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DROIT SOCIAL

N 4 Avril 2010

L'esprit de Philadelphie

Un retour en arrire nostalgique


par Bernard EDELMAN

Avocat la Cour - Docteur en Droit

Pour se protger de leur propre folie, crit Hegel dans La Raison dans l'Histoire, les hommes ont invent le droit, comme garde-fou idal. Car le droit prsente rait cette nature unique de laisser les hommes agir librement sans en tre troubl. Ce garde-fou a saut: le droit aujourd'hui, n'exerce plus - ou de moins en moins - sa fonction instituante; il n'est plus cette ins-

nationaux de 178 pays l'aune de l'efficacit cono mique.


Tel est, en substance, le sombre diagnostic que dresse Alain Supiot dans son dernier ouvrage: L'esprit de Phi ladelphie. Et il prconise un retour l'esprit de cette dclaration: il faudrait instituer un nouveau
hommes, et non plus sur leur subordination ou leur programmation (p. 135), en rendant aux plus faibles une capacit collective d'agir sur leur propre sort, en leur garantissant une scurit sociale professionnelle ou une scurisation des trajectoires professionnelles ; il faudrait responsabiliser les entreprises, en mettant en place une responsabilit solidaire des entits juridiques constitutives d'une entreprise - comme ce fut le cas, par exemple, de VOil Pollution Act amricain, qui a rendu les grandes compagnies ptrolires regardantes sur les garanties de scurit dans le choix de leurs transporteurs (p. 153) - ce qui aurait pour effet de les obliger rpondre de la violation des droits fonda mentaux des travailleurs dans les pays o elles dlocali sent leurs activits (id.) - ou bien, dans le mme sens, organiser la tracabilit sociale du produit et faire peser la responsabilit sur celui qui le met en circula tion, comme cela se passe en matire de contrefaon ; il faudrait, enfin, reconstruire une solidarit, en insti tuant, au sein d'une collectivit humaine, un pot commun, dans lequel chacun doit verser selon ses capa cits et peut puiser selon ses besoins [...]. Cette mutua lisation substitue au calcul d'utilit individuelle (qu'elle interdit) un calcul d'utilit collective (qu'elle organise)
(p. 160).

arbitre impartial qui mettait en balance les forces du march et la scurit et le bien-tre des masses.
Nous sommes entrs dans l're du mariage sacrilge du communisme et du capitalisme, de la contre-rvolu tion qui combine l'ultra-libralisme anglo-saxon et l'conomie de march adopte par les anciens pays communistes. Et le droit, comme jadis dans le nationalsocialisme ou dans le communisme, s'est mis au service
des plus forts.

Et il est de fait que les hommes sont traits, aujour d'hui, comme du matriel humain ou du capital humain ; il est de fait que les grandes dclarations d'aprs-guerre - de la Dclaration de Philadelphie la Convention europenne des droits de l'Homme, en pas sant par la Dclaration universelle des droits de l'Homme - ont perdu toute efficacit; que la chute du mur de Berlin a t vcue non pas comme une victoire de la dmocratie mais comme une victoire de l'ultralibralisme; que l'Europe sociale dont on rvait s'est mise au diapason sous la bndiction de ses deux juri dictions suprmes: la CJCE et la CED H. Et le droit lui-mme est devenu un produit comme un autre, et un march de la loi s'est institu. Sur ce march total, le droit (tout comme la religion, les ides ou les arts), est considr comme un produit l'chelle du monde, o s'oprerait la slection naturelle des ordres juridiques les mieux adapts l'exigence du march financier (A. Supiot, L'esprit de Philadelphie, p. 64). C'est le rgne du Law Shopping qui devrait aboutir, terme, l'limination des systmes normatifs les moins performants pour les investisseurs. telle enseigne que la Banque mondiale, pour aider les consommateurs de droit mieux faire leur choix, publie chaque anne, depuis 2004, un rapport valuant les droits

Pourquoi pas? Bien que cela, mon sens, relve plus d'un programme politique que d'une rflexion tho rique. Mais, en vrit, le doute qui m'a saisi la lecture de cet ouvrage vient d'ailleurs. Qu'on m'entende bien: je n'ai rien contre l'humanisme, rien, videmment, contre la dfense des faibles, rien contre la condamna tion des forts qui abusent de leur force, rien, cela va sans dire, contre une rhabilitation du droit au soutien d'une dmocratie relle , rien, enfin, contre des pro positions - fussent-elles plus ou moins utopiques: que serait, en effet, une socit qui ne rve plus? Mon inter-

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rogation, comme je l'ai dit, vient d'ailleurs: les instru ments d'analyse d'Alain Supiot n'ont-ils pas occult la mutation que nous vivons aujourd'hui, et n'est-ce pas, prcisment, cette occultation qui l'autorise oprer un retour en arrire ?
J'en donnerai un seul exemple, qu'on pourrait, d'ailleurs, extrapoler. Lorsqu'Alain Supiot s'interroge sur la personnalisation des lois , sur le credo de la loi pour soi et du soi pour la loi , sur ce passage de la territorialit la personnalit des lois [qui] est l'expression juridique du narcissisme qui caractrise ce dernier tat de la culture d'Occident (p. 101), il reprend un constat dj fait par P. Legendre, J. Carbonnier, et bien d'autres juristes contemporains. Mais en tire-t-il vraiment toutes les consquences? Lorsqu'on sait que le statut du corps humain, aujourd'hui mme, est en pleine mutation, qu'il bouleverse toutes les cat gories juridiques - et, au premier chef, la summa divisio chose/personne -, qu'il remet en cause l'tat des per sonnes, la filiation, la gnalogie et, par-dessus tout, l'identit du sujet, les notions mmes de capital humain ou de matriel humain n'ont-elles pas chang de sens? Lorsque la CEDH construit un nou vel Homme des droits de l'Homme , en mettant le dsir au poste de commandement, n'est-ce pas l une nouvelle lecture des droits de l'Homme? En d'autres termes, l'intriorisation, au sens propre, du march dans l'identit mme des sujets - car, dsormais, on est devenu soi-mme son propre capital - ne modifie-t-

elle pas le regard sur la socit de demain? Et, ceci conforte cela, que penser, alors, de cette proposition de donner la CEDH le rle de gardienne des droits sociaux fondamentaux (p. 122), alors que cette mme CEDH construit l'homme du march? On voit par l le hiatus entre notre modernit et un retour en

arrire !

Et cette mutation, d'ailleurs, on pourrait la voir l'uvre dans d'autres lieux: celui de l'esthtique dont la fonction est d'instituer tout citoyen en crateur - ce qui permet d'tablir un nouveau lien social - celui de la communication, celui du politique qui est dport dans des tats gnraux ou des Confrences de citoyens , celui de la solidarit, avec l'inflation des asso ciations, etc., etc.
Bref, le retour en arrire ou, si l'on prfre, la modernisation du pass, ne permet pas, mon sens, de penser -je ne dis pas juger, mais penser - la modernit qui se construit sous nos yeux de faon fragmentaire et contradictoire. Il conviendrait, plutt, de comprendre ce nouvel imaginaire qui prend forme, pour le meilleur et pour le pire.
LUtime prcision: ces rflexions n'enlvent rien la pertinence du diagnostic d'Alain Supiot et, notamment, sur la reprsentation chiffre du monde qui gouverne la gestion des affaires publiques et prives et l'autisme qu'elle peut induire

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