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palabra fiducia encuentra sus remotos orgenes en actos de confianza. Desde el Derecho Romano se da cuenta de disposiciones de ltima voluntad o de acuerdos por los cuales una persona transfera los bienes a otras de su entera confianza para que con las facultades de un dueo los administrara y transfiriera a terceros o que inclusive se los restituyera al cabo de un tiempo.
La
794 del C.C., define la Propiedad fiduciaria como la que est sujeta al gravamen de pasar a otra persona por el hecho de verificarse una condicin.
Artculo
Fideicomiso:
as se llama a la constitucin de la propiedad fiduciaria. Propiedad Fiduciaria: as se llama a la cosa constituida. Restitucin: as se llama a la traslacin de la propiedad a la persona en cuyo favor se ha constituido el fideicomiso
Artculo 795 C.C. establece: No puede constituirse fideicomiso sino sobre la totalidad de una herencia o sobre una cuota determinada de ella, o sobre uno o ms cuerpos ciertos.
Es
intransmisible Es una limitacin del derecho de dominio La condicin es un requisito de la esencia El fideicomisario puede ser respecto de una persona que al momento de constituirse no exista pero se espera que exista. El beneficiario no tiene ningn derecho sobre los bienes que se constituye la propiedad fiduciaria antes de que se cumpla la condicin, pues mientras esa condicin no se cumpla solo tendr una expectativa de adquirirlos en el momento en que se cumpla la condicin.
El
que la cosa sobre la que recae sea idnea de fideicomiso, es decir la totalidad o parte de una herencia y una o ms cuerpos ciertos. Deben existir tres personas: el constituyente, el propietario fiduciario y el fideicomisario.
Artculo 796 del C.C., indica : No pueden constituirse sino por acto entre vivos. Debe otorgarse por medio de escritura pblica o acto testamentario. Si el fideicomiso comprende un bien inmueble deber inscribirse en el registro de instrumentos pblicos.
Artculo 822 del C.C., indica que el fideicomiso se extingue: 1) Por la restitucin. 2) Por la resolucin del derecho de su autor. 3) Por la destruccin de la cosa en que est constituido. 4) Por la renuncia del fideicomisario antes del da de la restitucin. 5) Por faltar la condicin o no haberse cumplido en tiempo hbil. 6) Por confundirse la calidad de nico fideicomisario con la de nico fiduciario.
La propiedad fiduciaria es una figura que viene regulada en el Cdigo Civil y al Cdigo de Procedimiento Civil, y como se dijo por definicin es una limitacin a la propiedad de los bienes de una persona natural o jurdica, sujeta a una condicin, para ser restituida.
la fiducia mercantil, viene normada en el Cdigo de Comercio y es por definicin, un encargo que una persona (el fideicomitente) le hace a otra (una fiduciaria), para que realice un acto en su nombre (por ejemplo, vender o administrar un bien).
Los
bienes regulados por una propiedad fiduciaria son inembargables. As lo establece expresamente el Cdigo de Procedimiento Civil. Elimina los procesos sucesorales cuando se utiliza como condicin el fallecimiento de quien la constituye. Se economiza tiempo y dinero, pues la traslacin del dominio de los bienes se hace de inmediato, con la simple presentacin ante notario del documento mediante el cual se constituy la propiedad fiduciaria acompaado del certificado de defuncin.
Se constituye mediante escritura pblica, por acto entre vivos o por testamento, la condicin no debe tardar ms de treinta aos en cumplirse, por que se entender que fue fallida, a menos que la condicin sea la muerte del fiduciario. Cuando incluya bienes inmuebles, deber inscribirse en la oficina de registros de instrumentos pblicos. Cuando incluya acciones de una sociedad annima deber registrarse en el libro de accionistas. Puede constituirse un fidecomiso a favor de alguien y un usufructo a favor de otra persona, en una misma propiedad.
1. Antecedentes y aclaraciones
conceptuales. 2. Concepto de Fiducia Comercial 3. Diferencia entre fiducia mercantil y encargo fiduciario. 4. Elementos del contrato 4.1. Partes. 4.2. Objeto 5. Caractersticas de la fiducia comercial 6. Derechos de las partes. 7. Clases de Fiducia Comercial
Esta
figura jurdica tiene orgenes muy antiguos en el Derecho Romano y en el derecho Anglosajn. Etimolgicamente
EN LA ANTIGUA ROMA EXISTIERON DOS FIGURAS DE FIDUCIA: llamado Fideicomimisum, consista en que una persona en su testamento trasfera a otra, que gozaba de su total confianza, uno o varios de
El
llamado Pactum Fiduciae, consista en un acuerdo entre dos personas en el que una le trasfera a otra, que gozaba de toda su confianza, uno o varios bienes, para que cumpliera una determinada finalidad, verbi gratia, la llamada Fiduciae cumcreditore, que
El
Art.
1226 Cdigo de Comercio Establece que , La fiducia mercantil es un negocio jurdico en virtud del cual una persona, llamada fiduciante o fideicomitente, transfiere uno o mas bienes especificados a otra, llamada fiduciario, quien se obliga a administrarlos o enajenarlos para cumplir una finalidad determinada por el constituyente, en provecho de ste o de un tercero llamado beneficiario o fideicomisario. Una persona puede ser al mismo tiempo fiduciante y beneficiario. Solo los establecimientos de crdito y las
El
tratadista Ernesto Rengifo Garca, anota que en el encargo fiduciario, no existe trasferencia de propiedad, no existe trasferencia de bienes, pues a lo sumo en el encargo fiduciario se da es una mera entrega y no se constituye patrimonio autnomo. En cambio en la fiducia mercantil, si existe una
(FIDEICOMITENTE) puede ser una persona natural o jurdica que trasfiere uno o ms bienes al fiduciario, para que los administre o venda, segn el fin estipulado en un contrato o en el acto testamentario para los intereses del beneficiario. Cuando la fiducia se constituye por testamento se requieren la capacidad pues los impberes no pueden otorgar testamento, ni los interdictos por causa
FIDUCIANTE:
FIDUCIARIO: Es a la persona a quien se les trasfiere para que administre o venda uno o ms bienes por parte del constituyente, para una finalidad especfica y a favor del beneficiario que puede ser el mismo fiduciante o un tercero. En Colombia slo pueden ser fiduciarios las sociedades fiduciarias especialmente
Estatuto Orgnico del sistema financiero ( decreto 633 de 1993) establece cuales son las funciones de las sociedades fiduciarias que pueden ser: a) ejecutar contratos de fiducia mercantil. b) realizar encargos fiduciarios. c) agentes de trasferencia y registro de valores.
El
o fideicomisario, que puede ser una persona natural o jurdica, de naturaleza privada o pblica, que puede ser el mismo fiduciante u otra persona distinta, en cuyo favor recae el beneficio de la
BENEFICIARIO:
los bienes corporales ya sean muebles (dinero, ttulos valores) e inmuebles que se encuentren en el comercio, y tambin sobre los bienes incorporales
Todos
Instrumentalidad:
es decir la fiducia mercantil es un instrumento para lograra variados propsitos, as lo declara el Art 1234 del C.Co., cuando seala que el fiduciario deber en su
es decir, la intervencin del fiduciario es transitoria, pues la ley inclusive ha establecido limites en el tiempo, al sealar 20 aos como mximo, excepto en los fideicomisos constituidos en favor de incapaces y entidades de beneficencia y de utilidad comn, y adems el fiduciario jams podr hacerse a la propiedad de los bienes por cuanto
Temporalidad:
Esencialmente Remunerada: es decir, es de la esencia de esta figura jurdica que se remunere a favor del fiduciario (artculo 1237 del C.Co).
Es
Intuito Personae: es decir, se celebre teniendo en cuenta, tanto el constituyente como a la parte fiduciaria (solo una
Confianza:
es decir es un negocio que reposa en la confianza que el fideicomitente deposita en el fiduciario para que realice una serie de actos a favor del m ismo constituyente o de un tercero beneficiario. Finalidad por Cumplir: es decir, que involucra al objeto de la fiducia, donde lo que busca el fiduciante es que el fiduciario a travs de su
Formacin
de Patrimonio Autnomo: es decir, que cuando se constituye la fiducia, el fideicomitente trasfiere uno o ms bienes al fiduciario conformando un patrimonio autnomo diferentes de los bienes del fiduciario (artculo 1233 C.Co), artculo que reza lo siguiente: ARTCULO 1233. <SEPARACIN DE BIENES FIDEICOMITIDOS>. Para todos los efectos legales, los bienes fideicomitidos debern mantenerse separados del resto del activo del fiduciario y de los que correspondan a otros negocios fiduciarios, y forman un
A) La separacin absoluta de bienes; el negocio fiduciario exige una separacin absoluta de los bienes fideicomitidos del patrimonio autnomo y de los dems patrimonios creados por fiducia,
Bienes excluidos de la prenda general de los acreedores es decir, los bienes del patrimonio autnomo, en principio, no responden por las deudas o acreencias ajenas a ese patrimonio, pero y aqu se estudiara las situaciones que se presentan as: 1) exclusin de bienes posteriores a la constitucin del fideicomiso: es decir los bienes constituidos en el patrimonio autnomo de la fiducia quedan por fuera de la prenda general de los acreedores (artculo 1238 C.Co), cuando las
B)
2) Acreencias anteriores a la constitucin del fideicomiso: es que la fiducia no puede ser una forma de eludir a los acreedores creando una insolvencia en perjuicio de la prenda general de los acreedores, por ello el acreedor interesado en perseguir los bienes del deudor que se ha insolventado de manera intencional, puede iniciar una accin judicial llamada accin pauliana o revocatoria (artculo 2491 del C.Co. ) para que mediante una Sentencia se rescinda el negocio jurdico entre el fiduciante o deudor y el fiduciario, para que se de fin al fideicomiso y los bienes
C) Acreedores del fiduciario; estos no tiene la posibilidad de iniciar acciones frente a los bienes del patrimonio autnomo por obligaciones contradas por la sociedad fiduciaria .Aunque la titularidad de esos bienes ( los del patrimonio) radica en cabeza de la sociedad fiduciaria, la creacin del patrimonio autnomo separa completamente los bienes del patrimonio, de los bienes de la sociedad fiduciaria, por tanto frente a
D)
Acreedores del Beneficiario; estos solo pueden perseguir los frutos que produzcan los bienes que componen el patrimonio autnomo y nunca los bienes que componen el patrimonio. E) Garanta de las Obligaciones Fiduciarias, es decir, cuando el patrimonio autnomo adquiere obligaciones, este si responde con los bienes que conforman el patrimonio, sin perjuicio de la responsabilidad que adquiere la sociedad fiduciaria si contrae obligaciones que no estn dentro del
Fiducia Constituida Entre Vivos deber constar en escritura pblica registrada segn la naturaleza de los bienes. La constituida mortis causa deber hacerlo por testamento (art. 1228 C.Co.). Fideicomisario no es necesario que exista al momento de la constitucin del fideicomiso pero si debe ser posible su
El
La
consagrado en el artculo 1236 del C.Co, que indica que: ARTCULO 1236. <DERECHOS DEL FIDUCIANTE>. Al fiduciante le correspondern los siguientes derechos: 1) Los que se hubiere reservado para ejercerlos directamente sobre los bienes fideicomitidos. 2) Revocar la fiducia, cuando se hubiere reservado esa facultad en el
FIDUCIANTE:
3) Obtener la devolucin de los bienes al extinguirse el negocio fiduciario, si cosa distinta no se hubiere previsto en el acto de su constitucin. 4) Exigir rendicin de cuentas. 5) Ejercer la accin de responsabilidad contra el fiduciario, y 6) En general, todos los derechos expresamente estipulados y que no sean incompatibles con los del fiduciario o del beneficiario o con la
FIDUCIARIO: no se encuentran en una norma especfica, pero de su naturaleza se puede inferir que son el de recibir una remuneracin por la gestin que realiza, y al pago de gastos extras, puede
BENEFICIARIO:
sealados en el artculo 1235 del C.Co que dice: ARTCULO 1235. <OTROS DERECHOS DEL BENEFICIARIO>. El beneficiario tendr, adems de los derechos que le conceden el acto constitutivo y la ley, los siguientes: 1) Exigir al fiduciario el fiel cumplimiento de sus obligaciones y hacer efectiva la responsabilidad por el incumplimiento de ellas; 2) Impugnar los actos anulables por el fiduciario, dentro de los cinco aos
3) Oponerse a toda medida preventiva o de ejecucin tomada contra los bienes dados en fiducia o por obligaciones que no los afectan, en caso de que el fiduciario no lo hiciere, y 4) Pedir al Superintendente Bancario por causa justificada, la remocin del fiduciario y, como
Fiducia de Inversin: consiste en la trasmisin que realiza el constituyente al fiduciario de un bien o conjunto de bienes para que los enajene y su producido lo invierta en ciertas actividades que generen rendimiento en provecho del beneficiario,
Fiducia
de Administracin: consiste en la trasferencia de unos bienes para que una entidad fiduciaria los administre en beneficio del constituyente o del fideicomisario. y esta a su vez en Fiducia Inmobiliaria: que recae sobre bienes inmuebles como seran lotes, casas, urbanizaciones, proyectos de construccin, que se da sobre todo en el negocio de construccin en el sector privado, en donde la fiduciaria recibe un lote de terreno y un proyecto de construccin para que lo desarrolle en vivienda de inters social, para estratos
Fiducia
en Garanta: en virtud de esta especie de fiducia, el deudor trasfiere determinados bienes a una entidad fiduciaria con el objeto de respaldar el cumplimiento de una o ms obligaciones principales para que en el evento en que no se satisfagan, se proceda a la venta de los bienes y con el producto se le cancelen los crditos al
Fiducia de Titularizacin: Aquel contrato de fiducia en el que se divide el valor de un bien inmueble u otros activos en varios ttulos valores como si se tratase de las acciones de una empresa, es decir, mediante la titularizacin se trasforma activos en ttulos valores, que se registran en el Registro Nacional de Valores e Intermediarios, es decir, una persona propietaria de bienes de
G. Ernesto. La fiducia mercantil y pblica en Colombia, Universidad Externado de Colombia, tercera Edicin. Gaitn C. Diana. El Contrato de Fiducia Mercantil, Tesis Especializacin en Derecho Laboral de la Universidad Javeriana., ao 2004.
Rengifo.