite al actor acompaar documentos de fecha posterior a la interposicin de la demanda, en cuyo caso se dar vista a la otra parte. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 14/5/2002, G., E. D. v. A. V., C. s/incidente de disminucin de cuota alimentaria. 1020 El Cdigo Procesal contempla la posibilidad de incorporar a la causa, luego de interpuesta la demanda, documentos de fecha posterior o anterior bajo juramento de no haber antes tenido conocimiento de ellos (art. 334). Que sin perjuicio de la vista que deber drsele a la otra parte en los trminos y con los alcances del art. 354, inc. 1, Cdigo Procesal para reconocer o negar categricamente la autenticidad o recepcin de los documentos en cuestin, en caso de oposicin -que se fundara en que los documentos no son de fecha anterior o que de ellos tuvo conocimiento el que los presenta- la carga de la prueba incumbe a quien se opone (arts. 175, 180, 334, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 26/11/1998, Asociacin del Personal de la Direccin de Vialidad de la Provincia de Buenos Aires v. Ortiz, Ricardo s/daos y perjuicios. 1021 Rectius est: fijadas.
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Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 8/9/1998, S., E. v. A. de S. s/divorcio vincular. SCBA, L.84.284, 18/12/2002, Jurez, Agustn Eduardo v. Cooperativa de Trabajo Pirincho Limitada s/amparo.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 31/8/2000, Gnovstto, Humberto Luis y otra v. Fuchs, Claudio Omar y otra s/escrituracin. 1025 El rechazo in limine cabe, en principio, nicamente respecto de las demandas que no se ajusten a los recaudos formales estatuidos (art. 336, CPCB), ms no cuando se asienta en la falta de fundamento sustancial, que es un aspecto propio de la sentencia de mrito. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 15/12/1997, Ragone, Eduardo Norberto y otros v. Spadaro, Toms s/accin revocatoria. 1026 La excepcin de defecto legal es el instrumento que la ley otorga al accionado para restablecer el equilibrio procesal desvirtuado por una demanda que no se ajusta a las exigencias del art. 330, CPBA. Dicha defensa est destinada a salvaguardar la plena vigencia del principio de bilateralidad y evitar as la indefensin de las partes. Conforme a lo expuesto, se exige que la omisin u obscuridad de la demanda coloque al contrario en verdadero estado de indefensin, al no permitirle oponer las defensas adecuadas u ofrecer las pruebas conducentes. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 4/4/2002, Tittarelli, Rodolfo y otra v. Torreta, Amalia Alcira y otros s/daos y perjuicios. 1027 Debe distinguirse entre admisibilidad y procedencia de la demanda. La primera importa el examen de los requisitos rituales y formales, es independiente de las razones de fondo y debe ser evaluada por el juez al tiempo de la respectiva presentacin (arg. art. 330, CPCC); la segunda hace a la fundabilidad, determina quin tiene razn y debe ser examinada al tiempo de la sentencia (art. 163, inc. 6, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 2/5/2000, Caja de Previsin Social para Profesionales de la Ingeniera de la Provincia de Buenos Aires s/prrroga de mandatos y designacin de veedores. 1028 El rechazo in limine de una demanda slo procede por defectos formales en el modo de proponerla (arts. 330 y 336, Cdigo Procesal), cuadrando slo excepcionalmente la desestimacin cuando la causa es ilcita, contraria a la moral y a las buenas costumbres, o cuando est vedada cualquier decisin de mrito, como es el caso en que los hechos que configuran la causa petendi no son idneos para obtener una sentencia favorable. Estas causas obstativas deben aparecer manifiestas en el escrito de demanda, sin que el juez pueda analizar cuestiones que requieran previo debate para admitir juicios de procedencia. Un rechazo in limine que no cumpla estos recaudos, puede llegar a constituir una lisa y llana denegacin de justicia (art. 15, Constitucin de la Provincia de Buenos Aires). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 6/11/2001, Miloche SA v. Medi, Carlos s/resolucin de convenio.
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Si no se opuso excepcin de incompetencia ni el juez la declar de oficio, la accin debe quedar radicada donde fuera iniciada (arts. 320, 336, 337, 344, 345, 353, 354, 484 y 486 y concs., CPC). SCBA, Ac. 57.819, 25/10/1994, Migliaso, Juan Omar v. Migliaso, Eugenio Rubn s/divisin de condominio. En la accin de amparo la declaracin de incompetencia, en razn de la materia, debe producirse en la oportunidad prevista en los arts. 1, 4, 9 y concs., ley 7166, o 1, 4, 321, 336, 496 y concs., CPC, por lo que no habiendo ello ocurrido y consintiendo las partes la competencia del juez interviniente, es improcedente la declaracin efectuada con posterioridad. SCBA, Ac. 61.427, 31/10/1995, H., C. E. s/accin de amparo.
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 11/7/2000, Gimnez Tizzano v. Soto, Claudia Marisa y otro s/daos y perjuicios. 1031 Para el caso de tratarse de un demandado con domicilio o residencia ignorados, resulta admisible la citacin por edictos para el reconocimiento de la firma. Se ha puntualizado en tal sentido que la referencia contenida en el art. 524, CPCC o los arts. 338 y 339, CPCC al determinar la forma como se citar al presente deudor, si se trata de preparar la va ejecutiva, no contradice la aplicacin del art. 341, CPCC. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 11/9/2000, Iannone, Oscar A. v. Trigal, Pedro D. y otra s/ejecucin de alquileres. 1032 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 13/10/1995, Couto, Carlos y otro v. Berot, Fernando O. s/cumplimiento de contrato y daos y perjuicios. 1033 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 9/11/2000, Di Stfano, Haroldo Antonio v. Grosso, Andrs Anbal s/ejecucin de honorarios. 1034 Slo corresponde proceder a notificar la demanda en los trminos del art. 141, CPCC realizando la diligencia con una persona de la casa, cuando el destinatario originario de la citacin no fue encontrado y se dej el aviso que prescribe el art. 338, CPCC. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 27/12/2000, vila Bustos, Aladino v. Samana, Nazareno y/o quien resulte propietario s/daos y perjuicios. La cdula de notificacin que se ha entendido con quien manifiesta ser hija del requerido no cumple con la exigencia impuesta por el art. 338, CPCC, siendo preferible un exceso de rigurosidad en la exigencia formalista del primer anoticiamiento de todo proceso en orden a mantener intangible el derecho constitucional de defensa. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 6/2/2001, Mutual Siderrgica Gral. Savio v. Antar, Salomn G. y otro s/medianera.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/6/2002, Credil SRL v. Sauco, Lilian Nancy Ethel s/cobro ejecutivo. 1036 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 24/8/2000, Uvia, Hctor Rubn v. Taylor, Stella Maris s/cobro de alquileres. El domicilio denunciado bajo responsabilidad de la parte es una creacin realizada por la jurisprudencia que surge implcitamente del ltimo prrafo del art. 339, CPCCN y 338, CPCCBA, cuando establecen que si el domicilio asignado al demandado por el actor fuere falso, probado el hecho se anular todo lo actuado a costa del demandante. Esta modalidad, se aplica no solamente a las notificaciones sino tambin por va analgica a los embargos que, como en el caso, se intenten realizar en un determinado domicilio. La validez de la notificacin practicada bajo responsabilidad del actor y por ende, la de los actos posteriores que la presuponen, est condicionada a la exactitud de la afirmacin del accionante, vale decir, al hecho de ser efectivamente el domicilio denunciado el del demandado, pues si fuera falso, probado el hecho, se anular todo lo actuado a costa del demandante. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 15/5/2001, Pinto, Mauricio Ral v. Plsticos Ro SRL s/oficio ley 22172 . 1037 Al haberse realizado la notificacin de la demanda en un domicilio constituido en instrumento privado, lugar donde no se domicilia el accionado, el incidente de nulidad es procedente (arts. 18, CN; 169 ap. 2, 172, 338, 343, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/2/1997, Banco Municipal de La Plata v. Langoni, Miguel Nicols s/cobro sumario de pesos. El art. 338, CPC establece como nica causal de nulidad de la notificacin de demanda que el domicilio asignado al demandado por el actor fuere falso. Una cdula de notificacin es un instrumento pblico conforme al art. 979, inc. 2, CCiv., y su nulidad slo puede perseguirse en incidente de redargucin de falsedad que deber promoverse dentro del plazo de diez das de efectuada la impugnacin. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 1, 23/11/1995, Gammarota, Romualdo v. Feula, Luis R. y otros s/desalojo. 1038 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 23/3/2000, Accomando, Orlando v. Remorini, Reinaldo s/cobro sumario de pesos.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 5/8/1997, Cinturn Ecolgico rea Metropolitana SE v. Barzilai de Glaser, Sharona s/expropiacin. 1040 Corresponde declarar la nulidad de las actuaciones procesales cumplidas con posterioridad a la notificacin por edictos, que contiene un vicio grave e irreparable consistente en la omisin de su publicacin en un diario local, segn haba sido ordenado judicialmente de conformidad con lo prescripto por los arts. 145, 146 341 y
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concs., CPC. La referida omisin no se suple con la publicacin de dicho edicto slo en el Boletn Oficial, ni convalida las actuaciones posteriores la correspondiente notificacin edictal del auto que ordena la subasta de los bienes inmuebles. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 2, 2/9/1997, Chiesa, Aldo Nstor v. Campos Rivero, Josefa M. y otro s/cobro ejecutivo. 1041 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 10/10/2000, Galarce, Liliana Mabel v. Corte y Costa, Teresa, Mara, Linda, Anita, Stefana y otros s/usurpacin. Si se han realizado sin buen xito gestiones tiles e idneas tendientes a diligenciar el mandamiento de intimacin de pago y citacin de remate y a conocer el domicilio de los demandados y el Defensor de Pobres y Ausentes no cuestion aqullas por insuficientes, sino que asumi la representacin de los ejecutados, la circunstancia de que el actor, con posterioridad a dicha intervencin del defensor oficial, haya solicitado y diligenciado una nueva intimacin de pago a los demandados, no puede constituir motivo para imponerle las costas por la actuacin del mencionado funcionario judicial, ya que ste, al asumir la defensa de los demandados, no resisti su intervencin y, por ende, implic una aceptacin de su designacin, pues, de lo contrario, si hubiera considerado incompleta la actividad destinada a ubicar el domicilio ignorado, tena la obligacin de ampliar su bsqueda (art. 341, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/7/2000, Banco Mayo Cooperativo Ltdo. v. Gonzlez Riva, Roberto s/cobro ejecutivo. Habindose agotado en estos autos las gestiones previstas por el art. 681, CPC, con resultado negativo, resulta improcedente el planteo del seor defensor oficial agravindose de su nombramiento. Ello en virtud de que los deberes de localizacin del paradero de los demandados que pretende incumplidos por el actor, son propios de su funcin (art. 341 prr. 2, ltima parte, Cdigo cit.). Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 2/10/1997, Rodrguez, Ricardo L. v. Ambrosio Blas y otro s/usucapin.
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 26/9/1996, Marino, Nicols y otro v. Gorosito, Juan Carlos s/daos y perjuicios. 1043 La notificacin de la demanda ha sido regulada por la ley e interpretada por la jurisprudencia con un carcter restrictivo absoluto, que permite que el demandado reciba realmente la cdula y se notifique de la pretensin contra l instaurada, siendo esenciales los recaudos que aseguran la efectividad de la recepcin, porque todo lo relativo a la validez de la notificacin de la demanda, por particular importancia para el desarrollo del proceso, y por encontrarse involucrada en ella la garanta de la defensa en juicio, debe apreciarse con criterio estricto (arts. 136, 149, 338, 343, 524, y concs., Cdigo Procesal). De all que cuando alguna duda pudiera subsistir sobre la irregularidad atribuida al acto, debe estarse a la solucin que evite conculcar, eventualmente, garantas de neta raz constitucional. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 28/12/1990, Donato, Carlos Alberto v. Flecha de Oro s/daos y perjuicios. 1044 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 31/10/1995, Cceres, Conrado y otro v. Molina, Mara y otros s/daos y perjuicios.
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En el proceso plenario abreviado las denominadas excepciones previas se rigen por las normas del proceso ordinario, con la salvedad de que deben oponerse al contestarse la demanda (arts. 486, ap. 1, Cdigo Procesal). En consecuencia deben resolverse con carcter previo, antes de pronunciarse sobre la procedencia o no de la apertura a prueba del proceso (art. 487, Cdigo cit.), sin perjuicio de que tratndose de la excepcin de falta de legitimacin cuando la misma no es manifiesta, debe diferirse su consideracin para el momento de la sentencia definitiva (arts. 345, inc. 3, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/3/1997, Terrile de Colombo, Dora Elba v. Ortiz Oubone, Julio Cecilio s/desalojo.
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BUFFARINI, Paula, Las defensas procesales en el amparo, Rev. Der. Procesal, 2003-I, Defensas y excepciones, I. 1047 Constituye un principio comn que no cabe declarar la prescripcin de oficio, pues en dicha materia tiene prevalencia el principio dispositivo, y, en consecuencia, si la parte legitimada para plantearla no lo hizo, el rgano judicial no puede actuar ex officio (arts. 3947, 3949, CCiv., 34, inc, 4, 163, inc. 6, 344, ap. 2, 354, inc. 2, Cdigo Procesal). En consecuencia, como el reconvenido no opuso al contestar la reconvencin la excepcin de prescripcin de los vicios redhibitorios (art. 354, inc. 2, Cdigo Procesal), la declaracin de prescripcin excede el postulado de congruencia (arts. 34, inc. 4, 163, inc. 6, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 28/12/1995, Copes, Jorge Alberto v. Biancuso, Roberto s/daos y perjuicios. 1048 Si bien la oposicin de la prescripcin debe hacerse al contestar la demanda o en la primera presentacin, quien no compareci al proceso en el momento oportuno, no puede articularla en su presentacin posterior. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 15/9/1992, Harinas Concepcin v. Amado Hctor y otro s/cobro de australes. El litisconsorte que no opusiera excepcin de prescripcin, no puede beneficiarse con la posicin que asumieran los restantes litisconsortes, desde que se trata de una excepcin estrictamente personal (arts. 3962, CCiv., 344, ap. 2, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/4/1989, Romn, Olga N. v. Isnard, Ral A. y otra s/daos y perjuicios. 1049 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 14/11/2000, Costa, Carlos v. BGH SA s/daos y perjuicios.
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Si la prescripcin alegada no fuere de puro derecho no corresponde su tratamiento como excepcin previa (art. 344, CPC). SCBA, Ac. 75.702, 25/10/2000, Mehres, Enrique Mohamed v. Cristeff, Jorge s/daos y perjuicios. 1051 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 9/9/1993, Reijenstein, Hugo R. v. Corporacin Mdica de Gral. San Martn SA s/cobro de pesos por incumplimiento contractual. 1052 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 25/11/1999, Gimnez Britos, Teresa v. Giunta, Claudia y otros s/daos y perjuicios. 1053 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 25/4/1991, Forte, Olga v. Santiago, Daniel s/daos y perjuicios; 2/5/1991, Vidauguren, Laura v. Gonzlez, Alfredo s/cobro de medianera - daos y perjuicios [J 14.20729-1]; 12/7/1991, Ollero, Abel v. Ondarza, M. s/daos y perjuicios [J 14.20729-2]; 28/4/1994, Federico, R. v. Montes, M. s/accin pauliana [J 14.20729-3]. 1054 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 27/2/1992, Brandolisio, Hilario L. v. Nassivera, Ricardo y otros s/cobro ordinario de sus australes. 1055 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/7/2002, Zubillaga, Ral Horacio v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios y accin real.
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Si no se opuso excepcin de incompetencia ni el juez la declar de oficio, la accin debe quedar radicada donde fuera iniciada (arts. 320, 336, 337, 344, 345, 353, 354, 484 y 486 y concs., CPC). SCBA, Ac. 57.819, 25/10/1994, Migliaso, Juan Omar v. Migliaso, Eugenio Rubn s/divisin de condominio. 1057 El impedimento procesal de falta de personera que es de previo y especial pronunciamiento (art. 344, prr. 1, Cdigo Procesal), tiene por finalidad poner de resalto, entre otros, la carencia de requisitos indispensables para la admisin procesal de quien se presenta en juicio por un derecho que no es propio (art. 345, inc. 2, Cdigo cit.). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 24/8/1998, Tubos y Accesorios SRL v. Surplat Construcciones SA s/ejecutivo. 1058 La circunstancia de que el abogado apelante no hubiere acreditado su personera al presentarse apelando sin invocar el art. 48, CPCC pudo haber trado como consecuencia una decisin que la obligara a subsanar la omisin o, en todo caso, podra haber facultado a la contraparte a oponer la excepcin pertinente (art. 345, inc. 2, CPC) pero de manera alguna pudo habilitar a la alzada a declarar mal concedido el recurso porque el art. 47, Cdigo Procesal no prev sancin para el caso de prestaciones defectuosas. SCBA, Ac. 64.313, 23/3/1999, Prez, Luis y otros v. De Marco, Juan Carlos y otros s/daos y perjuicios. 1059 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 8/6/1999, Snchez Barrero SRL v. De Luca, Leonardo s/cobro ejecutivo.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/7/2002, Zubillaga, Ral Horacio v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios y accin real. 1061 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 22/10/1998, Focsaner, Leopoldo B. y otro v. La Austral Compaa de Seguros SA s/cobro de pesos. La excepcin de falta de legitimacin para obrar en el actor se corresponde con la tradicionalmente llamada defensa de falta de accin, por la que se controvierte la existencia de la legitimatio ad causam, o sea que quien demanda no revestira la condicin de persona idnea o habilitada por la ley para discutir el objeto sobre el que versa el litigio, es decir, que no sera titular de la relacin jurdica sustancial en la que se funda la pretensin (arts. 345, inc. 3, CPCC, 25, CPCA). SCBA, B.59.538, 9/5/2001, Rapagnini, Fernando Javier v. Caja de Previsin Social para Profesionales de la Ingeniera s/demanda contencioso administrativa. Si bien la decisin del litigio judicial supone como presupuesto inescindible determinar si el derecho existe, previamente a ello es necesario establecer si ste le corresponde a aquel que lo hace valer y si debe ser satisfecho por aquel a quien se lo esgrime, pues el poder jurdico que deriva de los derechos slo tendr eficacia para aquel que est obligado, y ms all de que se haya articulado la cuestin como excepcin previa, defensa de fondo o de otro modo, ya que la legitimacin es requisito esencial de la accin (art. 345, inc. 3, CPC; art. 499, CCiv.). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 24/5/2001, Otta, Mara Carmen y otro v. Wengrovski, Gustavo Jos y otro s/daos y perjuicios. 1062 SCBA, I.1305, 17/6/1997, Municipalidad de La Plata s/inconstitucionalidad del dec.-ley 9111 - tercero `Ceamse. 1063 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 1, 12/9/1995, Catania, Juan v. Lpez, Mara Lilia y otros s/cobro de alquileres.
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El impedimento procesal de defecto legal desempea una doble funcin: a) la de oponerse al oscuro libelo, cuando la demanda no es suficientemente clara y por ende, no permite el adecuado ejercicio del derecho de defensa (art. 18, CN); y la de obstar al progreso de una accin que no est fcticamente configurada como corresponde, o una peticin que carece del grado de determinacin compatible con la exigencia impuesta al juez de resolverla (arg. art. 345, inc. 5, CPCB). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 28/11/1996, B., S. S. v. Z., O. N. s/divorcio vincular; 19/2/2000, Almeira, Vito Hugo v. Lune, Adrin s/daos y perjuicios. 1065 La excepcin de defecto legal (art. 345, inc. 5, CPCB), es de algn modo supletoria de la facultad del juez de mandar subsanar los defectos que contenga un escrito de demanda antes de darle acogida (art. 336, CPCB), en tanto procede cuando esos defectos existen y no han sido advertidos por el juzgador. Si por una inadvertencia del rgano se le ha dado curso sin ejercitar la facultad prevista en el art. 336 o la determinada en el inc. 5, ap. 6, del art. 34, con el objeto de que se subsanen los defectos u omisiones, resulta procedente la denuncia por la contraparte del impedimento procesal que nos ocupa. Siendo as, esa facultad primigenia del juzgador renace in totum en la Alzada, cuando tal denuncia de la contraparte ha sido errada, pero el defecto legal existe en otros aspectos no sealados. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 31/8/2000, Gnovstto, Humberto Luis y otra v. Fuchs, Claudio Omar y otra s/escrituracin. 1066 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 6/8/1992, Lapierre, Vctor O. L. v. Arturo R. Marchini C. e I. s/consignacin de cuotas. 1067 La falta de copias que debieron acompaar a la cdula no autoriza a plantear la excepcin de defecto legal prevista por el art. 345, inc. 5, Cdigo Procesal, sino la suspensin del plazo para responder el traslado y siempre que esa peticin se formule dentro del trmino correspondiente (arts. 155 y 272 del rito). Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 6/3/1997, Palomo y Ca. SA v. Castelli, Edgar s/cobro de pesos.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 16/4/2002, Prez, Cristian Hernn v. Castro, Ral Eduardo y otros s/cobro de pesos. 1069 Los efectos de la cosa juzgada en los autos que tramitara entre las mismas partes, y que desestimara el amparo se proyectan sobre la pretensin idntica, tal como lo ha resuelto el iudex a quo (art. 345, inc. 6, Cdigo Procesal). La misma encuentra su fundamentacin en la garanta constitucional, dada por un pronunciamiento firme, y el litigante que resulta beneficiado no puede ser despojado del mismo en adelante sin quebrantamiento del derecho de propiedad (art. 17, CN), con lo cual se tiende a evitar la anarqua de las decisiones judiciales y afianzar, el respeto a la jurisdiccin. Responde a su vez a una consideracin de orden pblico, cual es la necesidad de que la seguridad y la paz reinen en la sociedad, poniendo fin a los litigios y evitando que los debates entre partes se renueven indefinidamente, entre muchas otras). En resumen, no pudo volver la actora a plantear otro amparo sobre la base de los mismos hechos y derechos que fueran objeto de juzgamiento. Es imposible reabrir la discusin en el continente del amparo de los derechos constitucionales invocados, que ya fueron planteados y objeto de tratamiento. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 9/11/2000, Sindicato de Vendedores de Diarios, Revistas y Afines de La Plata, Berisso y Ensenada v. Municipalidad de La Plata s/amparo. 1070 Evidentemente el excepcionante confunde el trmino `excepcin tomado como defensa genrica, con las excepciones previas taxativamente enumeradas en el Cdigo Procesal (arts. 344, 345, 346 y 105). Entre las defensas temporarias enunciadas por el art. 345, inc. 8, CPCC no se encuentra la que pretende introducir el demandado; y si bien la norma citada parece que slo indica defensas con carcter ejemplificativo al incluir la frase `tales como, ello no es as ya que es un principio aceptado que las defensas y excepciones que tienen carcter previo deben enunciarse taxativamente. Dicha frase slo puede ser entendida con el alcance de que puede existir algn otro caso expresamente previsto en las leyes para su oposicin como excepcin de previo y especial pronunciamiento. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 10/5/1990, Bense, lida Noem y otro v. Kagiagian, Isaac s/resolucin contrato - Recupero posesin - incidente art. 250, CPCC.
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 8/2/1996, Jorge, Julio v. Martnez, Ramn Alberto s/desalojo. El art. 346, CPC debe interpretarse en consonancia con la finalidad histrica del instituto: asegurar al demandado habitante de este pas, la responsabilidad, a las resultas del juicio, del actor que no reside en l, con el objeto de evitarle la dificultad de hacer efectiva la misma en pas extranjero. Tal razn, en consecuencia, no media en el caso de que el actor tuviere domicilio en el pas, o inmuebles en la Repblica. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 9/5/1995, Bumade, Jorge Francisco y otros v. Coop. Agrcola de Prod. Ltda. Baradero s/cumplimiento de contrato y daos y perjuicios. 1073 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 28/6/1994, Cortes Bosch, Pepita y otra v. Santoja, Miguel s/rendicin de cuentas. 1074 SCBA, Ac. 67.912, 27/9/2000, Colque Estrada de Gutirrez, Justina v. Azar, Mara Cristina y otros s/daos y perjuicios.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 29/8/2000, Matteo, Mara Magdalena y otros v. Parodi, Miguel ngel s/daos y perjuicios. 1076 Rectius est: podr. 1077 Si bien la ley exige a quien plantea la excepcin de litispendencia que cumpla con el requisito del art. 347, inc. 2, CPC (acompaamiento de testimonio de demanda), ste puede ser morigerado recabando el envo de las actuaciones en cuestin ad effectum videndi et probandi. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 23/12/1999, Vila, Jess v. Morad, Mara Cristina s/desalojo; Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 13/2/1996, Gmez, Leopoldo v. Martnez, Sergio y otro s/daos y perjuicios.
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El pronunciamiento de la cmara que ordena el traslado de la excepcin de prescripcin de conformidad con lo dispuesto por el art. 348, CPCC, no reviste carcter definitivo. SCBA, Ac. 50.111, 24/3/1992, Larroque, Germn D. v. Gallo, Ignacio s/daos y perjuicios - recurso de queja. 1079 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 13/6/1996, Consorcio de Propietarios Edificio Rialmo IV v. Monterroso, Armando Manuel s/rendicin de cuentas.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 30/11/2000, Mndez, Walter v. Marchesan, Noem s/repeticin; 5/11/2002, lvarez, Oliva y otros v. Dozo, Juan y otro s/desalojo. 1081 En los casos de competencia improrrogable, la ley procesal fija oportunidades preclusivas para su alegacin por la parte o para su declaracin oficiosa (arts. 4 y 350, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 11/5/2000, Credil SRL v. Vzquez, Edgardo Rodolfo s/cobro ejecutivo. Del juego armnico de los arts. 4 y 350, CPCC surge que pasadas las ocasiones que dichas normas prevn, se produce la preclusin y no corresponde una tarda declaracin de incompetencia que comprometera principios de economa y estabilidad de los procesos. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 3/12/2002, Yannicelli, Eduardo Rafael v. Conyca SA Thol SAUTE s/cobro de pesos e indemnizacin. Conforme a lo normado por el Cdigo Procesal, la competencia territorial es prorrogable en los asuntos exclusivamente patrimoniales de conformidad de partes (art. 1, CPCC). Es decir que, como en la especie, la competencia no es de carcter absoluto. Pero aun en los casos de competencia improrrogable, la ley procesal fija oportunidades preclusivas para su alegacin por la parte o para su declaracin oficiosa (arg. arts. 4 y 350, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 19/12/2002, Credil SRL v. Hidalgo Olivares, Vicente A. s/cobro ejecutivo. 1082 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 3/12/2002, Yannicelli, Eduardo Rafael v. Conyca SA Thol Saute s/cobro de pesos e indemnizacin.
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Art. 352. Efecto1086 de la admisin de las excepciones Una vez firme la resolucin que declarare procedentes las excepciones previas, se proceder:
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 7/8/1999, Delgado, Toms y Valerga, Nlida s/sucesin ab intestato. Por un orden lgico receptado legalmente en el art. 351, CPCC, el juez debe resolver previamente sobre su competencia y si decide que es competente para seguir entendiendo en el proceso, no puede entrar a considerar ninguna otra cuestin. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 4/6/1998, Gioia, Carlos J. sucesin v. Consorcio de Coopropietarios calle 34/6/1912 La Plata s/pago por consignacin. 1084 El art. 351, Cdigo Procesal slo prev el orden en que deben resolverse los impedimentos procesales de incompetencia -declinatoria- y de litispendencia. Asimismo determina que si el rgano judicial se declarare competente `resolver al mismo tiempo sobre las dems excepciones previas..., quedando al arbitrio judicial determinar el orden que stas sern decididas. Desde ese punto de vista resulta lgico que afirmada la competencia, si entre las excepciones opuestas se halla la de prescripcin, por los efectos que puedan resultar de la misma a la luz del art. 3949, CCiv., sobre la pretensin deducida, que sea resuelta con anterioridad a las otras. En consecuencia, el hecho de que la demandada hubiera opuesto en primer lugar la excepcin de falta de legitimacin para obrar activa, y en segundo momento la excepcin de prescripcin, no obliga al juez a pronunciarse en el orden que el apelante las opusiera, pues en materia de las formas y contenido de la resolucin judicial no prima el principio dispositivo, sino que el juez como director del proceso y por aplicacin de los principios de orden pblico que informan a la materia de la resolucin de la referida excepcin de prescripcin, pudo resolver como lo hizo (arts. 34, inc. 5, y 344, ap. 2, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 15/4/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Cadi Breccia SA s/daos y perjuicios. 1085 Si bien en principio las resoluciones que difieren el tratamiento de una cuestin son inapelables por cuanto nada deciden, s lo es la providencia que implcitamente difiere el tratamiento de la excepcin de falta de personera planteada por el recurrente, por ser de previo y especial pronunciamiento (arts. 344, 345, inc. 2, 351 y concs., CPC.). Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/11/1989, Sez Cantn, Mara Josefa v. Cerone, Juan Carlos s/divorcio vincular - recurso de queja. La providencia que decide que la falta de legitimacin no es manifiesta, es inapelable. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 28/4/1994, Federico, R. v. Montes, M. s/accin pauliana; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 23/4/1996, Quinteros, Hctor Valentn v. Lujn, Dardo Bonaparte y otros s/daos y perjuicios [J 14.21245-1]. 1086 Rectius est: Efectos.
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El art. 352, inc. 1, CPC establece que admitida la excepcin de incompetencia, el expediente se remitir al tribunal considerado competente, si perteneciere a la jurisdiccin provincial. En caso contrario -aade la normase archivar. Sin embargo, dicha norma ha de interpretarse en sentido amplio por razones de economa procesal. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 21/3/2002, Gallardo, Nelly Alba v. Therapia Norte SA e Instituto Nacional de Servicios Sociales s/daos y perjuicios. El pretendido envo de los obrados a la jurisdiccin federal deviene improcedente en mrito a la expresa limitacin consagrada por el art. 352, inc. 1, ley adjetiva, toda vez que no corresponde la remisin al rgano jurisdiccional competente cuando ste no pertenece a la provincia. En tales circunstancias, corresponde disponer el archivo liso y llano de las actuaciones tal como lo decidiera el juzgante de primera instancia. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 13/9/2000, Albornoz de Petroff, Ester Emilia v. YPF SA s/accin declaratoria. Del art. 352, CPC claramente se desprende que configurado el supuesto de procedencia de la excepcin y tratndose el juez considerado competente de un magistrado de la jurisdiccin nacional, no cabe otro procedimiento que el archivo de los obrados y ni an por disposicin del juez inhibido que errneamente remita las actuaciones, podr reavivarse el proceso ante aqul, en tanto carece el sentenciante de facultades para modificar la legislacin vigente y delimitar la competencia en la rbita nacional, implicando lo contrario el desconocimiento de la esencia misma del sistema federal. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 6/5/1999, Zrate, Juan Ignacio v. Crdito Automotor Argentino SA s/daos y perjuicios. 1088 La litispedencia `impropia se conforma cuando, aunque no se alcance a reunir los requisitos de una triple identidad, hay una razn de conexidad suficiente como para considerar que, en el caso de que los expedientes involucrados se resolvieran por separado, podran dictarse sentencias discordantes (arts. 188 y 352, inc. 3, 1 parte, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 30/5/2002, Castillo, Perla O. v. Soler, Carlos H. y otros s/daos y perjuicios. 1089 Habiendo invocado el letrado ser representante de una de las partes sin justificarlo, media un incumplimiento a lo que en materia de personera mandan los arts. 46 y 47, CPC. Estas normas se limitan a imponer la exigencia de prestacin del poder sin prever sancin alguna en su defecto, lo que obliga a acudir a otras latitudes del mismo cuerpo legal, concretamente los deberes que estatuye el art. 34, inc. 5, la potestad
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contenida en la ltima parte del art. 157 y an el argumento emergente de los arts. 345, inc. 2, en conjuncin con el art. 352, inc. 4. SCBA, Ac. 64.313, 23/3/1999, Prez, Luis y otros v. De Marco, Juan Carlos y otros s/daos y perjuicios; Ac. 77.584, 19/2/2002, Manfredi, Miguel ngel y otro v. Ca. de Colectivos Costera Criolla SA s/indemnizacin de daos y perjuicios. No habiendo el letrado apoderado acreditado en tiempo oportuno su matriculacin profesional en el Colegio de Abogados de la Provincia de Buenos Aires, se debe hacer efectivo el apercibimiento ordenado, tenindose por desistido del proceso (arg. arts. 352 in fine, Cdigo Procesal, y 1, ley 5177). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 10/5/2000, Escuela Privada Gabriel Arcngel SA s/concurso preventivo. La falta de personera es una defensa dilatoria en tanto no hace a un presupuesto de la accin sino a la capacidad de actuar por s en quien la ejerce o munido de la debida representacin cuando acta en nombre de otro. Como tal, subsanada dentro de los plazos legales, no puede tener por efecto el rechazo de la demanda sino la imposicin de costas a quien dio lugar a su planteo. Esto es lo que surge del juego armnico de los arts. 542, inc. 2, 345, inc. 2, y 352, inc. 4, Cdigo Procesal. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 8/6/1999, Snchez Barrero SRL v. De Luca, Leonardo s/cobro ejecutivo.
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Para cumplimentar cabalmente con la carga prevista por el art. 354, inc. 1, CPCC, el demandado al contestar debe explicarse suministrando a la justicia los antecedentes necesarios para la solucin del litigio, so pena de tenerse por reconocidos los hechos invocados al demandar. Los principios de probidad, lealtad y buena fe procesal, interpretados en conjuncin con el referido artculo, incs. 2 y 3, imponen que cualquier reticencia u ocultamiento de la verdad, vertidos en la contestacin de la demanda, opere negativamente en contra del accionado. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 27/4/2001, Graa, Julio Antonio v. Palacios, Pedro Miguel s/desalojo. 1092 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 12/5/1998, Abbatangelo, Carlos Miguel y otro v. Venturin, Eugenio s/daos y perjuicios.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 24/4/2001, Melazo, Csar Ricardo v. Tempera, Elba Leonor s/daos y perjuicios. 1094 Debe considerarse que ante el silencio de una de las partes respecto de un hecho alegado por su contraria, del cual se le ha corrido debido traslado y que versa sobre los presupuestos de hecho en que se funda la pretensin, corresponde hacer jugar las consecuencias que establece el art. 354, inc. 1 del ordenamiento adjetivo (arts. 180 y 354, inc. 1, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 14/5/2002, G., E. D. v. A. V., C. s/incidente de disminucin de cuota alimentaria. 1095 SCBA, Ac. 60.660, 20/2/1996, Corvaln, Carlos C. v. Scochera, Oscar A. y otro s/daos y perjuicios; Ac. 82.370, 21/5/2003, Maldonado, Berta Teresa v. Ozzano, Jos Luis s/tercera de mejor derecho. Las afirmaciones efectuadas por la actora en el escrito inicial que no han sido negadas por la demandada, cabe tenerlas por demostradas por imperio de lo dispuesto en los arts. 354, inc. 1, y 358, CPCC. SCBA, B.58.607, 7/12/1999, Escanes, Selva Mara Alejandra v. Caja de Retiros, Jubilaciones y Pensiones de la Polica Bonaerense s/demanda contencioso administrativa. El art. 354, inc. 1, Cdigo Procesal no dice que la falta de contestacin a la demanda deba estimarse como un reconocimiento de la verdad de los hechos expuestos al accionar, sino slo que podr acordrsele ese efecto; razn por la cual los jueces conservan la facultad de resolver el alcance que corresponde atribuir al silencio, en cada caso, con arreglo a las circunstancias. SCBA, Ac. 66.972, 16/2/2000, Briend de Christiansen, Silvia E. v. Gozzi, Hernando, G. s/daos y perjuicios; Ac. 83.124, 5/3/2003, Gmez, Walter Jos v. Capuzzi, Juan Carlos s/daos y perjuicios. Tanto el art. 60 como el 354, inc. 1, Cdigo Procesal, dicen que se podrn tener por reconocidos los hechos `lcitos alegados por el actor, quedando por tanto los hechos `ilcitos que se invoquen como sustento de una pretensin, sujetos al rgimen comn de prueba. ste es el caso de autos, donde lo que se imputa y constituye la causa de la obligacin, es un delito de lesiones. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 12/10/1995, Loto, Juan Jos v. Leguizamn, Oscar Daniel y otros s/daos y perjuicios. Quien omite contestar la demanda, se le pueden tener por reconocidos los hechos `lcitos que contra l se invocan (arts. 60 y 354, inc. 1, Cdigo Procesal), lo que implica que cuando lo que se le imputan son hechos `ilcitos, su acaecimiento debe ser siempre materia de prueba. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 25/8/1998, Flandroit, Ana v. Longo, ngel y otros s/daos y perjuicios. 1096 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 30/10/1986, Getino, Oscar A. v. Estancia El Roco y/o Pascual Serrago y/o Jos Ibez s/daos y perjuicios; 9/10/1986, Alcorta o Alcorta y Suqua, Jos Oscar y otro v. Rodrguez, Simn y/u ocupantes s/desalojo [J 14.31213-1].
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Si la accionada al contestar la demanda no desconoci la autenticidad de la carta documento, ni cuestion que fue recepcionada en su domicilio (art. 354, inc. 1, Cdigo Procesal), cabe tener por reconocida la carta documento y su recepcin por el destinatario y siendo la intimacin cursada un medio idneo para interpelar al presunto deudor, se produjo, entonces, la suspensin de la prescripcin liberatoria alegada (arts. 3986, 2 parte, CCiv., 354, inc. 1, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/9/2001, Prieto de Bruproli, Mara N. v. Prieto de Areco, Elsa Mabel s/cobro de pesos sumario. 1098 El art. 354, inc. 1, Cdigo de forma -a diferencia de lo que sucede con los documentos- establece slo con carcter potestativo para el juzgador tener por reconocidos los hechos ante el silencio. SCBA, Ac. 37.346, 28/12/1987, Garr, Roberto v. Bonta Garcs Castella, Paula Mara y otro s/daos y perjuicios. 1099 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 25/3/1999, Stornini, Gustavo v. Valli, Juan s/cobro. 1100 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 1/7/1999, Teixeira, Claudia Bibiana v. Bolsa de Comercio de Mar del Plata SA s/daos.
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SCBA, Ac. 48.673, 10/8/1993, Werner, Helmut Scheidl v. Ida Buckingham de Pastrana y otros s/cobro de dinero y fijacin de plazo. 1102 Quien no indica cul es la conducta de la vctima supuestamente interruptiva del nexo causal, no podr acceder a la prueba del supuesto de hecho fundamento de su defensa (arts. 354, inc. 2, y 375, CPCC y su doc.). SCBA, Ac. 47.850, 24/11/1992, valo de Fernndez, Seriaca Leonor y otros v. Daz Vega, Ricardo Pastor y otro s/daos y perjuicios.
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La posibilidad de reconvenir es optativa, conservando quien no lo hace, el derecho para hacer valer su pretensin en otro juicio (art. 355, Cdigo Procesal). La excepcin a esta regla en materia de juicio de divorcio est dada porque la ntima conexidad que del planteo de dos acciones por los esposos de igual naturaleza pero opuestas, con las recprocas imputaciones que ello conlleva, hace que deban ser zanjadas en nico juicio; pero ello a condicin de que si es uno solo el que demanda, su accin prospere y el vnculo marital quede disuelto o acotado en sus efectos si se trata de una mera separacin personal. Pero si luego de este juicio la relacin matrimonial que une a las partes se mantiene indemne, nada impide que la parte que no reconvino ejerza su derecho a disolverla, haciendo valer tal pretensin en otro juicio. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 16/10/1997, M. de F., V. R. v. F., V. s/divorcio. 1104 No existe identidad de partes (arts. 355 y 87, ap. 1, CPC) si la demanda es interpuesta por quien comparece como administradora de la sucesin y se la reconviene a ttulo personal. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 21/5/1996, Luciani, Mirta B. v. Sierra, Ral E. s/desalojo por vencimiento de contrato. La reconvencin debe ser dirigida exclusivamente contra el actor (art. 355, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 8/2/1994, Sotelo de Cardozo, Delfina v. Bianchi, Nelo Egberto y otros s/accin revocatoria por fraude y/o simulacin.
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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 8/10/1991, Pinto, Manuel v. Mercau s/simulacin. Resulta tardo el cuestionamiento dirigido a la documentacin agregada al contestar la demanda, si el actor no ejerci la facultad prevista en el art. 356, CPCC. SCBA, Ac. 54.371, 16/5/1995, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Roulier, Miguel R. y otros s/accin revocatoria. Si simplemente hubiere mediado una contestacin a la demanda, acompaada de documentos, el actor debe limitarse exclusivamente a reconocer o negar la autenticidad de los documentos que se le atribuyeren o la recepcin de comunicaciones tales como telegramas, cartas, etc. De ah que no sea admisible la refutacin por el actor de los hechos y consideraciones contenidos en la contestacin, pues en caso contrario se afectara el principio de igualdad de las partes (arg. arts. 333, 356 y 484, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 12/3/2002, Sargentoni, Adrin A. v. Hospital Zonal Gral. de Ag. San Roque M. Gonnet s/daos y perjuicios.
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Art. 357. Trmite posterior segn la naturaleza de la cuestin Con el escrito de contestacin a la demanda, o a la reconvencin, en su caso, el pleito se abrir a prueba si mediare el supuesto previsto en el artculo siguiente. Si fuere de puro derecho, se conferir nuevo traslado por su orden, con lo que quedar concluso para definitiva. 1. FIN DE LA ETAPA INTRODUCTORIA Ya sea en el caso de una sola pretensin (demanda) o de ms de una pretensin con titulares opuestos (demanda y contrademanda o reconvencin), una vez presentados los escritos de contestacin respectivos -o vencidos los plazos para hacerlo- se determinar si existen o no hechos conducentes acerca de los cuales no hubiere conformidad entre las partes (art. 358). Si existen estos hechos controvertidos, el prximo paso procesal ser la apertura de la etapa probatoria. Si, por el contrario, no existen estos hechos controvertidos o bien, existiendo, el juez considera suficiente para su dilucidacin a la prueba documental agregada -a la que puede sumarse alguna probanza anticipada que pudo haberse producido o las manifestaciones de las partes en los escritos constitutivos- de oficio o a pedido de parte podr declarar la causa de puro derecho. As se ha consignado que la falta de contestacin a la demanda, o como ocurre en el caso, la falta de contestacin a la demanda dentro del plazo, determina que ante esa circunstancia slo quedan las alegaciones formuladas en la demanda. En tales condiciones no existen hechos controvertidos conducentes, faltando el presupuesto visceral para ordenar la apertura a prueba sin perjuicio de los poderes del juez para decretar las medidas instructorias pertinentes si lo considerare necesario1107. La declaracin de puro derecho prevista por el art. 357, ltimo prrafo, CPCC requiere que medie admisin expresa de los hechos afirmados en la demanda, aunque se disienta con los efectos jurdicos asignables a los mismos. En tal sentido, la no contestacin de la demanda -por lo que fuera declarada la rebelda del demandado- no posibilita de por s otorgar al proceso el carcter derivado de aquella declaracin, sino -a lo sumo- a prescindir de la apertura a prueba en el caso de que el juzgado no considere necesario la produccin de la ofrecida1108. La declaracin de la causa de puro derecho implica -en concreto- que no habr etapa probatoria1109. Como tal medida dispuesta normalmente a travs de una providencia simple puede causar perjuicio a alguna de las partes, se prev un nuevo traslado por su orden -primero al actor y luego al demandadopor cinco das (art. 150) desde la recepcin de la cdula que la notifica (art. 135, inc. 3) para que manifiesten lo que estimen correspondiente al respecto. Si no controvierten la medida y sta adquiere firmeza, la causa queda conclusa para definitiva correspondiendo poner el expediente a despacho y dictar la providencia de autos para sentencia (arts. 479 y 481).
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 18/2/1997, Mndez, Antonia v. Crdoba, Guillermo R. y Correa Mnica y todo otro ocupante s/desalojo por intrusin. 1108 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 8/4/1997, Reinglestein, Octavio R. v. Marre, Rita ngela s/desalojo. 1109 Si la demanda entablada en autos llega sin contestacin, ello descarta la habilitacin de un perodo probatorio si, como aqu sucede, no existen hechos conducentes acerca de los cuales haya disconformidad (arts. 357, 358, 487, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/7/2000, Banco Municipal de La Plata v. DOrtona, Mara Rosa s/cobro sumario. Cuando los que se tildan de aspectos controvertidos distan de exhibir gravitacin en la litis, pues no constituyen hechos conducentes que exterioricen dicotoma a la luz del piso de marcha que hace a la traba de la relacin jurdica en debate, debe considerarse que se est frente a una cuestin de puro derecho (arts. 34, inc. 5, 357 y 258, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 3/5/2001, Regala, Francisco Eduardo v. Panozo, Augusto Romero y otro s/desalojo. Si bien en autos se omiti correr el traslado por su orden que el art. 357 del ritual dispone, tal defecto qued subsanado al consentir la apelante el llamado de autos para sentencia, que entre otros efectos tiene el de purgar cualquier anomala en la tramitacin del proceso. Coherente con ello, cuando el art. 253 dispone que el recurso de apelacin comprende al de nulidad, se refiere exclusivamente a los vicios in iudicando, por cuanto los in procedendo, como el que aqu se plantea, quedan zanjados en el momento en que el llamado de autos queda firme. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 28/5/1992, Fapaco SA v. Corrufe SRL s/cobro de australes. La declaracin de la cuestin como de puro derecho, una vez consentida, tiene los efectos del llamado de autos para sentencia, cerrando toda posible discusin posterior. Ella impide a su vez la introduccin en primera instancia de documentacin hasta entonces desconocida y la alegacin de hechos nuevos (Cdigo Procesal arts. 87, 255, inc. 3, 331, 334, 357 y 487). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 27/4/1995, Laguilla, Rubn v. Bianchi, Oscar s/consignacin.
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