Los Problemas del Derecho Visigodo. a) Supuesto germanismo de sus fuentes legales.

Parece normal decir que el pueblo visigodo, al ser del tronco tnico germano, hayan llevado el derecho de su estirpe a las Galias e Hispania, y en ese lugar haberlo transcribitoa los textos legales. Ahora esta afirmacin es difcilmente sostenible, porque ya no se debate que el derecho hispano-visigodo est profundamente influenciado por le derecho romano vulgar, si esto haber eliminado cualquier rasgo de las costumbres legales del pueblo germano. Por esta razn es que la discusin se centra actualmente en cual es el preciso origen de estas costumbres. Existen diferentes posiciones sobre esta cuestin. Una de ellas, que es defendida por Snchez Albornoz, se inclina a decir que estas costumbres son de exclusiva procedencia germano-visigoda. Snchez dice tambin que esta influencia se va a ver acrecentada con el transcurso del tiempo, al ir desapareciendo la imagen de Roma, seora del mundo. Otra posicin dice que el germanismo del que se habla no existe, sino que en realidad son muchas instituciones de forma romana, que por mucho tiempo se tuvieron como germnicas como un dogma. Merea, un historiador portugus, fue el primero poner atencin sobre este punto. Pero, en realidad, la persona que defiende con mayor vigor esta posicin, es el romanista DOrs, que en su edicin y palingenesia del Cdigo de Eurico, sostiene que esta obra recoge fundamentalmente derecho romano vulgar y no derecho romano- visigtico. Se defiende DOrs diciendo que las costumbres germanas desaparecieron antes del asentamiento, tempranamente en los primeros contactos con el imperio romano, por esto lo que se quiere ver como derecho germano-visigodo, no es ms que derecho romano vulgar, el cul, que su punto ms extremos, mantiene cierta relacin germnica. Tambin agrega, que si existiera cierta procedencia germana, no sera gtica, sino que ms relacionada con la franca, que si tuvo un derecho germano, del mismo modo que una gran influencia poltica y cultural en Occidente. b) Lucha entre el derecho legal y consuetudinario. Una teora dice que estando los reyes, y en general todo el estrato nobiliario, influenciados por la tradicin jurdica romana, y ya que estos eran los que creaban la legislacin, la romanizacin afect a la misma. Algo distinto ocurre en los estratos bajos. El pueblo, a diferencia de los nobles, habra mantenido sus costumbres de raz germnica y hacindolas perdurar ms all de la cada del reino hispano-visigodo, reapareciendo en la pica y en derecho de los reinos hispanos, despus de la reconquista. De esta manera, las instituciones como la venganza de sangre, la mancomunidad penal, las ordalas, los tribunales colectivos, la prenda extrajudicial, etc., que son nombradas en las diferentes fuentes jurdicas de la poca, son claras representaciones de la cultura germana- visigoda. En estos antecedentes se demostrara la denominada germanizacin del derecho hispnico alto-medieval. Es as, como los que defienden esta teora de germanizacin, lo hacen de una manera retrospectiva, partiendo en estos puntos de clara procedencia germnica, para la explicar la hiptesis de que el derecho antiguo germano se habra mantenido por debajo del derecho legal oficial como un derecho consuetudinario, para despus reaparecer en la

poca de la reconquista. Al aceptar esta hiptesis dual sobre la realidad jurdica visigtico, se deja en claro que podemos diferenciar la existencia de dos derechos que mantienen vidas paralelas, pero relacionadas: el derecho legal, altamente romanizado, y el derecho consuetudinario, de carcter germnico. De esta formulacin podemos sacar como conclusin que el derecho oficial no tena real eficacia sobre los asuntos de la poblacin, por lo cual, este derecho consuetudinario se levantara sin contrapesos como el verdadero rector de la vida de los habitantes del reino visigodo. Los ms grandes impugnadores de esta teora germanista del derecho hispano-visigodo, son DOrs y Garca Gallo. Estos basan su oposicin en los siguientes puntos: a) Cuando los visigodos se instalaron en las Galias y en la Hispania, ya haban sido tempranamente romanizados, por lo cual, sus costumbres, al igual que su lengua, su religin y su tradicin jurdica, ya habran desaparecido, durante su curso de vida dentro del imperio. b) El grupo de visigodos que se asent en la pennsula sera mucho ms inferior que el nmero de hispano romanos existentes en ella, lo que habra dificultado la persistencia de sus tradicin, al mismo tiempo que apresur su romanizacin. c) La existencia de leyes en el Breviario de Alarico y en el Liber Iudiciorum, que prohiban la prctica de ciertas costumbres visigodas. d) La existencia de testimonios que acreditan la vigencia y eficacia del derecho legal de los visigodos, como son las denominadas Fmulas Visigticas ( fuentes que registran formas de desarrollar contratos o negocios privados, que tienen un profundo carcter romanizado, que mantiene concordancia con lo legislado en el Breviario y en Liber). e) La persistencia del Liber despus del fin del reino hispano-visigodo, demuestra que existi continuidad en el uso de las leyes godas y ms adelante, la traduccin a la lengua romance de la vulgata, nos evidencia un inters por la obra, es as como, a quin le interesara una obra que no se uso ni tuvo eficacia. f) Las instituciones no romanas, que renacen en la poca de la reconquista, no son de carcter visigodo, sino que tendra como origen otra ndole de factores y causas.

Los defensores de la teora germanista contraobjetan apuntando a los siguientes puntos: a) La existencia de muchos testimonios que permiten afirmar que, entre los siglos V y VII, an se mantenan las prcticas jurdicas primitivas (literatura, hallazgos arqueolgicos).

b) Hay muchos ejemplos de culturas minoritarias que habiendo abandonado sus ancestrales prcticas, continan utilizando su tradicin jurdica ( mozrabes, indgenas de Mxico y Per). c)La existencia de prohibiciones al desarrollo de costumbres del Derecho tradicional godo por la legislacin oficial, sirve como argumento a la inversa, ya que no hace ms que ratificar la existencia de las mismas. Adems, de que esto no significa que aquellas fueran las nicas. d) La Frmulas Visigticas no muestran la irrealidad de la vigencia de la costumbres del derecho godo, ya que lo ms posible es que hayan sido escritas por notarios, apuntando a la gran mayora de la poblacin, los hispanoromanos. e) La continuidad del Liber no es prueba que desmedre la persistencia de las costumbres visigodas, la trascendencia del Liber no va con que desaparezca o no contine la tradicin visigoda, sino que con su identificacin con la mayora de la poblacin de la pennsula. f) Es difcil explicar la existencia de las instituciones que afloran en la reconquista, sin relacionarlas con la tradicin germnica. Garca Gallo, posteriormente, aade que es muy posible en los sectores rurales hayan mantenido sus costumbres y a que no recurrieran al rey para solucionar sus problemas, por la escasa romanizacin que tuvieron. C) Personalidad o territorialidad de sus leyes. La idea de personalidad nos dice que el derecho es individual, o sea, que no haba un derecho comn para todas las personas que habitaban un territorio, sino que cada una se rega por le derecho del que eran parte como tradicin. A diferencia del concepto de personalidad, el de territorialidad nos presenta la existencia de un derecho comn para todas las personas que habitaban en el espacio territorial que rige. Se sostuvo que le derecho en la poca del imperio tena el carcter de personalidad, es as como en todo el imperio existan diferentes derecho para diferentes culturas que coexistan. Incluso, la restauracin unificadora imperial realizada por Carlomagno dej subsistir el concepto de derecho personal es as como todos los hombres mantenan el derecho tnico que posean. A pesar de esto, los emperadores francos se reservaban la capacidad a promulgar dictmenes que afectaban a todos los habitantes, llamados capitulares. Al traer esta problemtica al contexto hispano-visigodo, debemos apuntar hacia donde se dirigen los distintos textos legislativos visigodos. La teora tradicional dice que los visigodos, fieles a su tradicin, habran mantenido el carcter personal en su derecho, entre visigodos e hispano- romanos. Los Cdigos de Eurico y de Leovigildo habran sido escritos para los godos, mientras que el Breviario de Alarico habra sido dirigido a la poblacin hispano-romana. El Liber Iudiciorum habra llegado a cambiar este carcter pro uno territorial, transformndose el derecho en comn para todos lo habitantes del reino, derogando a los anteriores.

Pero en el ao 1941, Garca Gallo public un sustancioso trabajo titulado Nacionalidad y territorialidad del derecho en la poca visigoda en que rebate la tesis de la personalidad del derecho de los godos, al sostener que stos desde el primer momento legislaron siempre territorialmente, sin distincin entre los grupos hispano-romanos y visigodos. El resultado de este estudio lo llev a sostener las siguientes dos ideas principales: que los reyes godos promulgaron leyes con vigencia territorial, para toda la poblacin; y que cada nuevo cdigo vino a derogar al anterior. Un gran defensor de la teora de Garca Gallo es DOrs, a pesar de que revisa algunas de sus conclusiones: acepta la vigencia de los textos legislativos territorialmente, pero niega que cada uno fuera derogando al anterior. l sostiene su objecin apuntando a que sera ilgico que si el Breviario de Alarico derogara el Cdigo de Eurico, viniera despus Leovigildo a revisarlo. Es por esta razn, que plantea que los textos jurdicos visigodos coexistan sin perjuicio a ninguno. Los argumentos que en general fundan la tesis territorialista son los siguientes: a) No tiene sentido pensar que una obra tan romanizada como el Cdigo de Eurico fuera a afectar slo a godos y no a hispano-romanos. b) El carcter edictal que se le atribuye a esta obra ratifica su vigencia territorial, ya que el rey godo vino a suplantar al prefecto romano, a la cada del imperio, por lo cual, y gracias a las facultades del prefecto, vendra a promulgar una legislacin con poder sobre todo el territorio de la antigua prefectura.

c) Suena absurdo pensar que cuerpos jurdicos tan elaborados hayan tenido una vida jurdica tan efmera, de ser derogados al poco tiempo de su promulgacin. d) Es difcil imaginar que los reyes visigodos hayan promulgado obras tan extensas y completas sin que estas afectaran a la totalidad de la poblacin y no a una parte tan pequea, esto a la par del objetivo de la monarqua de logra la unificacin de todo el territorio, lo que era ms posible con un derecho comn. Organizacin Judicial. Hay que distinguir dos etapas: a) Durante el perodo anterior al asentamiento en el oeste occidental, existe entre los visigodos el sistema germnico de jurisdiccin del pueblo que se haca a travs de una asamblea popular. Una vez establecidos se habran abandonado estas prcticas, aunque esto no cierra la posibilidad de que siguieran existiendo, pero totalmente al margen del sistema legislativo oficial. b) Despus de la consolidacin del reino visigodo, la organizacin de justicia se uniforma para toda la poblacin, confundindose con el aparato administrativo, al igual que en el bajo imperio romano. El rey es el juez supremo que posee la iurisdictio que l mismo utiliza o que delega a jueces menores. Cuando l mismo al utiliza, se hace rodear por varios integrantes del Aula Regia, con los cuales forma la Audiencia Real o del prncipe. Los jueces en que delega esta potestad son los llamados comes civitatis, que sustituyen a los

antiguos rectores provinciales. Fue frecuente tambin el asesoramiento de estos jueces menores por consejeros, vertindose varias hiptesis, con relacin a, esta institucin: alguna huella de los boni homines, con los que se rodeaban los magistrados romanos bajo imperiales; o una perduracin de la asamblea general germnica; o una fusin de ambas tradiciones; o un recurso nuevo sin enraizamiento anterior.