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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ NDICE PEA PASSO A PASSO

Explicao detalhada de como elaborar as principais peas processuais

1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9.

Petio inicial .............................................................................................................02 Contestao................................................................................................................09 Agravo de Instrumento................................................................................................16 Apelao.....................................................................................................................23 Mandado de Segurana..............................................................................................30 Habeas Data................................................................................................................48 Ao popular...............................................................................................................58 Ao Civil Pblica.......................................................................................................69 Parecer.......................................................................................................................81

10. Mandado de Injuno..................................................................................................86 11. Habeas Corpus............................................................................................................91 12. Ao Direta de Inconstitucionalidade...........................................................................99 13. Recurso Extraordinrio...............................................................................................107 14. Recurso Especial........................................................................................................116 15. Recurso Ordinrio.......................................................................................................125 16. Reclamao................................................................................................................134 17.
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS PARA SEGUNDA FASE........................................................135

NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________

ORIENTAO PARA ELABORAO DE PEAS


PETIO INICIAL

1- Endereamento:

1.1- Justia Estadual: EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA DO FORO CENTRAL DA COMARCA DA REGIO METROPOLITANA DE CURITIBA, ESTADO DO PARAN. EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA DA FAZENDA PBLICA DO FORO CENTRAL DA COMARCA DA REGIO METROPOLITANA DE CURITIBA, ESTADO DO PARAN. EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA DO FORO REGIONAL DE ____________________________ DA COMARCA DA REGIO METROPOLITANA DE CURITIBA ESTADO DO PARAN. EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA DA COMARCA DE ______________________ ESTADO DO PARAN.

1.2- Justia Federal: EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ____ VARA FEDERAL CVEL DA SUBSEO JUDICIRIA DE CURITIBA, SEO JUDICIRIA DO PARAN.

No deixar espaos

2- Qualificaes: 2

 

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ Nome da parte (completo e sem abreviaes); Nacionalidade; Estado Civil (se separado, colocar se judicialmente); Profisso (observar que desempregado no profisso); Portador de Cdula de Identidade RG n.... Inscrito no CPF/ MF sob o n. ...; Residente e domiciliado no endereo... (Rua, nmero, Cidade, Estado, CEP).

vem, respeitosamente, por intermdio de seu advogado Dr. ______ (NOME COMPLETO), com escritrio profissional na Rua ______ (ENDEREO), procurao em anexo, onde recebe intimaes (no colocar notificaes), propor, com fulcro (LEGISLAO APLICVEL), pelo procedimento _______, propor a presente,

NOME DA DEMANDA (se for o caso, evidenciar: o pedido de antecipao de tutela ou da Liminar). em face de, _______ [qualificar parte(s) contrria(s)] (seguir os moldes da qualificao da parte autora, colocando, neste caso, o mximo de dados disponveis), ... (finalizar a idia inicial do prembulo da pea, como, por exemplo: pelas razes de fato e fundamentos de direito a seguir expostos).

3- Sntese (breve relato dos fatos): 3

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ Relatar os fatos: a melhor opo um corpo nico dos fatos. O ideal, neste corpo nico, segmentar criando mini-textos com coeso, coerncia e preciso. Procurar seguir uma ordem esquemtica lgica:

1- Introduo;

2- Desenvolvimento;

3- Concluso.

Finalizar as informaes trazidas na narrativa ftica para que seja estabelecida a conexo entre estes dados e o que ser posteriormente apresentado, como por exemplo: Diante do exposto, no restou opo ao autor seno recorrer tutela jurisdicional do Estado para ver resguardado os seus interesses.

4- Direito: Na inicial, deve-se demonstrar, com fundamentos jurdicos, o porqu da pretenso do autor deve prosperar. Por conseguinte, devem-se fundamentar as alegaes apresentadas e explanar os motivos que levem o juiz a julgar procedente os pedidos da inicial.

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ IMPORTANTE: cada argumento deve ser desenvolvido em um tpico especfico, o qual ser nominado de forma a evidenciar os interesses de seu cliente (frases de efeito) e conter os dispositivos legais pertinentes (sempre com a devida subsuno dos fatos norma); Procurar finalizar os tpicos com frases que demonstrem a coeso e coerncia do texto. No se recomenda transcrio de artigo ou trecho de lei notria (ex: CPC, CF, CTN, CC,...), melhor comentar o contedo do dispositivo legal. Recomenda-se que seja transcrito artigo de lei pouco utilizada (ex: Direito Tributrio Martimo Internacional); 1Inserir legislao, jurisprudncia e doutrina pertinente; Fazer referncia de onde foi extrado o contedo; Cuidar com a veracidade das informaes; Procurar seguir uma ordem esquemtica lgica: Introduo; 2- Desenvolvimento; 3- Concluso.

     

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5- Tutela Antecipada/Liminar:

Se possvel, fundamentar e desenvolver a necessidade de concesso de tutela antecipada (artigo 273 do CPC) ou liminar especfica (mencionando o dispositivo legal que a autoriza: ex. art. 461, 3; art. 804; art. 928; todos do CPC, art. 7 da LMS, etc).

Ao final do tpico, concluir pleiteando a concesso da tutela antecipada / liminar vez que evidenciada a presena de seus requisitos no caso concreto.

6- Pedidos / Requerimentos: Diante do exposto, requer-se:

Concesso da Antecipao de Tutela/ Liminar, a fim de.... (em sendo cabvel), conforme artigo...; Que sejam julgados procedentes os pedidos, para o fim de... (pedir de maneira clara tudo que deseja ser deferido e no esquecer que os pedidos devem corresponder fundamentao);

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Para a comprovao do alegado, a produo de prova testemunhal, documental e pericial (esta, se necessrio);

Citao do(s) ru(s) (forma da citao) para querendo, apresentar RESPOSTA no prazo legal (no falar que a citao para apresentar contestao porque no a nica forma de resposta que pode ser apresentada);

Condenao do ru ao pagamento das custas e honorrios advocatcios, conforme artigo 20 do CPC.

D-se presente causa, o valor de R$ ...

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Advogado

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Local e Data.

Termos em que, pede deferimento.

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CONTESTAO

1- Endereamento: 1.1- Justia Estadual: EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA DO FORO CENTRAL DA COMARCA DA REGIO METROPOLITANA DE CURITIBA, ESTADO DO PARAN. EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA DA FAZENDA PBLICA DO FORO CENTRAL DA COMARCA DA REGIO METROPOLITANA DE CURITIBA, ESTADO DO PARAN. EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA DO FORO REGIONAL DE ____________________________ DA COMARCA DA REGIO METROPOLITANA DE CURITIBA ESTADO DO PARAN. EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA DA COMARCA DE ______________________ ESTADO DO PARAN.

1.2- Justia Federal: EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ____ VARA FEDERAL CVEL DA SUBSEO JUDICIRIA DE CURITIBA, SEO JUDICIRIA DO PARAN.

No deixar espaos. 9

 

 


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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ AUTOS N.: XXXX No deixar espaos. 2- Qualificaes: Nome da parte (completo e sem abreviaes); Nacionalidade; Estado Civil (se separado, colocar se judicialmente); Profisso (observar que desempregado no profisso); Portador de Cdula de Identidade RG n.... Inscrito no CPF/ MF sob o n. ...; Residente e domiciliado no endereo... (Rua, nmero, Cidade, Estado, CEP).

vem, respeitosamente, por intermdio de seu advogado Dr. ______ (NOME COMPLETO), com escritrio profissional na Rua ______ (ENDEREO), procurao em anexo, onde recebe intimaes (no colocar notificaes), propor, com fulcro (LEGISLAO APLICVEL), pelo procedimento _______, apresentar a sua,

CONTESTAO nos autos assinalados em epgrafe, movidos por ______ [nome do(s) AUTOR (ES), j qualificado(s) nos presentes autos OU qualificar o(s) autor (es).

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Finalizar a idia inicial do prembulo da pea, como, por exemplo: pelas razes de fato e fundamentos de direito a seguir expostos. 3 - Sntese (breve relato dos fatos): Trazer na pea uma breve exposio ftica da verso da histria contada pelo autor, e, logo em seguida, impugnar, especificamente os fatos narrados na inicial, atentando-se para a ordem esquemtica: 1- Introduo; 2- Desenvolvimento; 3- Concluso.

Finalizar as informaes trazidas na narrativa ftica para que seja estabelecida a conexo entre estes dados e o que ser posteriormente apresentado, como por exemplo: Assim sendo, no h como acolher a pretenso do autor, seno vejamos. 11

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ 4 - Tempestividade da Contestao: Desenvolver a respeito da tempestividade da contestao, mencionando o(s) dispositivo(s) legal (is) pertinente(s) e atentando-se, se necessrio, para a data de juntada aos autos do aviso de recebimento (mandado ou carta) ou data da audincia, conforme o caso. Cuidar com os casos em que o prazo para contestar em dobro (CPC, art. 191) ou qudruplo (CPC, art. 188). 5 Preliminares de Mrito: Verificar se ao caso em tela no se aplica qualquer das hipteses constantes no artigo 301 do CPC. Se for o caso, aps tratar a respeito da preliminar, pedir a extino do feito sem julgamento do mrito, nos termos do artigo 267 do CPC. 6 - Prejudiciais de Mrito: Analisar e tratar, se possvel, a respeito das prejudiciais de mrito (prescrio e decadncia). Hiptese em que se pleitear a extino do feito com julgamento do mrito, nos termos do artigo 269, IV, do CPC. Para concluir a abordagem e manter a coerncia entre as idias, deve ser feita uma finalizao para que seja possvel ingressar na discusso do mrito, como por exemplo: Caso no seja este o entendimento de Vossa Excelncia, sendo superadas a preliminar e/ou a prejudicial de mrito, em homenagem ao princpio da eventualidade, passa-se a demonstrar que a pretenso do(s) autor (es), tambm no tocante ao mrito, no merece ser acolhida. 7 - Mrito: Na contestao, deve-se demonstrar, com argumentos jurdicos, o porqu de os pedidos formulados pelo autor (na inicial) estarem em desacordo com o que est sendo apresentado pelo contestante. Portanto, devem-se fundamentar as alegaes apresentadas e explicar os motivos que levam o magistrado a julgar improcedente os pedidos da exordial. 12

NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ IMPORTANTE: o critrio de correo adotado pelo CESPE/UNB considera relevante a forma como redigida a prova, especificamente quanto a linguagem, a correo gramatical, a legibilidade e estrutura clara e objetiva do texto. IMPORTANTE: cada argumento deve ser desenvolvido em um tpico especfico, o qual ser nominado de forma a evidenciar os interesses de seu cliente (frases de efeito) e conter os dispositivos legais pertinentes (sempre com a devida subsuno dos fatos norma). Procurar finalizar os tpicos com frases que demonstrem a coeso e coerncia do texto. No esquecer toda a matria de pedidos do autor deixar de argir posteriormente. que cabe ao ru alegar, na contestao, defesa, expondo as razes pelas quais os no devem prosperar. Cuidado: se o ru algo, preclui o seu direito de suscitar

No se recomenda transcrio de artigo ou trecho de lei notria (ex: CPC, CF, CTN, CC,...), o melhor comentar o contedo do dispositivo legal. Recomenda-se que seja transcrito artigo de lei pouco utilizada (ex: Direito Tributrio Martimo Internacional); Inserir legislao, jurisprudncia e doutrina pertinente; Fazer referncia de onde foi extrado o contedo; Cuidar com a veracidade das informaes; Procurar seguir uma ordem esquemtica lgica.

1- Introduo;

2- Desenvolvimento;

3- Concluso.

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ 8- Pedidos e Requerimentos: Diante do exposto, requer-se:

Acolhimento da preliminar de mrito, se admissvel, e assim, a extino do feito sem resoluo do mrito, na forma do art. 267 do CPC; e/ou da prejudicial de mrito, se admissvel, e assim, a extino do feito com resoluo do mrito, na forma do artigo 269, IV, do CPC; No acolhida a... (preliminar e/ou prejudicial de mrito), ad eventum, o recebimento e acolhimento da presente contestao, julgando-se totalmente improcedente os pedidos formulados pela(s) parte(s) autora(s);

No sendo este o entendimento de Vossa Excelncia, o que se admite apenas para argumentar,...; Intimao da(s) parte(s) autora(s) para, querendo, apresentar impugnao presente contestao, no prazo legal, conforme artigo ____ do CPC; Inverso dos nus sucumbncias, nos termos do artigo 20 do Cdigo de Processo Civil. Para a comprovao do alegado, solicita-se a produo de prova testemunhal, documental e pericial (esta, se necessrio);

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Advogado

OAB N.

Local e Data.

Termos em que, pede deferimento.

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AGRAVO DE INSTRUMENTO
Petio de Interposio (folha de rosto) 1.1Justia Estadual:

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO PARAN. 1.2Justia Federal:

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 4a. REGIO No deixar espaos. AUTOS N: XXXXX JUZO (Estadual / Federal) - VARA No deixar espaos. 2 - Qualificaes: NOME DA PARTE (completo e sem abreviaes); Nacionalidade; Estado Civil (se separado, colocar se judicialmente); Profisso (observar que desempregado no profisso); Portador de Cdula de Identidade RG n....; Inscrito no CPF/ MF sob o n. ...; Residente e Domiciliado no endereo... (Rua, nmero, Cidade, Estado, CEP).

Vem, respeitosamente, por intermdio de seu advogado Dr. ______ (NOME COMPLETO), com escritrio profissional na Rua ______ (ENDEREO), procurao anexa, onde recebe intimaes (no colocar notificaes), no prazo legal estabelecido, interpor, com fundamento no artigo 522 e seguintes do Cdigo de Processo Civil: 16

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em face da deciso de folhas XXX, proferida nos autos assinalados em epgrafe, em que contende com _______ (AGRAVADO) ______ (qualificar), representado por seu advogado Dr. ______ (NOME COMPLETO), com escritrio profissional na Rua _______ (ENDEREO), juntando as razes do presente recurso.

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(Se for o caso, evidenciar: com efeito suspensivo ou com antecipao de tutela recursal).

AGRAVO DE INSTRUMENTO

Advogado

OAB N

Local e Data.

Termos em que, pede deferimento.

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ 3- Razes do Recurso 3.1- Endereamento: Excelentssimos Senhores Doutores Desembargadores da ____Cmara Cvel do Egrgio Tribunal de Justia do Estado do Paran (se for Justia Federal, adaptar conforme o modelo da folha de rosto) RAZES DE AGRAVO AGRAVANTE: AGRAVADO: ORIGEM: AUTOS N: JUZO (Estadual / Federal) VARA Doutos Julgadores: 4 - Sntese (breve relato de fatos): Trata-se de agravo interposto em face da r. deciso de folhas n, proferida nos autos em epgrafe. Apresentar uma breve exposio ftica do que ocorreu nos autos at o presente momento, destacando o teor da deciso agravada e o interesse recursal do recorrente, atentando-se para a ordem esquemtica:

1- Introduo;

2- Desenvolvimento;

3- Concluso.

Finalizar as informaes trazidas na narrativa ftica para que seja estabelecida a conexo entre estes dados e o que ser posteriormente apresentado, como por exemplo: Desta forma, respeitosamente, no h como se conformar o agravante com os termos da r. deciso, razo pela qual interpe o presente agravo (de instrumento ou retido), nos termos a seguir aduzidos.

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ 5 - Tempestividade do agravo: Desenvolver tpico a respeito da tempestividade do agravo, mencionando o(s) dispositivo(s) legal (is) pertinente(s) e atentando-se, se necessrio, para a certido de intimao na contagem de prazo. Cuidar com os casos em que o prazo do agravante em dobro (CPC, arts. 188 e 191). 6 Do Cabimento (em caso de agravo de Instrumento): Fundamentar o agravo na forma de instrumento porque se trata de deciso suscetvel de causar parte leso grave e de difcil reparao ou porque se trata de inadmisso da apelao ou ainda de deciso sobre os efeitos em que a apelao recebida (CPC, art. 522). 7 - Das razes de reforma da deciso agravada A r. deciso proferida pelo Douto juzo a quo merece reforma, pois ...... Fundamentar as alegaes apresentadas e demonstrar os motivos que devem levar o tribunal a reformar a deciso.

IMPORTANTE: nas razes de reforma da deciso devem ser mencionados os dispositivos legais pertinentes (sempre com a devida subsuno dos fatos norma) que demonstrem que a deciso agravada merece reforma. No se recomenda transcrio de artigo ou trecho de lei notria (ex: CPC, CF, CTN, CC,...), melhor comentar o contedo constante no dispositivo legal. 19

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ Recomenda-se que seja transcrito artigo de lei pouco utilizada (ex: Direito Tributrio Martimo Internacional); Inserir legislao, jurisprudncia e doutrina pertinente; Fazer referncia de onde foi extrado o contedo; Atentar para a veracidade das informaes; Procurar seguir uma ordem esquemtica lgica.

1- Introduo;

2- Desenvolvimento;

3- Concluso.

Importante concluir o tpico evidenciando a necessidade de reforma da deciso agravada, por exemplo: Sendo assim, faz-se necessria reforma da deciso agravada a fim de... 6 Efeitos (em caso de agravo de Instrumento): Se cabveis, fundamentar e desenvolver a necessidade de concesso de efeito suspensivo (art. 527,III, e 558 do CPC) ou antecipao de tutela (art. 527,III, e 273 do CPC) pleiteada no agravo de instrumento.

7 Pedidos e Requerimentos: Diante do exposto, requer-se:

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ Conhecimento do recurso, haja vista a sua tempestividade e pertinncia; Concesso, do efeito suspensivo ou antecipao de tutela recursal, com fundamento no artigo 527, III, do CPC (se cabvel); Provimento do presente agravo para reformar a deciso de folhas XXX, para o fim de... Intimao do agravado para, querendo, responder, no prazo de 10 dias, conforme artigo 527, V, do CPC; Juntada da guia de preparo recursal, conforme artigo 525, 1, do CPC. (em caso de agravo de instrumento) Juntada dos documentos, obrigatrios e necessrios, constantes no artigo 525 do Cdigo de Processo Civil Importante especificar os documentos. (em caso de agravo de instrumento)

Em conformidade com o disposto no artigo 365, IV, do CPC, os documentos que instruem o presente recurso so por mim declarados autnticos. Outrossim, informa-se que, em ateno determinao prevista no artigo 526 do Cdigo de Processo Civil, o agravante, no prazo de trs dias, requerer juntada aos autos do processo de cpia da petio do agravo de instrumento e do comprovante de sua interposio, assim como a relao dos documentos que os instruram. (em caso de agravo de instrumento).

Termos em que, pede deferimento. Local e Data. Advogado OAB N 21

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APELAO
1- Folha de Rosto Endereamento: 1.1- Justia Estadual: EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA DO FORO CENTRAL DA COMARCA DA REGIO METROPOLITANA DE CURITIBA, ESTADO DO PARAN. EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA DA FAZENDA PBLICA, FALNCIAS E CONCORDATAS DO FORO CENTRAL DA COMARCA DA REGIO METROPOLITANA DE CURITIBA, ESTADO DO PARAN. EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA DO FORO REGIONAL DE ____________________________ DA COMARCA DA REGIO METROPOLITANA DE CURITIBA ESTADO DO PARAN. EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA DA COMARCA DE ______________________ ESTADO DO PARAN. 1.2- Justia Federal: EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ____ VARA FEDERAL CVEL DA SUBSEO JUDICIRIA DE CURITIBA, SEO JUDICIRIA DO PARAN.
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No deixar espaos. AUTOS N: No deixar espaos. 2 - Qualificaes: 22

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vem, respeitosamente, por intermdio de seu advogado Dr. _______ (NOME COMPLETO), com escritrio profissional na Rua ______ (ENDEREO), procurao em anexo, onde recebe intimaes (no colocar notificaes), interpor, em conformidade com o artigo 513 do Cdigo de Processo Civil: RECURSO DE APELAO Em face da deciso de folhas XXX, proferida nos autos assinalados em epgrafe, em que contende com _______ (APELADO) _______ (qualificar), requerendo: a) conhecimento do recurso, vez que tempestivo e pertinente; b) recebimento nos seus efeitos legais; c) intimao do apelado para, querendo, apresentar resposta; e d) que seja juntado aos autos e remetidos ao EGRGIO TRIBUNAL... para julgamento.

Termos em que, pede deferimento. Local e Data.


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Advogado OAB N. 23

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Justia Estadual: EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO PARAN Justia Federal: EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 4a. REGIO RAZES DE APELAO APELANTE: APELADO: Doutos Julgadores: 3 - Sntese (breve relato dos fatos): Apresentar uma breve exposio ftica do que ocorreu nos autos at o presente momento (proposta j fornece este relato), com especial destaque ao contedo da sentena e ao interesse recursal do apelante, atentando-se para a ordem esquemtica:

1- Introduo;

2- Desenvolvimento;

3- Concluso.

Por exemplo: Trata-se de apelao interposta em face da r. deciso de folhas XXX proferida nos autos de n... de..... (tipo da demanda).... O apelante, em sua petio inicial, pleiteou... Citada a apelada apresentou.... O juzo a quo proferiu sentena.... (desenvolver) 24

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ Finalizar as informaes trazidas na narrativa ftica para que seja estabelecida a conexo entre estes dados e o que ser posteriormente apresentado, como por exemplo: Respeitosamente, no h como se conformar o apelante com os termos da r. sentena, razo pela qual se interpe o presente recurso de apelao, remdio jurdico-processual capaz de corrigir errores in procedendo e in judicando, nos seguintes termos. 4 - Tempestividade da Apelao: Desenvolver a respeito da tempestividade da apelao, mencionando o(s) dispositivo(s) legal (is) pertinente(s), e atentando-se, se necessrio, para a certido de intimao na contagem de prazo. Cuidar com os casos em que o prazo do apelante em dobro (CPC, arts. 188 e 191). 5 - Da nulidade da sentena Verificar se no ocorreram errores in procedendo do juiz que legitimem pleitear a nulidade da sentena. Por exemplo: Sentena em desconformidade com os requisitos constantes no artigo 458, I, do CPC (cc artigo 93, IX, da Constituio Federal). 6 - Da extino do processo Desenvolver se possvel, a respeito dos casos previstos nos artigos 267 (hipteses de extino do processo sem julgamento do mrito) e 269 (hipteses de extino do processo com julgamento do mrito) do Cdigo de Processo Civil. Para finalizar a abordagem deste tpico e manter a coerncia entre as idias, deve ser feita uma finalizao para que seja possvel ingressar na discusso do mrito, como por exemplo: Caso no seja este o entendimento de Vossas Excelncias, sendo superada(s) a preliminar e/ou a prejudicial de mrito, passa-se a demonstrar que a sentena, tambm no tocante ao mrito, deve ser reformada. 7 - Mrito: Em seu mrito a r. deciso tambm merece reforma pois ...... 25

NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ Fundamentar as alegaes apresentadas e demonstrar os motivos que devem levar o tribunal a reformar a deciso. IMPORTANTE: cada argumento deve ser desenvolvido em um tpico especfico, o qual ser nominado de forma a evidenciar os interesses de seu cliente (frases de efeito) e conter os dispositivos legais pertinentes (sempre com a devida subsuno dos fatos norma). Procurar finalizar os tpicos com frases que demonstrem a coeso e coerncia do texto, evidenciando a necessidade de reforma da sentena; CUIDADO: o tribunal fica objetivamente limitado vontade do recorrente, naquilo que a parte no se manifestar no pode proferir deciso. Assim, cabe ao apelante impugnar cada ponto da sentena, se deixar de argir algo, preclui o seu direito de suscitar posteriormente; Prestar ateno nas situaes em que h necessidade de demonstrar a inexistncia de fato impeditivo para recorrer (ex: art. 538, pargrafo nico e 557, 2, do CPC); Se a proposta mencionar a interposio de agravo retido no curso do processo, e for de interesse do apelante a anlise, fazse imperativo requerer expressamente seu julgamento; No se recomenda transcrio de artigo ou trecho de lei notria (ex: CPC, CF, CTN, CC,...), melhor comentar o contido no disposto legal; Recomenda-se que seja transcrito artigo de lei pouco utilizada (ex: Direito Tributrio Martimo Internacional); Inserir legislao, jurisprudncia e doutrina pertinente; Fazer referncia de onde foi extrado o contedo; Atentar para a veracidade das informaes; 26

NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ Procurar seguir uma ordem esquemtica lgica: 2- Desenvolvimento; 3- Concluso.

1- Introduo;

8 - Efeitos Caso a apelao em tela seja recebida somente no efeito devolutivo, e a proposta demonstre a necessidade de pleitear o efeito suspensivo, dever constar um tpico especfico na pea fundamentando-o e desenvolvendo-o.


Ao final do tpico, concluir pleiteando a concesso do efeito suspensivo vez que evidenciada a presena de seus requisitos no caso concreto. 9 Pedidos e Requerimentos: Diante do exposto, requer-se: Conhecimento do presente recurso haja vista a sua tempestividade e pertinncia;

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ Admisso nos seus efeitos legais (se for o caso de apelao recebida somente no efeito devolutivo e estiver pleiteando tambm o efeito suspensivo, evidenciar); Provimento do recurso a fim de se (a) reconhecer a nulidade da sentena (se for o caso) e/ou (b) acolher as razes de extino do feito (se for o caso); No sendo este o entendimento de Vossas Excelncias, no mrito, requer que seja dado provimento ao recurso para reformar a deciso de folhas XXX, a fim de... Juntada do comprovante de preparo recursal.

Termos em que, pede deferimento. Local e Data. Advogado OAB N.

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________

MANDADO DE SEGURANA
Legislao: Lei n. 1.533/51

1- Noes Gerais

O Mandado de Segurana ao mandamental, pois no MS o juiz ou o Tribunal manda que a autoridade apontada como coatora pratique ou se abstenha de praticar determinado ato. remdio constitucional destinado proteo de direito lquido e certo contra abuso de poder ou ilegalidade. a medida cabvel para a defesa de direito individual ou coletivo lquido e certo, ameaado ou violado por ato ilegal ou abuso de poder de qualquer autoridade, desde que o direito no esteja amparado por habeas corpus ou por habeas data. Pode ser preventivo e suspensivo. Preventivo: quando os efeitos do abuso ou da ilegalidade da autoridade coatora ainda no se realizaram. Suspensivo ou repressivo: quando j realizado, tendo por intuito restaurar o estado anterior. 2- Espcies de Mandado de Segurana Mandado de segurana individual: destinado tutela de direito subjetivo individual de direitos (CF art. 5, LXIX). Pode ser impetrado por - pessoa fsica, pessoa jurdica, universalidades reconhecidas por lei ( massa falida, esplio, condomnio), rgos pblicos dotados de capacidade processual (Cmaras Municipais, Assemblias Legislativas, Tribunais de Contas, Ministrio Pblico), e inclusive pode haver litisconsrcio ativo facultativo. Mandado de Segurana coletivo: para a tutela de direitos coletivos (CF, art. 5, LXX). impetrado por pessoas jurdicas para a defesa de seus membros ou associados. 29

NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ - partido poltico com representao no Congresso Nacional. - organizao sindical - entidade de classe - associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano.

3- Direito lquido e certo

aquele direito incontestvel, que no admite controvrsia. o direito subjetivo que se baseia numa relao ftico-jurdica, na qual os fatos sobre os quais incide a norma objetiva devem ser apresentados de forma incontroversa.
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No momento que se distribui a petio do MS a prova est preclusa para o impetrante, no se podendo juntar mais qualquer documento.
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Em mandado de segurana, a prova documental. No cabe prova oral (testemunhal) ou pericial. Portanto, no so todos os pedidos que eu posso requerer na petio inicial.

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ 4- Pressupostos do Mandado de Segurana O ato omissivo ou comissivo deve partir de autoridade pblica ou de autoridade investida da condio de autoridade pblica para efeitos do Mandado de Segurana (pessoas que ocupam uma posio de hierarquia superior em uma entidade privada, mas que desempenha atribuies de grande repercusso para o interesse pblico) Autoridade delegada (delegatrios de servios pblicos; ex: empresa concessionria, universidades, entidades financeiras). necessrio, portanto, identificar sempre o ato e a autoridade da qual emana este.

5- Autoridade coatora. Quem pode ser? aquela que executa, concretiza o ato impugnado (Smula 510 do STF). Essa autoridade tem, inclusive, poderes para desconstituir o ato.
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6- Material Probatrio No h lide no Mandado de Segurana. No h contenciosidade, tanto assim que no existe contestao nem resposta. O juiz oficia a autoridade coatora requisitando as informaes.
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7- Foro competente O foro competente o foro do domiclio funcional da autoridade coatora, impetrada. Entretanto, teremos que observar as normas de competncia processuais, abaixo um rol importante, mas no exaustivo. 31

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ Portanto, o primeiro diploma que h que se verificar a Constituio Federal, depois a Constituio Estadual e as Leis Orgnicas.

8- Descabimento do MS contra lei em tese: veculo normativo que transmite normas gerais, abstratas e impessoais. Ex: leis, decretos, regulamentos, instrues normativas. invivel a ofensa a direitos individuais e existem outros mecanismos para a defesa. Smula 266. Coisa julgada. Smula 268

A lei 1.533/51 ainda aponta trs excees: Art. 5, I: interposio de recurso com efeito suspensivo; 32

 

 

 

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ Art 5, II: despacho ou deciso judicial quando houver recurso previsto nas leis processuais.
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Art. 5, III: ato disciplinar, salvo quando haja vcio na competncia ou em alguma formalidade. Este dispositivo legal sofreu profunda interpretao constitucional: pode ser impetrado quando houver qualquer tipo de ilegalidade apontada. 9- Liminar prevista expressamente na Lei 1.533/51 (art. 7, II) Destina-se a evitar um dano irreparvel do impetrante. Decorrem de ato subjetivo do juiz, presentes os pressupostos do fumus boni iuris - plausibilidade do direito e periculum in mora (dano irreparvel ou de difcil reparao). 9.1- Caracterstica da Liminar Provisoriedade. Vige enquanto o juiz no julga o mrito. A liminar cessa com a deciso do MS, quer seja denegatria, quer seja concessiva. (art. 4 da Lei 4.348/64).
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Entretanto, leis podem trazer casos especficos onde tem que ser dado o direito de se manifestar antes da concesso ou da no- concesso. Lei 8.437/92: No mandado de segurana coletivo e nas aes civis pblicas, somente poder ser concedida aps a audincia do representante judicial da pessoa jurdica de direito pblico, tendo esta a obrigao de se manifestar em 72 horas (art. 2). 33

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ H casos tambm onde no pode haver pedido liminar: Lei 2.770/56: liberao de mercadorias importadas

Lei 4.348/64: reclassificao ou equiparao de servidores e para a concesso de aumento ou extino de vantagens. Lei 5.021/66: para pagamento de vencimentos e vantagens pecunirias.

OBSERVAES IMPORTANTES
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10- Mandado de Segurana Preventivo Requisitos Ocorrncia de situao concreta e objetiva indicativa de iminente leso ou direito lquido e certo (individual ou coletivo) justo receio de que a situao se concretize.

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________

PETIO INICIAL DE MANDADO DE SEGURANA

1- Endereamento: 1.1- Justia Estadual: EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA DO FORO CENTRAL DA COMARCA DA REGIO METROPOLITANA DE CURITIBA, ESTADO DO PARAN. EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA DA FAZENDA PBLICA DO FORO CENTRAL DA COMARCA DA REGIO METROPOLITANA DE CURITIBA, ESTADO DO PARAN. EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA DO FORO REGIONAL DE ____________________________ DA COMARCA DA REGIO METROPOLITANA DE CURITIBA ESTADO DO PARAN. EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA DA COMARCA DE ______________________ ESTADO DO PARAN. 1.2- Justia Federal: EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ____ VARA FEDERAL CVEL DA SUBSEO JUDICIRIA DE CURITIBA, SEO JUDICIRIA DO PARAN.

No deixar espaos 2- Qualificaes: Nome da parte (completo e sem abreviaes); Nacionalidade; Estado Civil (se separado, colocar se judicialmente); Profisso (observar que desempregado no profisso); Portador de Cdula de Identidade RG n.... Inscrito no CPF/ MF sob o n. ...; Residente e domiciliado no endereo... (Rua, nmero, Cidade, Estado, CEP). 35

 

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vem, respeitosamente, por intermdio de seu advogado Dr. ______ (NOME COMPLETO DO IMPETRANTE), com escritrio profissional na Rua ______ (ENDEREO), procurao em anexo, onde recebe intimaes (no colocar notificaes), propor, com fulcro (LEGISLAO APLICVEL), pelo procedimento _______, impetrar o presente,

MANDADO DE SEGURANA INDIVIDUAL COM (OU SEM PEDIDO) LIMINAR

contra ato praticado pelo ____________, com sede no endereo ________, (finalizar a idia inicial do prembulo da pea, como, por exemplo: pelas razes de fato e fundamentos de direito a seguir expostos).

Relatar os fatos: a melhor opo um corpo nico dos fatos. O ideal, neste corpo nico, segmentar criando mini-textos com coeso, coerncia e preciso. Procurar seguir uma ordem esquemtica lgica:

2- Introduo;

2- Desenvolvimento;

3- Concluso.

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ Finalizar as informaes trazidas na narrativa ftica para que seja estabelecida a conexo entre estes dados e o que ser posteriormente apresentado, como por exemplo: Diante do exposto, no restou opo ao autor seno recorrer tutela jurisdicional do Estado para ver resguardado os seus interesses. 4- Direito: Na inicial, deve-se demonstrar, com fundamentos jurdicos, o porqu da pretenso do impetrante deve prosperar. Por conseguinte, devem-se fundamentar as alegaes apresentadas e explanar os motivos que levem o juiz a julgar procedente os pedidos da inicial.

IMPORTANTE: cada argumento deve ser desenvolvido em um tpico especfico, o qual ser nominado de forma a evidenciar os interesses de seu cliente (frases de efeito) e conter os dispositivos legais pertinentes (sempre com a devida subsuno dos fatos norma); Procurar finalizar os tpicos com frases que demonstrem a coeso e coerncia do texto. No se recomenda transcrio de artigo ou trecho de lei notria (ex: CPC, CF, CTN, CC,...), melhor comentar o contedo do dispositivo legal. Recomenda-se que seja transcrito artigo de lei pouco utilizada (ex: Direito Tributrio Martimo Internacional); 37

 

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6- Pedidos / Requerimentos:

5- MEDIDA LIMIMAR

Diante do exposto, requer-se:

Caso haja a presena dos requisitos tem que ser comprovada.

2-

Inserir legislao, jurisprudncia e doutrina pertinente;

Procurar seguir uma ordem esquemtica lgica:

Cuidar com a veracidade das informaes;

Fazer referncia de onde foi extrado o contedo;

Introduo;

NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM

2- Desenvolvimento;

3- Concluso.

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______________________________________________________________________ que seja concedida a liminar, em face de estarem demonstrados os requisitos para sua concesso;

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que seja notificada a autoridade coatora para apresentar suas informaes na forma do art. 7, I da lei 1533/51;

que seja competente;

que seja concedida a segurana ao efeito de ...

D-se presente causa, o valor de R$ ...

intimado

NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM

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Local e Data.

Termos em que, pede deferimento.

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MODELO DE MANDADO DE SEGURANA INDIVIDUAL

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA DA FAZENDA PBLICA DA COMARCA DE

NOME DO IMPETRANTE, (Nacionalidade), (Profisso), (Estado Civil), portador da Carteira de Identidade n, inscrito no CPF sob o n, residente e domiciliado na Rua, n, Bairro, Cidade, no Estado de, por seu procurador infra-assinado, mandato anexo (doc.1), com escritrio na Rua, vem presena de Vossa Excelncia impetrar

MANDADO DE SEGURANA INDIVIDUAL COM (OU SEM PEDIDO) LIMINAR nos termos do art. 5, LXIX da Constituio Federal de 1988, contra ato praticado pelo ILUSTRSSIMO SENHOR PREFEITO MUNICIPAL DE , chefe do Poder Executivo do Municpio de_____, com sede no endereo ______ pelos fatos e fundamentos jurdicos que passa a expor: 1) DOS FATOS DEVEMOS APRESENTAR OS FATOS COMO EXPOSTO NA QUESTO, NO PODEMOS INVETAR FATOS... O Impetrante concorreu a uma das vagas do Concurso Pblico para (xxx), conforme edital anexo, atravs de provas oral e escrita e de ttulos, obtendo o 5 lugar entre os concorrentes (docs anexos). Anunciado oficialmente o resultado do concurso (doc. anexo), esperou que seu nome fosse indicado para preencher uma das vagas abertas, habilitado que est, pelos meios legais, conquista do lugar. No entanto, surpreendentemente, a autoridade, aqui denominada coatora, ao invs de obedecer ordem de aprovao no concurso, inseriu, depois do nome de (xxx), 4 colocado, os de (xxx) e (xxx), que obtiveram classificao inferior (7 e 8 lugares).

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ 2) DO DIREITO DEVEMOS DEFINIR O QUE DIREITO LQUIDO E CERTO DEVEMOS COMPROVAR OS FATOS AO DIREITO FAZENDO A APRESENTAO DOS DOCUMENTOS QUE COMPROVAM A VIOLAO DO DIREITO.

DEVEMOS FUNDAMENTAR COM DISPOSITIVOS CONSTITUCIONAIS, DOUTRINA E JURISPRUDNCIA / CASO TENHA SMULA DEVEMOS INDICLA.

O ato coator viola direito lquido e certo do Impetrante, de ser nomeado de acordo com a sua classificao. O Superior Tribunal de Justia, em acrdo de que foi relator o eminente Ministro GERALDO SOBRAL, teve ensejo de proclamar: MANDADO DE SEGURANA. ADMINISTRATIVO. CONCURSO. NOMEAO. DIREITO. I - E ASSENTE A JURISPRUDNCIA NO SENTIDO DE QUE O XITO NO CONCURSO NO GERA DIREITO PARA O HABILITADO SER NOMEADO DENTRO DO PRAZO DE VALIDADE DO CERTAME. O DIREITO EMERGE QUANDO PRETERIDO EM BENEFICIO DE CANDIDATO COM CLASSIFICAO INFERIOR. II - IN CASU, TENDO SIDO OS IMPETRANTES PRETERIDOS NA ORDEM DESCLASSIFICAO, CONCEDE-SE A SEGURANA, A FIM DE QUE OS MESMOS POSSAM SER ADMITIDOS NO RGO REQUERIDO. (PROCESSO:MS NUM:0000042 ANO:89 UF:DF RSTJ VOL.:00005 PG:00239 INFORMA JURDICO VERSO 12 N.1488) 3) DA MEDIDA LIMIMAR CASO HAJA A COMPROVADA PRESENA DOS REQUISITOS TEM QUE SER

4) PEDIDOS Diante do exposto, pede-se: 1. que seja concedida a liminar, em face de estarem demonstrados os requisitos para sua concesso OBS: SE NO PUDER SER CONCEDIDA INAUDITA ALTERA PARS: intimao de seu representante ( art. 3 , lei 4.348/64).

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ 2 que seja notificada a autoridade coatora para apresentar suas informaes na forma do art. 7, I da lei 1533/51. 3 que seja intimado o rgo do Ministrio Pblico competente. CASO HAJA LITISCONSRICIO PASSIVO DEVER HAVER A CITAO DE TODOS. CASO HAJA REQUISIO DE DOCUMENTO NOS TERMOS DO ARTIGO 6 DA LEI 1533/51 4 que seja anulado o ato ,que se abstenha de fazer/ ou que se faa... NO H FASE PROBATRIA POR ISSO NO PODE REQUERER A PRODUO DE PROVAS. H PAGAMENTO DE CUSTAS, MAS DEVEMOS VERIFICAR QUE A UNIO, OS ESTADOS , MUNICPIOS, AUTARQUIAS E FUNDAES PPLICAS SO ISENTAS DESSE PAGAMENTO LEIS 14.939/93 E 9289/96.

D-se a causa o valor de R$ Termo em que pede deferimento. Local e data. Advogado OAB n NO PODEMOS DE MODO ALGUM COLOCAR O NOSSO NOME.

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________

MODELO DE MANDADO DE SEGURANA COLETIVO (Art. 5, LXIX e LXX da CF/88) Excelentssimo Senhor Desembargador Presidente do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de A ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL, SEO DE, entidade de classe, autarquia federal com existncia legal, h mais de anos, por seu advogado Sr._____________ que esta subscreve, com escritrio na Rua, vem presena desta E. Tribunal impetrar MANDADO DE SEGURANA COLETIVO Em face da autoridade coatora o Exmo. Sr. Juiz Diretor do Frum da Comarca de (xxx), pelos motivos que passa a expor: 1. DOSFATOS SEGUIR AS INSTRUES CONTIDAS NO MODELO DE MANDADO DE SEGURANAINDIVIDUAL O Ilustre Diretor do Frum da Capital, atravs de portaria, proibiu a vista de autos fora do Cartrio, mesmo no curso de prazo, contrariando os direitos dos advogados no exerccio da profisso. Diante do exposto, no restou opo ao autor seno recorrer tutela jurisdicional do Estado para ver resguardado os seus interesses. 2. DO DIREITO O Mandado de Segurana Coletivo pode ser impetrado por organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados (CF, art. 5, LXX, b). direito do advogado a retirada dos autos como assegurado no art. 7. do Estatuto da Advocacia: "Art. 7. So direitos do advogado: XV - ter vista dos processos judiciais ou administrativos de qualquer natureza, em cartrio ou na repartio competente, ou retir-los pelos prazos legais; De conseguinte, a Portaria no poderia, como no pode, restringir os direitos assegurados por Lei. Destarte, conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico (CF, art. 5, LXIX). 44

NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ 3) DA LIMINAR Definir os requisitos da medida liminar: periculum in mora e fumus boni iuris. -Identificar os requisitos com o caso concreto: prejuzo imediato da assistncia jurdica aos clientes, j que os advogados no esto tendo amplo acesso aos autos processuais. - pede-se a imediata suspenso do ato administrativo emanado pelo juiz. 4) DOS PEDIDOS Pelo exposto, REQUER: a) que seja concedida a liminar para suspender a deciso administrativa do Exmo. Juiz, em face de estarem demonstrados os requisitos para sua concesso; b) que seja notificada a autoridade coatora para apresentar suas informaes na forma do art. 7, I da lei 1533/51; c) que seja intimado o rgo do Ministrio Pblico competente; CASO HAJA LITISCONSRICIO PASSIVO DEVER HAVER A CITAO DE TODOS. ( no o caso, no caso em tela); CASO HAJA REQUISIO DE DOCUMENTO NOS TERMOS DO ARTIGO 6 DA LEI 1533/51( no o caso no caso em tela) d) que seja anulado o ato abusivo da autoridade coatora; NO H FASE PROBATRIA POR ISSO NO PODE REQUERER A PRODUO DE PROVAS. H PAGAMENTO DE CUSTAS, MAS DEVEMOS VERIFICAR QUE A UNIO, OS ESTADOS , MUNICPIOS, AUTARQUIAS E FUNDAES PPLICAS SO ISENTAS DESSE PAGAMENTO LEIS 14.939/93 E 9289/96

D-se causa o valor de R$. Termos em que pede deferimento. (Local/data) Advogado OAB n 45

NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________

HABEAS DATA
Legislao: Lei 9507/

1- Definio e Natureza do Instituto De acordo com o insigne JOS AFONSO DA SILVA : O habeas data corresponde a uma garantia constitucional, tendo como direitos protegidos, a intimidade e a incolumidade dos dados pessoais; direitos de acesso s informaes registradas em banco de dados; direitos de retificao de dados. ( art. 5, LXXII, CF). Quanto natureza jurdica do habeas data, trata-se de ao mandamental com rito sumrio. O habeas data uma ao constitucional, de carter civil, contedo e rito sumrio, que tem por objeto a proteo do direito lquido e certo do impetrante em conhecer todas as informaes e registros relativos sua pessoa e constantes de reparties pblicas ou particulares acessveis ao pblico, para eventual retificao de seus dados pessoais 2- Objeto De acordo com a Constituio Federal, o habeas data possui trs objetivos, a saber: direito de acesso aos registros; direito de retificao destes registros, e;

o direito de complementar tais registros. (art. 7 , inciso III, CF) A Lei 9.507/97 no artigo 7 e incisos tambm vem relacionar esses objetivos que ligados ao direito fundamental de acesso e garantia informao e ao prprio direito da personalidade. A medida que prev a retificao de dados pessoais que eventualmente estejam armazenados, por qualquer forma, incorretamente, vem garantir o direito informao correta de qualquer pessoa. Essa incorreo 46

NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ poderia trazer ao titular das informaes tanto prejuzos morais, atingindo a sua honra, imagem, e reputao, nome, vida privada. Portanto, na ao de habeas data no se postula a certificao do direito, mas sim as prestaes de informao negadas pelo rgo detentor do banco de dados e onde constam as informaes necessrias ao Impetrante. 3- Pressupostos especficos e gerais luz da Constituio Federal e da Lei n 9.507/99 3.1- A Lei n 9.507/97 J no seu caput, a Lei 9.507 se refere ao direito de acesso a informao, bem como disciplina o rito processual do writ constitucional. Pressupostos do habeas data: preventivo e corretivo. O primeiro o caso da alnea a do artigo 5, inciso LXXII do diploma maior, e que seriam em nmero de trs: primeiro, que: as informaes digam respeito ao prprio impetrante, e no de terceiros (da se concebe que fica impossibilitado o litisconsrcio ativo a fim de se verificar informao de somente um paciente); tais informaes realmente existam nos bancos de dados;

as informaes estejam inseridas nos registros ou banco de dados de entidades governamentais ou de carter pblico. Alguns casos tpicos de bancos de dados de carter pblico so os rgos de proteo ao crdito, tais como SPC, SERASA e afins. J no caso da alnea b do inciso LXXII do art. 5 da Constituio Federal, exige-se, como pressuposto, o prvio conhecimento destas informaes, bem como que estas estejam claramente identificadas como incorretas, falsas ou incompletas. importante salientar que um pressuposto bastante importante a necessidade de prvio requerimento extrajudicial destas informaes, consoante a Smula 02 do Superior Tribunal de Justia e art.8 pargrafo nico da Lei. 47

NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ Assim sendo, so os seguintes requisitos consoantes ao objetivo fundamental da norma constitucional, bem como da Lei 9.507/97, para o cabimento da ao de habeas data: recusa de acesso s informaes (Smula 02 do STJ);

recusa ao acesso s informaes ou do decurso de mais de dez dias sem deciso (art. 8 pargrafo nico, inciso I da Lei 9.507/97), ou; recusa em fazer-se a retificao ou do decurso de mais de quinze dias, sem deciso (art. 8 pargrafo nico, inciso II da Lei 9.507/97), ou; recusa em fazer-se a anotao a que se refere o 2 do art. 4 ou do decurso de mais de quinze dias sem deciso (art. 8 pargrafo nico, inciso III da Lei 9.507/97) .

4- Aspectos processuais do Habeas Data 4.1 Competncia


     

Constituio Federal, artigos 102, I, d e II, a; 105, I, b, e na Lei 9.507/97 em seu artigo 20. 4.2 Das partes

LEGITIMIDADE ATIVA: O IMPETRANTE somente pode ser a pessoa que quer obter informaes ou retificaes. Tem que versas nica e exclusivamente sobre o paciente, conforme j dito anteriormente. LEGITIMIDADO PASSIVO: quem tem sob sua guarda o banco de dados, as informaes e que exerce um controle

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ dessas informaes relativas a pessoas naturais ou jurdicas e disponveis finalidade a que tais informaes so reunidas.
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4.3- O fundamento jurdico j vem expresso na Constituio e na Lei Jos Afonso da Silva relata que um remdio constitucional que tem por objeto proteger a esfera interna dos indivduos contra: usos abusivos de registro de dados pessoais coletados por meio fraudulento, desleal ou ilcito. introduo nesses registros de dados sensveis ( assim chamados os de origem racial, opinio poltica, filosfica ou religiosa, filiao partidria e sindical, orientao sexual...) conservao de dados falsos ou com fins diversos dos autorizados em lei.

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PETIO INICIAL DE HABEAS DATA


1- Endereamento: 1.1- Justia Estadual:

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA DA COMARCA DE ______________________ ESTADO DO PARAN.

1.2- Justia Federal: EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ____ VARA FEDERAL CVEL DA SUBSEO JUDICIRIA DE CURITIBA, SEO JUDICIRIA DO PARAN.

No deixar espaos 2- Qualificaes: Nome da parte (completo e sem abreviaes); Nacionalidade; Estado Civil (se separado, colocar se judicialmente); Profisso (observar que desempregado no profisso); Portador de Cdula de Identidade RG n.... Inscrito no CPF/ MF sob o n. ...; Residente e domiciliado no endereo... (Rua, nmero, Cidade, Estado, CEP).

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ vem, respeitosamente, por intermdio de seu advogado Dr. ______ (NOME COMPLETO DO IMPETRANTE), com escritrio profissional na Rua ______ (ENDEREO), procurao em anexo, onde recebe intimaes (no colocar notificaes), propor, com fulcro (LEGISLAO APLICVEL), pelo procedimento _______, impetrar o presente, HABEAS DATA COM (OU SEM PEDIDO) LIMINAR

em face ____________, com sede no endereo ________, (finalizar a idia inicial do prembulo da pea, como, por exemplo: pelas razes de fato e fundamentos de direito a seguir expostos).

Relatar os fatos: a melhor opo um corpo nico dos fatos. O ideal, neste corpo nico, segmentar criando mini-textos com coeso, coerncia e preciso. Procurar seguir uma ordem esquemtica lgica:

3- Introduo;

2- Desenvolvimento;

3- Concluso.

Finalizar as informaes trazidas na narrativa ftica para que seja estabelecida a conexo entre estes dados e o que ser posteriormente apresentado, como por exemplo: Diante do exposto, no restou opo ao autor seno recorrer tutela jurisdicional do Estado para ver resguardado os seus interesses. 51

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ 4- Direito: Na inicial, deve-se demonstrar, com fundamentos jurdicos, o porqu da pretenso do impetrante deve prosperar. Por conseguinte, devem-se fundamentar as alegaes apresentadas e explanar os motivos que levem o juiz a julgar procedente os pedidos da inicial.

IMPORTANTE: cada argumento deve ser desenvolvido em um tpico especfico, o qual ser nominado de forma a evidenciar os interesses de seu cliente (frases de efeito) e conter os dispositivos legais pertinentes (sempre com a devida subsuno dos fatos norma); Procurar finalizar os tpicos com frases que demonstrem a coeso e coerncia do texto. No se recomenda transcrio de artigo ou trecho de lei notria (ex: CPC, CF, CTN, CC,...), melhor comentar o contedo do dispositivo legal. Recomenda-se que seja transcrito artigo de lei pouco utilizada (ex: Direito Tributrio Martimo Internacional); Inserir legislao, jurisprudncia e doutrina pertinente; Fazer referncia de onde foi extrado o contedo; Cuidar com a veracidade das informaes; Procurar seguir uma ordem esquemtica lgica: 52

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6- Pedidos / Requerimentos:

que seja competente;

que seja notificado o rgo, na pessoa de seu diretor, para que em 10 dias preste as informaes que entender necessrias;

pede-se que seja concedido ao impetrante o acesso s informaes sobre os seus dados junto ao referido rgo, determinando V. Ex. dia e hora para essa apresentao.( art. 13 Lei 9507/97);

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Diante do exposto, requer-se:

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PETIO INICIAL DE HABEAS DATA

Excelentssimo Senhor Juiz de direito da ................. Vara da Fazenda Pblica da Comarca de Joo Silva, nacionalidade, estado civil, profisso, portador da cdula de identidade n , inscrito no CPF/MF sob n, residente e domiciliado nesta capital na rua, n, por seu advogado (procurao anexa), com escritrio na Rua, onde recebe intimaes, vem impetrar HABEAS DATA, em face do DETRAN Departamento Estadual de Trnsito, sediado na Av, s/n, o que faz com fundamento na Constituio da Repblica (art. 5, LXIX, LXXII e LXXVII) e na Lei 9507/97, pelos motivos seguintes: 1) DOS FATOS O impetrante requereu junto ao DETRAN/GO o fornecimento do nmero de pontos relativos s faltas cometidas em virtude de possveis infraes administrativas, conforme expressadas no Cdigo de Trnsito Brasileiro lanadas em seus assentamentos no ano corrente (doc anexo). Acontece que, protocolado o requerimento h mais de dez dias, at essa data no forneceu ao impetrado as informaes relativas a esses dados da pessoa do impetrante (confira-se doc.2), prejudicando sua inrcia direito deste, e, configurando a hiptese prevista no art. 7, I, da Lei 9507/97. 2) DO DIREITO FUNDAMENTAR COM BASE NA CF, NA DOUTRINA E NA LEI. SE TIVEREM ALGUMA DECISO JUDICIAL SEMELHANTE, TAMBM PODEM COLOCAR. 3) DOS PEDIDOS Pelo exposto: pede-se que seja concedido ao impetrante o acesso s informaes sobre os seus dados junto ao referido rgo, determinando V. Exa dia e hora para essa apresentao.( art. 13 Lei 9507/97). Que seja notificado o rgo coator, na pessoa de seu diretor, para que em 10 dias preste as informaes que entender necessrias. Que seja intimado o Ministrio Pblico. D-se a causa o valor de R$ Termos em que pede deferimento. Local, data. Advogado OAB n 55

NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________

AO POPULAR
(Art. 5, LXXIII, da CF/88 e Lei 4.717/65)

1- Definio: De Acordo com a CF/88 no inciso LXXIII do art.5, qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia. A ao popular o recurso jurdico que pode ser utilizado por qualquer pessoa que esteja em gozo dos seus direitos polticos para comparecer perante o Estado denunciando a existncia de qualquer ato lesivo ao patrimnio pblico, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural. Hely Lopes afirma que a ao popular instituto de natureza constitucional, utilizado pelo cidado, visando ao reconhecimento judicial da invalidade de atos ou contratos administrativos, desde que ilegais e lesivos ao patrimnio federal, estadual ou municipal, incluindo-se as entidades da Administrao Indireta e pessoas jurdicas que recebam subvenes pblicas. 2- Competncia: Em regra, ser competente o juzo do local de realizao ou de absteno do ato. 3- Legitimidade 3.1 - Ativa

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________

Cidado para efeitos da ao popular a pessoa que est em uso e gozo dos seus direitos polticos, especificamente o direito de votar. Este, portanto, parte legtima para ingressar com um ao popular.( art. 6, 5 da lei 4717/65). Pode haver litisconsrcio ativo facultativo. tambm possvel a sucesso, ou seja, a qualquer cidado e tambm ao MP DADO PROMOVER o prosseguimento da ao se o autor desisitir ou der motivo absolvio da instncia ( antigo CPC, ART 201. significa a extino do processo , sem julgamento de mrito, em decorrncia de inobservncia, por parte do autor, de nus processuaisi impostos por lei. 3.2- Passiva O que mais diferencia a ao popular de outros remdios constitucionais a quase sempre presena de vrias pessoas e rgos no plo passivo de forma obrigatria por fora de exigncia legal.

Encontra-se delineado no artigo 6 da LEI 4717/65.

H litisconsrcio passivo necessrio entre: pessoa jurdica de onde foi emanado o ato;

qualquer autoridade, funcionrio ou administradores que autorizaram, aprovaram ratificaram, praticaram o ato ou que, por omisso, tiveram dado oportunidade leso; 4- Objeto: Anulao do ato lesivo ou a realizao de ato que importe em paralisao daquilo que est causando o dano. Essas medidas tambm podem 57 beneficirios diretos do ato, caso haja.

NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ ser pedidas em conjunto ou para cada uma das pessoas que esto figurando no plo passivo.

Condenao dos responsveis ao pagamento de perdas e danos ou restituio de bens ou valores (art. 14, 4).

Tal lio respaldada pela jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia (STJ REsp. 28.833-6, rel. Min. Csar Asfor Rocha RSTJ 54/203):

(...). Para que possam ser respondidas tais colocaes h necessidade de se refletir um pouco sobre os requisitos que constituem os pressupostos da demanda, sem os quais no se viabiliza a ao popular, que so, na lio de Hely Lopes Meirelles (in "Mandado de Segurana, ao popular, ao civil pblica, mandado de injuno, Habeas Data", Malheiros Editores, 14 ed., atualizada por Arnoldo Wald, 1992, So Paulo, ps. 88/89), os seguintes:

a) condio de eleitor, isto , que o autor seja cidado brasileiro, no gozo dos seus direitos cvicos e polticos; b) ilegalidade ou ilegitimidade, vale dizer, que o ato seja contrrio ao direito por infringir as normas especficas que regem sua prtica ou se desviar dos princpios gerais que norteiam a Administrao Pblica", e; c) lesividade, isto , h necessidade de que o ato ou a omisso administrativa desfalquem o errio ou prejudiquem a Administrao, ou que ofendam bens ou valores artsticos, cvicos, culturais, ambientais ou histricos da. A lesividade pode ser presumida nos casos do artigo 4 da Lei. 58

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PETIO INICIAL DE AO POPULAR

1- Endereamento: 1.1- Justia Estadual:

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA DA COMARCA DE ______________________ ESTADO DO PARAN.

1.2- Justia Federal: EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ____ VARA FEDERAL CVEL DA SUBSEO JUDICIRIA DE CURITIBA, SEO JUDICIRIA DO PARAN.

No deixar espaos 2- Qualificaes: Nome da parte (completo e sem abreviaes); Nacionalidade; Estado Civil (se separado, colocar se judicialmente); Profisso (observar que desempregado no profisso); Portador de Cdula de Identidade RG n.... Inscrito no CPF/ MF sob o n. ...; Residente e domiciliado no endereo... (Rua, nmero, Cidade, Estado, CEP).

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vem, respeitosamente, por intermdio de seu advogado Dr. ______ (NOME COMPLETO), com escritrio profissional na Rua ______ (ENDEREO), procurao em anexo, onde recebe intimaes (no colocar notificaes), propor, com fulcro (LEGISLAO APLICVEL - art. 5, LXXIII, da Constituio Federal e Art. 4, I da Lei 4.717/65), propor a presente, AO POPULAR COM (OU SEM PEDIDO) LIMINAR

em face ____________, com sede no endereo ________, (finalizar a idia inicial do prembulo da pea, como, por exemplo: pelas razes de fato e fundamentos de direito a seguir expostos). Relatar os fatos: a melhor opo um corpo nico dos fatos. O ideal, neste corpo nico, segmentar criando mini-textos com coeso, coerncia e preciso. Procurar seguir uma ordem esquemtica lgica:

4- Introduo;

2- Desenvolvimento;

3- Concluso.

Finalizar as informaes trazidas na narrativa ftica para que seja estabelecida a conexo entre estes dados e o que ser posteriormente 60

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ apresentado, como por exemplo: Diante do exposto, no restou opo ao autor seno recorrer tutela jurisdicional do Estado para ver resguardado os seus interesses. 4- Direito: Na inicial, deve-se demonstrar, com fundamentos jurdicos, o porqu da pretenso do autor deve prosperar. Por conseguinte, devem-se fundamentar as alegaes apresentadas e explanar os motivos que levem o juiz a julgar procedente os pedidos da inicial.

IMPORTANTE: cada argumento deve ser desenvolvido em um tpico especfico, o qual ser nominado de forma a evidenciar os interesses de seu cliente (frases de efeito) e conter os dispositivos legais pertinentes (sempre com a devida subsuno dos fatos norma); Procurar finalizar os tpicos com frases que demonstrem a coeso e coerncia do texto. No se recomenda transcrio de artigo ou trecho de lei notria (ex: CPC, CF, CTN, CC,...), melhor comentar o contedo do dispositivo legal. Recomenda-se que seja transcrito artigo de lei pouco utilizada (ex: Direito Tributrio Martimo Internacional); Inserir legislao, jurisprudncia e doutrina pertinente; Fazer referncia de onde foi extrado o contedo;

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______________________________________________________________________ Cuidar com a veracidade das informaes;

6- Pedidos / Requerimentos:

Que seja competente;

Citao do(s) ru(s) (forma da citao) para, querendo, apresentar RESPOSTA no prazo legal (no falar que a citao para apresentar contestao porque no a nica forma de resposta que pode ser apresentada);

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Diante do exposto, requer-se:

Procurar seguir uma ordem esquemtica lgica:

Que seja concedida a medida liminar para ...

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ Que sejam julgados procedentes os pedidos, para o fim de... (pedir de maneira clara tudo que deseja ser deferido e no esquecer que os pedidos devem corresponder fundamentao); Que sejam condenados em responsveis e beneficirios ...; perdas e danos aos

Para a comprovao do alegado, a produo de prova testemunhal, documental e pericial (esta, se necessrio); Condenao do ru(s) ao pagamento das custas e honorrios advocatcios, conforme artigo 20 do CPC. D-se presente causa, o valor de R$ ...

Termos em que, pede deferimento.

Local e Data.

Advogado OAB N

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MODELO DE AO POPULAR Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ____ Vara da Fazenda Pblica da Comarca NOME DO AUTOR, Nacionalidade, profisso, Estado Civil, portador da carteira de identidade e do ttulo de eleitor, endereo, Bairro, Cidade, Cep, no Estado de, vem respeitosamente presena de V. Exa., perante seu procurador que esta subscreve ( procurao anexa), com escritrio na Rua, propor AO POPULAR (verificar se h liminar) nos termos do art. 5, LXXIII, da Constituio Federal e Art. 4, I da Lei 4.717/65 em face do Municpio de _____, com sede no endereo ______ , PREFEITO DO MUNICPIO DE, o Ilmo. Sr. (xxx), representante municipal, no endereo_____ e a Construtora XX, pelos fatos e fundamentos que passa a expor. 1) DOS FATOS Como demonstram as publicaes anexas, a municipalidade, por seu rgo executivo mximo, contratou diretamente, ou seja, sem licitao com a Construtora HFL LTDA., a construo de um grupo escolar e de um mercadomodelo nos locais denominados Barreiro e Estao 12. O custo das duas obras , respectivamente, de R$ 1.200.000 (valor expresso) e R$ (2.500.000) (valor expresso), importncias obviamente superiores aos preos de mercado e aos recursos ordinrios da Prefeitura (conforme laudo pericial anexo), cujo "sacrifcio" s explicvel por se tratar de obras inventadas em tempo de eleio. 2) DO DIREITO Os atos so ilegais porque realizados sem a necessria concorrncia pblica, com infrao ao disposto nos artigos 22, inciso XXVII e 37, inciso XXI da Constituio de 1988 portanto, e em confronto lei geral de Licitaes e contratos administrativos, Lei 8666/93). Alm disso, os beneficirios, de idoneidade financeira duvidosa, no tm firma registrada, o que os impede de participar de licitaes e de contratar com a Administrao Pblica. obs: colocar doutrina, escrever artigos de lei, jurisprudncia, etc..... Destarte, os contratos geram graves prejuzos ao errio pblico. Nesse sentido, qualquer cidado ser parte legtima para pleitear a anulao ou a 64

NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ declarao de nulidade de atos lesivos ao patrimnio dos Municpios (arts. 1 e 2 da Lei n4.717 de 29.05.1965 Art. 1. Qualquer cidado ser parte legtima para pleitear a anulao ou a declarao de nulidade de atos lesivos ao patrimnio da Unio, do Distrito Federal, dos Estados, dos Municpios, de entidades autrquicas, de sociedades de economia mista (Constituio, art.141, 38), de sociedades mtuas de seguro nas quais a Unio represente os segurados ausentes, de empresas pblicas, de servios sociais autnomos, de instituies ou fundaes para cuja criao ou custeio o tesouro pblico haja concorrido ou concorra com mais de cinqenta por cento do patrimnio ou da receita nua, de empresas incorporadas ao patrimnio da Unio, do Distrito Federal, dos Estados e dos Municpios, e de quaisquer pessoas jurdicas ou entidades subvencionadas pelos cofres pblicos. Art. 2. So nulos os atos lesivos ao patrimnio das entidades mencionadas no artigo anterior, nos casos de: a) incompetncia;b) vcio de forma;c) ilegalidade do objeto;d) inexistncia dos motivos;e) desvio de finalidade. Com efeito, para o xito da ao popular necessrio que o ato, alm de ilegtimo, seja tambm lesivo ao patrimnio pblico (ac. da 3 Cmara Cvel do TJMG, Revista Forense, vol. 297, p. 203). 3) DA LIMINAR Tendo em vista que o incio das obras est somente aguardando a autorizao do rgo municipal competente e que caso essa autorizao seja efetuada, dificultar a retirada da Construtora dos locais da obra, juntamente com seus funcionrios, vislumbra-se o perigo que a demora na deciso definitiva pode ocasionar aos cofres pblicos. Alm disso, por ser flagrante a ilegalidade na contratao sem licitao, evidencia-se o fumus boni juris, ou seja, a plausibilidade do direito em face do caso concreto. Razo pela qual, torna-se a medida liminar indispensvel para que no seja efetivada a autorizao para o incio das obras. 4) DOS PEDIDOS a) que seja concedida a medida liminar para que o rgo pblico no emane a autorizao para o incio da obra; b) que sejam citados os rus para contestar a presente ao no prazo legal 65

NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ c) que seja promovida a intimao do rgo do MP; SE FOR O CASO, FAZER INFORMAES ART.1 4 O PEDIDO DE CERTIDES E

d) que os pedidos sejam julgados procedentes para a anulao do contrato administrativo; e) que sejam condenados o prefeito e a construtora pelos danos que causarem sociedade; f) Que sejam produzidas todas as provas em direito admitidas.

g) condenao do ru nas custas, honorrios, iseno da U, E, DF e M e AUT e FUn. D-se a causa o valor de R$ Termos em que pede deferimento. Local, data. Advogado OAB n

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________

AO CIVIL PBLICA
LEGISLAO: LEI 7347, 8078

1- Definio A Ao Civil Pblica o instrumento processual usado para apurar a responsabilidade por Danos Causados ao Meio Ambiente, ao Consumidor, a Bens de Direitos do Valor Artstico, Esttico, Histrico, Turstico e Paisagstico e outros direitos difusos. 2- Endereamento

Art. 2 As aes previstas nesta Lei sero propostas no foro do local onde ocorrer o dano, cujo juzo ter competncia funcional para processar e julgar a causa.

3- Cabimento regida pela lei 7347/85 e suas alteraes posteriores.

Art. 1 Regem-se pelas disposies desta Lei, sem prejuzo da ao popular, as aes de responsabilidade por danos morais e patrimoniais causados: l - ao meio-ambiente; ll - ao consumidor; III ordem urbanstica; IV a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico; V - a qualquer outro interesse difuso ou coletivo. VI - por infrao da ordem econmica.

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ Pargrafo nico. No ser cabvel ao civil pblica para veicular pretenses que envolvam tributos, contribuies previdencirias, o Fundo de Garantia do Tempo de Servio FGTS ou outros fundos de natureza institucional cujos beneficirios podem ser individualmente determinados.

A expresso direitos difusos e coletivos no veio definida em sede constitucional. O CDC (LEI 8078/90) veio portanto defini-los legalmente no artigo 80.

I - interesses ou direitos difusos, assim entendidos, para efeitos deste cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato; II - interesses ou direitos coletivos, assim entendidos, para efeitos deste cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base; Alm dos direitos difusos e coletivos, o CDC veio ainda estabelecer a tutela coletiva em caso de interesses ou direitos individuais homogneos. Esses direitos so marcadamente individuais, e o aspecto de grupo a eles relativo diz respeito apenas a um conjunto de interesses voltados a um mesmo fim.

A lei 7347 e o artigo 129, III da CF somente se referem aos direitos difusos e coletivos, e o que se tem visto so manifestaes divergentes sobre a possibilidade de serem acautelados pela AO CIVIL PBLICA.

Como ressalta Jos dos Santos Carvalho Filho, para a prova da ordem vislumbramos a possibilidade de serem defendidos direitos individuais homogneos, desde que a tutela seja efetivamente coletiva e que abranja grupo significativo de pessoas,

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ III - interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os decorrentes de origem comum.

4- Legitimidade 4.1- Ativa Art. 5o Tm legitimidade para propor a ao principal e a ao cautelar: I - o Ministrio Pblico; II - a Defensoria Pblica; III - a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios; IV - a autarquia, empresa pblica, fundao ou sociedade de economia mista V - a associao que, concomitantemente: esteja constituda h pelo menos 1 (um) ano nos termos da lei civil; b) inclua, entre suas finalidades institucionais, a proteo ao meio ambiente, ao consumidor, ordem econmica, livre concorrncia ou ao patrimnio artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico. 1 O Ministrio Pblico, se no intervier no processo como parte, atuar obrigatoriamente como fiscal da lei. 2 Fica facultado ao Poder Pblico e a outras associaes legitimadas nos termos deste artigo habilitar-se como litisconsortes de qualquer das partes. 3 Em caso de desistncia infundada ou abandono da ao por associao legitimada, o Ministrio Pblico ou outro legitimado assumir a titularidade ativa. 4. O requisito da pr-constituio poder ser dispensado pelo juiz, quando haja manifesto interesse social evidenciado pela dimenso ou caracterstica do dano, ou pela relevncia do bem jurdico a ser protegido.

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ 5. Admitir-se- o litisconsrcio facultativo entre os Ministrios Pblicos da Unio, do Distrito Federal e dos Estados na defesa dos interesses e direitos de que cuida esta lei. 6 Os rgos pblicos legitimados podero tomar dos interessados compromisso de ajustamento de sua conduta s exigncias legais, mediante cominaes, que ter eficcia de ttulo executivo extrajudicial. Art. 7 Se, no exerccio de suas funes, os juzes e tribunais tiverem conhecimento de fatos que possam ensejar a propositura da ao civil, remetero peas ao Ministrio Pblico para as providncias cabveis. Art. 6 Qualquer pessoa poder e o servidor pblico dever provocar a iniciativa do Ministrio Pblico, ministrandolhe informaes sobre fatos que constituam objeto da ao civil e indicando-lhe os elementos de convico.

4.1- Legitimidade Passiva

Qualquer pessoa que esteja ferindo os direitos definidos em lei.

5- Liminar

admitida conforme artigo 12 da lei. 6- Pedido

Art. 3 A ao civil poder ter por objeto a condenao em dinheiro ou o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer. Art. 8 Para instruir a inicial, o interessado poder requerer s autoridades competentes as certides e informaes que julgar necessrias, a serem fornecidas no prazo de 15 (quinze) dias. 70

NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________

PETIO INICIAL DE AO CIVIL PBLICA


1- Endereamento: 1.1- Justia Estadual: EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA DA COMARCA DE ______________________ ESTADO DO PARAN. 1.2- Justia Federal: EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ____ VARA FEDERAL CVEL DA SUBSEO JUDICIRIA DE CURITIBA, SEO JUDICIRIA DO PARAN.
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No deixar espaos 2- Qualificaes: Nome da parte (completo e sem abreviaes); Nacionalidade; Estado Civil (se separado, colocar se judicialmente); Profisso (observar que desempregado no profisso); Portador de Cdula de Identidade RG n.... Inscrito no CPF/ MF sob o n. ...; Residente e domiciliado no endereo... (Rua, nmero, Cidade, Estado, CEP).

vem, respeitosamente, por intermdio de seu advogado Dr. ______ (NOME COMPLETO), com escritrio profissional na Rua ______ (ENDEREO), procurao em anexo, onde recebe intimaes (no colocar notificaes), propor, com fulcro (LEGISLAO APLICVEL art.129 Constituio da Repblica do Brasil e do 5 da Lei n7347, de 24.07.1985 ), propor a presente, 71

 

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ AO POPULAR COM (OU SEM PEDIDO) LIMINAR em face ____________, com sede no endereo ________, (finalizar a idia inicial do prembulo da pea, como, por exemplo: pelas razes de fato e fundamentos de direito a seguir expostos). Relatar os fatos: a melhor opo um corpo nico dos fatos. O ideal, neste corpo nico, segmentar criando mini-textos com coeso, coerncia e preciso. Procurar seguir uma ordem esquemtica lgica:

5- Introduo;

2- Desenvolvimento;

3- Concluso.

Finalizar as informaes trazidas na narrativa ftica para que seja estabelecida a conexo entre estes dados e o que ser posteriormente apresentado, como por exemplo: Diante do exposto, no restou opo ao autor seno recorrer tutela jurisdicional do Estado para ver resguardado os seus interesses. 4- Direito: Na inicial, deve-se demonstrar, com fundamentos jurdicos, o porqu da pretenso do autor deve prosperar. Por conseguinte, devem-se fundamentar as alegaes apresentadas e explanar os motivos que levem o juiz a julgar procedente os pedidos da inicial.

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IMPORTANTE: cada argumento deve ser desenvolvido em um tpico especfico, o qual ser nominado de forma a evidenciar os interesses de seu cliente (frases de efeito) e conter os dispositivos legais pertinentes (sempre com a devida subsuno dos fatos norma); Procurar finalizar os tpicos com frases que demonstrem a coeso e coerncia do texto. No se recomenda transcrio de artigo ou trecho de lei notria (ex: CPC, CF, CTN, CC,...), melhor comentar o contedo do dispositivo legal. Recomenda-se que seja transcrito artigo de lei pouco utilizada (ex: Direito Tributrio Martimo Internacional); 5Inserir legislao, jurisprudncia e doutrina pertinente; Fazer referncia de onde foi extrado o contedo; Cuidar com a veracidade das informaes; Procurar seguir uma ordem esquemtica lgica: Introduo; 2- Desenvolvimento; 3- Concluso.

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6- Pedidos / Requerimentos: Diante do exposto, requer-se:

Que seja concedida a medida liminar para ...


   

Citao do(s) ru(s) (forma da citao) para, querendo, apresentar RESPOSTA no prazo legal (no falar que a citao para apresentar contestao porque no a nica forma de resposta que pode ser apresentada); Que seja competente;

intimado

rgo

do

Ministrio

Pblico

Que sejam julgados procedentes os pedidos, para o fim de... (pedir de maneira clara tudo que deseja ser deferido e no esquecer que os pedidos devem corresponder fundamentao); Para a comprovao do alegado, a produo de prova testemunhal, documental e pericial (esta, se necessrio); 74

    

 

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Advogado

OAB N

Local e Data.

Termos em que, pede deferimento.

Condenao do ru(s) ao pagamento das custas e honorrios advocatcios, conforme artigo 20 do CPC.

D-se presente causa, o valor de R$ ...

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MODELO DE AO CIVIL PBLICA

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CVEL DA COMARCA DE (XXX)

A Associao X, inscrita no CGC sob nmero, com sede rua, n, por seu advogado infra assinado, que atua no endereo profissional na Rua, onde recebe intimaes, respeitosamente, vm presena de Vossa Excelncia, com fundamento no art 5 da Lei n7347, de 24.07.1985, propor AO CIVIL PBLICA (com ou sem pedido liminar) em face de NOME DA --------------, empresa com sede Rua, n, Bairro, Cidade, no Estado de, pelos motivos de fato e de direito que passa a expor:

1) DOS FATOS A Empresa Requerida adquiriu a chcara denominada GUAS LIMPAS, localizada na Rua, n, Bairro, Cidade, Cep., no Estado de, onde pretende instalar oficina de conserto de suas mquinas e depsito de material e destroos de veculos acabados. O local, nmero, rua, dos mais aprazveis do bairro, composto de vivendas ajardinadas, algumas antigas, com arborizao feita a capricho, ali funcionando duas escolas, justamente confinantes com o terreno da Empresa.

2) DO DIREITO A obra construenda perfeita agresso ao meio ambiente, esttica e paisagem da rua da fonte, agresso verificvel do simples exame das fotografias ora exibidas. FAZER ALUSO CONSTITUIO, DOUTRINA E JURISPRUDNCIA 3) DA LIMINAR

4) DO PEDIDO 76

NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ 1. que seja concedida a medida liminar para ...... Sejam liminarmente e por cautela suspendidos os servios de reparo da construo . (Pode solicitar multa cominatria diria);

OBS: SE O REU FOR pessoa jurdica de direito pblico: INTIMAO DA PJ para se pronunciar sobre a liminar no prazo legal.

2.

A citao da r;

3. S HAVER PEDIDO DE INTIMAO DO MP SE ELE No for o autor da ao. ( art. 5 1); 4. que ao final sejam deferidos o pedido de (fazer ou no fazer alguma coisa, anular algum ato ou contrato); 5. 6. Produo de provas; Condenao de custas, despesas processuais e honorrios;

SE O MP FOR O AUTOR, NO H PEDIDO DE CUSTAS!!

OBS: NO H CUSTAS PARA U, E, DF, M, AUTARQUIAS E FUNDAES PBLICAS ( LEI 9.289/96 E 14.939)

D a causa o valor de R$ Termos em que pede deferimento. Local, data. ADVOGADO OAB n

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PARECER

Parecer uma manifestao formal integrante da Administrao Pblica ou no, sobre situaes de fato ou de direito postas, identificada dvidas, no tem conhecimento ou necessita por dever informao.

de alguma pessoa, alguma ou algumas por algum que tem hierrquica de alguma

O parecer no pea processual, por isso no se submete aos rigores formais processuais. O principal que ele seja a resposta para alguns questionamentos, que seja claro, objetivo e bem fundamentado para que a opinio do parecerista possa certamente direcionar a atitude do administrador pblico. Geralmente, o Ministrio Pblico quando atua como fiscal da lei, emana pareceres; o Advogado Geral da Unio, o Procurador da Fazenda Nacional tambm so comumente solicitados para emanar pareceres. Certo que, apesar de no ter um rigor formal, a prtica nos leva a um formalismo que traz ordem a um parecer. EMENTA RELATRIO FUNDAMENTOS CONCLUSO DATA E LOCAL ASSINATURA DO PARECERISTA

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MODELO DE PARECER

SOLICITANTE: _____

SOLICITADA: _______

EMENTA

Qualificao, inscrito na OAB/xx sob o nmero X, com escritrio _____, vem respeitosamente, diante da solicitao do _____, apresentar seu PARECER conforme indicaes abaixo apresentadas:

RELATRIO

FUNDAMENTOS

CONCLUSO

s.m.j, eis o parecer.

Local e Data.

Advogado OAB N

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ SOLICITANTE: DR. X SOLICITADA: CONSULTOR JURDICO X ABC CONSULTOR JURDICO, inscrito na OAB/MG sob o nmero, com escritrio na Av. Z, vem respeitosamente, diante da solicitao do Dr. , apresentar seu PARECER conforme indicaes abaixo apresentadas: 1) RELATRIO O presente parecer refere-se a uma consulta formulada pelo solicitante, Dr. , advogado regularmente inscrito na OAB, em virtude de um termo aditivo que ser realizado tendo em vista um Contrato de Locao de Imvel No Residencial celebrado entre a AGNCIA NACIONAL DE TELECOMUNICAES - ANATEL - ESCRITRIO REGIONAL - ER 04, e as empresas Z EMPREENDIMENTOS E PARTICIPAES LTDA. e A EMPREENDIMENTOS E PARTICIPAES LTDA. a) Em virtude de estar sendo prorrogado o contrato de locao, questiona o solicitante sobre a possibilidade de previso de multas contratuais por dilao temporal alm do prazo da prorrogao. 2) FUNDAMENTOS A expresso contratos da Administrao designa todos os contratos celebrados pela Administrao Pblica, seja sob o regime de direito pblico, seja sob o regime de direito privado. O contrato administrativo, por sua vez, expressa to-somente os ajustes celebrados pela Administrao, nessa qualidade, com pessoas fsicas ou jurdicas, pblicas ou privadas, para a consecuo de fins pblicos, sob o manto do regime jurdico de direito pblico. ( Maria Sylvia Zanella di Pietro. Direito Administrativo. Editora Atlas, 2007). Portanto, os contratos administrativos so aqueles em que o Estado sempre parte, seja dotado de seu poder de imprio (contratos pblicos da Administrao Pblica), ou sem este poder (contratos privados da Administrao Pblica). Os contratos pblicos referem-se realidade dos 80

NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ prprios fins do Estado, sendo regidos, portanto, por normas de direito pblico. So desta espcie a concesso de servio pblico, a empreitada, o emprstimo pblico, bem como a concesso de direito real de uso de bem pblico). Os contratos privados so aqueles que o Poder Pblico celebra com particulares, despojando-se de seu domnio eminente ou poder de imprio, colocando-se, portanto, em situao de rigorosa isonomia contratual, pois tais contratos no tm por objetivo ltimo a realizao dos fins precpuos do Estado. So, portanto, exemplos de tais contratos a locao de imveis para uso de reparties, a compra e venda de materiais. Os contratos privados so, evidentemente, regidos pelas normas de direito civil ou comercial. Nos contratos de direito privado a Administrao se equipara ao particular, estabelecendo uma relao jurdica isonmica; j nos contratos administrativos a Administrao age como Poder Pblico, e como tal faz uso de suas prerrogativas, de seu poder de imprio, instituindo uma relao jurdica caracterizada pela verticalidade, sobrepondo sua vontade do particular. J em relao a um contrato de locao de imvel firmado com a Administrao Pblica , estamos diante de tpica relao de Direito Privado, em que a Administrao atua no mesmo nvel do particular, no sendo este contrato, em regra, regulado por normas de Direito Pblico.( Jos dos Santos Carvalho Filho, Curso de Direito Administrativo, Editora Lumen Juris, 2007) Em que pese esta orientao doutrinria, vale ressaltar que a Lei 8.666/1993, em seu artigo 62, 3., inciso I, estabelece que se aplicam aos contratos de locao em que o Poder Pblico seja locatrio algumas das normas de Direito Pblico tpicas dos contratos administrativos. Entretanto, este mesmo dispositivo ressalta que este tipo de contrato regido, predominantemente, por normas de Direito Privado. Desta forma, a locao, inclusive tendo sido firmada atravs de uma contratao direta por motivo de dispensa de licitao, ou seja, sem ser precedida de licitao, por fora do artigo 24, X da Lei 8.666/93, tem como normas reguladoras e disciplinadoras a lei 8.245. 81

NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ Portanto, as normas referentes prorrogao do contrato de locao , denncia vazia, reviso de aluguis e resciso contratual sero disciplinadas pela legislao civil, precisamente a Lei federal 8.245, no havendo, em face dessa regulamentao aplicao de clusulas exorbitantes previstas na Lei 8.666/93. De acordo com a Lei 8.245: Art. 18. lcito s partes fixar, de comum acordo, novo valor para o aluguel, bem como inserir ou modificar clusula de reajuste. Entretanto, mesmo se no houver acordo, dever-se- aplicar os ndices oficiais de reajuste contratual, geralmente indicado pelo IGPM, alm de correo monetria. Quanto estipulao de multas pela no entrega do imvel na data fixada para o trmino do contrato, perfeitamente possvel a sua previso, mas como se trata de contrato, deve haver, obrigatoriamente acordo entre as partes. Por isso aconselha-se que sejam usados os costumes comerciais, ou seja, a previso de uma multa de 20% (vinte por cento) sobre o valor da mensalidade ou a previso do pagamento de trs aluguis, independentemente da ao de despejo, que poder ser intentada concomitantemente, conforme artigo 56 da lei 8245. Art. 56. Nos demais casos de locao no residencial, o contrato por prazo determinado cessa, de pleno direito, findo o prazo estipulado, independentemente de notificao ou aviso.

CONCLUSO Diante do exposto, somos favorveis estipulao de multa por parte dos contratantes, tendo em vista que se trata de um contrato privado estabelecido entre Poder Publico e particular, no havendo , nesse caso, incidncia da Lei 8.666/93.

Eis o parecer. local, data. 82

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MANDADO DE INJUNO

1- Definio O mandado de injuno remdio que deve ser usado quando a falta de uma norma regulamentadora torne impossvel o exerccio de direitos, liberdades e das prerrogativas constitucionais relativas nacionalidade, soberania e cidadania. Sendo assim, o mandado de injuno serve para que a omisso do Estado possa ser suprida atravs de pronunciamento judicial. Enquanto no existir a norma que regulamenta algum direito constitucional, o cidado ou grupo de cidados poder utilizar o mandado de injuno para garantir o exerccio do direito. Se existir um direito constitucional, e a autoridade pblica se nega a respeit-lo porque no existe uma lei que a regulamente, a pessoa prejudicada entra com um mandado de injuno perante a Justia, e a deciso do Juiz, resolvendo aquele caso concreto, fica valendo como lei para as partes. 2- Mandado de Injuno e Ao Direta de Inconstitucionalidade por omisso. Tanto o mandado de injuno como a ao direta de inconstitucionalidade por omisso tm cabimento quando o Poder Pblico omisso, e ambos so instrumentos constitucionais que se prestam preencher normas constitucionais lacunosas, portanto, ineficazes. Acontece que por meio do mandado de injuno o que se busca finalmente o pronunciamento de um rgo julgador a respeito de um caso concreto em que a omisso da lei causa prejuzo a um indivduo. Ou seja, o mandado de injuno uma resposta para um caso concreto. A ao direta de inconstitucionalidade por omisso igualmente uma ao constitucional de carter civil, sendo que para tornar efetiva a norma constitucional dada cincia ao poder competente para a adoo das medidas necessrias. Para rgos administrativos existe o prazo de 30 dias para adoo destas providncias. Ocorre que, em busca da eficcia plena das normas, esta ao de inconstitucionalidade de carter mais geral que o mandado de injuno. Ela no trata de caso especfico em que h prejuzo de um indivduo e inclusive no pode ser impetrada por um cidado comum como permite o remdio injuncional. 3- Legitimidade 3.1- Ativa Qualquer pessoa que busca a quebra da omisso legislativa poder ser o autor de mandado de injuno.

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ 3.1- Passiva J o sujeito passivo ser a pessoa jurdica estatal que tem a obrigao de legislar no caso. Conseqentemente, a ao poder ser ajuizada em face do Congresso Nacional, se a iniciativa for de sua competncia, por exemplo. A definio de qual rgo estatal ser o sujeito passivo do mandado de injuno importar na definio de que rgo jurisdicional ser o competente para julgar tal remdio. Por isto mesmo que ele poder ser interposto tanto no Supremo Tribunal Federal como no Superior Tribunal de Justia, ou, ainda, no Tribunal Regional Federal, sempre dependendo de quem tinha a competncia para legislar sobre a matria. 4- Rito Processual- Falta de Legislao Especfica Uma vez que no h previso legal para o processo do mandado de injuno, o adotado o mesmo do mandado de segurana, com a utilizao dos mesmos procedimentos. Mas h o entendimento jurisprudencial do Supremo tribunal federal de que no cabe concesso de medida liminar no mandado de injuno. O mandado de injuno tem cabimento no diante de toda e qualquer omisso do poder pblico. Somente podem ser objeto deste remdio as normas constitucionais de eficcia limitada de princpio institutivo e de carter impositivo, assim como das normas programticas relativas ao princpio da legalidade, estas ltimas face necessidade de norma ulterior que garanta sua aplicabilidade. As lacunas sempre existiro em qualquer estrutura normativa, exatamente porque no pode, nem deve, uma lei prever todas as situaes jurdicas possveis e tambm porque outras leis e atos normativos iro surgir com a finalidade prpria de serem mais minudentes que e lei ou a Constituio Federal. Ocorre que, a omisso, que prejudicial, porque impede a aplicabilidade da lei, deve ser combatida por meio dos institutos processuais existentes, inclusive este, para que a inrcia do legislador no seja motivo para surgimento de mais e maiores injustias.

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MODELO DE MANDADO DE INJUNO


Excelentssimo Senhor Ministro Presidente do Supremo Tribunal Federal

Augusto dos Santos, (Nacionalidade), (Profisso), estado civil, portador da Carteira de Identidade n, inscrito no CPF sob o n, residente e domiciliado na Rua, n, Bairro, Cidade, Cep., no Estado de, por seu procurador infraassinado, com endereo profissional na Rua, n, onde recebe intimaes, mandato anexo (doc.1), vem presena de V. Exa. propor MANDADO DE INJUNO nos termos do artigo 5, LXXI da Constituio Federal de 1988, em face do Presidente da Repblica e do Congresso Nacional, rgos sediados respectivamente,___---em virtude de estar sendo impedido de exercer direitos relacionados cidadania, tendo em vista se deparar com norma de eficcia limitada, nos termos do artigo 8, pargrafo 3, do ADCT da Constituio da Repblica do Brasil. 1) DOS FATOS O impetrante servidor pblico do Ministrio da Aeronutica, e por fora da PORTARIA RESERVADA DO MINISTRIO DA AERONUTICA S-50-GM5, possui direito a uma reparao econmica, na forma que dispuser lei de iniciativa do Congresso Nacional, que deveria ter entrado em vigor no prazo de doze meses a contar da promulgao da Constituio. Entretanto, encontra-se em mora legislativa o Congresso Nacional e o Presidente da Repblica, pois ainda no foi editada lei necessria ao gozo do direito a reparao econmica contra a Unio, outorgado pelo art. 8, par. 3, ADCT. 2) DO FUNDAMENTO JURDICO. O mandado de injuno remdio constitucional que deve ser usado quando a falta de uma norma regulamentadora torne impossvel o exerccio de direitos, liberdades e das prerrogativas constitucionais relativas nacionalidade, soberania e cidadania. Sendo assim, o mandado de injuno serve para que a omisso do Estado possa ser suprida atravs de pronunciamento judicial. Enquanto no existir a norma que regulamenta algum direito constitucional, o cidado ou grupo de cidados poder utilizar o mandado de 85

NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ injuno para garantir o exerccio do direito. Se existir um direito constitucional, e a autoridade pblica se nega a respeit-lo porque no existe uma lei que a regulamente, a pessoa prejudicada dever impetrar um mandado de injuno perante a Justia, e a deciso do Juiz, resolvendo aquele caso concreto, fica valendo como lei para as partes. O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL j se manifestou em outros Mandados de Injuno tendo por debate o mesmo artigo 8, pargrafo 3 do ADCT. 1. O STF admite - no obstante a natureza mandamental do mandado de injuno (MI 107 - QO) - que, no pedido constitutivo ou condenatrio, formulado pelo impetrante, mas, de atendimento impossvel, se contem o pedido, de atendimento possvel, de declarao de inconstitucionalidade da omisso normativa, com cincia ao rgo competente para que a supra (cf. Mandados de Injuno 168, 107 e 232). 2. A norma constitucional invocada (ADCT, art. 8., par. 3. - "Aos cidado que foram impedidos de exercer, na vida civil, atividade profissional especifica, em decorrncia das Portarias Reservadas do Ministrio da Aeronutica n. S-50-GM5, de 19 de junho de 1964, e n. S-285-GM5 ser concedida reparao econmica, na forma que dispuser lei de iniciativa do Congresso Nacional e a entrar em vigor no prazo de doze meses a contar da promulgao da Constituio" - vencido o prazo nela previsto, legitima o beneficirio da reparao mandada conceder a impetrar mandado de injuno, dada a existncia, no caso, de um direito subjetivo constitucional de exerccio obstado pela omisso legislativa denunciada. 3. Se o sujeito passivo do direito constitucional obstado e a entidade estatal a qual igualmente se deva imputar a mora legislativa que obsta ao seu exerccio, e dado ao Judiciario, ao deferir a injuno, somar, aos seus efeitos mandamentais tipicos, o provimento necessario a acautelar o interessado contra a eventualidade de no se ultimar o processo legislativo, no prazo razovel que fixar, de modo a facultar-lhe, quanto possivel, a satisfao provisoria do seu direito. ( MANDADO DE INJUNO 283/DF. Ministro Seplveda Pertence. Julgamento por unanimidade. 3) DOS PEDIDOS a) que seja notificado o rgo coator Congresso nacional e o Presidente da Repblica para prestar suas informaes no prazo de 10 dias. b) que seja concedida a injuno para se declarar a mora do Congresso Nacional e da Presidncia da Repblica. c) que seja estabelecido um prazo em dias para que ultime o processo legislativo da lei reclamada e, se ultrapassado o prazo estabelecido, sem que esteja promulgada a lei, reconhecer ao impetrante a faculdade de obter, contra a Unio, pela via processual adequada, sentena liquida de condenao a reparao constitucional devida, pelas perdas e danos que se arbitrem; D-se causa o valor de R$ Termos em que pede deferimento. Local, data Advogado OAB n

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HABEAS CORPUS
(Art. 5, LXVIII, da CF/88 e ARTIGOS 647 e sgs. DO CDIGO DE PROCESSO PENAL)

O artigo 5, LXVIII da Constituio Federal estabelece: conceder-se- habeas corpus sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder.

O artigo 648 do Cdigo de Processo Penal estabelece as hipteses de cabimento do Habeas Corpus:
Art. 648. A coao considerar-se- ilegal: I - quando no houver justa causa; II - quando algum estiver preso por mais tempo do que determina a lei; III - quando quem ordenar a coao no tiver competncia para faz-lo; IV - quando houver cessado o motivo que autorizou a coao; V - quando no for algum admitido a prestar fiana, nos casos em que a lei a autoriza; VI - quando o processo for manifestamente nulo; VII - quando extinta a punibilidade.

Habeas
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1 - Modalidades de Habeas Corpus: a) Habeas Corpus liberatrio, quando j existir, no caso concreto, efetivo constrangimento ilegal do paciente, exemplo: priso ilegal; b) Habeas Corpus Preventivo, quando existe apenas uma sria ameaa de constrangimento ilegal, que ainda no se concretizou. c) Habeas Corpus Suspensivo, quando j houver priso ilegal decretada, porm ainda no cumprida. 87

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2 Legitimao Ativa Segundo Alexandre de Moraes (Direito Constitucional, 2007, p. 117), a legitimidade para ajuizamento do Habeas Corpus um atributo da personalidade, no se exigindo a capacidade de estar em juzo, nem a capacidade postulatria, sendo uma verdadeira ao penal popular.

3 Legitimao Passiva Ser sujeito passivo do Habeas Corpus aquele que pratica a coao ao direito de locomoo do paciente, normalmente uma autoridade, como um delegado, magistrado, Tribunal ou membro do Ministrio Pblico.

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ MODELO DE HABEAS CORPUS Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito Presidente do Tribunal de Justia do Estado do Paran. RU PRESO

XXX, nacionalidade, estado civil, profisso, portador da Cdula de Identidade RG n /SSP-PR, devidamente inscrito no CPF/MF sob o n. , filho de e , natural de , residente e domiciliado Rua, n, por seu procurador in fine subscrito, com escritrio na Rua, n, onde recebe intimaes, vem, mui respeitosamente, perante este Egrgio Tribunal, por esta e na melhor forma de direito, com fulcro nos arts. 5, inc. LXVIII da Carta Magna, e 647 da Lei Adjetiva Penal, impetrar em favor do mesmo a competente ORDEM DE HABEAS CORPUS COM PEDIDO DE CONCESSO LIMINAR pelos motivos fticos e jurdicos, que passa a expor, face ao constrangimento ilegal em seus direitos de ir e vir que lhe impe o MM. Juiz de Direito da Vara XXX Vara Criminal da Comarca de Curitiba, Estado do Paran. I DOS FATOS. 1. O Suplicante foi PRESO EM FLAGRANTE DELITO, em data de 02 de dezembro de 2003, supostamente por ter tentado furtar 02 (dois) botijes de gs de propriedade da XXX, avaliados em R$90,00 (noventa) reais. O Suplicante foi denunciado por incurso ao art.155, pargrafo 4, inciso II, c/c art.14, inc.II, ambos do Cdigo Penal pelo I. rgo do Ministrio Pblico, em data de 18.12.2003, formando-se os Autos de Ao Penal n. XXX, em trmite na XXX Vara Criminal de Curitiba, Estado do Paran. 29.12.2003. 05.03.2004. A defesa prvia foi tempestivamente apresentada em data de 09.03.2004, com requerimento de oitiva de testemunhas. O interrogatrio do Suplicante ocorreu em A inicial acusatria foi recebida em data de

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ AS testemunhas de acusao foram ouvidas em audincia prpria em data de 25.03.2004, e as de defesa e do juzo, em 05.04.2004. Na fase do art. 499 do Cdigo de Processo Penal, onde, pelo Ministrio Pblico, em data de 14.04.2004, foi requerida a juntada aos Autos de Ao Penal em tela do ... laudo pericial do local do crime bem como a resposta da autoridade policial do XXX DP acerca da destinao que fora dada bicicleta, ao aparelho de CD e aos CDs que foram apreendidos, ..., e pela defesa, em data de 05.04.2004, foi requerida ... a oitiva do vigilante da XXX , que labora na casa ao lado da XXX, referida pela testemunha ouvida como sendo do juzo, s fls., eis que tal pessoa foi a nica a presenciar a ocorrncia e cuja diligncia fundamental ao esclarecimento dos fatos, na busca da verdade real., bem como que considerando que o exame de corpo de delito ainda no foi realizado e juntado aos Autos, cuja providncia j foi requerida pelo Ilustre Representante do Ministrio Pblico, s fls., REQUER-SE o deferimento dos quesitos abaixo formulados, que se faz com autorizao do art.176 da Lei Adjetiva Penal, a fim de dar esclarecimento s narrativas da testemunha ouvida como sendo do juzo dos comentrios que ouviu quando se apresentou ao local da pretensa ocorrncia, s fls. Atualmente (29.04.2004) o processo aguarda concluso para despacho dos requerimentos formulados pelas partes. O Suplicante est recolhido ao crcere pblico h mais de 150 (cento e cinqenta dias). O Suplicante ainda entrou com pedido de Liberdade Provisria em data de 18 de fevereiro de 2004, Autos n. XXX, cujo parecer do Ministrio Pblico foi pela manuteno da segregao cautelar por presentes os requisitos de ordem objetiva e subjetiva previstos nos artigos 312 de Cdigo de Processo Penal, mencionando periculosidade do ru, no comprovao de atividade laboral lcita e moradia fixa, acompanhando o juzo monocrtico o entendimento ministerial com o indeferimento da splica. Assim, dois so os motivos que justificam autorizam a concesso do presente: Excesso de prazo na priso; Ausncia de requisitos autorizadores da priso preventiva, demonstrada pelos depoimentos testemunhais.

II EXCESSO DE PRAZO NA PRISO. Como alhures dito, o Suplicante encontra-se recluso em cadeia pblica a mais de 150 (cento e cinqenta dias), ou seja, est preso por mais tempo do que a lei permite. 90

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Conveno Americana sobre Direitos Humanos, promulgada pelo Decreto n. 678 de 06 de novembro de 1992. (...) Art.7. Toda pessoa detida ou retida deve ser conduzida, sem demora presena de um juiz ou outra autoridade autorizada por pela lei a exercer funes judiciais e tem direito de ser julgada dentro de um prazo razovel ou ser posta em liberdade, sem prejuzo de que prossiga o processo. A lei adjetiva penal fixou prazos para a finalizao do inqurito policial e para a realizao de atos processuais pertinentes. E a jurisprudncia praticamente pacfica no sentido de que a ilegalidade somente existir, com relao ao processo comum, quando ultrapassado o prazo mximo de 81 dias, fixado para o encerramento do processo de rito ordinrio1, caso dos autos. Considerando que o Suplicante encontra-se preso h mais de 150 (cento e cinqenta dias) o constrangimento ilegal est configurado, sendo que o presente writ o remdio a devolver ao Suplicante a sua justa e esperada liberdade. Ainda, no h o que se falar na aplicabilidade das Smulas n. 52 e 64 do STJ.

Encerrada a instruo criminal, fica superada a alegao do constrangimento por excesso de prazo.

No constitui constrangimento ilegal o excesso de prazo na instruo, provocada pela defesa.

A defesa nunca usou de meios protelatrios com vistas prescrio, como se pode observar da fotocpia integral dos Autos de Ao Penal, que ora se anexa. O excesso de prazo, neste caso, imputvel to somente ao Juzo, e sem justificao para tal demora.

Mirabete, Julio Fabbrini. Cdigo de processo penal interpretado: referncias doutrinrias, indicaes legais, resenha jurisprudencial. 7 ed. So Paulo: Atlas, 2000, pg.1434;

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ A oitiva de testemunhas de defesa e do Juzo ocorreu em 05 de abril de 2004, ou seja, 126 (cento e vinte e seis dias) aps a priso do Suplicante. E a instruo do feito ainda no se encerrou, em que pese encontra-se o processo na fase do art.499 do CPP. que a nica testemunha ocular dos fatos, que foi quem prendeu o Suplicante, referida pela testemunha do Juzo XXXX (fls.XXX), ainda no deps nos Autos de Ao Penal. (...): que trabalha na XXX, que presta servios para a XXX; que na data dos fatos, por volta das 03:00 hs. da madrugada, tomou conhecimento da ocorrncia retratada na denncia; que o alarme da escola, monitorado pela XXX, no soou, porque o ru no se locomoveu em cmodo dotado de sensor eletrnico, mas o guardio da residncia prxima da escola, observou a movimentao do ru e comunicou a um vigilante da empresa XXX, que passava pelo local, o qual, avisou a XXX, que determinou que o depoente comparecesse ao local; que chegou sozinho de moto,; que se deparou com o ru algemado e os objetos do furto apreendidos, depositados sobre a calada da frente da escola; que chamou a polcia, que conduziu o ru DP; (...) (grifos nossos) O referido guardio da residncia prxima da escola nada mais do que o vigilante da XXX da casa vizinha da escola, eis que do outro lado da escola um terreno baldio, conforme se observa do depoimento da aludida testemunha. A oitiva da citada testemunha, de suma importncia no esclarecimento dos fatos e na busca da verdade real, foi requerida pela defesa na fase do art.499 e que ser ainda apreciada pelo Juzo a quo. No h, portanto, que se falar em encerramento de instruo, que s se configura com a colheita de todas as provas, principalmente com o depoimento de todas as testemunhas.

(...) REQUERER a oitiva do vigilante da XXX, que labora na casa ao lado da XXX, referida pela testemunha ouvida como sendo do Juzo, s fls., eis que tal pessoa foi a nica a presenciar a ocorrncia e cuja diligncia fundamental ao esclarecimento dos fatos, na busca da verdade real. 2
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Fls.67/68 dos Autos de Ao Penal Petio da defesa / fase do art.499 do CPP;

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ De outro aspecto, adotando-se um critrio de razoabilidade, mesmo considerando que a instruo criminal ainda no est encerrada, eis que no ouvida ainda a principal testemunha dos Autos, h violao expressa da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, Decreto n. 678 de 06 de novembro de 1992, donde o Brasil pas signatrio, em seu art.7, onde o Suplicante tem ferido seu direito de ser julgado dentro de um prazo razovel. que, alm da pendncia da oitiva da testemunha ocular dos fatos, o I. rgo do Ministrio Pblico, requereu, como requereu a defesa, a produo e a juntada do exame de corpo de delito, indispensvel quando a infrao deixa vestgios. Certamente, o Suplicante alm de estar preso por mais de 150 (cento e cinqenta) dias, ficar por muito mais outros at o seu julgamento final. Configurado, pois, o constrangimento ilegal remedivel pelo habeas corpus. Assim, no presente caso, h constrangimento ilegal eis que o prazo para o julgamento do feito transcorreu em muito o prazo assinalado em lei e dentro de um critrio de razoabilidade. E o Suplicante no pode carregar os fardos da priso por causa da morosidade tpica dos processos judiciais. LIBERTE-SE O SUPLICANTE! Jurisprudncia. PROCESSUAL PENAL SUMRIO DE CULPA EXCESSO DE PRAZO NO JUSTIFICADO HABEASCORPUS CONSTRANGIMENTO ILEGAL A construo jurisprudencial que estabeleceu o prazo de 81 dias para a formao do sumrio de culpa na hiptese de ru submetido priso processual deve ser concebida sem rigor, em consonncia com o princpio da razoabilidade, sendo admissvel o excesso de tempo em circunstncias adequadamente justificadas. Consubstancia constrangimento ilegal, passvel de reparao por habeas-corpus, a excessiva demora na fase de formao da culpa por negligncia na conduo do processo, e via de conseqncia, no julgamento da prpria ao penal, estando o ru sob custdia processual h quase um ano. Recurso ordinrio provido. (STJ RHC 12778 RN 6 T. Rel. Min. Vicente Leal DJU 28.10.2002)

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ III AUSNCIA DE PRESSUPOSTOS AUTORIZADORES DA PRISO PREVENTIVA. Ad entendimento deste Tribunal inexistncia dos pressupostos implica em constrangimento provisria pelo presente writ. argumentandum tantum, no pela existncia de excesso de autorizadores da priso preventiva, ilegal e justifica a concesso da sendo o prazo, a por si s, liberdade

Entendeu o Ministrio Pblico, em seu parecer de fls.XXX dos Autos de Pedido de Liberdade Provisria, pela manuteno da segregao cautelar do Suplicante , por considerar presentes pressupostos de ordem objetiva e subjetiva, quais sejam, a periculosidade do Suplicante e a inexistncia de prova de labor lcito e residncia fixa. E o juzo monocrtico acompanhou o parecer ministerial, pelos mesmos fundamentos, indeferindo a pretenso liberatria do Ru. Afastados os pressupostos que fundamentavam o entendimento do Ministrio Pblico e do Juzo monocrtico pela manuteno do ru ao ergstulo pblico, no h mais justificativa a mant-lo segregado. Ademais, os pressupostos da priso preventiva encontram-se expressos nos arts. 312 e 313 da Lei Adjetiva Penal. A priso poder ser decretada como garantia da ordem pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal ou para assegurar a aplicao da lei penal. Ao presente caso no h quebra da ordem pblica. O preso trabalhador, habitualmente laborando como auxiliar em carrinho de cachorro-quente localizado XXX, NO CONFIGURANDO, PORTANTO, SER O RU VADIO OU TENDENTE DELINQNCIA. O Suplicante, inclusive, a fim de regularizar sua condio de trabalhador, solicitou junto ao Ministrio do Trabalho e Emprego MTE, em data de 21.11.2003, a sua carteira de trabalho, o qual ficaria disponvel 04 (quatro) dias antes da sua priso, consoante se comprova de fotocpia de documento juntado aos Autos de Pedido de Liberdade Provisria. De tal modo que no se justifica a segregao cautelar como medida de evitar que o denunciado pratique novos crimes, bem como os fatos no so hbeis a provocar imensa repercusso ou clamor pblico. No h quebra da ordem econmica, pois a infrao em tese cometida pelo acusado, no envolve condutas que perturbem a ordem econmica, uma vez que o pretenso furto praticado foi valor econmico mnimo. 94

NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ No h mais convenincia da instruo criminal a justificar a priso cautelar e no h elementos a demonstrar necessidade da priso para assegurar a aplicao da lei penal. Como dantes demonstrado, o ru trabalhador e POSSUI RESIDNCIA FIXA, com endereo XXX, como comprova em documentos juntados aos Autos de Pedido de Liberdade Provisria. O preso reside numa casa de cunho eminentemente familiar juntamente com pessoas honestas e de boa ndole, contribuindo no sustento do lar familiar. dizer, o acusado possui sim trabalho, residncia fixa, estreitos laos familiares que o prendem ao distrito da culpa. No h pois justificativa da mantena na priso por garantia da aplicao da lei penal. O acusado no criminoso na acepo social da palavra, e espera nem o ser no conceito jurdico. Atravs do presente writ o Suplicante vem somente pedir a restituio da sua justa e necessria liberdade, para que possa responder pelos seus atos perante a sociedade, se defender e provar sua inocncia, provendo assim o sustento seu e de seus afins. Com efeito, a priso cautelar perdeu sua finalidade cautelar eis que ausentes o fumus boni juris e o periculum in mora, no havendo demonstrao que em liberdade o Suplicante colocar em risco os resultados do processo, quer com relao ao seu desenvolvimento regular, quer quanto efetiva aplicao da sano penal que possa vir a ser imposta. Ausentes, pois, todos os pressupostos da priso preventiva expressos nos arts.312 e 313 do Cdigo de Processo Penal. Inadmissvel a sua manuteno. E assim a Constituio da Repblica Federativa do Brasil protege os cidados o direito sacro da liberdade em seu art.5, inciso LXVI, onde ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana. Como tambm, em princpio, ningum deve ser recolhido priso seno aps a sentena condenatria transitada em julgado, estabelecem institutos e medidas que assegurem o desenvolvimento regular do processo com a presena do acusado sem sacrifcio da sua liberdade, deixando a custdia provisria apenas para as hipteses de absoluta necessidade. 95

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Insta ressaltar tambm que o produto do possvel crime de valor econmico irrisrio, qual seja, R$90,00 (noventa reais). Devemos considerar tambm que trata-se de crime tentado, com atenuante da confisso, sendo mensurvel, portanto, a uma pena reduzida. E em que pesem os fatos que contam os Autos, pairam dvidas sobre a existncia do delito, matria cuja defesa discorrer em sede de provas e alegaes finais. Assim, a manuteno do Suplicante encarcerado por demais desproporcional e desequilibrada. Logicamente o Ru poder provar sua inocncia e responder ao processo em liberdade sem qualquer prejuzo ao penal e sociedade, eis que os fatos por si s, com as circunstncias do crime, o valor econmico da res furtiva e a sua condio de trabalhador, demonstram no ser o ru um criminoso hediondo, periculoso, onde sua liberdade medida que se impe por uma questo de lei e, principalmente, de JUSTIA! IV LIMINAR. Urge postular a imediata liberao do paciente, atravs da concesso de medida liminar, pois presentes os requisitos que revestem: o fumus bonus juris (j demonstrado fundamentadamente sob os prismas fticos e jurdicos que comprovam que os pacientes esto presos sob constrangimento ilegal por excesso de prazo e inexistncia de pressupostos autorizadores da priso preventiva) e o periculum in mora que pode acarretar mais graves prejuzos sade e a psique do Ru com a sua manuteno na Escola da Criminalidade. Assim, em face da ilegalidade da manuteno da priso do Suplicante, esta deve ser prontamente relaxada, em medida liminar, em obedincia aos mandamentos constitucionais.

V - DO PEDIDO: Ante o exposto, requer-se, respeitosamente: a) ao Eminente Relator, a quem for distribudo a presente, seja concedida medida liminar com a conseqente e imediata expedio do alvar de soltura em favor do paciente, haja vista o constrangimento ilegal que lhe imposto pela autoridade coatora, por excesso de prazo e por ausncia dos pressupostos autorizadores da priso preventiva, nos termos da fundamentao, bem como o preenchimento dos requisitos do fumus boni juris e do periculum in mora;

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ b) o processamento regular da presente, nos termos legais, para que ao final, a Colenda Cmara julgue pela concesso definitiva da ordem impetrada, confirmando-se a medida liminar, ou com a expedio do alvar de soltura se por al no estiver preso, caso no seja deferida a medida liminar, como forma de ldima Justia; c) se necessrio, nos termos do artigo 656 do Cdigo de Processo Penal, seja designado dia e hora para apresentao do Paciente. Termos em que, pede deferimento. Local, data. Advogado OAB n

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MODELO DE AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE


EXCELENTSSIMO FEDERAL SENHOR MINISTRO PRESIDENTE DO SUPREMO TRIBUNAL

O Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, servio pblico dotado de personalidade jurdica, regulamentado pela Lei 8906, com sede no Edifcio da Ordem dos Advogados, Setor de Autarquias Sul, Quadra 05, desta Capital, por meio de seu Presidente (doc. 01), vem, perante Vossa Excelncia, nos termos do artigo 103, VII, da Constituio Federal e da lei 9.868/99 ajuizar

AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE COM PEDIDO DE LIMINAR contra os artigos 1, III, b, 2, 4, 5 e 18 da Lei 11.419, de 19 de dezembro de 2006 (doc. 02).

LEGITIMIDADE ATIVA AD CAUSAM Nos termos do Art. 103, inciso VII da Constituio Federal, o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil possui competncia universal para propor a presente ADI em defesa dos interesses difusos dos cidados brasileiros.

NORMAS IMPUGNADAS Detm o seguinte teor os preceitos impugnados:


Art. 1 O uso de meio eletrnico na tramitao de processos judiciais, comunicao de atos e transmisso de peas processuais ser admitido nos termos desta Lei. () III - assinatura eletrnica as seguintes formas de identificao inequvoca do signatrio: a) assinatura digital baseada em certificado digital emitido por Autoridade Certificadora credenciada, na forma de lei especfica; b) mediante cadastro de usurio no Poder Judicirio, conforme disciplinado pelos rgos respectivos. () Art. 2o O envio de peties, de recursos e a prtica de atos processuais em geral por meio eletrnico sero admitidos mediante uso de assinatura eletrnica, na forma do art. 1o desta Lei,

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sendo obrigatrio o credenciamento prvio no Poder Judicirio, conforme disciplinado pelos rgos respectivos. 1o O credenciamento no Poder Judicirio ser realizado mediante procedimento no qual esteja assegurada a adequada identificao presencial do interessado. 2o Ao credenciado ser atribudo registro e meio de acesso ao sistema, de modo a preservar o sigilo, a identificao e a autenticidade de suas comunicaes. 3o Os rgos do Poder Judicirio podero criar um cadastro nico para o credenciamento previsto neste artigo.() Art. 4o Os tribunais podero criar Dirio da Justia eletrnico, disponibilizado em stio da rede mundial de computadores, para publicao de atos judiciais e administrativos prprios e dos rgos a eles subordinados, bem como comunicaes em geral. 1o O stio e o contedo das publicaes de que trata este artigo devero ser assinados digitalmente com base em certificado emitido por Certificadora credenciada na forma da lei especfica. 2o A publicao eletrnica na forma deste artigo substitui qualquer outro meio e publicao oficial, para quaisquer efeitos legais, exceo dos casos que, por lei, exigem intimao ou vista pessoal. 3o Considera-se como data da publicao o primeiro dia til seguinte ao da disponibilizao da informao no Dirio da Justia eletrnico. 4o Os prazos processuais tero incio no primeiro dia til que seguir ao considerado como data da publicao. 5o A criao do Dirio da Justia eletrnico dever ser acompanhada de ampla divulgao, e o ato administrativo correspondente ser publicado durante 30 (trinta) dias no dirio oficial em uso. Art. 5o As intimaes sero feitas por meio eletrnico em portal prprio aos que se cadastrarem na forma do art. 2o desta Lei, dispensando-se a publicao no rgo oficial, inclusive eletrnico. 1o Considerar-se- realizada a intimao no dia em que o intimando efetivar a consulta eletrnica ao teor da intimao, certificando-se nos autos a sua realizao. 2o Na hiptese do 1o deste artigo, nos casos em que a consulta se d em dia no til, a intimao ser considerada como realizada no primeiro dia til seguinte. 3o A consulta referida nos 1o e 2o deste artigo dever ser feita em at 10 (dez) dias corridos contados da data do envio da intimao, sob pena de considerar-se a intimao automaticamente realizada na data do trmino desse prazo. 4o Em carter informativo, poder ser efetivada remessa de correspondncia eletrnica, comunicando o envio da intimao e a abertura automtica do prazo.() Art. 18. Os rgos do Poder Judicirio regulamentaro esta Lei, no que couber, no mbito de suas respectivas competncias. Autoridade

DOS FUNDAMENTOS INCONSTITUCIONALIDADE

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As inconstitucionalidades dos artigos fustigados so as seguintes. O artigo 1, III, b, ofende o princpio da proporcionalidade e o inciso XII do art. 5 da CF. O artigo 2 ofende os preceitos da Constituio Federal que tratam da Ordem dos Advogados do Brasil (artigos 93, I; 103, VII; 103-B, XII, 6; 129, 3; 130-A, V, 4) e seu artigo 133; os artigos 4 e 5 ofendem o artigo 5, caput, e seu inciso LX, do Texto Magno, que garante a isonomia e impe publicidade aos atos processuais; j o artigo 18 atenta contra o artigo 84, IV da Lei Fundamental, que estabelece competir ao Presidente da Repblica regulamentar leis.

INCONSTITUCIONALIDADE DO ARTIGO 1 Depreende-se deste artigo que a Lei 11.419/2006 elegeu o meio eletrnico como via hbil para o trfego de comunicao de atos e transmisso de peas processuais. A manifestao de vontade destes atos, atravs desta via, ser expressa por meio de duas formas distintas de identificao inequvoca do signatrio, conforme preceitua o item III do art. 1. Sendo certo que cada uma delas ter um rito prprio, mediante entidades diversas para a obteno do seu cadastramento. So elas: a) a assinatura com uso de certificao digital, que ser obtida perante Autoridade Certificadora credenciada na forma de lei especfica, ora denominada como assinatura digital. b) a assinatura sem o uso de certificao digital, ou seja, senhas, que sero obtidas perante o Judicirio, mediante cadastro prvio de usurio incluso advogados conforme normas a serem editadas pelos seus rgos respectivos. A primeira hiptese ser operada atravs da ICP-OAB, que a Autoridade Certificadora da Ordem dos Advogados do Brasil, que emitir os certificados eletrnicos para seus inscritos, capacitando aqueles que estiverem no regular exerccio da advocacia, para que assinem digitalmente os atos processuais pelo meio eletrnico. Sobreleva a segunda hiptese, prevista na letra b, do item III, do art. 1, que submete o advogado ao cadastramento no Poder Judicirio, alm da sua inscrio da entidade que regulamenta o seu exerccio profissional, condicionando o acesso ao processo eletrnico concesso da assinatura no certificada. Esta norma dissente ou conflita com o inciso XIII, do art. 5 da Constituio Federal, que garante ao cidado o livre exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer. As qualificaes profissionais dos advogados definidas por lei esto dispostas na Lei 8906/94 (Estatuto da OAB). Fica demonstrado que a regra da letra b, do item III, do art. 1 e do art. 2 que dispem sobre cadastramento de advogado pelo Poder Judicirio vincula o exerccio da profisso do advogado ao controle de dois rgos diferentes.

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O advogado ter que se submeter a uma carga excessiva para o exerccio de sua profisso, pois, alm de atender s qualificaes profissionais estabelecidas por lei federal, que regulamentam a advocacia (Lei 8906), ficara ainda sujeito ao controle das normas a serem editadas pelo Judicirio, atravs dos seus rgos respectivos (letra b, do item III, do art. 1 da Lei 11419/2006). As exigncias excessivas para o livre exerccio profissional importam em ataque ao princpio da proporcionalidade. O Min. Gilmar Ferreira Mendes analisa com propriedade o princpio da proporcionalidade, nos seguintes termos: A doutrina constitucional mais moderna enfatiza que, em se tratando de imposio de restries a determinados direitos, deve-se indagar no apenas sobre a admissibilidade constitucional da restrio eventualmente fixada (reserva legal), mas tambm sobre a compatibilidade das restries estabelecidas com o princpio da proporcionalidade. Essa nova orientao, que permitiu converter o princpio da reserva legal (Gesetzesvorbehalt) no princpio da reserva legal proporcional (Vorbehalt des verhltnismssigen Gesetzes), pressupe no s a legitimidade dos meios utilizados e dos fins perseguidos pelo legislador, mas tambm a adequao desses meios para consecuo dos objetivos pretendidos (Geeignetheit) e a necessidade de sua utilizao (Notwendigkeit oder Erforderlichkeit). Um juzo definitivo sobre a proporcionalidade ou razoabilidade da medida h de resultar da rigorosa ponderao entre o significado da interveno para o atingido e os objetivos perseguidos pelo legislador (proporcionalidade ou razoabilidade em sentido estrito). O pressuposto da adequao (Geeignetheit) exige que as medidas interventivas adotadas mostrem-se aptas a atingir os objetivos pretendidos. O requisito da necessidade ou da exigibilidade (Notwendigkeit oder Erforderlichkeit) significa que nenhum meio menos gravoso para o indivduo revelar-se-ia igualmente eficaz na consecuo dos objetivos pretendidos. Assim, apenas o que adequado pode ser necessrio, mas o que necessrio no pode ser inadequado. (A proporcionalidade na jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal. In: Repertrio IOB de Jurisprudncia. 1 quinzena de dezembro de 1994, n 23/94, pgina 475) Os meios excessivos de identificao do advogado para o exerccio da profisso constituem ameaa aos direitos fundamentais do profissional. E esta ser ainda mais preocupante se considerarmos que a maioria dos tribunais brasileiros ainda no se encontra suficientemente aparelhada para operar imediatamente com a assinatura com o uso da certificao digital. H, pois, uma tendncia de vrias Cortes de criar restries ao livre exerccio da profisso, alm das qualificaes previstas na Lei 8906/94. A prova mais expressiva dessa inconvenincia est no fato de que a grande maioria dos rgos do Poder Judicirio que implantou sistemas de informatizao processual e que serviram de modelo para este novo ordenamento procedimental, utiliza a assinatura sem o uso da certificao digital, mediante senhas, criando cadastros de advogados prprios margem de qualquer controle da OAB, para condicionar o acesso Justia.

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Alm da afronta ao princpio da proporcionalidade e ao inciso XII do art. 5 da CF, o conflito com a lei que regulamenta o exerccio da profisso ensejar o acesso Justia a um grupo de usurios, sem que se tenha a certeza de que sejam advogados, podendo no estar sequer habilitados ao exerccio profissional.

INCONSTITUCIONALIDADE DO ARTIGO 2 Prev o artigo 2 da Lei 11.419 que o envio de peties, de recursos e a prtica de atos processuais em geral por meio eletrnico sero admitidos mediante uso de assinatura eletrnica sendo obrigatrio o credenciamento prvio no Poder Judicirio, conforme disciplinado pelos rgos respectivos. Estabelecem, por sua vez, os pargrafos do dispositivo que o credenciamento far-se- mediante identificao presencial do interessado, prescrevendo ainda que ao credenciado ser atribudo registro e meio de acesso ao sistema. Por derradeiro, determina a norma que os rgos do Poder Judicirio podero criar cadastro nico para o credenciamento. A previso de credenciamento prvio no Poder Judicirio dos advogados, mediante identificao presencial do interessado, para fins de envio de peties, de recursos e a prtica de atos processuais em geral por meio eletrnico, em lei que permite a instituio do processo eletrnico, est a atingir a prerrogativa constitucional da OAB de ordenar os advogados brasileiros. Quando a Constituio Federal refere-se, em mais de um momento, Ordem dos Advogados do Brasil (artigos 93, I; 103, VII; 103-B, XII, 6; 129, 3; 130-A, V, 4), restou constitucionalizada a instituio e tudo aquilo que ela significa. O sentido e alcance da OAB, como ela compreendida e conformada pelas normas jurdicas e sociais, derivadas de um processo histrico-poltico prprio do Pas, passaram, desde 88, a deter status constitucional, no podendo norma infraconstitucional dispor em sentido diverso. Pois bem. Dentre as funes da Ordem dos Advogados, que esto plasmadas em seu conceito constitucional, est a de ordenar os advogados, identificando-os e registrando-os (arts. 8, 9, 10, 11, 12, 13 e 14 da Lei 8906). A carteira da OAB, fruto desse registro, identifica o profissional nela inscrito, aponta seu nmero de registro e, ante identificao presencial do interessado, vincula, mediante a aposio da impresso digital, certa pessoa fsica personalidade jurdica do advogado registrado. Registrar e identificar os advogados funo da Ordem dos Advogados do Brasil, pela sua prpria natureza. Da, aqueles profissionais nela inscritos podem exercer a advocacia, independentemente de qualquer credenciamento noutro cadastro. O artigo 2 da Lei 11.419, porm, pretende exigir dos advogados um prvio credenciamento junto ao Poder Judicirio para o novel processo eletrnico; processo eletrnico que, assinale-se, acabar por substituir o processo fsico nalgum tempo. Ocorre, porm, que a funo de credenciar os advogados, identificando-os e registrando-os exclusiva da OAB. Cabe somente Ordem tal funo e, realizada pela Ordem, no pode o Poder Judicirio exigir,

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para o exerccio da advocacia eletrnica, um plus: um credenciamento do j credenciado advogado. A pretenso do preceito legal impugnado nesta ao direta de inconstitucionalidade de levar para as Corte Judicirias a identificao virtual dos advogado brasileiros, subtraindo-a da OAB, , pois, inconstitucional. A inconstitucionalidade se exacerba, quando se atenta para a circunstncia de que a norma prev, no pargrafo terceiro do artigo 2, que os rgos do Poder Judicirio podero criar um cadastro nico dos advogados; cadastro que, pela natureza da advocacia e da Ordem dos Advogados do Brasil elaborado pela OAB e jamais poderia ser elaborado pelo Poder Judicirio. O credenciamento de advogados, pelas Cortes Judicirias, para o fim de exerccio da advocacia, em verdade, macula o artigo 133 da Lei Maior. A Constituio, ao atribuir dignidade constitucional advocacia, inserindo-a como funo essencial administrao da Justia, afastou o ordenamento dos advogados das Cortes Judicirias. Credenciamento para o exerccio profissional junto ao Poder Judicirio menoscaba a atividade, sujeita-a administrativamente aos tribunais, ensejando que advogados venham a ser afastados de suas atividades por atos de rgos em face dos quais detm independncia constitucionalmente estabelecida. De fato, sendo a advocacia tratada em captulo diverso daquele destinado ao Poder Judicirio, estando regrada no captulo das funes essenciais da administrao da justia, resta certo que a Constituio guarnece sua independncia em relao ao Estado, em especial em relao ao Judicirio. No pode haver sujeio do exerccio da advocacia ao Poder Judicirio. O credenciamento estabelecido no artigo 2 da Lei federal 11.419, de 19 de dezembro de 2006, inconstitucional. Quando muito, o preceito poder permanecer no universo normativo se lhe for conferida interpretao conforme a Constituio para o fim de se estabelecer que, afastado o credenciamento realizado pelo Poder Judicirio, ser ele (o credenciamento) realizado pela Ordem dos Advogados do Brasil.

INCONSTITUCIONALIDADE DOS ARTIGOS 4 E 5 Prevem os artigos 4 e 5 da Lei 11.419 meios eletrnicos de intimao de atos processuais. O artigo 4 institui dirio de justia eletrnico e estabelece que a publicao eletrnica substitui qualquer outro meio e publicao oficial, para quaisquer efeitos legais.. J o artigo 5 estabelece que as intimaes dar-se-o eletronicamente em portal prprio aos que se cadastrarem junto aos rgos judicirios dispensando-se, nessa hiptese de cadastro, a publicao no rgo oficial, inclusive eletrnico. O artigo 4, portanto, acaba com o dirio de justia em meio fsico, criando o meramente eletrnico; o artigo 5 dispensa a publicao das intimaes at mesmo no dirio eletrnico, quando houver cadastramento dos interessados para fins de identificao eletrnica.

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Os dispositivos, a no mais poder, agridem o artigo 5, inciso LX da Constituio Federal que estabelece que a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem. A interpretao constitucional no pode se dissociar do fato social por ela regrado. Nesse contexto, a publicidade dos atos processuais, constitucionalmente exigida, h de ser examinada segundo a realidade nacional. Os preceitos legais, em especial o primeiro, ao acabarem com o dirio de justia impresso em papel, limitando o conhecimento dos atos processuais a apenas aqueles que disponham de computador ligado Internet, esto a restringir indevidamente a publicidade do processo. Isso porque o acesso dos advogados brasileiros e da prpria populao nacional rede mundial de computadores ainda muito baixo. Pesquisa divulgada pelo Comit Gestor da Internet (doc. 03) indica que o nmero de computadores por domiclio no passa da casa dos 20 %, nem mesmo nas regies sul e sudeste. No chega a 20 % o nmero de domiclios conectados Internet. E 66,68 % da populao brasileira nunca usou a rede mundial de computadores! Matria da Folha de So Paulo registra que apenas 46% dos municpios brasileiros tm provedores de acesso Internet (doc. 04). Como em um contexto como esse se poder acabar com a publicao em meio fsico dos atos processuais, sem atentar contra a publicidade constitucionalmente exigida ? A intimao dos advogados por meio eletrnico, eliminada a publicao em papel, fere de morte o princpio da publicidade. Por um lado, a populao deixa de ter acesso ao que consta dos feitos. Por outro, os advogados, que no se afastam do contexto da populao em geral, vem-se, grande parcela deles, privados de acompanhar as demandas e as decises das Cortes ptrias. Alm do atentado ao princpio da publicidade, os comandos impugnados maculam ainda o princpio da isonomia. A distribuio de computadores pelas diversas classes sociais no homognea, sendo notrio que as classes mais altas os detm, enquanto as classes mais baixas no. A norma, portanto, vem acentuar a excluso; vem marcar e remarcar a diferena entre as castas e quebrar a paridade de armas necessria no processo, beneficiando os advogados conectados rede mundial de computadores em detrimento daqueles que, por falta de recursos, no esto. Os artigos 4 e 5 da Lei impugnada, ao acabarem com os meios fsicos de intimao, limitando a comunicao dos atos oficiais aos meios eletrnicos, so inconstitucionais e devem ser expurgados do ordenamento jurdico ptrio.

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INCONSTITUCIONALIDADE DO ARTIGO 18 Prev o artigo 18 do diploma normativo atacado que a Lei ser regulamentada por rgos do Poder Judicirio. Manifesta a inconstitucionalidade, data venia. A regulamentao de lei funo privativa do presidente da Repblica, ante o teor do artigo 84, IV da Lei Fundamental. A delegao legislativa a rgos do Poder Judicirio, prevista no artigo 18, a par de ser desarrazoada, na medida em que cada tribunal a regulamentar como bem entender, criando uma confuso regulamentar, ofende prerrogativa do Chefe do Poder Executivo. Por tal razo, tambm o artigo 18 da Lei 11.419 deve ser declarado inconstitucional.

DO PEDIDO DE LIMINAR Urge a concesso de medida liminar para o fim de serem afastados de plano do ordenamento jurdico ptrio os preceitos impugnados. Os dispositivos, acaso venham a produzir efeitos, produziro graves vcios ao regular andamento dos processos. Advogados podero no ser credenciados pelos tribunais, limitando-se, indevidamente, o exerccio profissional. Por outro lado, processos podero ter curso sem a devida intimao das partes, admitido-se essa irregular e indevida intimao eletrnica. Por derradeiro, uma profuso indevida de regulamentaes, criaro manifesta confuso regulamentar, em detrimento do bom andamento dos feitos judiciais.

DOS PEDIDOS 1) Por todo o exposto, pede o autor seja suspensa liminarmente a eficcia dos artigos 1, III, b, 2, 4, 5 e 18 da Lei 11.419, de 19 de dezembro de 2006. 2) 3) Pede, ao final, seja declarada a inconstitucionalidade dos artigos 1, III, b, 2, 4, 5 e 18 da Lei 11.419, de 19 de dezembro de 2006. Requer seja citado o Advogado-Geral da Unio, nos termos do artigo 103, 3o, da Constituio Federal, para defender o ato impugnado, na Praa dos Trs Poderes, Palcio do Planalto, Anexo IV, em Braslia, Distrito Federal. 4) 5) Requer, outrossim, sejam oficiados o Presidente da Repblica e do Congresso Nacional para prestarem informaes no prazo legal. Protesta pela produo de provas porventura admitidas (art. 9o , 1o e 3o da Lei 9.868).

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D causa o valor de R$. Termos em que, Pede deferimento. Local, data.

Presidente do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil

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RECURSO EXTRAORDINRIO
(ART. 102, III, da CF/88) O artigo 103, inciso III, da Constituio Federal estabelece que compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida: a) contrariar dispositivo desta Constituio; b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal; c) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face desta Constituio, ou; d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal. (Includa pela Emenda Constitucional n. 45, de 2004). Trata-se de recurso de fundamentao vinculada, que tem por finalidade manter a autoridade e a unidade da Constituio. 2 Legitimao Ativa O artigo 499 do Cdigo de Processo Civil estabelece que a parte vencida, o terceiro prejudicado e o Ministrio Pblico tem legitimidade ativa recursal. Contudo, para admisso do recurso extraordinrio, no basta a simples inconformidade da parte com a prpria sucumbncia, preciso que ocorra outra condio, prevista em lei, como, v.g., a contrariedade Constituio, tratado ou lei federal declarado inconstitucional, lei ou ato contestado em face da Constituio e a repercusso geral.

3 Cabimento e Admissibilidade O recurso extraordinrio cabvel em face de deciso proferida em nica ou ltima instncia, at mesmo contra decises de 1 grau, como as proferidas em embargos de alada (art. 34 da Lei 6.830/80) e das decises de 107

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ Turma nos juizados especiais para pequenas causas cveis e para infraes penais de menor potencial ofensivo (CF, art. 98, I).

Exige-se o "prequestionamento", ou seja, que a questo constitucional tenha sido enfrentada no acrdo recorrido. No basta que haja sido suscitada pela parte. Omisso o acrdo, a parte precisa interpor embargos declaratrios, para suprir a omisso.

Exige-se tambm a comprovao da repercusso geral do recurso extraordinrio, Conforme a nova redao dada ao Cdigo de Processo Civil pela Lei 11.418/2006, onde sero apreciados apenas os interpostos perante o Supremo Tribunal Federal que versarem sobre assuntos que oferecem repercusso geral. Ainda, dispe o pargrafo 1 do artigo 542-A que Para efeito da repercusso geral, ser considerada a existncia ou no de questes relevantes do ponto de vista econmico, poltico, social ou jurdico, que ultrapassem os interesses subjetivos da causa. O recurso extraordinrio no se destina reviso de decises judiciais injustas. Destina-se a manter a supremacia da Constituio Federal, que, de forma reflexa ao provimento do recurso, atinge o prprio direito subjetivo individual buscado. 108

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ Nas palavras de Jos Afonso da Silva O Recurso Extraordinrio, entretanto, no visa fazer justia subjetiva, justia s partes, a no ser indiretamente, tanto que no tem cabimento por motivo de sentena injusta; certo que a parte, ao servir-se dele, quer ver reformada a deciso desfavorvel, e nisto est o seu carter eminentemente processual; e o Supremo Tribunal, ao julg-lo, exerce funo jurisdicional, mas com finalidade diversa dos outros rgos jurisdicionais. No se examina, em recurso extraordinrio, questo nova, ainda que de ordem pblica. O recurso extraordinrio tambm no se presta para mera reviso de matria de fato, reexame de provas, de competncia das instncias ordinrias, mas apenas ao exame da qualificao jurdica dos fatos.

No se presta tambm a reexame de direito local.

O recurso extraordinrio no cabvel quando a deciso recorrida se harmoniza com a jurisprudncia reiterada do STF. Bem como, no se conhece do recurso extraordinrio, se no interposto recurso especial quanto existente ao fundamento infraconstitucional.

A deciso que no admite ou nega seguimento ao recurso extraordinrio cabe agravo de instrumento para o Supremo Tribunal Federal (art.544 do CPC). A deciso que recebe irrecorrvel. 109

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ O recurso extraordinrio no tem efeito suspensivo (2 do art.542 do CPC), podendo o interessado propor demanda cautelar para atribuio de efeito suspensivo ao recurso.

O artigo 543 dispe sobre o procedimento, no caso de interposio de recurso extraordinrio e especial.

4- Tempestividade O prazo de interposio do recurso extraordinrio de 15 (quinze) dias (art. 508 do CPC) contado da data da publicao do dispositivo do acrdo no rgo oficial (art. 506, III). 5- Regularidade Formal A petio do recurso extraordinrio deve atender aos requisitos do art.541 do CPC e deve ser instruda com a prova do pagamento do preparo (art.511 do CPC), sob pena de desero. Deve tambm, nos termos do artigo 321 do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal, conter na petio de encaminhamento do recurso extraordinrio a indicao do dispositivo que o autorize, dentre os casos previstos nos artigos 102, III, a, b, c, e 121, 3, da Constituio Federal. O recurso dirigido ao presidente ou vice-presidente do Tribunal recorrido. 110

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6 Preparo O art.57 do Regimento Interno do STF prev que: Sem o respectivo preparo, exceto em caso de iseno legal, nenhum processo ser distribudo, nem se praticaro nele atos processuais, salvo os que forem ordenados de ofcio pelo Relator, pela Turma ou pelo Tribunal. E o art.41-B da Lei n. 8.038/90 estabelece que As despesas de porte de remessa e retorno dos autos sero recolhidas mediante documento de arrecadao, de conformidade com instrues e tabela expedidas pelo Supremo Tribunal Federal e pelo Superior Tribunal de Justia.

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ MODELO DE RECURSO EXTRAORDINRIO EXCELENTSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE (XXX)

Apelao N: (xxx)

NOME DO RECORRENTE (ou Apelante, Requerente, Autor, Demandante, Suplicante), devidamente qualificado, por seu procurador infraassinado, nos autos da APELAO (XXX) que props em face de NOME RECORRIDO (ou Apelado, Requerido, Ru, Demandado, Suplicado), vem, com fundamento no artigo 102,III da Constituio Federal, inconformado, data vnia, com o v. acrdo de fls. (xxx), proferido pela d. (xxx) Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado do XXX, apresentar

RECURSO EXTRAORDINRIO pelos fundamentos a seguir expostos, requerendo o seguinte: I PRELIMINARMENTE 1. A. Existncia de repercusso geral da questo constitucional ventilada por ser relevante do ponto de vista econmico Conforme a nova redao dada ao Cdigo de Processo Civil pela Lei 11.418/2006, sero apreciados apenas os Recursos Extraordinrios interpostos perante o Supremo Tribunal Federal que versarem sobre assuntos que oferecem repercusso geral. Ainda, dispe o pargrafo 1. do artigo 542A: 1. Para efeito da repercusso geral, ser considerada a existncia ou no de questes relevantes do ponto de vista econmico, poltico, social ou jurdico, que ultrapassem os interesses subjetivos da causa.

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ A existncia de repercusso geral no presente feito pode ser claramente observada conforme se pretende demonstrar ao longo das razes deste Recurso. XXX II PREQUESTIONAMENTO 2. A matria a ser apreciada foi amplamente e expressamente prequestionada quando da anlise da deciso de primeira instncia, da mesma forma como pelo Tribunal de Justia do Estado do XXX. Ademais, ainda foram opostos Embargos de Declarao perante o acrdo prolatado, para prequestionar expressamente a matria. Toda a matria que se pretende abordar nestas razes recursais foi previamente ventilada pelas instncias anteriores, estando assim suprido o requisito de prequestionamento da matria. XXX De acordo com o entendimento desta Corte Superior que os dispositivos questionados em sede de Recurso Extraordinrio no necessitam constar expressamente no corpo da deciso recorrida, bastando, apenas, que a matria de que tratam tais dispositivos tenha sido debatida, o que de fato ocorreu nos presentes autos, evidencia-se o atendimento ao requisito. Inexistncia de ofensa a Smula n. 356 do STF. Diante de todo o exposto, demonstrados os requisitos necessrios ao conhecimento do presente Recurso Extraordinrio, passa-se as razes que justificam a reforma do acrdo ora recorrido. III - MERITO 3. A r. sentena de primeiro grau e o v. acrdo que a confirmou viabilizaram a procedncia de uma Ao Reivindicatria proposta pelo Estado de (xxx), sem que o referido Estado fizesse a prova de que era proprietrio do imvel em disputa. 4. Assim agindo, as decises recorridas violentaram o artigo 5, LIV, da Constituio Federal, infra, que garante a obedincia do devido processo legal. Nesses termos, o Recorrente perdeu seus bens, em processo no obediente das normas legais.

"Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
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LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;"
5. Destarte, compete ao Supremo Tribunal Federal, julgar, mediante Recurso Extraordinrio, as causas decididas em ltima instncia, quando a deciso recorrida, contrariar dispositivo da Constituio, tal como dispe o artigo 102, III, a da Carta Magna. 6. Diante o exposto, fica flagrante a violao da regra que diz respeito ao devido processo legal, ao se admitir nas decises pretritas que o Estado de (xxx) reivindicasse o imvel sem a prova de propriedade, socorrendo-se para tal em inexistente presuno de domnio. 7. Os Tribunais tm repelido essa pretendida presuno como se pode ver dos julgados seguintes:

EMENTA: EMBARGOS INFRINGENTES. APELAO CVEL. USUCAPIO. TERRAS DEVOLUTAS. PROVA. NUS DO ESTADO. RECURSO PROVIDO. No corre a prescrio aquisitiva contra o Estado; porem, para que este possa opor contra quem exerce a posse no imvel e pretende usucapi-lo, deve comprovar que a terra e devoluta.

APELAO CVEL N 46.696/1 (EM CONEXO COM AS DE NS 46.695-3 E 46.700-1) - COMARCA DE GRO MOGOL - APELANTES - 1) JD COMARCA DE GRO MOGOL - 2) RURALMINAS - FUNDAO RURAL MINEIRA COLONIZAO E DESENVOLVIMENTO AGRRIO - APELADA FLORESTAS RIO DOCE S/A - RELATOR - EXMO. SR. DES. ANTNIO HLIO SILVA Na espcie, tocava ao autor a prova de que as terras, objeto da, lide, so devolutas, no lhe bastando invocar pretensa presuno calcada no artigo 3 da Lei n601, de 1850 (fls. 41/44-TJ), porquanto inexiste em favor do Estado a presuno "juris tantum" que pretende extrair do citado dispositivo, pois esse texto legal definiu, por excluso, as terras pblicas que deveriam ser consideradas devolutas, o que diferente de declarar que toda gleba que no seja particular pblica, havendo to-somente presuno de que so pblicas. Cabia, pois, ao autor o nus da prova de que, no caso presente, trata-se de terreno devoluto. Igualmente no se pode acatar a presuno de que as terras so devolutas, pelo simples fato de estar o terreno sendo objeto de usucapio por parte da apelada, porquanto o autor quem afirma serem devolutas as terras em questo, e, desta forma, tem ele o nus da prova, assim como na ao de usucapio, caber ao autor a prova dos requisitos para a prescrio aquisitiva. 114

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ De se considerar que a ausncia do registro do imvel no leva a que seja de domnio pblico, uma vez que, antigamente no se exigia tal registro, o que veio a ocorrer somente aps o advento do Cdigo Civil, do que se conclui que, anteriormente, o terreno j podia ter passado ao domnio particular, inclusive com base na Lei n 601, de 18.09.1850 (fls. 41/44-TJ). Pode-se afirmar que todas as terras brasileiras foram, inicialmente, de domnio pblico; entretanto, pode-se tambm dizer que houve, por vrias formas e em pocas diversas, a transferncia deste domnio. A prpria apelante admite em suas razes recursais (fls.356-TJ) a possibilidade do usucapio de bens pblicos, anteriormente vigncia do Cdigo Civil. No h que se falar que o particular quem deve provar o desmembramento da gleba que a destacou do patrimnio pblico, atravs da cadeia sucessria de ttulos ou de ttulo hbil, pois a prova de nulidade do ttulo, falta de procedncia e sem cadeia dominial, exclusiva da autora, ora apelante, para que ficasse caracterizado que as terras so devolutas. Dvida no h de que a ao discriminatria o meio utilizado para se desmembrar as terras pblicas das particulares, mas mediante prova de que so elas devolutas, a qual compete ao Poder Pblico que afirmar esta condio, conforme j fizemos constar. E ainda a apelante quem afirma a necessidade de tal prova em suas razes recursais, s fls. 358-TJ, primeiro pargrafo, quando diz: "antes de consider-las indispensveis segurana ou ao desenvolvimento, o Estado precisa provar a sua devolubilidade: ausncia de domnio de um particular sobre elas...". No h, pois, como prosperar a pretenso da recorrente, considerando que a doutrina e a jurisprudncia firmaram-se no sentido de impor ao Poder Pblico o nus da prova da devolubilidade das terras em ao discriminatria, e considerando tambm que o Estado de Minas Gerais, por sua delegada, no conseguiu fazer tal prova, merece modificao a sentena hostilizada. 8. Pelo exposto, REQUER: Demonstrado, como se acha, pelos elementos de fato e de direito, o cabimento do recurso, pede a V. Exa que, na forma do art. 542 do Cdigo de Processo Civil, seja intimado o recorrido, abrindo-se-lhe vista pelo prazo de 15 dias para apresentar contra-razes e, findo o prazo, com ou sem contra-razes, determine a remessa dos autos ao Egrgio Supremo Tribunal Federal. Termos em que, pede deferimento. Local, data. Advogado OAB n

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RECURSO ESPECIAL
(ART. 105, III, da CF/88)

O artigo 105, inciso III, da Constituio Federal estabelece que compete ao Superior Tribunal de Justia julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso recorrida: a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia; b) julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal; c) der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal.

2 Legitimao Ativa O artigo 499 do Cdigo de Processo Civil estabelece que a parte vencida, o terceiro prejudicado e o Ministrio Pblico tem legitimidade ativa recursal. Contudo, para admisso do recurso especial, no basta a simples inconformidade da parte com a prpria sucumbncia, preciso que ocorra uma das hipteses previstas na Constituio para sua admissibilidade.

3 Cabimento e Admissibilidade O recurso especial cabvel em face de deciso proferida em nica ou ltima instncia e por Tribunal, no cabendo de decises de 1 grau e de Turma de Juizado Especial.

Exige-se o "prequestionamento", ou seja, que a questo infraconstitucional tenha sido enfrentada no acrdo recorrido. No basta que haja sido suscitada pela parte. Omisso o acrdo, a parte precisa interpor embargos declaratrios, para suprir a omisso. 116

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________

O recurso especial fundamentado em divergncia jurisprudencial, dever o recorrente comprovar a deciso paradigma atravs de certido, cpia autenticada ou pela citao do repositrio de jurisprudncia oficial ou credenciado, em que os mesmos se achem publicados, bem como mencionando as cirsunctncias que identifiquem ou assemelhem com o caso confrontado (pargrafo nico do art.541 do CPC). O 2 do art.255 do Regimento Interno do STJ exige a transcrio de trechos do acrdo recorrido e do aresto paradigma, ou seja, o cotejo entre os acrdos apontados como divergentes. O recurso especial tambm no se presta para mera reviso de matria de fato, reexame de provas, mas apenas ao exame da qualificao jurdica dos fatos.

Bem como, no se conhece do recurso especial, se no interposto recurso extraordinrio quanto existente ao fundamento constitucional.

O recurso especial no cabvel quando a deciso recorrida se harmoniza com a jurisprudncia reiterada do STJ. 117

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ A deciso que no admite ou nega seguimento ao recurso especial cabe agravo de instrumento para o Superior Tribunal de Justia (art.544 do CPC). A deciso que recebe irrecorrvel. O recurso especial no tem efeito suspensivo (2 do art.542 do CPC), podendo o interessado propor demanda cautelar para atribuio de efeito suspensivo ao recurso.

O artigo 543 dispe sobre o procedimento, no caso de interposio de recurso extraordinrio e especial.

4- Tempestividade O prazo de interposio do recurso especial de 15 (quinze) dias (art. 508 do CPC) contado da data da publicao do dispositivo do acrdo no rgo oficial (art. 506, III). 5- Regularidade Formal A petio do recurso especial deve atender aos requisitos do art.541 do CPC e deve ser instruda com a prova do pagamento do preparo (art.511 do CPC), sob pena de desero. O recurso dirigido ao presidente ou vice-presidente do Tribunal recorrido.

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ O art.112 do Regimento Interno do STJ prev que: No Tribunal, no sero devidas custas nos processos de sua competncia originria ou recursal. E o art.41-B da Lei n. 8.038/90 estabelece que As despesas de porte de remessa e retorno dos autos sero recolhidas mediante documento de arrecadao, de conformidade com instrues e tabela expedidas pelo Supremo Tribunal Federal e pelo Superior Tribunal de Justia.

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MODELO DE RECURSO ESPECIAL

MERITSSIMO DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE (XXX)

APELAO N (XXX) ACRDO N (XXX) (XX) CMARA CVEL RECORRENTE: (XXX) RECORRIDO: (XXX)

NOME DO RECORRENTE, (nacionalidade), (estado civil), (profisso), residente e domiciliado na Rua (xxx), n (xxx), Bairro (xxx), Cidade (xxx), Cep. (xxx), no Estado de (xxx), por seu procurador infra-assinado, mandato anexo, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia e deste Egrgio Tribunal, nos autos da apelao cvel n (XXX), na forma do art. 541 do Cdigo de Processo Civil e dos arts. 255 e seguintes do Regimento Interno do Superior Tribunal de Justia, bem como com fulcro no art. 105, III, a, da Constituio da Repblica, interpor RECURSO ESPECIAL junto ao Superior Tribunal de Justia STJ, fazendo-o amparado nas razes que se seguem. Requer, portanto, que seja admitida a presente pea impugnativa, com conseqente envio dos autos ao Colendo Superior Tribunal de Justia. Termos em que, pede deferimento. Local e Data. Advogado OAB N 120

NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________

RAZES DE RECURSO ESPECIAL

I. O acrdo proferido pela (XX) Cmara Cvel do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de (XX), em julgamento de apelao cvel, deciso esta que manteve sentena de primeiro grau que julgara improcedente a AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS E MATERIAIS proposta pelo RECORRENTE, data maxima venia, no encontrou guarida na ordem jurdica nacional, vez que violou e a lei federal, conforme se demonstrar; DOS FATOS MATERIAIS E PROCESSUAIS II. Buscou a AO DE INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS E MORAIS atribuir responsabilidade civil ao RECORRIDO pela morte do Sr. (XXX) (Certido de bito fl. XX). Conforme narrado na pea exordial da ao que tramitou em primeiro grau de jurisdio, o RECORRIDO deu causa, de forma absolutamente exclusiva, a um acidente automobilstico que vitimou o Sr. (XXX), filho do RECORRENTE, conforme farto material probatrio carreado aos autos do processo em epgrafe; III. Conforme a exaustiva e lmpida narrao aposta nos autos, no dia (XX/XX/XXX), na cidade de (XXX), por volta das (XX) horas, o filho do RECORRENTE seguia com seu carro pela Rua (XXX), em direo casa de um amigo. Na mesma rua, porm em sentido contrrio, o RECORRIDO conduzia seu veculo. Entretanto, fazia-o em claro descumprimento s normas de trnsito, pois que ele dirigia seu automvel em elevadssima velocidade; IV. Alm das normas de trnsito que impem controle de velocidade, em se considerando o intenso fluxo de carros que trafegam rotineiramente no local, o prprio sentido de prudncia determina que os veculos mantenham, ali, rgido controle de acelerao; V. Alm de guiar em alta velocidade, o RECORRIDO forou uma arriscada e insegura ultrapassagem sobre um terceiro veculo que trafegava em sua mo de direo, vindo a atingir violentamente o carro do Sr. (XXX), fato este que findou por causar seu bito, 24 horas depois, no Hospital (XXX) (documentos s fls. XX-XX); VI. No demais reiterar que, nessa oportundiade, o Sr. (XXX) guiava seu automvel com absoluta prudncia como de costume, acurandose por completo de todo o dever de cuidado necessrio para que nada de pior 121

NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ ocorresse, o que, em razo do desmedimento do RECORRIDO, no foi o bastante para evitar o pior; VII. Nesse plano, est explcito que a conduta do RECORRIDO eiva-se de irrefragvel culpa, no que poderamos subsum-la modalidade da imprudncia, visto que simplesmente abdicou de obedecer a limites razoveis de segurana na direo de seu carro, vindo causar a mxima leso ao Sr. (XXX); VIII. Nas alegaes finais apresentadas (fls. XX-XX), o RECORRENTE apresentou, de forma irrepreensvel, todos os argumentos que apontam para a correta observao das provas produzidas ao longo do processo, de modo a tornar ainda mais explcia a obrigao de indenizar; IX. de se concluir, assim, que o RECORRIDO teve exclusiva culpa pela morte do filho do RECORRENTE, pelas motivaes j articuladas, de modo que a presente AO DE INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS E MORAIS haveria e h de ser julgada totalmente procedente com base no Cdigo Civil Lei n 10.406/02, sobretudo nos arts. 186, 927 e 943 do referido diploma, observando-se, outrossim, o que dispe a Smula n 562 do Supremo Tribunal Federal; X. Todavia, muito embora todos os fatos narrados estejam fartamente provados nos autos, tais foram solenemente ignorados na sentena do magistrado que do processo conheceu em primeira instncia. Segundo o entendimento do MM. Juiz, o RECORRENTE no alou provar o direito que reclamava em juzo; XI. O RECORRENTE, diante da manifesta contrariedade lei federal (dispositivos supra apontados), no tardou em opor embargos de declarao (fls. XX-XX), com fins de prequestionamento, visando o esclarecimento da questo, requerendo ao juiz que se manifestasse expressamente sobre o dito conflito. Apesar da tentativa, o magistrado manteve o posicionamento exposto da sentena na deciso dos embargos; XII. Contra tal deciso, se insurgiu o RECORRENTE, atravs de recurso de apelao, requerendo ao Tribunal de Justia do Estado de (XX) que, enfim, atribusse justia ao caso, resolvendo a contrariedade lei. Contudo, a (XX) Cmara Cvel, por unanimidade, manteve e sentena de primeiro grau; XIII. Em razo do exposto, apresenta-se o RECORRENTE ao Colendo Superior Tribunal de Justia (STJ) de forma a pugnar pela reforma, in totum, da deciso de 2 grau, devendo ser, assim, prestada a justa tutela jurisidicional ao RECORRENTE, qual seja, condenao do RECORRIDO ao pagamento de indenizao por danos materiais, no valor de R$ (XXX), bem como indenizao por danos morais decorrentes do mesmo fato, no valor de R$ (XXX), tal como requerido na petio que inaugurou a presente ao; DO DIREITO 122

NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ XIV. O acrdo impugnado vulnera frontalmente o art. 186 do Cdigo Civil (lei federal), que determina:

Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.

V-se que o direito reparao dos danos causados, conferido pela lei federal em comento, no foi observado e concretizado pelos julgadores, apesar da farta prova presente nos autos; XV. O acrdo recorrido reconheceu insuficincia de provas do direito do RECORRENTE, no que, assim se pronunciando, fez cro ao que disps o magistrado de primeira instncia a respeito. de se espantar com tal ilao, vez que, como j se disse e se repetiu nessa pea recursal, o material probatrio no deixa margens, sequer, dvidas sobre o direito do RECORRENTE. Tome-se, apenas a ttulo de confirmao, a relao das inmeras provas apresentadas, oportunamente, pelo RECORRENTE: (XXX); XVI. De todo o apresentado, demonstradas as razes de fato e de direito que impulsionam o presente ato de impugnao, somente resta ao RECORRENTE dirigir-se ao Superior Tribunal de justia, com base no art. 105, III, a da Constituio da Repblica, porquanto a deciso do Tribunal de Justia do Estado de (XX) contraria lei federal, em particular, o Cdigo Civil, no ponto em que fixa a obrigao de indenizar em caso de cometimento de atos ilcitos; DO REQUISITOS DE ADMISSIBILIDADE DO RECURSO ESPECIAL XVII. de se esclarecer que, tanto nos embargos de declarao opostos contra a deciso monocrtica, como no prprio pleito de apelao, o RECORRENTE sustentou a contrariedade lei federal (procedendo ao prequestionamento), vindo a requerer aos julgadores, num e noutro caso, que se manifestassem sobre a questo federal aventada; XVIII. Como j se pde relatar, em ambos os casos os membros da magistratura entenderam no proceder o argumento, reconhecendo a insuficincia de provas que desautorizaria o acolhimento dos pedidos do RECORRENTE; XIX. A deciso final do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de (XX) encerra discusso do feito nas vias ordinrias, no restando ao RECORRENTE mais nada seno passar esfera extraordinria do Poder Judicirio; 123

NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ XX. Nesse contexto, imperiosa a considerao do conjunto probatrio apresentado na instruo processual. No agir nesse sentido, importa em contrariedade lei federal, sobretudo, ao Cdigo Civil Lei n 10.406/02, sobretudo nos arts. 186, 927 e 943 do referido diploma. Tal panorama autoriza o manejo de Recurso Especial, conforme preceitua o art. 105, a da Constituio da Repblica; DO PEDIDO Sendo inconteste o direito do RECORRENTE e tendo sido contrariada a lei federal em comento, este REQUER: a) que seja conhecido e provido integralmente o presente Recurso Especial, para o fim de reformar a sentena e o acrdo que a confirmou na ntegra, concedendo ao RECORRENTE o direito indenizao de ordem material e moral, nos valores, respectivamente, de R$ (XXX) e R$ (XXX), corrigidos monetariamente; b) que seja o RECORRIDO, condenado ao pagamento das custas e honorrios advocatcios; c) reitera, na ntegra, os termos do pedido de iseno de custas judicirias, j deferido pelo juzo de primeiro grau, nos termos da Lei n 1.060/50, pois continua o RECORRENTE no podendo arcar com tais custas sem prejuzo do prprio sustento e das famlias. Termos em que, pede deferimento. Local e Data. Advogado OAB N

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RECURSO ORDINRIO
(ART. 102, II, e 1025, II da CF/88)

O artigo 102, inciso II, da Constituio Federal estabelece que compete ao Supremo Tribunal Federal julgar, em recurso ordinrio: a) o "habeas-corpus", o mandado de segurana, o "habeasdata" e o mandado de injuno decididos em nica instncia pelos Tribunais Superiores, se denegatria a deciso; b) o crime poltico; E o artigo 105, inciso II, da Constituio Federal estabelece que compete ao Superior Tribunal de Justia julgar, em recurso ordinrio: a) os "habeas-corpus" decididos em nica ou ltima instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso for denegatria; b) os mandados de segurana decididos em nica instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando denegatria a deciso; c) as causas em que forem partes Estado estrangeiro ou organismo internacional, de um lado, e, do outro, Municpio ou pessoa residente ou domiciliada no Pas; Dita tambm o art.539 do CPC que sero julgados em recurso ordinrio: I - pelo Supremo Tribunal Federal, os mandados de segurana, os habeas data e os mandados de injuno decididos em nica instncia pelos Tribunais superiores, quando denegatria a deciso; II - pelo Superior Tribunal de Justia: a) os mandados de segurana decididos em nica instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos Tribunais dos Estados e do Distrito Federal e Territrios, quando denegatria a deciso; b) as causas em que forem partes, de um lado, Estado estrangeiro ou organismo internacional e, do outro, Municpio ou pessoa residente ou domiciliada no Pas; 125

NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ Pargrafo nico - Nas causas referidas no inciso II, alnea b, caber agravo das decises interlocutrias. Significa dizer que pode ser interposto de deciso de 1 grau (CPC, 539, II, b), de competncia de jurisdio dos juzes federais (art. 109, II, da CF), diretamente para o Superior Tribunal de Justia, nas causas em que forem partes, de um lado, Estado estrangeiro ou organismo internacional e, do outro, Municpio ou pessoa residente ou domiciliada no Pas. O recurso ordinrio apelo que possui natureza similar apelao, devolvendo ao Tribunal o conhecimento de toda a matria alegada na impetrao, independentemente de eventual anlise pelo Tribunal de origem, principalmente quando se tratar de matria de ordem pblica, que pode ser reconhecida a qualquer tempo. denominado tambm de recurso ordinrio constitucional por tutelar garantias constitucionais (mandado de segurana e habeas corpus) e conter seus pressupostos disciplinados na Constituio Federal. O recurso ordinrio ter ambos os efeitos, salvo nas excees previstas nos incisos do art. 520 do CPC, nos quais no ter efeito suspensivo, e sero aplicados os mesmos requisitos de admissibilidade do recurso de apelao e agravo. O procedimento do recurso ordinrio, no juzo de origem, ser o mesmo da apelao (CPC, 540). Na instncia superior, todavia, ser aplicada a disciplina dos regimentos internos do STF e do STJ. O recurso ordinrio interposto nos casos em que so partes Estado estrangeiro ou organismo internacional de um lado, e de outro municpio ou pessoa domiciliada ou residente no Brasil denominado pelo RISTJ e pela Lei 8.038/90 de apelao cvel. O prazo de interposio de 15 (quinze) dias contado da data da publicao do dispositivo do acrdo no rgo oficial (art. 506, III). O prequestionamento no exigido para o recurso. Quanto ao agravo cabvel das decises interlocutrias proferidas nos processos relativos s causas previstas no pargrafo nico do art. 539, segue exatamente a mesma disciplina do CPC (arts.522 a 529 do CPC).

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MODELO DE RECURSO ORDINRIO

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO.

HABEAS CORPUS n. (xxx)

xxx, j qualificado nos autos do HABEAS CORPUS impetrado em favor de (XXX), no se conformando com o V. Acrdo que denegou a ordem, vem respeitosamente presena de V. Exa., com base no art. 866 do Regulamento Interno desse Egrgio Tribunal e com fulcro no art. 105, II, a, da Constituio Federal, interpor RECURSO ORDINRIO ao Egrgio Superior Tribunal de Justia, consubstanciado nas razes anexas, requerendo o seu regular processamento e posterior remessa ao tribunal ad quem. Termos em que, pede deferimento. Local e Data. Advogado OAB N

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RAZES DE RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS

ORIGEM: TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO

Processo n (xxx)

EGRGIO TRIBUNAL!

Cuida-se de Hbeas Corpus impetrado em favor do menor (XXX) (nascido em 01/11/1984, nesta data plenamente capaz, em razo da vigncia do novo Cdigo Civil, Lei n 10.406, art. 5), tendo em vista sentena de primeira instncia que aplicou a medida de segurana de internao sem prazo determinado. O Egrgio Tribunal a quo houve por bem, por unanimidade, denegar a ordem. Referida deciso, entretanto, deve ser revista por esse Colendo Tribunal, tendo em vista que contrariou a legislao vigente sobre o assunto, principalmente o ECA Estatuto da Criana e do Adolescente.

I DOS FATOS O Paciente foi conduzido audincia de apresentao no dia 17 de setembro de 2.002, onde foi interrogado pelo Exmo. Sr. Juiz de Direito da 4 Vara da Infncia e da Juventude. Nessa audincia, houve por bem a autoridade coatora em determinar a realizao de estudo psicossocial pela Equipe do Juzo, com o que concordou a defesa. Em 17 de outubro de 2.002, foi proferida a sentena, julgando procedente a representao do Ministrio Pblico e, com fundamento no art. 122, I do ECA, aplicada ao Paciente a medida de internao sem prazo determinado, tendo sido fixado o prazo de 3 meses para reavaliao. Entretanto, a medida de internao aplicada ao Paciente inteiramente ilegal, por falta de justificativa bastante para tanto. Com efeito, muito embora conste da deciso que o estudo psicossocial foi requerido pela 128

NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ defesa, na realidade foi determinada de ofcio pelo prprio Juzo, conforme se depreende da ata de referida audincia. A defesa apenas concordou com esse estudo, tendo em vista que o mesmo com certeza favoreceria o Paciente. E, realmente, os laudos apresentados pela Equipe Interprofissional, foram totalmente favorveis ao Paciente, conforme se depreende dos relatrios apresentados. Apenas para sublinhar, destaca-se trechos desses relatrios: LAUDO SOCIAL ... Observamos que o universo do adolescente est fortemente vinculado convivncia familiar e atualmente sua companheira, por quem demonstra nutrir grande afeto e preocupao. Seu vocabulrio no apresenta grias e sua postura desprovida de maneirismos do meio infracional. Sua capacidade de elaborao de alguns contedos apresentados mostra-se carregada de valores decorrentes de sua formao e de sua vivncia familiar. (XXX) expressa-se atravs de estruturas de pensamento simples, diretos e concretos, nos quais evidencia-se que suas relaes ocorrem dentro de uma dinmica harmoniosa com o meio familiar e social.

Com referncia ao ato infracional, objeto dos autos, mostra-se muito arrependido e envergonhado, perante si mesmo e aos seus familiares, admitindo que agiu impensadamente, movido por um impulso para o qual no encontra justificativa. Durante as entrevistas, observamos que o ato infracional, objeto dos autos, apresenta-se como um fato isolado no histrico de vida do adolescente. No h indcios de vinculao ao meio infracional e sua postura de arrependimento e de constrangimento sugerem possibilidade de boa reinsero ao meio social. Sua motivao em dar continuidade sua formao escolar, apresenta-se como positiva nesse momento, vislumbrando possibilidade de adequao de seu horrio de trabalho freqncia escolar noturna. (grifou-se).

LAUDO PSICOLGICO

(XXX) revela facilidade no relacionamento interpessoal. Comunica-se com clareza, transparecendo pensamento coerente e estruturado, o que condizente com boas condies cognitivas. Suas reaes frente aos estmulos do ambiente so adequadas, no evidenciando indcios de transtornos psicopatolgicos. 129

NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ No aparecem sinais de presena de impulsividade e/ou agressividade que pudessem interferir negativamente na sua conduta; o controle sobre os impulsos mantido. O dado mais relevante que obtivemos o grande arrependimento que est sentindo pelo delito cometido. visvel, tanto na sua fala, como nas expresses fisionmicas e gestuais o grande constrangimento que sente por ter feito algo que ele mesmo reprova.

Desse relatrio, destaca-se ainda:

... Por mais que investigssemos no foi possvel entendermos como um jovem com conduta to responsvel, trabalhador, com boa vinculao com os familiares, agora pela primeira vez comete um ato infracional. Est longe dos pais, mas mantm com eles bom relacionamento assim como com os familiares com quem convive. Mostra ser afetivo, com capacidade de colocar-se no lugar de outro, de demonstrar empatia pelo prximo. (destaques do impetrante). Entretanto, a fundamentao da r. deciso foi exatamente contrria ao decidido. Com efeito, o MM. Juzo assim se manifesta, no item 4 da sentena:

4) Quanto medida, tenho que a internao seja a mais adequada. Embora trate-se de adolescentes primrios e provenientes de lares estruturados, o respaldo familiar no foi suficiente para impedir que infracionassem. Alm disso, o ato infracional de extrema gravidade, no podendo ser tratado com indulgncia, sob pena de banalizar-se a violncia. Apesar de os relatrios indicarem que os jovens esto arrependidos, necessrios que os jovens sintam as conseqncias de seus atos, de modo a refletirem sobre o caminho que pretendem trilhar, para no terem a perigosa sensao de impunidade. , sem sombra dvida, falha a fundamentao da r. deciso, alm de contrria a tudo que se provou nos autos. Os relatrios da Equipe Interprofissional de nada valeram, pois se imps ao Paciente a medida scioeducativa mais gravosa, muito embora esses laudos demonstrassem, pelo seu teor, que medida mais branda seria mais adequada no caso presente. 130

NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ Conforme a inteligncia do pargrafo nico do art. 108 da Lei 8.069/90, a deciso dever ser fundamentada e basear-se em indcios suficientes de autoria e materialidade, demonstrada a necessidade imperiosa da medida (internao). (grifou-se). No presente caso, no existe a necessidade imperiosa da medida (internao), tendo em vista que, conforme provado nos autos, o Paciente vinha trabalhando regularmente, jamais tendo cometido outro ato infracional anteriormente.

II - DO DIREITO A jurisprudncia mansa e pacfica no sentido de que somente em ltimo caso deve ser aplicada a medida de internao. Trata-se do princpio da excepcionalidade, proclamada na lei e na Constituio Federal. Deve ser evitada a qualquer custo, visto mostrar-se excessivamente danosa pessoa em desenvolvimento. O Egrgio Superior Tribunal de Justia tem reiteradamente reafirmado o carter de ultima ratio do regime scio-educativo extremo, conforme se depreende dos julgados abaixo colacionados: HC-11276 A diretriz determinada pelo Estatuto da Criana e do Adolescente no sentido de que a internao seja exceo, aplicando-se a esta medida scio-educativa os princpios da brevidade, excepcionalidade e respeito condio peculiar de pessoa em desenvolvimento. S recomendvel em casos de comprovada necessidade e quando desaconselhada medidas menos gravosas. HC-8836 A medida de internao somente deve ser determinada em casos excepcionais e por perodos curtos, visto que a criana e o adolescente no devem ser privados do convvio da famlia. HC-9262 Constituindo a medida de internao verdadeira restrio ao status libertatis do adolescente, deve sujeitar-se aos princpios da brevidade e da excepcionalidade, s sendo recomendvel em casos de comprovada necessidade e quando desaconselhadas medidas menos gravosas. HC-10570 Em observncia aos objetivos do sistema, a internao s recomendada quando no pode ser aplicada nenhuma das outras medidas scio-educativas nos termos previstos pelo pargrafo 2 do art. 122 do ECA: em nenhuma hiptese ser aplicada a internao, havendo outra medida adequada sendo certo que no h tal concluso no acrdo impugnado. 131

NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ HC-7447 O Estatuto da Criana e do Adolescente deve ser interpretado da maneira que melhor atenda aos interesses dessas pessoas. Com isso, resguarda-se tambm a sociedade. Medidas restritivas do exerccio do direito de liberdade devem ser reservadas para casos extremos. HC-8949 A deciso monocrtica que determinou a medida de internao no fundamentou devidamente a opo pela medida mais gravosa, sendo que a simples aluso gravidade da infrao e aos pssimos antecedentes do menor no so suficientes para motivar a privao total de sua liberdade, at mesmo pela prpria excepcionalidade da medida scioeducativa de internao, restando caracterizada afronta aos objetivos do sistema. (...) Por disposio constitucional (art. 93, IX), todas as decises judiciais devem ser fundamentadas, sob pena de nulidade. No caso dos autos, havendo um leque de medidas a serem impostas ao paciente, deveria o juiz expor os motivos pelos quais optava pela de maior gravidade. O argumento utilizado no v. acrdo para denegar o writ no se justifica, porque no presente a necessidade imperioda da medida garantia da ordem pblico. O legislador, ao determinar que de haver necessidade imperiosa para que a liberdade do adolescente seja tolhida, o fez preocupandose tanto com a integridade do suposto infrator, quanto com o perigo que a manuteno da liberdade do mesmo poderia representar para a ordem pblica. Portanto, a despeito da gravidade do ato infracional que acarreta a aplicao de uma medida que vise a reeducao, a ressocializao do Paciente, as circunstncias acima mencionadas atestam a ausncia da necessidade da medida mais drstica. O Estatuto da Criana e do Adolescente, em consonncia com o princpio insculpido na Constituio Federal claro ao dispor que a restrio da liberdade do Adolescente medida extrema e, por isso, somente dever ser aplicada em ltima hiptese, tal como se l nos artigos 121 e pargrafo nico do artigo 122:

Art. 121. A internao constitui medida privativa de liberdade, sujeitos aos princpios de brevidade, excepcionalidadee respeito condio peculiar de pessoa em desenvolvimento. Art. 122. ... Pargrafo nico. Em nenhuma hiptese ser aplicada a internao, havendo outra medida mais adequada.

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NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ E foi exatamente o que pleiteou o Paciente. No a absolvio simples e direta, mas uma medida mais adequada, considerando-se a primariedade e os bons antecedentes. de curial sabena que, a exemplo das prises oficiais existentes no pas, os estabelecimentos educacionais esto ainda muito longe de atender ao objetivo do legislador e da sociedade, no oferecendo aos menores ali internados, nenhuma possibilidade de recuperao. Pelo contrrio, convivendo com outros menores de alta periculosidade e pssimos antecedentes, que cometeram infraes ainda muito mais graves, tais como homicdio, latrocnio, trfico de drogas, estupro, a possibilidade de recuperao do Paciente praticamente nula. Apresentando-se invivel recuperao do Paciente a medida de internao, pelos motivos j salientados, a prestao de servios comunidade foi at requerida, pois iria permitir que o mesmo exercesse ocupao lcita, aprendizado, lazer e, ao mesmo tempo, estar em contato com pessoas estranhas marginalidade, afeitas s condutas e normas de cidadania. De alguma maneira, tambm o protegeria da contnua e isolada convivncia com menores de alta periculosidade, fato que por si s, ir desvalorizar sua personalidade. Mesmo para os imputveis, a prestao de servios comunidade o maior exemplo de evoluo do direito penal, tendo em vista que, ao mesmo tempo que pune a transgresso praticada, d ao condenado a oportunidade de, atravs do labor, demonstrar suas aptides profissionais. Com mais razo, pois, se afigura a aplicao dessa medida, expressamente prevista no Estatuto da Criana e do Adolescente, para o menor infrator que, como no presente caso, goza de bons antecedentes e trabalha normalmente para sustento prprio e ajuda sua famlia. Os relatrios da Equipe Interprofissional indicaram, sem nenhuma sombra de dvida que, pela ndole do Paciente, o mesmo no voltar ao exerccio de conduta ilcita, tendo sido vtima pura e simplesmente de um momento de fraqueza. Com isso, a internao do Paciente constitui constrangimento ilegal, devendo ser corrigida atravs do remdio herico. Posto isso, requer a esse Egrgio Tribunal, a reforma d v. acrdo recorrido, com a conseqente ordem de habeas corpus em favor do Paciente, para sua liberao imediata. T ermos em que, pede deferimento. Local e Data. Advogado OAB N 133

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RECLAMAO
(ART.102, I, l e 105, I, a, da CF/88)

O artigo 105, inciso I, a, da Constituio Federal estabelece que compete ao Superior Tribunal de Justia processar e julgar, originariamente, a reclamao para a preservao de sua competncia e garantia da autoridade de suas decises. A chamada Reclamao, de competncia originria do STF e do STJ, conforme o caso, consiste no meio atravs do qual se leva a essas cortes a notcia da usurpao de sua competncia ou desobedincia a julgado seu, cometida por juiz ou tribunal inferior. Cndido Rangel Dinamarco mui acertadamente enquadra a reclamao entre os chamados remdios processuais, os quais, por sua vez, abrangem os recursos, por significarem toda medida pela qual se afasta a eficcia de ato judicial viciado, retifica-se tal ato ou adequa-se o mesmo aos ditames da convenincia e da justia (retificao, convalidao ou cassao do ato). No julgamento da Rcl 5470/PA, noticiado no Informativo STF 496/2008, o relator ministro Gilmar Mendes destaca a natureza jurdica e processual da Reclamao, sumariando sua origem e evoluo jurisprudencial.

A reclamao, tal como prevista no art. 102, I, l, da Constituio, e regulada nos artigos 13 a 18 da Lei n 8.038/90, e nos artigos 156 a 162 do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal, constitui ao de rito essencialmente clere, cuja estrutura procedimental, bastante singela, coincide com o processo do mandado de segurana e de outras aes constitucionais de rito abreviado. A adoo de uma forma de procedimento sumrio especial para a reclamao tem como razo a prpria natureza desse tipo de ao constitucional, destinada salvaguarda da competncia e da autoridade das decises do Tribunal, assim como da ordem constitucional como um todo. Desde o seu advento, fruto de criao jurisprudencial, a reclamao tem-se firmado como importante mecanismo de tutela da ordem constitucional. Como sabido, a reclamao, para preservar a competncia do 134

NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ Supremo Tribunal Federal ou garantir a autoridade de suas decises, fruto de criao pretoriana. Afirmava-se que ela decorreria da idia dos implied powers deferidos ao Tribunal. O Supremo Tribunal Federal passou a adotar essa doutrina para a soluo de problemas operacionais diversos. A falta de contornos definidos sobre o instituto da reclamao fez, portanto, com que a sua constituio inicial repousasse sobre a teoria dos poderes implcitos. Em 1957, aprovou-se a incorporao da Reclamao no Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal. A Constituio Federal de 1967, que autorizou o STF a estabelecer a disciplina processual dos feitos sob sua competncia, conferindo fora de lei federal s disposies do Regimento Interno sobre seus processos, acabou por legitimar definitivamente o instituto da reclamao, agora fundamentada em dispositivo constitucional. Com o advento da Carta de 1988, o instituto adquiriu, finalmente, status de competncia constitucional (art. 102, I, l). A Constituio consignou, ainda, o cabimento da reclamao perante o Superior Tribunal de Justia (art. 105, I, f), igualmente destinada preservao da competncia da Corte e garantia da autoridade das decises por ela exaradas. Com o desenvolvimento dos processos de ndole objetiva em sede de controle de constitucionalidade no plano federal e estadual (inicialmente representao de inconstitucionalidade e, posteriormente, ADI, ADIO, ADC e ADPF), a reclamao, na qualidade de ao especial, acabou por adquirir contornos diferenciados na garantia da autoridade das decises do Supremo Tribunal Federal ou na preservao de sua competncia. Ressalte-se, ainda, que a EC n 45/2004 consagrou a smula vinculante, no mbito da competncia do Supremo Tribunal, e previu que a sua observncia seria assegurada pela reclamao (art. 103-A, 3 Do ato administrativo ou deciso judicial que contrariar a smula aplicvel ou que indevidamente a aplicar, caber reclamao ao Supremo Tribunal Federal que, julgando-a procedente, anular o ato administrativo ou cassar a deciso judicial reclamada, e determinar que outra seja proferida com ou sem aplicao da smula, conforme o caso). A tendncia hodierna, portanto, de que a reclamao assuma cada vez mais o papel de ao constitucional voltada 135

NCLEO PREPARATRIO EXAME DA ORDEM ______________________________________________________________________ proteo da ordem constitucional como um todo. Os vrios bices aceitao da reclamao, em sede de controle concentrado, j foram superados, estando agora o Supremo Tribunal Federal em condies de ampliar o uso desse importante e singular instrumento da jurisdio constitucional brasileira. Destarte, a ordem constitucional necessita de proteo por mecanismos processuais cleres e eficazes. Esse o mandamento constitucional, que fica bastante claro quando se observa o elenco de aes constitucionais voltadas a esse mister, como o habeas corpus, o mandado de segurana, a ao popular, o habeas data, o mandado de injuno, a ao civil pblica, a ao direta de inconstitucionalidade, a ao declaratria de constitucionalidade e a argio de descumprimento de preceito fundamental. A reclamao constitucional sua prpria evoluo o demonstra no mais se destina apenas a assegurar a competncia e a autoridade de decises especficas e bem delimitadas do Supremo Tribunal Federal, mas tambm constitui-se como ao voltada proteo da ordem constitucional como um todo. A tese da eficcia vinculante dos motivos determinantes da deciso no controle abstrato de constitucionalidade, j adotada pelo Tribunal, confirma esse papel renovado da reclamao como ao destinada a resguardar no apenas a autoridade de uma dada deciso, com seus contornos especficos (objeto e parmetro de controle), mas a prpria interpretao da Constituio levada a efeito pela Corte. Esse entendimento reforado quando se vislumbra a possibilidade de declarao incidental da inconstitucionalidade de norma de teor idntico a outra que j foi objeto de controle abstrato de constitucionalidade realizado pelo Supremo Tribunal Federal.

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REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS PARA SEGUNDA FASE

1. Curso de Direito Constitucional, Marcus Vinicius Corra Bittencourt, ed. Frum. 2. Direito Constitucional, Alexandre de Moraes, Ed. Atlas. 3. Curso de Direito Constitucional, Gilmar Mendes, Inocncio Coelho e Paulo Branco, Ed. Saraiva. 4. Constituio do Brasil Interpretada Alexandre de Moraes, Ed. Atlas. e Legislao Constitucional,

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PEAS PROCESSUAIS E QUESTOES PARA SIMULADO

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