Universidad Tecnolgica de Honduras

Campus El Progreso

ASIGNATURA Legislacin y Contratacin Personal CATEDRTICO Abogada. Lourdes Rivera ALUMNO Hctor Amador INFORME El Arbitraje Comercial Internacional

EL PROGRESO, YORO

06 /AGOSTO/2012EL

INDICE

EL ARBITRAJE COMERCIAL INTERNACIONAL................................................................................................ 3 EJECUCIN DE SENTENCIAS, LAUDOS Y RESOLUCIONES JURISDICCIONALES EXTRANJEROS. ....................... 5 NACIONALIZACIN VS. DES-NACIONALIZACIN DEL ARBITRAJE .................................................................. 6 INTERNACIONALIDAD DEL ARBITRAJE.......................................................................................................... 7 CARCTER COMERCIAL DEL ARBITRAJE........................................................................................................ 8 EL ACUERDO DE ARBITRAJE ......................................................................................................................... 9 ELABORACIN DE UN ACUERDO DE ARBITRAJE ........................................................................................... 9 EL PROCEDIMIENTO ARBITRAL................................................................................................................... 10 EXAMEN DE JURISDICCIN POR PARTE DE UNA INSTITUCIN DE ARBITRAJE ............................................ 11 CONSTITUCIN DEL TRIBUNAL ARBITRAL: CALIDADES DE LOS RBITROS .................................................. 11 CAUSALES APLICABLES A INICIATIVA DE LA PARTE DEMANDADA .............................................................. 11 BIBLIOGRAFA ....................................................................................................................................... 13

EL ARBITRAJE COMERCIAL INTERNACIONAL Antes de abordar el tema sobre el arbitraje internacional es conveniente tener un concepto de lo que se entiende como arbitraje. En trminos sencillos el arbitraje se puede definir como un mtodo o una tcnica mediante la cual se tratan de resolver extrajudicialmente las diferencias que puedan surgir entre dos o ms partes, mediante la actuacin de una o varias personas, los cuales derivan sus poderes del acuerdo consensual de las partes involucradas en la controversia. Podemos decir que el inicio del arbitraje privado comercial internacional en la era moderna lo marca el Protocolo de Ginebra de 1923. Posteriormente se firm la Convencin de Ginebra para la ejecucin de laudos arbitrales extranjeros de 1927. Despus de la Segunda Guerra Mundial, y a iniciativa de la Cmara de Comercio Internacional, se someti a discusin en la ONU una nueva convencin sobre la ejecucin de laudos extranjeros, la cual se aprob en la ciudad de Nueva York en 1958. Sin embargo, la Asamblea de las Naciones Unidas, con el objeto de armonizar y unificar el derecho que regula el comercio internacional, cre la Comisin de Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional y cuyas siglas en ingls son UNCITRAL, la cual en el mismo ao, aprob un cuerpo de reglas sobre el arbitraje comercial. Por otro lado, cabe mencionar que en el ao de 1922 se fund la Sociedad de Arbitraje de Amrica, (The Arbitration Society of America), cuya principal misin fue dar a conocer el uso del arbitraje, lo que hizo con una campaa agresiva de educacin. Posteriormente, se cre la Fundacin de Arbitraje (The Arbitration Foundation) cuyo rol fue mucho ms conservador con un enfoque de investigacin. Finalmente, en 1926 se fusionaron estas instituciones para dar origen a la Asociacin Americana de Arbitraje (AAA), siendo una institucin integrada por distinguidos abogados e industriales originarios de la ciudad de Nueva York, cuyo objetivo ha sido la resolucin de conflictos mediante arbitraje y mediacin. Al hablar de la AAA es necesario hacer una breve exposicin del desarrollo que ha tenido el arbitraje en los Estados Unidos de Amrica que ocupa un lugar muy importante en la evolucin a nivel mundial de este mtodo de solucin de controversias. Hasta mediados del siglo XVIII las disputas se resolvan amigablemente entre los comerciantes quienes por lo general tenan grandes lazos de amistad. Como la mayora de las instituciones arbitrales que actualmente prestan servicios de administracin en asuntos internacionales, la AAA inici su labor con un enfoque nacional, su procedimiento, incluyendo audiencias, se caracteriz por la informalidad, inclusive en ocasiones ninguna de las partes se encontraba representada por un abogado. Esta caracterstica de informalidad, aunque no tan marcada, sigue siendo a la fecha un elemento distintivo de la AAA. Poco a poco la AAA fue incursionando en el mbito internacional, en 1932 se registraron casos de Blgica, Alemania, Japn y algunos pases Latinoamericanos, y fue hasta el ao de 1951 que los asuntos internacionales se incrementaron en un 86%, con representantes de 46 pases. Finalmente, cabe mencionar que la AAA tiene su sede principal en Nueva York. Tiene una oficina de relaciones nacionales en Washington que sirve como vnculo entre la institucin y varias agencias federales. Cuenta con un departamento legal que se encarga entre otras cosas, del desarrollo de la legislacin arbitral principalmente en el mbito internacional.

Para finalizar con este pequeo panorama sobre la evolucin del arbitraje, se debe mencionar la reciente creacin del primer centro especializado de importancia en la ciudad de Mxico, es decir, del Centro de Arbitraje de Mxico cuya expectativa es extraordinaria. Cabe mencionar que desde hace tiempo que la Academia Mexicana de Arbitraje Comercial Internacional vena haciendo una profunda labor de difusin respecto el arbitraje internacional como un medio para la solucin de controversias. No quitando su mrito a la Academia Mexicana de Derecho Internacional Privado que haba estado solicitando por la ratificacin de tratados internacionales precisamente en materia de arbitraje internacional, en lo cual tuvo un gran xito y de esa manera pudo propiciar la ratificacin por parte de Mxico tanto del tratado relativo por la Organizacin de las Naciones Unidas cuanto de la Convencin Interamericana sobre el arbitraje internacional. De lo anterior se puede decir que los primeros antecedentes en Mxico fueron precisamente en el ao de 1987, cuando se form una comisin a iniciativa de la Secretara de Relaciones Exteriores con el propsito de reformar el Cdigo de Comercio respecto al tema de arbitraje internacional. Sin embargo, cabe mencionar que el proyecto no tuvo xito en su momento, toda vez que exista en aquel entonces una comisin por parte de la Secretara de Gobernacin trabajando en un proyecto de crear una nueva ley que viniera a sustituir el aquel entonces Cdigo de Comercio. Sin embargo, tampoco se logr llevar a cabo dicho proyecto, por lo que no es hasta 1988 cuando la Secretara de Gobernacin tom la iniciativa de reformar el procedimiento mercantil y enterada del proyecto, la Secretara de Relaciones Exteriores, sugiri se aprovechara la ocasin para regular el arbitraje internacional y actualizar las disposiciones del Cdigo de Comercio. Dado lo anterior, el Ejecutivo hizo suya la iniciativa, misma que present al Congreso por medio de la Cmara de Diputados. Finalmente, el proyecto fue aprobado por el Congreso, con ciertas modificaciones publicndose el decreto en el Diario Oficial de la Federacin el da 4 de marzo de 1989. Sin embargo, no fue hasta el ao 1993 cuando se introdujo las disposiciones sobre el Arbitraje Comercial Internacional. Sin duda, la mayor innovacin de la reforma hecha al Cdigo de Comercio en enero de 1989 fue la adicin del Ttulo Cuarto al Libro Quinto del multicitado ordenamiento, cuyos artculos 1415 a 1437 que regulaban el procedimiento arbitral. Respecto al primer tema, existe un cambio substancial, pues en tanto que del artculo 1421 de la reforma de 1989 se desprenda que el procedimiento del arbitraje comercial internacional se rega, en primer lugar, por lo dispuesto en los tratados internacionales de que Mxico es parte, por lo que las disposiciones del Cdigo de Comercio tan slo resultaban relevantes en la medida en que tales tratados no regulaban alguna cuestin. Sin embargo, el artculo 1435 de la reforma de 1993, dispone que, las partes tendrn plena libertad para convenir el procedimiento de arbitraje a que haya de sujetarse el tribunal arbitral, y a falta de acuerdo, el tribunal podr de acuerdo a lo previsto en este ttulo, dirigir el arbitraje del modo que considere apropiado. De esta forma, la reforma de 1993 reconoce la libertad de las partes para acordar el procedimiento arbitral.

Por lo que respecta al fondo, expresamente se reconoce la libertad de las partes para determinar el derecho aplicable. Si las partes no sealaren la ley que debe regir el fondo del litigio, el tribunal arbitral, tomando en cuenta las caractersticas y conexiones del caso, determinar el derecho aplicable. En todos los casos, el tribunal arbitral decidir con arreglo a las estipulaciones del convenio y tendr en cuenta los usos mercantiles aplicables al caso concreto. Despus de analizar de manera general qu es el arbitraje, debemos mencionar los beneficios de acudir a dicho arbitraje, para poder entender por qu resulta conveniente para las partes en un determinado asunto resolver sus controversias mediante este medio. El primer beneficio de aceptar el arbitraje, deriva de la posibilidad de que las partes elijan a las personas que integrarn el tribunal arbitral que conocer el asunto desde el principio hasta el final. Otra ventaja es sin lugar a dudas la eleccin del lugar del arbitraje tomando en cuenta varios factores tales como: la ubicacin geogrfica y la disponibilidad de espacio y los servicios, as como el valor del negocio. As mismo, se podr elegir el derecho aplicable, ya que las partes deciden bajo que trminos se va a desarrollar y regular el procedimiento y qu leyes sustantivas se aplicarn al fondo del asunto. Finalmente, los procedimientos judiciales implican rigidez en el procedimiento ya que no permiten acto en contrario, lo cual es obvio para poder ofrecer a las partes igualdad y seguridad jurdica. Por el contrario, el procedimiento arbitral no es tan rgido ni ritualista. En l predomina la libertad de las partes y su nica limitacin es la igualdad de derechos y defensa. El procedimiento arbitral puede ser tan flexible e informal que las partes autoricen al tribunal arbitral a desahogar todas las etapas del mismo de conformidad con sus necesidades; sin embargo, se recomienda que se sujeten a algn reglamento establecido, lo que igualmente se traduce en el otorgamiento de una amplia facultad de decisin al tribunal arbitral.

EJECUCIN DE SENTENCIAS, LAUDOS Y RESOLUCIONES JURISDICCIONALES EXTRANJEROS.

A fin de resolver tal duda, en la reforma de 1989 al Cdigo de Comercio se opt por prever expresamente que el exhorto no es necesario, lo cual tambin fue reconocido por la reforma de 1993, al disponer que slo basta con presentar el original del laudo debidamente autenticado o copia certificada del mismo y el acuerdo arbitral para solicitar la ejecucin del laudo. As el artculo 1461 del Cdigo de Comercio dispone, un laudo arbitral, cualquiera que sea el pas en que haya sido dictado, ser reconocido y ejecutado de conformidad con las disposiciones del Cdigo; bastando solamente la exhibicin del laudo y el acuerdo arbitral para solicitar su ejecucin.

Nacionalizacin vs. des-nacionalizacin del arbitraje

Ante las mltiples remisiones hechas a los ordenamientos jurdicos nacionales, cabe preguntarse hasta qu punto el arbitraje comercial internacional se halla vinculado con un sistema jurdico determinado, o si, gracias a su internacionalidad, puede considerarse desligado de toda jurisdiccin nacional. A pesar de varios intentos, originados principalmente en los crculos acadmicos franceses, para consolidar un concepto del arbitraje internacional como un procedimiento completamente desterritorializado, dicha tendencia no ha podido imponerse en trminos absolutos. La divisin del planeta en jurisdicciones estatales sigue siendo un dato innegable, as que actualmente no existe un espacio que no est cubierto por un derecho nacional. Por su parte, la normativa vigente en la mayora de estas jurisdicciones, se basa en el concepto del arbitraje internacional que s supone la existencia de un vnculo con un Estado nacional determinado. Dicho vnculo se expresa a travs del concepto del lugar o de la sede del arbitraje. Tal es tambin la solucin que contempla la Ley Modelo de la UNCITRAL sobre el Arbitraje Comercial Internacional (LMA), cuyo art. 2.1 define la aplicabilidad de la Ley a un procedimiento arbitral determinado en relacin al lugar en que tiene su sede. La aspiracin a implementar un concepto de arbitraje ntegramente desterritorializado, haba llevado a algunos Estados europeos a limitar la supervisin judicial sobre el procedimiento, por lo menos, cuando ste no involucraba a sus nacionales. En otras palabras, un arbitraje con sede en Blgica prcticamente no exista para el sistema jurdico de este pas si las partes no tenan la nacionalidad belga. No obstante, un procedimiento carente de asistencia judicial gener una cierta inseguridad y desconfianza de los usuarios y no pudo prosperar. De lo anterior se desprende, que un cierto grado de vinculacin del arbitraje con el foro no slo es inevitable a la luz de la estructura poltico-jurdica del mundo como consecuencia lgica de la aplicacin territorial de las leyes, sino que tambin podra considerarse deseable para garantizar mayor eficiencia de este procedimiento. Lo anterior, sin embargo, no significa que el arbitraje internacional se incorpore dentro del sistema de administracin de justicia del Estado en el que tiene su sede. Los rbitros internacionales reciben su mandato de las partes y por ello no representan a ningn Estado. Estas caractersticas son decisivas para la comprensin del fenmeno del arbitraje comercial internacional y explican tanto el rol que en este proceso corresponde a la autonoma de la voluntad de las partes, como el carcter altamente restringido de la intervencin judicial. El arbitraje internacional es distinto del domstico, concebido ste como uno de los mtodos de administracin de justicia, en cuanto a su naturaleza, sus principios rectores y su relacin con el derecho nacional. La situacin es distinta en los pases que, como Espaa o Brasil, han adoptado la LMA como un marco regulatorio nico en materia de arbitraje, acogiendo con ello la concepcin contractual de la naturaleza del arbitraje.

Internacionalidad del arbitraje

La normativa que ms ha servido como punto de referencia en materia de arbitraje, la Convencin de Nueva York sobre el reconocimiento y la ejecucin de las sentencias arbitrales extranjeras del ao 1958, no define el carcter internacional del arbitraje. Este instrumento ha creado un marco regulatorio del arbitraje que se lleva a cabo en el extranjero y culmina con una sentencia arbitral pronunciada fuera del territorio nacional. La Convencin tambin admite la posibilidad de que un laudo dictado en el territorio de un Estado no se considere domstico (art. I.1). Lo anterior se refiere a los casos en que la jurisdiccin sede del arbitraje contempla un procedimiento especfico para el arbitraje comercial internacional. En otras palabras, a falta de una legislacin global o uniforme, el reconocimiento de la internacionalidad del arbitraje est entregado al derecho nacional del pas sede de arbitraje. En este contexto, la LMA constituye un gran avance en la construccin conceptual del arbitraje, dado que ofrece una importante pauta para la definicin del criterio de la internacionalidad. En primer lugar, la internacionalidad del arbitraje puede ser determinada sobre la base de las caractersticas intrnsecas del procedimiento. As, el principal criterio de internacionalidad recogido por la LMA corresponde al hecho de que los establecimientos de las partes que intervienen en el arbitraje se siten en pases distintos (art. 1.3.a LMA). Asimismo, la internacionalidad del arbitraje relacionada con el procedimiento, puede desprenderse del hecho de que el lugar sede del arbitraje se encuentre en un pas distinto a aquel donde las partes tienen sus establecimientos (art. 1.3.b.i LMA). Tal requisito permite prescindir del estudio de las caractersticas propias de la controversia, en otras palabras, no se interesa por el carcter internacional o domstico de sta. En cambio, refleja la naturaleza del arbitraje como un servicio legal que se presta por mandato de las partes involucradas. As, si dos argentinos desean beneficiarse del marco jurdico del arbitraje desarrollado en Chile y estn dispuestos a soportar los gastos adicionales que les pueda significar un procedimiento arbitral celebrado en el extranjero, desde la perspectiva del derecho chileno el arbitraje debera considerarse internacional dado que los vnculos con la jurisdiccin nacional son remotos La internacionalidad del arbitraje tambin puede ser definida sobre la base de su funcin auxiliar en el desarrollo del comercio internacional, expresin que no pretende negar el papel preponderante que juega en ese mbito. Este es el enfoque del art. 1492 del Nuevo Cdigo del Procedimiento de Francia del ao 1981, segn el cual el arbitraje es internacional cuando involucra los intereses del comercio internacional. Dicho concepto puede considerarse precisado y detallado por la LMA que hace depender la internacionalidad del arbitraje de ciertas caractersticas del asunto materia de la controversia. Estas caractersticas son el cumplimiento de la parte sustancial de las obligaciones contractuales o la situacin del bien objeto de la controversia en un pas distinto a aquel donde las partes tienen sus establecimientos (art. 1.3.b.ii LMA). As, fue declarado internacional un arbitraje entre dos empresas establecidas en Singapur, cuyo contrato se rega por el derecho de este pas y en cuyo territorio se cumplan tambin las obligaciones de pago. Sin embargo, la preparacin de la carga, la notificacin de que estaba lista para ser entregada, la transmisin de riesgo y la carga misma fueron realizadas en Corea. En este lugar, se produjeron tambin los gastos de sobrestada que se reclamaban en el arbitraje.

La LMA, asimismo, permite a las partes consolidar el carcter internacional del arbitraje sealando que el objeto de la controversia est relacionado con ms de un Estado (art. 1.3.c LMA). Dicha expresin de la autonoma de la voluntad no ha estado exenta de crtica y ha llevado a algunos pases a eliminarla a la hora de incorporar la LMA en sus respectivas legislaciones. Sin embargo, este precepto tiene una limitacin que le es inmanente a la luz de los objetivos de la ley. En este contexto, al ser presentado ante el Congreso de la Repblica de Chile un proyecto de ley idntico a la LMA, se plante que naturalmente, este reconocimiento a la autonoma de la voluntad tiene lmites en cuanto no podra declararse internacional una controversia que no tenga efectivamente algn elemento extranjero de cierta relevancia o contravenga normas de orden pblico, como por ejemplo, las relativas a la proteccin del consumidor.

Carcter comercial del arbitraje

La tarea de definir el carcter comercial del arbitraje se enfrenta con un doble desafo. Primero, corresponde distinguirlo del arbitraje de derecho pblico y segundo, delimitarlo del arbitraje de derecho privado que no verse sobre los asuntos comerciales. La primera distincin apunta a la participacin en el arbitraje de los Estados en su capacidad soberana y a las fuentes que contemplan las clusulas arbitrales que se consideran tratados de derecho pblico. Sin embargo, tal distincin resulta difcil de sostener si se toma en cuenta que el arbitraje entre un inversionista y un Estado puede efectuarse por dos vas. Por un lado, estn los Acuerdos de Proteccin y Promocin de las Inversiones que suelen contemplar el Centro Internacional de Arreglo de Diferencias en Materia de Inversiones (CIADI) del Banco Mundial como foro arbitral. Pero por otro lado, la controversia entre un inversionista y el Estado receptor de la inversin puede ventilarse en un foro privado, por ejemplo, en la Corte Internacional de Arbitraje de la Cmara de Comercio Internacional con sede en Paris. De hecho, hasta los aos 80, un tercio de los casos resueltos por este Centro de Arbitraje involucraba a un Estado o a una entidad de derecho pblico, aunque a inicios de los aos 90, dicho porcentaje corresponda a apenas un 12%. En cuanto a las diferencias del carcter comercial del arbitraje por oposicin a aquel de derecho privado, la LMA entrega, en una nota de pie al art. 1.1, una extensa pero no taxativa lista de ejemplos de las relaciones jurdicas que deberan considerarse comerciales. Con esta tcnica jurdica se ha pretendido descartar antes que nada las relaciones laborales y las de consumo, dejando un amplio margen de maniobra en la definicin de la comercialidad de una materia sometida al arbitraje. No obstante, lo anterior no impidi que un tribunal canadiense considerara comercial un arbitraje que versaba sobre la compraventa de una casa familiar, lo que a primera vista parece constituir una compra para el consumo. En esta ocasin, el tribunal lleg a la conclusin que, si bien la compraventa no guardaba relacin con la actividad comercial profesional de ninguna de las partes, se haba realizado con la debida seriedad, contando ellas con la asistencia de corredores profesionales de bienes races y dentro del marco jurdico apropiado para una transaccin que haba entraado una suma cuantiosa. La amplitud del trmino comercial en el contexto de la LMA, sin embargo, no significa que cualquier controversia que cumple con estas caractersticas puede resolverse va arbitraje. En

otras palabras, para poder someter una materia al tribunal arbitral, sta, adems de ser de carcter comercial, debe cumplir con el requisito denominado la arbitrabilidad.

El acuerdo de arbitraje
A falta de una regulacin universal de las transacciones internacionales, son los mismos actores quienes deben disear los procedimientos y normas a ser aplicables a sus relaciones. El presente acpite busca entregar algunas observaciones de ndole dogmtica y prctica que tienen relevancia en la etapa previa al procedimiento arbitral propiamente tal y que pueden influir en su posible xito o fracaso.

Elaboracin de un acuerdo de arbitraje

Gracias a su eficiencia y flexibilidad, el arbitraje internacional pas de considerarse un mtodo alternativo de resolucin de conflictos comerciales internacionales a ser el nico mtodo adecuado en el actual contexto de la globalizacin econmica. No obstante, la opcin por el arbitraje, junto con ofrecer a las partes numerosas ventajas, tiene como correlato la renuncia al recurso a la justicia nacional y ciertos beneficios que sta ofrece, como son, por ejemplo, los costos relativamente ms bajos. Por lo tanto, es imprescindible que la sumisin al arbitraje tenga un carcter voluntario y deliberado. Asimismo, al decidirse en favor del arbitraje, resulta necesario elegir el momento apropiado para negociar el acuerdo de arbitraje con tal de poder incluirlo dentro del conjunto de las relaciones contractuales, esto es, poder convertirlo en trminos monetarios sin tener que quebrar por ello un equilibrio alcanzado durante una negociacin ya avanzada. Por su parte, definir correctamente el contenido del acuerdo de arbitraje tiene una gran importancia, ya que su formulacin deficiente puede prolongar el conflicto en lugar de llevar a su solucin expedita. El acuerdo de arbitraje, en primer lugar, debe manifestar claramente la intencin de las partes de resolver un conflicto nica y definitivamente por la va del arbitraje. As, no producir efecto deseable una clusula del siguiente tipo: En el caso de arbitraje, ste se efectuar segn el Reglamento de la CCI, pero en el caso de litigio, los tribunales del Estado de Nueva York sern competentes. Por otro lado, se debe tener presente que, por ejemplo, un intercambio de correos electrnicos en que una de las partes plantea: Estaran ustedes de acuerdo con el arbitraje? y la otra contesta: S, en Nueva York, tambin constituye una clusula compromisoria. sta, sin embargo, adolece de un carcter demasiado genrico y deja abiertos mltiples aspectos del procedimiento arbitral que podran dificultar una solucin expedita del conflicto. Por lo anterior, la negociacin de un acuerdo de arbitraje debera apuntar a lograr un cierto equilibrio redactndose una clusula que efectivamente vincule a las partes a su opcin por el arbitraje y que precise sus expectativas, por ejemplo, en relacin a determinadas caractersticas profesionales de los rbitros o a la conduccin del procedimiento. No obstante, se debe evitar contemplar en ella detalles excesivos, ya que los requerimientos especficos para el diseo del procedimiento se aclararn, solamente, despus del

surgimiento del conflicto. Asimismo, debera tomarse la precaucin de no alterar la ejecutabilidad de la clusula, contemplando en ella expectativas poco realistas. Tal suerte podra correr un acuerdo de arbitraje que exija que los tres miembros del tribunal arbitral fueran expertos en el derecho chileno y del Estado de Nueva York y que al mismo tiempo hablaran japons o, por ejemplo, que el tribunal arbitral dictara el laudo en un plazo de 7 das una vez cerrada la instruccin de la causa. En segundo lugar, debe determinarse si se desea recurrir al arbitraje para resolver cualquier controversia que se suscite en el marco de la relacin contractual o, por ejemplo, tan slo para resolver los conflictos relacionados con el incumplimiento contractual. Desde el punto de vista de la economa procesal, la primera solucin es la ms adecuada, ya que permite evitar que las partes tengan que enfrentarse en los tribunales nacionales sobre el tema de la interpretacin del contrato o con respecto a la responsabilidad extracontractual que emane de la relacin, mientras que el cumplimiento del contrato se analizara en un foro arbitral. En este contexto, las clusulas tipo de las instituciones de arbitraje suelen recurrir a la frmula ms amplia, sealando, por ejemplo: Todas las desavenencias que deriven de este contrato o que guarden relacin con ste sern resueltas definitivamente de acuerdo con el Reglamento de Arbitraje de la Cmara de Comercio Internacional por uno ms rbitros nombrados conforme a este Reglamento. Pero tomando en cuenta que ciertos ordenamientos nacionales todava no tienen una postura consolidada con respecto a la competencia del rbitro para decidir acerca de su propia competencia, en especial, EE.UU, puede resultar til incluir este aspecto dentro de los alcances de la clusula arbitral. En la prctica, un acuerdo de arbitraje rara vez se negocia en todos sus detalles, ms aun, la clusula compromisoria suele denominarse la clusula de las dos de la madrugada, destacndose con ello el tratamiento marginal que por lo general se le brinda. Sin embargo, existen determinados elementos del acuerdo de arbitraje que deben considerarse esenciales y requieren ser abordados en cualquier negociacin. Con ello se podr evitar un posterior estancamiento en la resolucin de un posible conflicto. Se trata de definir, primero, el carcter del arbitraje, optando entre el arbitraje ad-hoc y el institucional, y designando en este ltimo caso la institucin competente. Las mltiples ventajas del arbitraje institucional son bien conocidas y, a menos que las partes tengan mucha experiencia en esa materia y estn incondicionalmente obligadas a mantener su relacin, el arbitraje institucional se transforma en una verdadera necesidad. Dado que el arbitraje institucional conlleva tambin el pago de los gastos administrativos, la eleccin de la institucin a cargo de la administracin debera efectuarse cuidadosamente, tomando en consideracin el valor del pleito y la disponibilidad de los recursos financieras.

El procedimiento arbitral
El procedimiento arbitral se caracteriza por su carcter altamente dispositivo y puede ser diseado conforme con la autonoma de la voluntad de las partes, el denominador comn en materia de arbitraje internacional. Por este motivo la presente exposicin tan slo puede abordar algunos aspectos bsicos del procedimiento. En cambio, se dejan al margen variadas tendencias que vienen marcando los procedimientos de arbitraje en la actualidad y que responden a la bsqueda de mayor eficiencia procesal.

10

Examen de jurisdiccin por parte de una institucin de arbitraje

Al presentarse la solicitud de arbitraje ante el centro de arbitraje correspondiente, la parte demandante puede encontrarse con la oposicin de la demandada, la que podra desplegar tcticas dilatorias para evitar que se inicie el procedimiento. Dentro de los recursos a los cuales puede recurrir se encuentra, por ejemplo, la presentacin de una demanda ante un tribunal ordinario. Sin embargo, el procedimiento arbitral puede seguir su curso segn lo que establece el art. 8.2 de la LMA. Asimismo, podra abstenerse de contestar la demanda. Pero el procedimiento arbitral podr seguir a pesar de la rebelda de la demandada. Lo anterior no afectar la ejecutabilidad del laudo siempre y cuando se siga notificando a la parte en rebelda de todas las actuaciones efectuadas. Por ltimo, la parte demandada podra impugnar la competencia del centro de arbitraje buscando impedir que se desarrolle el proceso.

Constitucin del tribunal arbitral: Calidades de los rbitros

Mientras ciertas calidades de los rbitros pueden ser definidas en la etapa de celebracin del contrato, previo al surgimiento del conflicto, no parece muy adecuado que dichas calidades se fijen con un exceso de detalles. Ello debido a que en ese momento resulta difcil prever con exactitud si la controversia tendr que ver con el derecho contractual, con la propiedad intelectual, o si ser de carcter tcnico, etc. De plantearse un conflicto de ndole tcnico, correspondera, asimismo, ponderar si se desea que los rbitros sean expertos tcnicos. En este contexto cabe tener presente que el arbitraje, como mtodo de solucin de conflictos, tiene una naturaleza procesal y jurisdiccional. Por lo tanto, la eficacia del laudo que se dicte va a depender del cumplimiento de algunos criterios netamente jurdicos. Lo anterior puede aconsejar optar, al menos en el caso del arbitraje ad hoc, por un tribunal arbitral que incluya a abogados, pudiendo establecerse un tribunal mixto. Por otro lado, se observa que en los situaciones en que el representante de una profesin que se encuentre en minora, sea el abogado o el experto tcnico, ste a veces se siente perdido en la compaa de dos especialistas de otro mbito, dado que no comparte su forma de abordar el problema que ante ellos se plantea.

Causales aplicables a iniciativa de la parte demandada

El primer grupo de causales puede ser dividido en dos sub - categoras que corresponden a las principales falencias de un procedimiento arbitral. Dicha sistematizacin se hace con fines didcticos, en cambio, los preceptos analizados no la siguen. En primer lugar, podemos destacar los defectos del laudo arbitral relacionados con el incumplimiento de la voluntad de las partes en materia procesal. A esta categora pertenece la incapacidad de las partes del acuerdo de arbitraje, caracterstica que les impide expresar vlidamente su autonoma de la voluntad, por un lado, y la invalidez del acuerdo del arbitraje, por otro. Dentro de la misma categora podra situarse el caso en que el laudo se refiera a una controversia no prevista en el acuerdo de arbitraje o contenga decisiones que exceden los trminos del acuerdo de arbitraje. Asimismo, existe una violacin de la voluntad de las partes en el caso de que la composicin del tribunal arbitral no se haya ajustado al acuerdo celebrado entre ellas.

11

La segunda categora de los defectos que permiten a la parte atacar un laudo arbitral dice relacin con las violaciones al debido proceso y abarca los supuestos en que la parte contra la cual se invoca el laudo no haya sido debidamente notificada de la designacin de un rbitro o de las actuaciones arbitrales o no ha podido, por cualquier otra razn, hacer valer sus derechos. Tambin comprende los casos en que hayan sido violadas las normas procesales, de carcter imperativo, del pas donde se dict el laudo. Por ltimo, el reconocimiento y la ejecucin de un laudo pueden ser denegados si ste no es obligatorio an para las partes o ha sido anulado o suspendido por un tribunal del pas en que, o conforme a cuyo derecho, ha sido dictado. Dicha causal constituye hoy da el aspecto ms polmico en materia de reconocimiento de las sentencias extranjeras. Ello a la luz de las decisiones de los tribunales franceses y estadounidenses, que en casos singulares, han reconocido las sentencias anuladas en el pas de su origen, en Suiza y en Egipto, respectivamente. Se basaron en el lenguaje permisivo del art. V.2 de la Convencin podr ser denegado, y en su art. VII que permite a las partes invocar las normas del derecho interno que les resultan ms favorables.

12

Bibliografa

http://www.camsantiago.com/articulos_online/56_Apuntes_arbitraje.pd
http://www.krasovsky.com.mx/publicaciones/notas/ARBITRAJE%20INTERNA CIONAL.pdf html.rincondelvago.com/arbitraje-comercial-internacional.html

13