1. El derecho a probar En nuestra legislacin est el derecho a probar regulado en el art.

312 CPCM, que nos dice que ambas partes gozan del derecho a probar en igualdad de condiciones aquellas afirmaciones que hubieren dado a conocer sobre los hechos controvertidos que son fundamento de la pretensin o de la oposicin a sta. A su vez, tienen el derecho a que el Juez tenga en cuenta en la sentencia o decisin, las pruebas producidas y a utilizar los medios que el Cdigo Procesal Civil y Mercantil provea, as como aquellos que dada la naturaleza del debate, posibiliten comprobar los hechos alegados.

La necesidad de verter las pruebas con el objeto de obtener una sentencia favorable es lo que se da en llamar la carga, el ofrecimiento, la resolucin que admita y practique los pedidos de la parte y los tenga en consideracin al momento del fallo, es lo que constituye el derecho de probar.

En tal virtud, sujeto de pretensin del derecho de probar puede ser indistintamente el actor o el reo, y el sujeto de obligacin en ambos casos el rgano jurisdiccional. Su fin es exclusivamente que se acepten y practique las pruebas que la parte solicita y que al momento de dictar la sentencia respectiva se tengan en consideracin.

2. El objeto de prueba Tanto nuestro Cdigo Procesal Civil y Mercantil en su art. 313 y el art. 281 de la Ley de Enjuiciamiento Civil Espaola (LEC), nos dicen que la prueba tendr por objeto: las afirmaciones expresadas por las partes sobre los hechos controvertidos; la costumbre cuando las partes no se pongan de acuerdo sobre su existencia o contenido; el derecho extranjero, en lo que respecta a su contenido y vigencia; pudiendo valerse el tribunal de cuantos medios de averiguacin estime necesarios para asegurar su conocimiento.

3. Diferencia entre fuente de prueba y medio de prueba Mientras que una fuente de prueba es el elemento que existe en la realidad y que es apto para producir conviccin sobre los datos de hecho; el medio de prueba es la actividad procesal de las partes y el juez para incorporar al proceso las fuentes de prueba y obtener de las mismas los correspondientes resultados: afirmar lo propio o rebatir lo que la parte contraria presente.

4. La licitud de la prueba y la teora del fruto del rbol envenenado El concepto de la doctrina del rbol venenoso tiene su sustento en la doctrina norteamericana, siendo que el procedimiento inicial para obtener la prueba ha sido violatorio de garantas constitucionales y tal ilegalidad se proyecta a todos aquellos actos que son su consecuencia y que se ven as alcanzados o tenidos por la misma ilegalidad. De tal manera, no slo resultan inadmisibles en contra de los titulares de aquellas garantas las pruebas directamente obtenidas del procedimiento inicial, sino adems toda aquella otra evidencia que son fruto de la ilegalidad originaria. La exclusin de la prueba abarca no slo a la prueba en s, sino al fruto de la misma. Esta tesis se fundamenta en la preponderancia que debe existir en el respeto de los derechos fundamentales de las personas, lo que no se lograra en forma efectiva, si se le da validez al fruto de la violacin constitucional. La licitud de la prueba se encuentra regulada en los arts. 316 CPCM y 287 LEC.

5. Prueba pertinente y prueba til La prueba pertinente es aquella que guarda relacin con el objeto de la misma. No podr admitirse una prueba que no sea relevante, segn el art. 318 CPCM. Una prueba til es aquella que resulta idnea para comprobar un hecho controvertido. No deber admitirse una superflua que no resulte en una aportacin. (Art. 319 CPCM). Esto tambin se observa en el art. 283 LEC, escrito en contrario senso.

6. Cadena de custodia de la prueba Como una regulacin preventiva de su licitud en determinadas condiciones, el CPCM incluye una regla de tratamiento procesal denominada "cadena de custodia de la prueba", ms prxima a las particularidades de un proceso penal que civil, pero igualmente til.

La cadena de custodia es el procedimiento de control que se emplea para los indicios materiales afines a la pretensin, desde su ubicacin, hasta que son valorados por los diferentes funcionarios encargados de su anlisis, normalmente peritos, y que tiene como finalidad no viciar el manejo que de ellos se haga, y as evitar la contaminacin, alteracin, daos, reemplazos, contaminacin o destruccin. Desde la ubicacin, fijacin, recoleccin, embalaje y traslado de la evidencia in situ, hasta la presentacin al debate, la cadena de custodia debe garantizar que el procedimiento empleado ha sido exitoso, y que la evidencia que se recolect, es la misma que se est presentando ante el tribunal, o el analizado en el respectivo dictamen pericial. El art. 322 CPCM nos dice que la parte que propone la prueba podr establecer inicialmente que sta no ha sufrido modificaciones o alteraciones durante el tiempo en que se ha encontrado bajo su custodia o poder y que se trata del mismo objeto, sustancia, documento u otra prueba material, sobre las cuales, en su caso, se hubieran realizado anlisis periciales.

7. Carga de la prueba Corresponde sta exclusivamente a las partes. No obstante, segn el art. 321 CPCM, el Juez podr, de oficio, ordenar diligencias para esclarecer puntos que resulten oscuros o ambiguos sin introducir hechos nuevos bajo ninguna circunstancia, ni practicar otros medios probatorios que no hayan sido introducidos oportunamente por las partes. La LEC llama a la carga de la prueba iniciativa de la actividad probatoria. (Art. 282 LEC) En ella, refuerza que las pruebas se practicarn a instancia de partes.

Se suele distribuir la carga de la prueba del siguiente modo: el actor debe comprobar los hechos constitutivos de su demanda, lo mismo que el demandado de su reconvencin, mientras que el legitimado pasivo slo debe probar aquellas excepciones procesales (generalmente demostrables con la mera consulta de los autos) y materiales (perentorias) que alegue, en cuanto conllevan la afirmacin positiva de hechos a los que anuda un efecto jurdico favorable.

8. Anticipo de la prueba El anticipo de prueba est contemplado en los artculos 326 al 329 CPCM. El anticipo de prueba se considera un medio de conviccin en un momento anterior a la fase probatoria ordinaria de los respectivos procesos, debida a una situacin de riesgo que aconseja no esperar a entonces, ante la posibilidad de que pueda producirse su desaparicin. En el anticipo de prueba se protege el medio de prueba, que es el que tiene peligro de extinguirse, aunque en muchos casos la prdida del medio traera consigo la prdida de la fuente, si es el nico que ha captado los hechos.

En el anticipo de prueba, los factores de riesgo son endgenos, ya que la Ley misma dice que depender de la situacin de las personas o el estado de las cosas. (Art. 326 CPCM), es decir, por s mismos y no por influjo ajeno. Como excepcin, se contempla en el art. 327 CPCM, el riesgo por factor humano, en el supuesto de los documentos que no se pudieron aportar en su momento, donde dice "y se tema por la destruccin u ocultacin de los mismos". (Ver tambin art. 293 LEC)

9. La prueba instrumental En sentido estricto, documento o instrumento (sinnimos en trminos legales) alude a un cuerpo de escritura en que se vierten declaraciones de ciencia o de voluntad, con el fin de producir efectos jurdicos sea en el trfico extrajudicial pero que luego representan utilidad en el marco de un proceso concreto, sea ya dentro de este ltimo (escritos, informes y resoluciones judiciales que van dictando y que tambin constituyen documentos).

9 a. Tipos de prueba instrumental La prueba instrumental puede ser de dos tipos: documentos pblicos (Aquellos expedidos por notario, que da fe y por autoridad o funcionario pblico en el ejercicio de su funcin. Ver tambin arts. 317 al 323 LEC) y documentos privados (Su autora es atribuida a los particulares o los que se han expedido sin cumplir las formalidades que la ley prev para los instrumentos pblicos. Ver tambin arts. 324 al 327 LEC), de acuerdo a los arts. 331 y 332 CPCM.

Hay que mencionar otros documentos que estn considerados dentro de aquellos que se producen con medios modernos de reproduccin de voz, sonido e imgenes tales como: fotografas, planos, mapas, croquis o similares. De acuerdo con el art. 343 CPCM, estos sern prueba instrumental a efectos procesales, y dependiendo de si en su fabricacin o autenticidad participa un funcionario o un fedatario, habrn de considerarse documentos pblicos o privados.

9 b. Proposicin y presentacin de los instrumentos pblicos o privados El CPCM en su art. 288 y concordantes, respecto de la presentacin de documentos (e informes periciales) indica como oportunidad procesal el trmite de alegaciones iniciales as como las excepciones que dispensan de hacerlo en ese momento (art. 289 CPCM). Es entonces que se puede asumir lo siguiente:

* Si el documento requiere de una actividad del juez consistente en la exhibicin o reproduccin por quien lo tenga, la parte a quien interese, tras haberlo anunciado as en aquel trmite de alegaciones inicial deber concretar sy peticin para que el rgano judicial provea sobre ello, bien en la audiencia preparatoria, si es proceso comn, bien en los tres das anteriores a la audiencia de prueba del abreviado, al tratarse de prueba que precisa de "citacin o requerimiento". (ver arts. 428 y 335 CPCM)

* Si el documento no requiere de tal actividad, sino simplemente de que lo aporte la parte (Fuera de la fase alegaciones al hallarse en alguno de los supuestos de excepcin que dispensaba de hacerlo entonces), el momento preclusivo final a todos los efectos para esa aportacin ser la finalizacin de la audiencia de prueba, art. 289 CPCM. Aplica para procesos comunes y abreviados.

9 c. Valor probatorio de los instrumentos El art. 341 CPCM, nos explica que los instrumentos pblicos constituirn prueba fehaciente de los hechos, actos o estado de cosas que documenten; adems de su fecha y personas que intervienen en el mismo, as como del fedatario o funcionario que lo expide. Esto se menciona a su vez en el art. 319 LEC, reforzando el documento pblico como plena prueba, prueba tasada.

En cuanto a los documentos privados, el mismo art. 341 CPCM, nos explica que stos hacen plena prueba de su contenido y otorgantes, si no ha sido impugnada su autenticidad o sta ha quedado demostrada. Si no qued demostrada tras la impugnacin, los instrumentos se valorarn conforme a las reglas de la sana crtica. Lo mismo se nos dice en el art. 326 LEC, pero conviene precisar que el documento privado no tiene tanto "peso" como el privado, ya que el instrumento privado se forma a espaldas de todo control jurdico y por sus propios interesados.

10. Declaracin de parte Se trata de un medio de prueba de carcter personal por el que se pretende de quien ostenta el carcter de parte en un proceso o puede sustituirle a estos efectos, obtener informacin pertinente y til relacionada con los hechos controvertidos.

En realidad, cada una de las partes "habla" en un proceso a travs de su demanda o contestacin, o de la reconvencin y la contestacin a sta, adems de otros momentos posteriores donde puede aclarar, corregir, etc, alguna alegacin previa. A pesar de ello, el Cdigo en nuestra legislacin muestra flexibilidad permitiendo que tambin durante la audiencia probatoria la parte pueda aportar datos y

esclarecer afirmaciones anteriores. La LEC lo contempla en los artculos del 301 al 316, siendo ms extensa en sus detalles, llamndola Interrogatorio de las partes.

10 a. Proposicin de declaracin de parte como prueba Cada parte podr solicitar se le reciba declaracin personal sobre los hechos objeto de la prueba (art. 344 CPCM) y para efectos de preparar su pretensin, su oposicin a sta o su excepcin, cada parte podr solicitar al juez o tribunal que se ordene recibir la declaracin de la parte contraria o de quien potencialmente pudiera ser su contraparte en un proceso. (Art. 345 CPCM)

10 b. Valoracin de la prueba de declaracin de parte El juez o tribunal podr considerar como ciertos los hechos en que una parte haya reconocido en la contestacin al interrogatorio, si en ellos hubiera intervenido personalmente, siempre que a tal reconocimiento no se oponga el resultado de las otras pruebas. En lo dems, el resultado de la declaracin se apreciar conforme a las reglas de la sana crtica. (Art. 353 CPCM y 316 LEC). Cabe mencionar que la afirmacin de que el juez o tribunal podr "considerar como ciertos los hechos", no es sinnimo de mera facultad sino de un deber, ya que se sabe que el juez "puede" valorar todas las pruebas, sencillamente porque no le est "prohibido" hacerlo sino que esa es su funcin.

11. La prueba testimonial Es una prueba personal por la que se pretende obtener informacin pertinente y til sobre los hechos controvertidos a sujetos que son terceros ajenos a la contienda. Lo que se quiere del testigo es nicamente una cosa: su versin de los hechos, una declaracin de ciencia o conocimiento que pueda resultar representativa de los hechos controvertidos (art. 354 CPCM). No se pide del testigo juicios de valor, ni hiptesis, ni siquiera mximas de la experiencia especializada, para cuyo cometido se implementa a su vez la prueba pericial.

11 a. Proposicin de la prueba testimonial La prueba por interrogatorio se propondr en la forma determinada por este cdigo. La proposicin deber contener la identidad de los testigos, con indicacin, en lo posible, del nombre y apellido de cada uno, su profesin u oficio, as como cualquier otra circunstancia que permita identificarlo de forma completa.

La prueba testimonial se propondr con el resto de medios de conviccin que se pretenda practicar en juicio, en el acto procesal previsto para ello (audiencia preparatoria / proceso comn o la audiencia de prueba / proceso abreviado) como indica el art. 359 CPCM.

11 b. Valoracin de la prueba testimonial A falta de un precepto concreto para esta prueba en especfico que se hubiera establecido para ella, ha de aplicarse la orden general del art. 416 del CPCM en cuanto a valoracin del testimonio conforme a las reglas de la sana crtica (libre pero razonada apreciacin). Como parmetros a considerar en esa labor, har bien el juez o tribunal en guiarse por las pautas que le ofrece el ya mencionado art. 356 CPCM, donde como veamos se enuncian los distintos frentes que pueden condicionar - o reforzar - la credibilidad del testigo en cada caso.

12. La prueba pericial La prueba de perito es la obtencin de un juicio de experiencia especializado con el cual se pretende el conocimiento o interpretacin de los datos de la realidad, necesarios para resolver la pretensin aducida. La prueba pericial no aporta hechos como tales, sino mximas experienciales propias del bagaje cientfico, artstico o prctico (art. 375 CPCM) de un grupo ms o menos amplio de personas (segn el campo de que se trate).

Lo que suministra el perito son juicios de valor sobre cmo interpretar los hechos, siendo que tales valoraciones resultan tambin necesarias a efectos de determinar la estimacin o desestimacin de la demanda o reconvencin. El perito, por su

naturaleza, es fungible. Es decir, puede sustituirse una persona por otra con tal que pertenezca al mismo mbito tcnico o especializado.

12 a. Perito de parte Cada una de las partes tiene derecho a designar su propio perito y a que se elabore privadamente el dictamen correspondiente, el cual se acompaar a las respectivas alegaciones. Dado que cada parte lo incluye, el perito se asume que reforzar algn punto favorable a la parte que lo ha contratado. (Art. 377 CPCM) Sin embargo, cuando el demandante est representado por la Procuradura General de la Repblica, se asume que el demandante ha recurrido a ella por no contar con recursos econmicos, por lo que no se considera que aporte perito de parte.

12 b. Perito judicial De acuerdo con el art. 380 CPCM, las partes podrn proponer el nombramiento de un perito judicial cuyo dictamen consideren necesario o adecuado para la mejor defensa de sus intereses. El tribunal encargar la pericia a un tcnico en la materia. Se da este caso adems cuando un representado no posee los medios para contratar uno propio y lo solicita al juez por estar representado por la Procuradura General de la Repblica.

12 c. Momento de la proposicin de la prueba pericial judicial Cuando la parte pretenda el nombramiento de perito judicial in limine litis, y la urgencia del caso lo requiera, deber indicarlo en el correspondiente escrito de alegacin inicial, con identificacin del objeto de la prueba. (Art. 381 CPCM)

Si el tribunal considera que la prueba es pertinente y til, deber proceder al nombramiento del perito en el plazo de tres das contado a partir de la conclusin del sealado para contestar la demanda, independientemente de cul de las partes hubiera solicitado la pericia judicial.

Las partes podrn proponer la prueba pericial por perito nombrado judicialmente durante la audiencia preparatoria o en la nica audiencia del proceso abreviado, casos en los que el tribunal lo designar sin ms trmite, si considera la prueba pertinente y til.

La designacin judicial del perito contendr el plazo otorgado a ste para la realizacin del correspondiente dictamen.

12 d. Valoracin de la prueba pericial La prueba pericial, de acuerdo con el art. 389 CPCM ser valorada conforme a las reglas de la sana crtica, tomando en cuenta la idoneidad del perito, el contenido del dictamen y la declaracin vertida en la audiencia probatoria, segn sea el caso.

Todos los dictmenes periciales poseen el mismo valor y lo que debe conducir a optar por uno u otro, o por seleccionar partes de ambos a la vez, ha de ser la solidez intrnseca del dictamen, la seriedad de su exposicin, la metodologa empleada y la lgica de sus resultados. Siempre se necesitar que su contenido convenza al Juez.

13. El reconocimiento judicial Es el medio de prueba por el que se solicita al Juez o tribunal que realice un examen directo y a travs de sus sentidos, de una persona, de un objeto o de un lugar (Art. 390 CPCM) con el fin de aprehender los hechos controvertidos y dejar registro de ello a travs de acta. (Art. 358 LEC)

El reconocimiento judicial por tanto se identifica como una prueba personal especial, puesto que lo que se busca es obtener informacin que consta a un sujeto, pero que es un sujeto cualificado porque se trata precisamente de quien ha de resolver la controversia. Como su nombre indica, el reconocimiento no se refiere nicamente al sentido de la vista, sino a cualquiera de los cinco que normalmente posee el Juez,

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dado que en ocasiones importan ms otros distintos (como olfato u odo), o varios a la vez.

13 a. Momento de la proposicin del reconocimiento judicial El reconocimiento a instancia de parte, sea cual fuere su objeto, debe proponerse en el acto de audiencia preparatoria si es proceso comn (Art. 391 CPCM) y si es en un abreviado, aplicando a falta de norma especfica la previsin general del art. 428 CPCM, se pedir en los tres das anteriores al acto de la audiencia.

El tribunal proveer sobre ella de acuerdo a los parmetros pertinencia, utilidad y licitud normales, valorando como hemos dicho, tambin la necesidad de dicha prueba o la posibilidad de alcanzar el mismo resultado con otros medios probatorios tambin propuestos.

13 b. Valor probatorio del acta de reconocimiento judicial A falta de una disposicin concreta que establezca su valor probatorio, resulta una vez ms aplicable el art. 416 CPCM, imponiendo como sistema el de las reglas de la sana crtica. Importa considerar aqu el carcter impersonalizado, asptico u objetivo que adquiere el acta de reconocimiento una vez redactada y firmada por los intervinientes.

Ella desvincula al juez de su propia creacin y a la vez delimita la informacin que puede ser utilizada por ste en su sentencia, pues todo lo que no est en el acta no estar en el mundo (no se tomar que existe).

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FUENTES CONSULTADAS http://snipurl.com/25ffbqs

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, BIBLIOTECA JUDICIAL "DR. RICARDO GALLARDO" - TESIS, ADMISIBILIDAD Y PERTINENCIA DE LA PRUEBA EN MATERIA CIVIL, TESIS DOCTORAL PRESENTADA POR ERNESTO RAMIREZ GUATEMALA. SAN SALVADOR, DICIEMBRE, 1970

http://www.monografias.com/trabajos76/prueba-ilicita-espurea-materiapenal/prueba-ilicita-espurea-materia-penal2.shtml

PRUEBA ILICITA, TEORIA DEL ARBOL ENVENENADO

http://es.wikipedia.org/wiki/Cadena_de_custodia

CADENA DE CUSTODIA

http://www.cnj.gob.sv/images/stories/documentos/pdfs/CODIGO_PROCESAL _CIVILYMERCANTIL_COMENTADO.pdf Cdigo Procesal Civil y Mercantil Comentado, Pleno del consejo nacional de la judicatura, Escuela de Capacitacin judicial "Dr. Arturo Zeledn Castrillo", Dr. Juan Carlos Cabaas Garca y otros, San Salvador, Julio 2010

http://civil.udg.es/normacivil/estatal/lec/ Ley de Enjuiciamiento Civil Espaola, actualizada al ao 2000, Juan Montero Arocha y otros.

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