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Lire Et Comprendre Un Arrêt de La Cour de Cassation
Lire Et Comprendre Un Arrêt de La Cour de Cassation
N 702
Publication bimensuelle
15 mai 2009
internet
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www.courdecassation.fr
le site de la Cour de cassation
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En refondant son portail, la Cour de cassation a souhait : se doter dun site dynamique, lui permettant notamment de favoriser la remonte en page daccueil dinformations de premier plan ; rorganiser les contenus, accessibles par un nombre limit de rubriques et amliorer lergonomie du site pour favoriser laccs la jurisprudence et aux colloques organiss par la Cour ; faciliter la navigation sur le site par la mise en place dun moteur de recherche ; apporter des informations nouvelles : donnes statistiques, liens vers les sites de cours suprmes de lUnion europenne et du reste du monde, en plus des contenus presque tous repris de lancien site.
Bulletin dinformation
C o mm un ica tion s Jurisp ru d en ce D octrin e
En quelques mots
Communications Jurisprudence
La chambre sociale, le 13 janvier 2009 (infra, n 669), a cass larrt dappel annulant une sanction disciplinaire inflige un ducateur spcialis, salari dun tablissement charg de laccueil des mineurs en difficult, qui avait accueilli lun deux son domicile personnel, jugeant que cette interdiction (...) de recevoir leur domicile des mineurs placs dans ltablissement tait une sujtion pouvant tre impose aux salaris et figurer dans le rglement intrieur, (...) justifie par la tche accomplir et proportionne au but recherch . Soulignant que cet arrt, par lequel la Cour se prononce pour la premire fois sur les restrictions possibles au libre usage de son logement par le salari, raffirme le principe de la libert du domicile, Bernard Bossu (JCP 2009, d. G, n 10066) analyse les restrictions susceptibles dy tre nanmoins apportes par lemployeur, notamment quant au choix et lusage du domicile, ou encore dans lhypothse du tltravail.
La mme chambre, le mme jour (n 659), a jug que lordonnance aux fins de validation de la composition pnale rendue (...) sans dbat contradictoire seule fin de rparer le dommage, et laction publique tant seulement suspendue na pas autorit de chose juge au pnal sur le civil . Isabelle Beyneix, tout en approuvant cette dcision, note (Dalloz, 12 mars 2009, p. 709 et s.) que le doute tait possible sagissant dune composition pnale au caractre comminatoire marqu, comportant une ordonnance de validation du prsident du tribunal intervenant sur la base de laveu des faits par leur auteur, de linscription de la mesure de composition pnale sur le bulletin n 1 du casier judiciaire une fois excute et du versement dune amende de composition au Trsor public comparable une peine pcuniaire , et sinterroge sur lopportunit de recourir une telle procdure sagissant, comme en lespce (travail dissimul), d infractions aux lments constitutifs complexes .
Doctrine
La troisime chambre civile a quant elle jug, le 7 janvier dernier (infra, n 691), que sil nexpose pas succinctement les prtentions respectives des parties, le juge, qui ne peut statuer que sur les dernires conclusions dposes, doit viser celles-ci avec lindication de leur date . Dans son commentaire, Emmanuel Putman (JCP 2009, d. G, n 10039) note quen lespce, une simple cassation pour dfaut de rponse conclusions ne suffit pas pour censurer labsence de prise en considration des dernires prtentions dans la motivation des juges du fond. Cest une cassation pour violation de la loi qui est encourue , et ajoute, lattention des juges du fond, que lalternative : expos succinct des prtentions ou visa des dates des dernires conclusions devient insensiblement cumulative : expos succinct et visa. La rfrence des conclusions qui ne seraient pas les dernires nen est que plus facile dceler... et le motif de cassation, plus ais invoquer .
Enfin, le lecteur trouvera, en rubrique Communication , une fiche mthodologique intitule Comprendre un arrt de la Cour de cassation rendu en matire civile , rapprocher dune fiche publie au Bicc n 661 du 15 mai 2007, p. 6 21 ( Interprtation et porte des arrts de la Cour de cassation en matire civile ) et le texte de deux confrences relatives au pouvoir souverain des juges du fond, tenues le 2 fvrier dernier la Cour, dans le cadre du cycle Droit et technique de cassation 2009 . Le lecteur souhaitant approfondir ces thmes pourra se reporter des articles plus anciens, notamment les tudes de MM. Touffait et Tunc ( Pour une motivation plus explicite des dcisions de justice, notamment de celles de la Cour de cassation , RTD civ. 1974, p. 487), Jacques Ghestin ( Linterprtation dun arrt de la Cour de cassation , Dalloz 2004, chron. p. 2239) et JeanLuc Aubert ( La distinction du fait et du droit dans le pouvoir en cassation en matire civile , Dalloz 2005, chron. p. 1115)
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Jurisprudence
Cour de cassation (*)
I. - TITRES ET SOMMAIRES DARRTS ARRTS DES CHAMBRES Numros
Accident de la circulation Action publique Appel correctionnel ou de police Architecte entrepreneur Astreinte (loi du 9 juillet 1991) Atteinte la dignit de la personne Autorit parentale Bail commercial Bail rural Cassation Chose juge Circulation routire
Coproprit Etranger Filiation Fonds de garantie Fraudes et falsifications Impts et taxes Indemnisation des victimes dinfraction Informatique Instruction Mariage Marque de fabrique Mesures dinstruction Officiers publics ou ministriels Peines Prescription Presse Procdure civile Procdures civiles dexcution Protection des consommateurs
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Les titres et sommaires des arrts publis dans le prsent numro paraissent, avec le texte de larrt, dans leur rdaction dfinitive, au Bulletin des arrts de la Cour de cassation du mois correspondant la date du prononc des dcisions.
Prudhommes Reprsentation des salaris Responsabilit dlictuelle ou quasi dlictuelle Scurit sociale Scurit sociale, accident du travail Scurit sociale, allocation vieillesse pour personnes non salaries Scurit sociale, assurances sociales Scurit sociale, rgimes spciaux Socit civile immobilire Statut collectif du travail Statuts professionnels particuliers Succession Suspicion lgitime Syndicat professionnel Travail rglementation, dure du travail Travail rglementation, rmunration Tribunal dinstance Urbanisme Voirie
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Cours et tribunaux
Jurisprudence des cours dappel en matire de scurit sociale Scurit sociale Scurit sociale, accident du travail Scurit sociale, assurances sociales Autre jurisprudence des cours dappel Concurrence Nom Socit responsabilit limite
Communications
Fiche mthodologique en matire civile Comprendre un arrt de la Cour de cassation rendu en matire civile
Par Jean-Franois Weber, prsident de chambre la Cour de cassation (m.a.s.)
Depuis la cration du Tribunal de cassation, en 1790, des gnrations de conseillers la Cour de cassation ont affin une technique de rdaction des arrts trs sophistique, dont les principales caractristiques sont la concision, la prcision terminologique et la rigueur logique. Les progrs de linformatique permettent dsormais de rendre accessibles, dans les bases de donnes, les rapports objectifs du conseiller rapporteur, qui posent la problmatique du pourvoi, ainsi que les conclusions des avocats gnraux dans les affaires publies au Bulletin de la Cour. Ensuite, les moyens des pourvois auxquels rpondent les arrts, qui ntaient publis que dans les arrts de rejet car ils font alors partie intgrante de larrt, sont, depuis dcembre 2008, accessibles sur Jurinet lorsquils sont annexs la dcision1. A travers le dveloppement des sites intranet et internet de la Cour de cassation, de trs nombreux documents relatifs aux arrts rendus sont dsormais accessibles en ligne. Dans le souci de faciliter encore davantage la lecture et la comprhension des arrts de la Cour, il est apparu utile de diffuser la prsente note mthodologique contenant un certain nombre de prcisions techniques sur la rdaction des arrts, et qui a pour objet dattirer lattention des lecteurs sur la spcificit formelle des arrts de la Cour de cassation. Cette nouvelle fiche, comme la fiche dj diffuse sous le titre Interprtation et porte des arrts de la cour de cassation en matire civile , a pour ambition de contribuer au dialogue ncessaire entre la Cour de cassation et les juridictions du fond. La version lectronique de cette fiche permet daccder directement la plupart des arrts cits. Les difficults de comprhension des arrts Les interrogations sur le sens des arrts de la Cour de cassation Linterprtation de ses arrts suscite des questions et parfois des critiques, engendre des faux sens ou des hsitations. Il est dabord malais pour un justiciable de comprendre que la Cour : - ne re-juge pas laffaire, mais juge la conformit de la dcision attaque aux rgles de droit (article 604 du code de procdure civile) ; - napprcie pas le fait, mais dit le droit. Les avocats eux-mmes ne commettent-ils pas parfois le contresens consistant lire le moyen au lieu de retenir la rponse de la Cour ? Combien darrts sont invoqus, de plus ou moins bonne foi, dans des conclusions, comme des arrts de principe, alors quils ne sont que des arrts sans aucune porte normative en raison de lapprciation souveraine des juges du fond ? La mise en ligne par Legifrance de lintgralit des arrts a dcupl la frquence de ce type daffirmation. Quant aux interprtations doctrinales, elles font parfois dcouvrir aux chambres de la Cour des innovations ou des revirements que celles-ci navaient ni envisags ni effectus. De leur ct, les juges du fond sinterrogent souvent sur le sens dun arrt censurant leur dcision, sur linterprtation dun prcdent jurisprudentiel ou sur la porte dune dcision. Ainsi peut-on se leurrer sur un rejet dapparence satisfaisant pour le juge du fond, qui constitue en fait un sauvetage de sa dcision, par exemple grce aux motifs prsums adopts des premiers juges. Inversement, nous savons bien que sont mal reues certaines cassations pour dfaut de rponse aux conclusions : nest-ce pas en effet un grief
Cest--dire, pour les arrts de cassation, pour les arrts de rejet pour lesquels la Cour se contente de rpondre au moyen si elle estime que la solution simpose lvidence, et mme pour les dcisions de non-admission.
difficile accepter par le juge dappel qui sest trouv, dans un litige de droit immobilier, devant une douzaine dintims, des actions en garantie, des appels incidents ou provoqus, conduisant de trs nombreuses conclusions interminables, enchevtres et touffues ? Pourtant, tous les magistrats du fond qui viennent en stage la Cour de cassation se rendent bien compte que, mme si le taux de cassation en matire civile est de lordre de 30 % des pourvois, les magistrats de la Cour nprouvent aucun plaisir casser un arrt. Mais, sauf renoncer sa mission propre, la Cour ne peut que casser lorsque la loi est claire et que les circonstances de fait souverainement releves par les juges du fond ne lui laissent aucune marge dapprciation. Analyse des difficults de comprhension des arrts Ces difficults ont, pour lessentiel, deux sortes de causes, relevant : a) de la logique juridique des arrts ; b) de la politique et de la pratique judiciaire. a) La logique juridique des arrts Si les arrts de la Cour sont dinterprtation dlicate, cest en effet dabord en raison de la mission de la Cour : aux termes du sous-titre III du titre XVI du livre premier du code de procdure civile, le pourvoi en cassation est une voie de recours extraordinaire qui tend, selon larticle 604, faire censurer par la Cour de cassation la non-conformit du jugement quil attaque aux rgles de droit . Ainsi, comme toute dcision judiciaire, un arrt de la Cour de cassation correspond la formalisation du raisonnement de la Cour qui, partant de circonstances de fait souverainement retenues par les juges du fond, est saisie dune contestation de la dcision des juges du fond au moyen dun argumentaire juridique. Si elle approuve le raisonnement des juges, elle rejette le pourvoi. Si elle le rfute, elle casse la dcision attaque. Mais, contrairement ce quelle exige des juges du fond, la Cour de cassation, juge du droit, nexprime pas la motivation de sa dcision, en ce sens quelle dit le droit sans dire pourquoi elle privilgie telle ou telle interprtation de la loi. Cette absence de motivation des arrts est frquemment critique par la doctrine, et la Cour de cassation nest pas reste insensible cette critique. Depuis la condamnation de la France par la Cour europenne de Strasbourg, la Cour de cassation a profondment modifi les conditions dexamen des pourvois, puisque les parties et leurs conseils ont dsormais facilement accs, ainsi que tous les magistrats pour les arrts publis, au rapport objectif du conseiller rapporteur et lavis de lavocat gnral2. La simple comparaison de ces lments avec larrt prononc permet dapprhender aisment la problmatique du pourvoi, les solutions envisageables et les lments pris en compte par la Cour de cassation dans le choix de la solution. Mais cet effort de transparence ne semble pas devoir aller jusqu transformer la nature de la mission de la Cour, qui lui permet de faire voluer la jurisprudence en fonction des mutations de la socit telles que prises en compte par les dcisions des juges du fond. Le lecteur, ignorant souvent tout de la technique de rdaction dun arrt de la Cour de cassation, risque de linterprter inexactement. Afin dviter de faire dire un arrt plus que ce quil comporte, il convient de rappeler les limites dans lesquelles la dcision de cassation sinsre. La Cour de cassation na aucune possibilit dautosaisine dune affaire, qui reste la chose des parties. Ds lors, le lecteur devra tre attentif trois paramtres qui dfiniront les limites du champ dintervention de la Cour : - les parties : ne peuvent se pourvoir que les parties la dcision critique et qui y ont intrt (article 609 du code de procdure civile) ; - les griefs : ne seront examins que les chefs du dispositif de la dcision attaque expressment critiqus par le pourvoi. Les chefs de dispositif non viss par les moyens ne seront pas atteints par une ventuelle cassation, sauf sils sont la suite logique et ncessaire dun chef de dispositif cass ; - les moyens : la Cour de cassation ne statuera, selon ladage classique, que sur Le moyen, rien que le moyen, mais tout le moyen , do la ncessit de prendre connaissance des moyens prsents pour mesurer la porte dun arrt de la Cour. En effet, aux termes de larticle 624 du code de procdure civile, la censure qui sattache un arrt de cassation est limite la porte du moyen qui constitue la base de la cassation, sauf le cas dindivisibilit ou de dpendance ncessaire . Si la Cour de cassation, comme elle en a la possibilit, sous rserve du respect du principe de la contradiction (article 1015 du code de procdure civile), relve un moyen doffice ou rejette un pourvoi par substitution dun motif de pur droit relev doffice un motif erron, cet lment sera ncessairement mentionn dans la dcision elle-mme, et donc le lecteur en sera inform. Il rsulte des limites du champ de la saisine de la Cour de cassation que, contrairement ce qui est parfois peru, un arrt de rejet na pas ncessairement pour effet une totale approbation par la Cour de cassation de la dcision attaque. En effet, si les moyens nont pas vis certains chefs du dispositif ainsi que les motifs qui les justifient, la Cour na pas eu les analyser ni, par voie de consquence, se prononcer sur leur pertinence. De la mme faon, une cassation intervenue sur un moyen contestant, par exemple, la recevabilit dun appel ne prjuge en rien de la valeur de la dmonstration juridique au fond de larrt attaqu. En effet, certains moyens sont ncessairement pralables lanalyse des moyens de fond, tels que les moyens invoquant la
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Sur Jurinet, les moyens sont accessibles par licne en tte de larrt, cot de la mention texte de la dcision , et sont placs aprs le texte de larrt. Le rapport objectif et les conclusions de lavocat gnral sont accessibles par les icnes places au pied de larrt, ct des noms du rapporteur et de lavocat gnral.
violation du principe de la contradiction (article 16 du code de procdure civile) ou des rgles de procdure, comme la validit de lordonnance de clture. Une cassation sur de tels moyens interdit lexamen des autres moyens, sur lesquels la Cour ne se prononce pas. Lexigence du raisonnement logique impose, comme devant les juridictions du fond, lexamen des moyens dans un certain ordre (recevabilit avant le fond, principe de responsabilit avant lindemnisation du prjudice, qui est ncessairement pralable lexamen des moyens portant sur les appels en garantie, etc.). Ds lors quun de ces moyens est accueilli, il interdit lexamen des moyens qui, en pure logique, ne portent que sur une consquence du chef de dispositif cass. Cette situation sexprimera par lindication, juste avant le dispositif, de la formule Par ces motifs, et sans quil y ait lieu de statuer sur les autres moyens... . Les moyens sont, en gnral, dcomposs en branches , qui correspondent aux diffrents angles dattaque que le demandeur au pourvoi a trouvs pour contester le chef de dispositif attaqu par le moyen : ainsi, une condamnation payer une certaine somme peut tre critique sur le fondement de la violation de larticle 1382 du code civil (premire branche), mais aussi pour manque de base lgale au regard de cet article 1382, faute, par exemple, davoir caractris le lien de causalit entre la faute et le dommage (deuxime branche), pour dfaut de rponse des conclusions qui contestaient la ralit du dommage (troisime branche), etc. Pour quun moyen soit rejet, il faut que la Cour examine chacune des branches prsentes et les rejette toutes. Si la critique dune branche est fonde, la Cour naura pas statuer sur les autres branches du moyen, sauf sil est possible dcarter la branche pertinente en retenant que les motifs critiqus ne sont pas le seul fondement de la dcision attaque, qui peut tre sauve par un autre motif non contest, ce qui sexprime par une formule du type abstraction faite dun motif erron mais surabondant... . Cette logique, inhrente la dcision de cassation, trouve sa traduction dans la construction mme des arrts (cf. infra). b) Les difficults tenant la politique et la pratique judiciaire du traitement des pourvois Il est galement des causes de difficults de comprhension du sens et de la porte des arrts qui tiennent aux choix des parties et de leurs conseils, ainsi qu la politique judiciaire au sens large et aux intrts contradictoires concilier. On entend frquemment dire : Pourquoi ny a-t-il pas davantage darrts de principe ? Cest dabord parce que les pourvois nen donnent pas toujours la possibilit, car les moyens dits disciplinaires (cf. infra) constituent une majorit des pourvois, et ensuite parce que la rigidit dun arrt de principe et lampleur, difficile cerner, de ses consquences ont, de tout temps, incit la Cour de cassation la prudence : la scurit juridique, qui est la premire mission de la Cour, conduit privilgier des volutions petit pas plutt que des revirements spectaculaires, dont lapplication aux affaires en cours pose de redoutables questions, comme la montr le rapport du professeur Molfessis sur les revirements de jurisprudence (Litec 2005). La Cour a nanmoins eu loccasion de mettre en uvre le fruit de ces rflexions dans un arrt de la deuxime chambre civile du 8 juillet 2004 (Bull. 2004, III, no 387), puis dans un arrt dassemble plnire (Ass. pln., 21 dcembre 2006, Bull. 2006, Ass. pln., no 15). Sy ajoute le fait que les rejets despce dits de sauvetage , dnus de vritable porte juridique et dont le nombre a tendance saccrotre, rvlent lhsitation et les scrupules de la Cour suprme devant les effets dilatoires et souvent dplorables des cassations de dcisions qui, pour tre imparfaitement motives, nen sont pas moins pertinentes quant la solution apporte. Comme le disait Mme le doyen Fossereau, la Cour de cassation rejette les pourvois deux fois plus quelle ne les accueille en cassant et cest heureux, mais elle rend des arrts despce plus que de principe et cest dommage . Ensuite, la Cour de cassation est ncessairement amene regrouper lexamen de certains pourvois. Comme devant toutes les juridictions, un pourvoi qualifi de principal peut entraner, de la part du dfendeur, une rplique sous forme de pourvoi incident ou provoqu (article 614 du code de procdure civile). La Cour choisira de rpondre ces diffrents pourvois et aux diffrents moyens quils comportent dans un ordre procdant de la simple logique juridique3. Il existe galement des cas de connexit qui conduisent la Cour joindre des pourvois et rpondre par un seul arrt lorsque la mme dcision est frappe de diffrents pourvois par des parties diffrentes4. Mais il est galement possible que certains moyens visent un arrt avant dire droit et dautres larrt au fond, ou que certains moyens critiquent un arrt ayant fait lobjet dun arrt rectificatif, lui-mme critiqu5. Dans ces cas, la Cour ne rendra quun seul arrt. Par ailleurs, la Cour de cassation, par la force des choses, est compose de plusieurs chambres, et il ne peut tre recouru tout instant aux chambres mixtes. Or, les chambres gardent une certaine autonomie compte tenu de leur spcialisation, ce qui a justifi, ces dernires annes, la mise en place de procdures internes pour limiter autant quil est possible les divergences de jurisprudence entre les chambres. Nanmoins, lorsque plusieurs chambres sont conduites traiter de la mme question, il est assez frquent que le mcanisme de consultation officielle de lautre chambre soit mis en uvre conformment aux dispositions de larticle 1015-1 du code de procdure civile. Dans ce cas, lindication de la consultation figure en tte de la rponse de la Cour et donne au lecteur la certitude de laccord des chambres sur la doctrine ainsi exprime, qui devient ainsi celle de la Cour toute entire (2e Civ., 14 fvrier 2008, Bull. 2008, II, no 36). Certaines dispositions purement matrielles, qui paraissent une vidence pour les praticiens de la cassation, doivent tre explicites, telles que lindication, en haut et droite, sur la minute de chaque arrt, de son mode
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Com., 10 fvrier 2009, pourvoi no 07-20.445. Soc., 4 mars 2009, pourvois no 07-45.291 et 07-45.295, et Com., 3 mars 2009, pourvois no 08-13.767 et 08-14.346. 3e Civ., 11 mars 2009, pourvois no 08-10.733, 08-11.859 et 08-11.897, et 2e Civ., 22 janvier 2009, pourvois no 07-20.878 et 08-10.392.
de diffusion. Pour identifier le type de publication qui est dcid au terme du dlibr des chambres et qui correspond limportance que la chambre accorde la dcision quelle vient darrter, les arrts mentionnent des lettres suivantes, dont il faut connatre la signification : D = diffusion sur la base de la Cour, mais sans publication. Ce sont les arrts qui, pour les chambres, napportent rien la doctrine de la Cour de cassation. Ils sont frquemment qualifis darrts despce , mme si une telle analyse na gure sa place pour un arrt de la Cour, qui ne rpond qu des moyens de droit ; B = publication au Bulletin dinformation de la Cour de cassation (BICC, diffus tous les quinze jours tous les magistrats), comportant le sommaire des arrts qui seront publis et dont la Cour estime ncessaire de porter rapidement la solution la connaissance des magistrats du fond. Le sommaire des arrts est labor au sein de la chambre qui a rendu la dcision et tend dgager ce quapporte larrt la doctrine de la Cour. Le lecteur avis ne doit en aucun cas se contenter de la lecture du sommaire, dont la concision peut conduire des interprtations errones, mais doit absolument se reporter larrt lui-mme, connaissance prise des moyens auxquels il est rpondu ; P = publication au Bulletin de la Cour de cassation, dit dsormais uniquement en version numrique. Ce sont les arrts qui ont une porte doctrinale, soit par la nouveaut de la solution, soit par une volution de linterprtation dun texte au regard de la jurisprudence antrieure, soit enfin parce que la Cour na pas publi cette solution depuis longtemps (une dizaine dannes) et quelle entend manifester la constance de sa position ; I = diffus sur le site internet de la Cour de cassation : il sagit des arrts qui, de lavis de la chambre, prsentent un intrt pour le grand public, parce quil sagit dune question de socit ou parce que la solution a des incidences pratique videntes pour la vie quotidienne de nos concitoyens. Ils sont parfois assortis dun communiqu qui en prcise la porte ; R = ce sont les arrts dont la porte doctrinale est la plus forte. Ils sont analyss au rapport annuel de la Cour de cassation, qui permet lactualisation, en lger diffr, de lessentiel de lvolution de la jurisprudence de la Cour. Ces indications relatives au niveau de publication des arrts se retrouvent sur Jurinet en tte des dcisions, lexception de lindication de la mise sur Internet. Les arrts publis au Bulletin disposent dun sommaire dit en italiques avant larrt, et la publication au rapport annuel est indique avec un lien direct avec ce rapport quand il est imprim. Comprendre la nature du contrle exerc par la Cour de cassation Il rsulte des articles L. 411-1 et L. 411-2 du code de lorganisation judiciaire que la mission essentielle de la Cour de cassation est dassurer lunit de linterprtation de la loi sur tout le territoire de la Rpublique sans connatre le fond des affaires, afin dassurer lgalit des citoyens devant la loi. La distinction du fait et du droit apparat a priori comme une vidence, comme un principe simple : la Cour de cassation contrle lapplication uniforme du droit et laisse aux juges du fond lanalyse des faits. Cette distinction est plus complexe quil ny parat, et la lecture attentive des arrts permet de comprendre limportance et les modalits de ce contrle, qui dtermine la libert daction des juges du fond. La problmatique du contrle Sur le principe du contrle, certains soutiennent que la Cour ne pourrait pas exercer un contrle nuanc : elle devrait contrler toutes les notions juridiques, mais ne pourrait pas contrler ce qui touche aux faits souverainement apprcis par les juges du fond. Les tenants de cette position considrent que lon doit apprcier un contrle son effet (la cassation) et non sa forme ou son expression. Ils contestent donc le principe mme dun contrle modul. Dautres tentent de distinguer le contrle de forme (de procdure) du contrle logique (vice de motivation, y compris la dnaturation), du contrle normatif (qui porte sur ce qui a t dcid au fond). Cette distinction sduisante ne semble pas pertinente puisquil ny a pas de hirarchie entre les lois de procdure et celles de fond. Les moyens dits disciplinaires , aussi irritants soient-ils, relvent du contrle de la Cour de cassation au mme titre que les moyens portant sur le fond du droit. La seule diffrence est que les contrles de forme ou de motivation sont tous de mme intensit, alors que le contrle normatif est le seul qui puisse revtir un niveau dintensit variable. Cette question du contrle est particulirement complexe et constitue un sujet dincertitudes que seule la connaissance des arrts les plus rcents de la Cour de cassation permet de lever. En effet, le niveau de ces contrles nest pas constant mme si, sur le plan thorique, la Cour de cassation est consciente que trop contrler pervertirait sa mission. Lorsque lon entre dans la ralit des pourvois, il apparat parfois difficile de sen remettre lapprciation souveraine des juges du fond, sous peine de renoncer au rle unificateur dinterprtation du droit de la Cour de cassation. Or, au fil du temps, la doctrine de la Cour de cassation peut voluer : ainsi, lors de la promulgation dun nouveau texte, la tentation existe den contrler strictement les conditions dapplication, pour ensuite relcher le contrle. Une intervention de lassemble plnire peut modifier la nature du contrle : ainsi, la contestation srieuse en matire de rfr, dont le contrle, abandonn par la premire chambre civile le 4 octobre 2000 (Bull. 2000, I, no 239), a t rtabli par lassemble plnire le 16 novembre 2001 (Bull. 2001, Ass. pln., no 13), au motif prcisment que, en statuant par ces motifs, qui ne mettent pas la Cour de cassation en mesure dexercer son contrle sur lexistence dune obligation non srieusement contestable, la cour dappel na pas donn de base lgale sa dcision .
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Suivant les matires et les chambres, la mme notion peut tre contrle ou non : ainsi en est-il de la faute qui, en matire de divorce, nest pas contrle, mais qui fait lobjet dun contrle lger dans les autres contentieux. Lanalyse dune chambre peut galement varier dans le temps : si la chambre sociale a longtemps considr que le harclement tait souverainement apprci par les juges du fond (Soc., 23 mai 2007, Bull. 2007, V, no 85)6, plusieurs arrts du 24 septembre 2008, dans le souci dharmoniser les solutions souvent disparates des juges du fond, ont instaur un contrle de qualification de cette notion (Soc., 24 septembre 2008, Bull. 2008, V, no 175) : Quen se dterminant ainsi, sans tenir compte de lensemble des lments tablis par la salarie, la cour dappel na pas mis la Cour de cassation en mesure dexercer son contrle sur le point de savoir si les faits tablis ntaient pas de nature faire prsumer un harclement moral au sens des textes susviss. Les diffrents types de contrle Les praticiens de la Cour de cassation (magistrats et avocats aux Conseils) distinguent classiquement le contrle normatif, le contrle de motivation et le contrle appel par commodit disciplinaire , qui tend une vritable galit des citoyens devant la justice en faisant assurer un contrle de qualit des dcision judiciaires par la Cour de cassation. 1o) Le contrle normatif Le contrle normatif, ou contrle de fond, prsente quatre niveaux : - labsence de contrle lorsque le juge dispose dun pouvoir discrtionnaire : le juge na mme pas besoin de motiver sa dcision ; par exemple, en application de larticle 1244-1 du code civil pour refuser daccorder des dlais de paiement, pour refuser de modrer une clause pnale (1152 du code civil), pour refuser une demande de sursis statuer, pour fixer la charge des dpens ou le montant des frais non compris dans les dpens. Dans ces cas, les arrts mentionnent que le juge na fait quuser de son pouvoir discrtionnaire (Com., 16 septembre 2008, pourvois no 07-11.803 et 07-12.160, et 1re Civ., 11 fvrier 2009, pourvoi no 08-11.337) ; - le contrle restreint lexistence dune motivation, compte tenu du pouvoir souverain des juges du fond : le juge du fond, ds lors quil motive, apprcie la ralit des faits, et ces faits simposent la Cour de cassation : par exemple, lvaluation du prjudice et des modalits de sa rparation. Les arrts font frquemment rfrence au pouvoir souverain des juges du fond ou leur apprciation souveraine des lments de fait (2e Civ., 19 fvrier 2009, pourvoi no 07-19.340 : [...] cest dans lexercice de son pouvoir souverain dapprciation des faits qui lui taient soumis que la cour dappel a dcid que son attitude tait constitutive dun abus de droit ) ; - le contrle lger : cest un contrle de lgalit qui intervient lorsque la cour dappel a tir une consquence juridique de ses constatations de fait qui tait possible mais qui aurait pu tre diffrente sans pour autant encourir la critique, et ce contrle lger sexprime par une rponse au rejet selon laquelle le juge du fond a pu statuer comme il la fait (Com., 17 fvrier 2009, pourvoi no 07-20.458 : que la cour dappel a pu en dduire que ce comportement tait fautif et devait entraner pour M. X... dcharge concurrence de la valeur des droits pouvant lui tre transmis par voie de subrogation ; que le moyen nest pas fond ) ; - le contrle lourd : il intervient lorsque la cour dappel ne pouvait, partir de ses constatations de fait, quaboutir la solution retenue, sous peine de voir son arrt cass pour violation de la loi : les arrts de rejet utilisent alors des expressions trs fortes, telles que exactement , bon droit , lorsque le juge a nonc pertinemment une rgle (2e Civ., 19 fvrier 2009, pourvoi no 08-11.888 : Mais attendu que larrt retient bon droit que ni lindpendance du service du contrle mdical vis--vis de la caisse ni les rserves mises par celle-ci sur le respect du secret mdical ne peuvent exonrer les parties la procdure du respect des principes dun procs quitable ). Le mot justement est utilis de prfrence lorsque le juge a correctement tir les consquences dun texte (1re Civ., 11 fvrier 2009, pourvoi no 07-16.993). 2o) Le contrle normatif de motivation : le manque de base lgale Le deuxime type de contrle est la fois normatif et pdagogique, et sexprime dans les cassations pour manque de base lgale : dans ce cas, il est fait reproche aux juges du fond de navoir pas caractris tous les lments permettant la Cour de cassation dexercer son contrle normatif. Un exemple classique est pris des lments de la responsabilit civile (faute, dommage et lien de causalit), qui doivent tre caractriss, faute de quoi la dcision naura pas la base lgale qui est contrle par la Cour de cassation. Dans une telle hypothse, la dcision est peut-tre excellente mais la motivation est insuffisante, en ce quelle fait limpasse sur des faits qui sont indispensables lapplication de la rgle de droit. Cest en ce sens que les cassations pour manque de base lgale ont une vocation pdagogique pour tous les juges, et la cour dappel de renvoi pourra reprendre la mme solution ds lors quelle la motivera correctement. Ceci explique quil ne peut y avoir de rbellion dune cour de renvoi aprs une cassation pour manque de base lgale. 3o) Le contrle dit disciplinaire En dehors des contrles qualifis de normatifs, il existe galement ce que la pratique appelle improprement le contrle disciplinaire . Les moyens disciplinaires sont ceux qui nont dautre but que de faire censurer la dcision attaque pour un vice de motivation, frquemment au visa des articles 455 et 458 du code de procdure civile et, souvent, pour dfaut de rponse conclusions. Certaines de ces critiques formelles drivent de la mconnaissance des principes fondamentaux de la procdure, tels que la dtermination
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[...] la cour dappel a constat, par une apprciation souveraine, que les messages crits adresss tlphoniquement la salarie le 24 aot 1998 et les autres lments de preuve soumis son examen tablissaient lexistence dun harclement .
de lobjet du litige, le respect des droits de la dfense et du principe de la contradiction, la publicit des audiences, la communication des causes au ministre public, la composition des juridictions ou la signature de la minute. Dans tous ces cas, la Cour de cassation ne censure pas les juges du fond pour avoir mal jug en leur dispositif, mais elle censure la dcision pour sa mconnaissance des formes ou de la mthodologie lgales. La consquence dune cassation disciplinaire est que la juridiction de renvoi pourra reprendre son compte la mme solution, mais aprs avoir complt, amlior ou modifi la motivation, ou aprs stre conforme aux formalits requises. De la mme faon, le grief de dnaturation est gnralement considr comme un grief disciplinaire, puisquil soutient que le juge a fait dire un crit clair autre chose que ce quil dit. La dnaturation dun crit ne sera sanctionne par une cassation que si lcrit est clair, car sil est ambigu, il appartient alors aux juges du fond de linterprter souverainement (3e Civ., 11 fvrier 2009, pourvoi no 07-19.211 : Mais attendu que cest par une interprtation souveraine, exclusive de dnaturation, que lambigut des termes de la clause dite rserve du privilge du vendeur et de laction rsolutoire rendait ncessaire, que la cour dappel a retenu que lexception dirrecevabilit prsente par Mme X... devait tre rejete ). Il convient dattirer lattention du lecteur sur la diffrence essentielle entre le manque de base lgale, qui sanctionne une insuffisance de motivation touchant au fond du droit, et le dfaut de motifs , qui sanctionne une absence de motivation7 et qui trouve sa source non seulement dans des dispositions trs claires du droit interne, mais aussi de la Convention europenne des droits de lhomme et de linterprtation quen a donn la Cour europenne de Strasbourg8. Si un chef de dispositif de la dcision attaque nest pas fond sur un motif de la dcision qui le justifie ou un motif adopt de la dcision des premiers juges qui est confirme, la cassation interviendra pour violation de larticle 455 (et ventuellement 458) du code de procdure civile, qui impose la motivation des jugements. Pour quil y ait un manque de base lgale, il faut que la dcision soit motive, mais que les motifs soient insuffisants pour la justifier en droit. La diffrence entre ces deux cas douverture cassation nest donc pas une diffrence de degr mais une diffrence de nature, car le dfaut de motifs est un vice de forme de larrt, alors que le manque de base lgale est un vice de fond. A la lumire de cette analyse des trois types de contrles exercs par la Cour de cassation, quelques exemples permettent de comprendre comment la Cour contrle les dcisions des juges du fond, mais videmment dans la limite des moyens prsents par les parties : - Les faits sont toujours souverainement apprcis par le juge du fond, qui doit seulement motiver sa dcision (2e Civ., 5 mars 2009, pourvoi no 06-20 994). Toutefois, le respect des rgles de preuve de ces faits, et notamment de la charge de la preuve, est videmment contrl, car il sagit dune question de droit (1re Civ., 3 dcembre 2008, pourvoi no 08-10.718). Les motivations portant sur un tat psychologique ou sur une apprciation quantitative non rglemente, telles que loccupation insuffisante dun local, le montant dune provision, la valeur dune exploitation agricole, la part contributive dun poux aux charges du mariage, ne sont pas contrls ; - La qualification des faits est en principe contrle, car elle correspond la mission essentielle du juge du fond. Mais ce principe est tempr lorsque certaines qualifications sont trs imprgnes de fait et quun contrle, mme lger, serait inopportun : si la faute fait en principe lobjet dun contrle lger9, elle est souverainement apprcie par les juges du fond en matire de divorce, car, dans cette matire trs sensible, la Cour prfre laisser les juges du fond apprcier souverainement la faute des conjoints. Lala en matire dassurance nest plus contrl depuis un arrt de la premire chambre civile du 20 juin 2000 (Bull. 2000, I, no 189). Le trouble manifestement illicite, en matire de rfr, fait, au contraire, lobjet dun contrle lger, la suite dun arrt dassemble plnire du 28 juin 2000 (Bull. 2000, Ass. pln., no 6) qui est revenu sur les dcisions de lassemble plnire du 4 juillet 1986 (Bull. 1986, Ass. pln., no 11)10 et celles, postrieures, de la deuxime chambre civile, qui privilgiaient la notion de trouble (question de pur fait) sur le manifestement illicite (question de droit mais qui doit tre vidente : 2e Civ., 25 octobre 1995, Bull. 1995, II, no 255). - Les consquences juridiques de la qualification des faits retenus sont toujours contrles. A titre dexemple, un arrt de la troisime chambre civile du 13 juillet 2005 (Bull. 2005, III, no 155) montre la diversit des contrles auxquels peut procder la Cour et la richesse des enseignements que lon peut tirer dun arrt de la Cour lorsque lon prend soin de lanalyser. On y trouve successivement : 1o) Un contrle normatif sur larticle 606 du code civil ; 2o) une apprciation souveraine de certains faits ; 3o) un contrle lourd sur le raisonnement de la cour dappel compte tenu de la pertinence des prmisses : Mais attendu quayant relev, (1) bon droit, quau sens de larticle 606 du code civil, les rparations
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Ou une motivation incertaine, hypothtique, dubitative, contradictoire ou inintelligible (1re Civ., 30 septembre 2008, pourvoi no 07-17.163), toutes situations qui reviennent une vritable absence de motif utiles . Article 455 du code de procdure civile, aux termes duquel le jugement doit tre motiv , et CEDH (X... c/ Espagne, 21 janvier 1999, requte no 30544/96) : La Cour rappelle que, selon sa jurisprudence constante refltant un principe li la bonne administration de la justice, les dcisions judiciaires doivent indiquer de manire suffisante les motifs sur lesquels elles se fondent. Ltendue de ce devoir peut varier selon la nature de la dcision et doit sanalyser la lumire des circonstances de chaque espce ( 26). Il faut rappeler cet gard lexigence de motivation de la faute lorsque les juges du fond sanctionnent un abus du droit dagir en justice pour viter de regrettables cassations pour absence de motivation de ce chef (3e Civ., 25 fvrier 2009, pourvoi no 08-10.280). Mais attendu que si la grve est licite dans son principe en cas de revendications professionnelles, il appartient au juge des rfrs dapprcier souverainement si elle nentrane pas un trouble manifestement illicite [...] .
dentretien sont celles qui sont utiles au maintien permanent en bon tat de limmeuble tandis que les grosses rparations intressent limmeuble dans sa structure et sa solidit gnrale, et (2) souverainement retenu, par motifs propres et adopts, que les dsordres taient dus des dispositions constructives inadquates et que les travaux de remise en tat de limmeuble aprs les inondations, les travaux qui tendaient empcher ou limiter le risque dinondation, les travaux de mise en conformit de toitures et de rfection de linstallation lectrique, la reprise de la fuite deau en cave, la rparation dune canalisation dtruite par le gel en raison dun manque de calorifugeage et la remise en tat de la couverture de lappentis concernaient la structure et la prservation de limmeuble, la cour dappel (3) en a exactement dduit que ces travaux taient imputables au propritaire ds lors que le contrat de bail mettait la charge du locataire les rparations locatives ou dentretien, lexception des grosses rparations vises par larticle 606 du code civil ; do il suit que le moyen nest pas fond . La claire perception par les juges du fond de la nature du contrle tel quexerc actuellement par la Cour de cassation semblerait de nature permettre dviter, grce une motivation adquate, des cassation inutiles. La formulation du contrle dans les arrts de la Cour de cassation Les prcisions qui suivent ont pour objet de faciliter la comprhension des subtilits terminologiques habituellement appliques par les chambres civiles de la Cour de cassation, mme sil peut exister des dcisions qui sen cartent. 1o) Dans les arrts de rejet : Au regard des motifs de la dcision attaque, le terme : - a nonc... implique la reproduction exacte des termes de la dcision attaque et napporte aucune prcision sur le contrle ; - a constat... correspond une apprciation souveraine des faits par les juges du fond : lindication de labsence de contrle des faits procde de lusage mme de ce mot : un constat est ncessairement du fait ; - a relev... porte plutt sur des considrations et circonstances de fait ; - a retenu... correspond plutt une apprciation de fait ayant une incidence dordre juridique. Mais, dans la rdaction, lun de ces deux derniers verbes (relev et retenu) est parfois utilis dune faon moins prcise afin dviter une rptition. Cependant, ces verbes relev, retenu, jug ou dcid ne dterminent pas, par eux-mme, la nature du contrle exerc par la Cour de cassation ; en effet, ils peuvent correspondre : - soit une apprciation souveraine des juges du fond. Ils sont alors frquemment prcds de lindication a souverainement relev... , a souverainement retenu... , a souverainement dcid... , et la seule mention a relev... , a retenu... , a dcid... sous-entend une absence de contrle, puisque cette formulation ne contient aucune critique et implique la souverainet des juges du fond. - soit lexpression dun contrle, qui est alors indiqu de la faon suivante : - contrle lger : a pu retenir..., a pu en dduire..., a pu dcider que... ; - contrle lourd : a exactement retenu..., en a exactement dduit... ou a retenu bon droit..., en a dduit bon droit... a dcid bon droit... 2o) Dans les arrts de cassation : Par hypothse, si une cassation est prononce, cest que larrt attaqu prsentait un vice faisant lobjet dun moyen pertinent, sur une question qui fait lobjet dun contrle de la Cour de cassation. Lexpression de ce contrle se trouvera dans ce que lon appelle le conclusif de larrt, cest--dire dans le dernier alina de larrt, qui exprime la doctrine de la Cour de cassation et qui dbute par quen statuant ainsi... pour la violation de la loi ou par quen se dterminant ainsi... pour le manque de base lgale. Le contrle normatif pour violation de la loi se concrtise la fin du conclusif par lexpression la cour dappel a viol le texte susvis (assemble plnire, 13 mars 2009, pourvoi no 08-16.033, en cours de publication). Le contrle de motivation normatif et pdagogique sexprime par la formule la cour dappel na pas donn de base lgale sa dcision (chambre mixte, 20 juin 2003, Bull. 2003, Ch. mixte, no 4). Le contrle disciplinaire, lorsquil correspond une violation dun texte, sexprime comme le contrle normatif, puisquun texte simposant au juge a t viol. Lorsquil sagit de la violation des articles 455 et 458 du code de procdure civile, qui exigent que le juge motive sa dcision, le conclusif se termine, en gnral, par la formule : quen statuant ainsi, la cour dappel na pas satisfait aux exigences du texte susvis (3e Civ., 26 novembre 2008, Bull. 2008, III, no 188). Comment sont construits les arrts de la Cour de cassation ? Pour lire aisment les arrts de la Cour de cassation, il convient de connatre leur structure, qui est fonde sur un syllogisme rigoureux. Structure dun arrt de rejet Le syllogisme dun arrt de rejet se prsente ainsi : - chef de dispositif de la dcision attaque critiqu ; - moyens exposant les raisons juridiques de la critique ; - rfutation par la Cour de cassation de ces critiques.
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Il existe deux principaux types darrts de rejet du pourvoi : 1o) Les arrts dits en formule dveloppe sont les arrts de rejet, tels quils sont publis au Bulletin, qui ont suscit un dbat la chambre et qui apportent quelque chose la doctrine de la Cour de cassation. Ils comportent un expos des faits, la reproduction des moyens et la rponse de la Cour de cassation conduisant au rejet du pourvoi. - Lexpos des faits ne contient que les lments rsultant de larrt attaqu et, ventuellement, du jugement, sil est confirm. Cest la raison pour laquelle lexpos des faits est introduit par lexpression : Attendu, selon larrt attaqu... , pour bien marquer que cette analyse des faits nest pas celle de la Cour de cassation, dont ce nest pas la mission, mais celle des juges du fond. Sont limins de cet expos tous les lments factuels qui ne seraient pas ncessaires la comprhension des moyens et de la rponse de la Cour de cassation. Les juges du fond ne doivent donc pas stonner de ne pas retrouver dans larrt de la Cour de cassation tous les faits du procs quils ont eu juger. Il se termine souvent par lindication de lobjet de lassignation et de la situation procdurale des parties. - Larrt se poursuit par lindication du chef de dispositif attaqu par le moyen : il nest pas ncessairement intgralement reproduit et est souvent simplement mentionn par une formulation du genre : M. X... fait grief larrt de le dbouter de sa demande (ou daccueillir la demande de M. Y...) , ds lors que la fin de lexpos des faits a prcis la situation des parties11. - Une fois le grief prcis, le moyen est introduit par la formule alors, selon le moyen, que... . Cest le moyen tel que formul par lavocat aux Conseils qui est reproduit en caractres typographiques italiques sur la minute de larrt et sur la publication au Bulletin, chaque branche tant numrote. Sagissant du texte tabli par le conseil dune partie, il nappartient pas la Cour de cassation de le modifier, quelles que soient ses ventuelles imperfections. - La rponse au rejet de la Cour de cassation sexprime, en principe, par une seule phrase puisquelle est la rponse un moyen qui vient dtre reproduit, et est introduite par Mais attendu... , ds lors que largumentation du moyen est rfute grce aux motifs pertinents repris de la dcision attaque. En effet, sauf les cas rares o la Cour substitue un motif de pur droit aux motifs de la cour dappel (article 620 du code de procdure civile), la Cour de cassation doit trouver dans les motifs de la dcision attaque ou, si larrt est confirmatif, dans les motifs prsums adopts des premiers juges les lments ncessaires la rfutation de toutes les branches du moyen12. La doctrine de la Cour de cassation, qui sexprime par la reprise formelle des motifs des juges du fond, montre bien limportance majeure de la motivation juridique des dcisions des juges du fond, quils soient du second degr ou du premier, valids la suite dune confirmation du jugement en appel. Cette observation est dautant plus importante que la Cour veille ne pas rcrire les dcisions attaques, dont la prcision terminologique, voire grammaticale, laisse parfois dsirer, ce qui est imput ensuite, bien tort, la Cour de cassation. Lorsque larrt attaqu comporte un mot impropre que la Cour de cassation vite dutiliser, le mot est mis entre guillemets afin de bien marquer ses rserves sur cette expression impropre (par exemple : compromis de vente au lieu de promesse de vente13). Il appartient au lecteur avis de tirer, pour lavenir, les consquences de cette invitation discrte veiller la prcision terminologique. Afin dviter de trop alourdir le style mais dans le souci dcarter chaque branche du moyen, la rponse contient de nombreuses incidentes telles que : sans dnaturation , sans violer lautorit de la chose juge , abstraction faite dun motif erron mais surabondant , rpondant aux conclusions , sans tre tenue de rpondre des conclusions que ses constatations rendaient inoprantes , etc. Cest pourquoi, pour bien comprendre lintgralit dune rponse au rejet, il convient de confronter chaque lment de la rponse avec les branches du moyen et les motifs contests de larrt. Cependant, ainsi que nous lavons vu, lessentiel et lintrt dune rponse au rejet ne rside videmment pas dans ces incidentes, mais dans la partie de la rponse dans laquelle la Cour reprend les motifs de la dcision attaque, en les assortissant de lindication du contrle quelle entend exercer. Si la Cour de cassation entend matrialiser limportance doctrinale dun arrt de rejet, elle introduira dans sa rponse ce que la pratique appelle un chapeau intrieur . Ce chapeau intrieur correspond la formulation abstraite dune interprtation prtorienne de la rgle de droit et est le pendant, pour un arrt de rejet, du conclusif dun arrt de cassation pour violation de la loi. Ce chapeau intrieur est plac en tte de la rponse de la Cour. Il est suivi immdiatement de la constatation que la dcision attaque a fait une correcte application du principe ainsi nonc (chambre mixte, 28 novembre 2008, Bull. 2008, Ch. mixte, no 3). Lorsque lassemble plnire, runie la suite dune rbellion dune cour dappel de renvoi, revient sur la doctrine de la Cour de cassation et adopte la position de la seconde cour dappel, elle rejette frquemment le pourvoi en formulant la nouvelle doctrine de la Cour sous forme dun chapeau intrieur (assemble plnire, 9 mai 2008, Bull. 2008, Ass. pln., no 3). 2o) Les autres arrts de rejet nont aucune porte normative et sont le plus souvent examins par une formation trois magistrats ds lors que la solution simpose , conformment aux dispositions de larticle L. 431-1 du code de lorganisation judiciaire. Un tel arrt, habituellement qualifi darrt rdig en formule abrge ,
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Il semble inutile dalourdir la rdaction en mentionnant par exemple que M. X... fait grief larrt de le condamner payer 3 000 000 de dommages-intrts avec intrts compter de la demande sauf, bien entendu, si le moyen porte sur le point de dpart des intrts. Ainsi, dans un mme arrt, un moyen peut tre rejet grce des motifs propres de larrt attaqu et un autre moyen rejet grce aux motifs adopts des premiers juges (3e Civ., 18 juin 2008, Bull. 2008, III, no 105). Attendu [...] quen labsence de clause de caducit sanctionnant de plein droit le non-respect du terme prvu pour la ritration de la vente, le compromis prvoyait que, pass ce dlai, huit jours aprs la rception dune lettre recommande avec accus de rception adresse par la partie la plus diligente sommant lautre de sexcuter et demeure sans effet, lacqureur aurait la possibilit de contraindre le vendeur par toute voie de droit, que M. X... avait somm lacqureur par lettre recommande du 1er juin 2005, laquelle avait, le 2 juin 2005, ritr sa volont dacqurir, la cour dappel, sans dnaturation, en a exactement dduit que la vente intervenue le 16 septembre 2003 tait parfaite (3e Civ., 16 dcembre 2008, pourvoi no 07-21.779).
ne contient pas dexpos des faits et ne reproduit pas les moyens. Il se contente de formuler la rponse de la Cour de cassation, et les moyens sont simplement annexs la dcision. Les seules consquences qui peuvent tre tires de ce type darrt sont soit que larrt attaqu tait conforme la doctrine de la Cour, soit que les moyens ntaient pas efficaces, comme contestant une apprciation souveraine des juges du fond. Il faut prciser ici que, lorsque la Cour rpond quun moyen manque en fait , cette expression signifie simplement que le moyen fait dire larrt quil attaque autre chose que ce quil contient : cest donc le moyen qui, par inadvertance ou dlibrment, affirme une inexactitude, qui est sanctionne par le rejet du moyen (3e Civ., 27 janvier 2009, pourvoi no 08-11.401). 3o) Enfin, mention doit tre faite des dcisions de non-admission des pourvois, qui reprsentent actuellement environ 30 % du volume des affaires civiles. Les dcisions de non-admission, qui ne sont pas vritablement des arrts puisquelles ne comportent aucune rponse de la Cour si ce nest le visa de larticle 1014 du code de procdure civile, ont les effets dun arrt de rejet, mais sans aucune porte normative. La nonadmission peut tre fonde sur lirrecevabilit vidente du pourvoi ou sur labsence de moyen srieux de cassation. Une dcision de non-admission exprime plus la faiblesse des moyens (ou de certains moyens) prsents que la valeur de larrt attaqu (3e Civ., 10 mars 2009, pourvoi no 07-20.691). Il va de soi que ces diffrentes rponses de la Cour de cassation peuvent se combiner en fonction de la pertinence des diffrents moyens prsents loccasion dun pourvoi. Structure dun arrt de cassation Le syllogisme dun arrt de cassation se prsente ainsi : - La rgle est celle-ci (le visa et le chapeau) ; - La juridiction du fond a dit cela ; - En statuant ainsi, elle a viol la rgle (le conclusif). Cest pourquoi un arrt de cassation se dcompose de la faon suivante : Il dbute par le visa de la rgle de droit sur laquelle la cassation est fonde (article 1020 du code de procdure civile), ce qui sexprime par un visa du ou des textes en cause, ou, le cas chant, dun principe gnral du droit reconnu par la Cour14. Si le texte est codifi, le numro de larticle est mentionn, suivi du titre du code : Vu larticle 1382 du code civil. Si plusieurs textes sont le support direct de la cassation, ils sont relis par la conjonction de coordination et (assemble plnire, 9 juillet 2004, Bull. 2004, Ass. pln., no 11). Si un texte est le support direct de la cassation et quun autre texte apparat ncessaire dans la situation particulire, cet autre texte est prcd de lexpression ensemble (assemble plnire, 24 juin 2005, Bull. 2005, Ass. pln., no 7). Aprs ce visa, est nonce la rgle de droit lui correspondant : cest le chapeau , ainsi appel parce quil coiffe larrt, et qui est, en principe, la reproduction du texte vis. Lorsque le texte est long et complexe, la Cour en fait parfois la synthse, matrialise par une formule du genre : Attendu quil rsulte de ce texte que ou Attendu selon ces texte... . Pour les texte trs connus (articles 4, 16 et 455 du code de procdure civile, 1134, 1382, 1384 , 1792 du code civil), lhabitude a t prise de se dispenser du chapeau, ainsi que pour les cassations pour manque de base lgale. Les textes introduits dans le visa par le mot ensemble ne sont pas reproduits dans le chapeau, qui ne reprend que le texte principal, fondement de la cassation. De nombreux textes comportent des renvois en rendant la comprhension difficile : ...viss au troisime alina de larticle 5 du chapitre 6 du livre II du code... ; une telle numration incomprhensible est alors remplace par lobjet quelle concerne. Lexpos objectif des seuls faits constants qui sont ncessaires la comprhension de larrt se situe soit aprs le chapeau, soit en tte de larrt, lorsquil y a plusieurs moyens auxquels il convient de rpondre. Larrt mentionne ensuite le grief fait la dcision attaque : Attendu que, pour accueillir (ou pour rejeter) la demande, larrt retient... ; suivent les motifs errons qui fondent la dcision et qui, parce quils ne sont pas pertinents, vont conduire la cassation. Larrt se termine par le conclusif , seul texte qui exprime la doctrine de la Cour de cassation, qui boucle le raisonnement en retenant : quen statuant ainsi, la cour dappel a viol le texte susvis (chambre mixte, 25 octobre 2004, Bull. 2004, Ch. mixte, no 3), ou quen se dterminant ainsi, la cour dappel na pas donn de base lgale sa dcision lorsque la cassation intervient pour manque de base lgale (2e Civ., 19 fvrier 2009, pourvoi no 07-18.039). Afin de faciliter la comprhension de son arrt, la Cour complte frquemment le conclusif dun lment dexplication qui se traduit, pour les cassations pour violation de la loi, par la formule quen statuant ainsi alors que... (assemble plnire, 27 fvrier 2009, pourvoi no 07-19.841, en cours de publication) et, pour les manque de base lgale, en indiquant la nature du vice de motivation retenu, tel que sans rechercher..., sans caractriser... , afin que la cour dappel de renvoi sache exactement ce quelle doit faire et quavait omis la premire cour dappel (Com., 10 fvrier 2009, pourvoi no 07-20.445). Il arrive parfois que linterprtation de la rgle se trouve dans le chapeau, notamment lorsque le chapeau, tant introduit par une formule du genre Attendu quil rsulte de ces textes... , ne se contente pas de formuler une synthse neutre des textes mentionns au visa, mais prcise linterprtation que donne la Cour de cassation de ces textes (1re Civ., 16 avril 2008, Bull. 2008, I, no 114). Une telle prsentation, plus percutante , est
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Le professeur Morvan en a identifi 96, tels que le principe du respect des droits de la dfense , le principe selon lequel nul ne doit causer autrui des troubles anormaux du voisinage ou le principe fondamental en droit du travail, selon lequel, en cas de conflit de normes, cest la plus favorable aux salaris qui doit recevoir application (Le principe de droit priv, d. Panthon-Assas, 1999).
parfois critique comme constituant une anomalie mthodologique, car la Cour de cassation srige alors en pseudo-lgislateur en affirmant demble une interprtation prtorienne, alors que cette affirmation doit, dans un processus judiciaire normal, tre le rsultat dun raisonnement dductif. Le lecteur doit tre attentif au visa et au contenu du chapeau au regard du conclusif de larrt, car une cassation peut intervenir dans deux hypothses : soit parce que la cour dappel a refus dappliquer un texte, soit parce quelle a appliqu un texte alors quil ntait pas applicable. - Si la cassation correspond un refus dapplication dun texte, le visa et le chapeau correspondront au texte qui aurait d tre appliqu et qui ne la pas t. Le conclusif indiquera, lorsque la formule traditionnelle quen statuant ainsi, la cour dappel a viol le texte susvis ne suffit pas la comprhension de la cassation, pourquoi le texte aurait d tre appliqu, grce une incidente introduite par alors que... (1re Civ., 18 fvrier 2009, pourvoi no 07-21.262). - Si la cassation intervient pour fausse application, le visa et le chapeau correspondront au texte que larrt attaqu a appliqu inexactement, et cest le conclusif qui permettra de savoir la raison pour laquelle le texte vis ntait pas applicable. Dans ce cas galement, le conclusif sera souvent complt dune prcision introduite par alors que... (Soc., 3 mars 2009, pourvoi no 07-44.794). Autrefois, les arrts de cassation prcisaient frquemment si la cassation intervenait pour refus dapplication ou pour fausse application. Ce type de prcision est aujourdhui plus rare, dans la mesure o il est admis que la nature de la cassation doit se dduire logiquement du rapprochement du visa et du chapeau, avec le conclusif15. Comme dans toutes les dcisions judiciaires, le dispositif est introduit par la formule Par ces motifs , qui est ventuellement complte de lindication destine purger sa saisine : et sans quil y ait lieu de statuer sur les autres moyens si la cassation rend sans porte certains moyens qui critiquent des chefs de dispositif dpendant de celui qui est cass (chambre mixte, 3 fvrier 2006, Bull. 2006, Ch. mixte no 1). Si la cassation est totale, elle intervient en toutes ses dispositions (chambre mixte, 3 fvrier 2006, Bull. 2006, Ch. mixte no 1). La cour de renvoi aura alors re-juger lintgralit de laffaire partir de la dcision du premier juge. Si elle est partielle, sa porte est prcise dans le dispositif : deux formules sont possibles : soit casse, sauf en ce quil a... (chambre mixte, 16 dcembre 2005, Bull. 2005, Ch. mixte, no 9), soit casse mais seulement en ce quil a... (chambre mixte, 23 novembre 2004, Bull. 2004, Ch. mixte, no 4, arrt no 2). Le choix de la formule sera fonction de ce qui semble le plus clair pour permettre la cour dappel de renvoi de dterminer ce qui reste juger. Comprendre la porte des arrts de cassation - Si la Cour de cassation rejette un pourvoi qui na fait lobjet que dun moyen sur un chef de dispositif, elle napprouve pas pour autant la solution donne sur les autres points, puisquelle nen a pas t saisie. Cest pourquoi on trouve parfois dans les arrts la formule : quayant retenu par un motif non critiqu... , ce qui permet de sauver larrt en rejetant ce moyen. - Si une cassation intervient, cest que larrt nest pas justifi par un autre motif, qui permettrait la Cour de dire que le motif attaqu qui va entraner cette cassation est erron mais surabondant . - Si larrt attaqu se contente de confirmer le jugement , ce sont les chefs de dispositif du jugement qui servent de base larticulation des moyens. La Cour ne relve que rarement des moyens doffice de pur droit, mais, lorsquelle le fait, elle le dit et mentionne quelle en a donn avis aux parties, conformment larticle 1015 du code de procdure civile (Com., 17 fvrier 2009, pourvoi no 07-17.711). Donc, si la porte de la cassation semble ambigu, il faut revenir au dispositif de larrt, et ventuellement du jugement, pour le rapprocher du grief fait larrt par le ou les moyens sur lesquels la cassation est fonde. Un gros effort a t fait par les chambres de la Cour pour prciser la porte de la cassation. Mais, pour tre efficace, cet effort doit tre partag : en effet, comment tre prcis dans la porte de la cassation si le dispositif du jugement et celui de larrt sont gnraux ou se contentent de dbouter le plaideur sans avoir prcis, au pralable, trs prcisment quelles taient les demandes quil formulait ? Un arrt dassemble plnire du 13 mars 2009 (pourvoi no 08-16.033, en cours de publication) vient de rappeler que lautorit de la chose juge na lieu qu lgard de ce qui a fait lobjet dun jugement et a t tranch dans le dispositif, ce qui ne peut quinciter les juges du fond une rdaction prcise du dispositif des jugements, dont dpend la dtermination de ltendue de lautorit de la chose juge. Nanmoins, la Cour de cassation nhsite pas rechercher parfois dans le corps de larrt des rponses distinctes des chefs de demande correctement articuls mais qui font lobjet dun dispositif global du type dboute X... de ses demandes , afin de limiter lampleur de la cassation. Mais il est vrai que, mme si la cour de renvoi parvient cerner les limites de sa saisine, il est souvent difficile dobtenir des plaideurs et de leurs conseils de se limiter, dans leurs critures et leurs plaidoiries, la saisine de la cour de renvoi. Il appartient la cour dappel de renvoi, et notamment au conseiller de la mise en tat, dy veiller fermement, et il est tout fait souhaitable que la cour de renvoi dfinisse expressment les limites de sa saisine lors de la mise en tat, puis dans le texte de larrt.
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Fausse application : 1re Civ., 11 mars 2009, pourvoi no 08-12.166 ; refus dapplication : 1re Civ., 11 mars 2009, pourvoi no 08-13.390.
Porte des cassations totales Il faut savoir que si la Cour de cassation, ft-ce par erreur, prononce une cassation totale, la cassation est effectivement totale, de sorte quil ne subsiste rien de larrt attaqu. Cette rgle importante a t formule par la deuxime chambre civile dans un arrt du 25 novembre 1987, Bull. 1987, II, n 244 : la cassation prononce dune dcision en toutes ses dispositions investit la juridiction de renvoi de la connaissance de lentier litige, dans tous ses lments de fait et de droit . Depuis, la deuxime chambre civile a fermement maintenu cette position, qui a t reprise par lassemble plnire le 27 octobre 2006 (Bull. 2006, Ass. pln., n 13), et ce quel que soit le moyen qui a dtermin la cassation (2e Civ., 21 dcembre 2006, Bull. 2006, II, n 362). Dans cette hypothse, dune part, la saisine de la juridiction de renvoi est aussi large que possible, puisquaucun des chefs de larrt cass na acquis lautorit de la chose juge, alors mme que certains moyens auraient t rejets (1re Civ., 20 juin 1995, Bull. 1995, I, n 26516). Il est en effet parfois ncessaire de rejeter un moyen de procdure qui est pralable (violation de larticle 16 du code de procdure civile par exemple), puis de casser sur une question de fond qui entranera la cassation totale de larrt. Dautre part, la juridiction de renvoi doit statuer sur tout ce qui lui est demand. En ne le faisant pas, elle sexposerait une nouvelle cassation. Cette jurisprudence comporte deux inconvnients vidents, lun thorique, en ce quelle mconnat larticle 624 du code de procdure civile, lautre pratique, en ce quelle prolonge ou complique le procs. Mais elle offre aussi lavantage considrable dliminer toute discussion sur ltendue de la saisine de la juridiction de renvoi en cas de cassation totale. Sur les points quelle atteint, la cassation replace les parties dans ltat o elles se trouvaient avant larrt cass. Devant la juridiction de renvoi, linstruction est reprise en ltat de la procdure non atteinte par la cassation. Ds lors, si, par leffet dune cassation totale, lordonnance de clture rendue avant larrt cass a cess de produire ses effets, les conclusions prises antrieurement nen subsistent pas moins, de sorte que, lintim ayant demand dans ses critures que la clture soit prononce et que laffaire soit juge au vu des conclusions de premire instance, la cour dappel est tenue de juger laffaire en fait et en droit, sur le vu de ces seules critures (2e Civ., 20 janvier 2005, Bull. 2005, II, n 19). Ds lors quune partie comparat et conclut devant la juridiction de renvoi, celle-ci nest tenue de rpondre quaux prtentions et moyens formuls devant elle. Cette rgle trouve application mme pour la procdure orale (assemble plnire, 26 octobre 2001, Bull. 2001, Ass. pln., n 12). Mais linverse, en cas de renvoi aprs cassation, la partie qui ne comparait pas est rpute sen tenir aux moyens et prtentions quelle avait remis la juridiction dont la dcision a t casse (2e Civ., 12 dcembre 2004, Bull. 2004, II, n 63).
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Porte des cassations partielles En cas de cassation partielle et si certains chefs de la dcision nont pas t attaqus, la cassation stend nanmoins ces chefs en cas dindivisibilit ou de dpendance ncessaire (article 624 du code de procdure civile : 2e Civ., 26 aot 2006, Bull. 2006, II, n 291). En revanche, ds lors quil ny a pas indivisibilit ou dpendance ncessaire, les chefs non casss subsistent, mme si la cour dappel avait prononc une condamnation unique correspondant des chefs de demande distincts. Le juge de renvoi est donc saisi de lintgralit du litige, lexception des chefs de dispositifs non casss qui ont acquis lautorit de la chose juge. Ainsi, une cour dappel statuant sur renvoi de cassation, aprs avoir relev que la cassation intervenue ne portait que sur le dbout dune demande relative au dpassement de la quotit disponible, en a exactement dduit que le rejet des demandes dannulation dune donation-partage devait tre tenu pour irrvocable (1re Civ., 22 fvrier 2000, Bull. 2000, I, n 52). Mais la censure est limite la porte du moyen qui constitue la base de la cassation. Ainsi, doit tre cass larrt rendu sur renvoi aprs cassation qui rvalue le montant dune indemnit dviction due au preneur dun bail commercial, alors que la cassation tait limite la porte du moyen qui critiquait le chef de larrt relatif loctroi des intrts (3e Civ., 23 mars 1982, Bull. 1982, III, n 76). Les cassations pour des raisons de pure forme Lorsque des cassation interviennent pour des raisons de pure forme, il appartient aux magistrats et fonctionnaires des greffes den tirer toutes les consquences afin dviter que les anomalies sanctionnes se reproduisent. Compte tenu du dlai ncessaire de traitement des pourvois, il apparat souhaitable que chacun prenne en compte les erreurs des autres, notamment grce aux arrts publis au BICC, et tire les consquences utiles des arrts condamnant des irrgularits trop frquemment constates. Ainsi, le signataire se doit de procder la lecture intgrale de larrt pour vrifier la rgularit formelle de la dcision, et ne pas se limiter la relecture de ses seuls motifs. Sauf faillir sa mission, la Cour de cassation ne peut pas ne pas sanctionner sur des anomalies faisant que larrt nest plus une vritable dcision de justice, mme si lerreur provient dune mauvaise utilisation du traitement de texte. On ne peut que regretter les trop nombreuses cassations qui sont encore prononces, tant en matire civile que criminelle, pour des raisons purement formelles, tenant des irrgularits constates dans la composition
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... Attendu que, pour statuer ainsi, larrt attaqu nonce que larrt de la Cour de cassation du 14 fvrier 1990 a rejet le moyen pris en ses trois branches faisant grief la cour dappel dAgen davoir dcid lattribution prfrentielle de la maison dhabitation M. X... et le partage en nature du reste des biens indivis, et que la Cour de cassation avait ainsi indiqu, en prononant le rejet et en motivant la cassation sur les autres moyens, quelle entendait, quelle que soit la formule employe dans le dispositif de larrt, la restreindre aux chefs qui taient viss par ces derniers ; Attendu quen se dterminant par de tels motifs, alors que larrt de la Cour de cassation disposait que larrt de la cour dappel dAgen tait cass et annul dans toutes ses dispositions, et les parties et la cause remises dans ltat o elles se trouvaient avant ledit arrt, la cour dappel a mconnu ltendue de sa propre saisine, en violation de larticle susvis .
des juridictions, lomission de mentions obligatoires, aux absences des signatures ncessaires. Ces cassations, dont leffet est catastrophique pour limage et le crdit de la justice, pourraient tre facilement vites, si des procds de contrle simples taient mis en place au sein des cours dappel et si les documents labors par la Cour de cassation avec les cours dappel taient systmatiquement utiliss. Avec la mise en ligne sur Jurinet et la publication au BICC des arrts sanctionnant ces anomalies, il faut souhaiter que ce type de cassation disparaisse. Les contraintes de la technique de traitement des pourvois imposant ltablissement de moyens distincts lorsquil existe plusieurs chefs de dispositifs dans la dcision attaque, il serait sage que les juges du fond nhsitent pas rdiger des dispositifs prcis et dtaills, afin dviter que laccueil dun seul moyen ne conduise inutilement une cassation totale. Si un dispositif dune dcision au fond est tabli comme le propose lexemple donn ci-dessous, la cassation pourra ntre que partielle et la cour de renvoi saura exactement ce dont elle est saisie. 1 Infirme le jugement en toutes ses dispositions ; 2 Dclare X... et Y... responsables de laccident... ; 3 Dit que Z... (victime) a commis une faute de nature ... ; 4 Condamne in solidum X... et Y... payer Z... la somme de... ; 5 Condamne Y... garantir X... ; 6 Autres dispositions statuant sur la contribution la dette entre les coauteurs ; 7 Article 700 du nouveau code de procdure civile ; 8 Dpens ; La Cour de cassation souhaite que cette fiche mthodologique aide les magistrats du fond mieux comprendre ses arrts et lui permette ainsi de consacrer lessentiel de ses forces sa mission dinterprtation de la rgle de droit.
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Droit et technique de cassation 2009 Communication du 2 fvrier 2009 Le pouvoir souverain des juges du fond
par Xavier Bachellier, avocat au Conseil dEtat et la Cour de cassation
Cest avec une certaine apprhension que jai abord le sujet du pouvoir souverain des juges du fond. - Cette apprhension tient dabord lampleur du sujet, car traiter du pouvoir souverain, cest, rebours, envisager tout le problme du contrle exerc par la Cour de cassation sur les dcisions des juges du fond, et un tel sujet ne peut bien videmment qutre effleur en une demi-heure. - Cette apprhension tient aussi lauditoire, compos, je limagine, pour lessentiel de professionnels de la cassation. Je me suis demand : Que puis-je leur apporter quils ne possdent dj ?
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Puis, en travaillant, je me suis rassur et me suis dit que, dune part, il y aurait peut-tre dans lassistance quelques personnes non familiarises avec la cassation auxquelles je pourrai apprendre quelque chose et que, dautre part, pour les avertis , il est toujours bon de prendre un peu de recul et de rflchir sur des questions que lon croit bien connatre. Je vais donc essayer, en renonant bien videmment toute prtention dexhaustivit, de vous donner ma vision davocat la Cour de cassation, fruit de trente-cinq ans dexprience quotidienne de la rdaction de mmoires en cassation. La Cour de cassation vit dans un certain paradoxe. Place au sommet de la hirarchie judiciaire, elle dit le droit et fixe la jurisprudence. Et pourtant, elle na pas le pouvoir, dans chaque dossier qui lui est soumis, daller au fond des choses et, comme tout juge, de rechercher la vrit en droit et en fait. La limite de ses pouvoirs est fixe par larticle 604 du code de procdure civile, aux termes duquel Le pourvoi en cassation tend faire censurer par la Cour de cassation la non-conformit du jugement quil attaque aux rgles de droit. La Cour de cassation est souvent comme lAlbatros de Baudelaire, lorsquil se pose sur le pont du navire : ses ailes de gant lempchent de marcher . Le contrle sarrte au pouvoir souverain des juges du fond, et, pour lavocat, lhorizon sassombrit car, si la matire relve de ce pouvoir souverain, le champ de la discussion se rduit et, devant une dcision bien motive, il devra dconseiller le pourvoi. Je prendrai un exemple trs simple pour illustrer cette problmatique, tir dun dossier que jai trait tout rcemment (pourvoi no 08-17.831) : une pouse qui est professeur de piano demande le divorce, en reprochant son mari dimportuner ses lves de sexe fminin la fin du cours. Le mari nie ; il soutient quil ne connat pas ces lves et, subsidiairement, que les faits, seraient-ils tablis, ne sont pas dune gravit suffisante pour justifier le prononc du divorce en labsence de relations sexuelles. Chaque poux produit des attestations lappui de ses prtentions. La cour dappel dit quil est tabli que le mari poursuivait les lves de ses assiduits et quil y a l une cause de divorce. En prsence dun tel arrt, il nexiste aucune possibilit de discussion devant la Cour de cassation, ni sur la valeur probante des attestations, ni sur lapprciation de la gravit du comportement de lpoux. Ces deux questions relvent du pouvoir souverain des juges du fond. Il peut y avoir l une certaine frustration pour lavocat, convaincu de la bonne foi de son client et sceptique sur la sincrit des attestations produites par lpouse, mais le client et lavocat doivent sincliner. Tel est le pouvoir souverain, dont il faut dabord cerner les contours avant den dceler les failles.
Je parle ici des chambres civiles, car le contrle de qualification exerc par la chambre criminelle est beaucoup plus tendu et quasi absolu, probablement parce que, de la qualification, dpend lexistence dune infraction et que lon touche la protection des liberts. Mais le temps me manque bien videmment pour voquer le contrle des qualifications en matire pnale. Voici quelques manifestations de ce contrle modul de qualifications : - la faute de larticle 1382 du code civil est contrle, comme le sont la faute inexcusable, la faute grave, la faute lourde, alors que relve du pouvoir souverain des juges du fond lapprciation de la faute dans le divorce, de la faute cause relle et srieuse de licenciement, du manquement grave aux obligations justifiant la rsolution judiciaire du contrat ; - lacceptation tacite dune succession nest pas contrle, alors que la renonciation un droit lest ; - lintrt agir est dsormais contrl par toutes les chambres de la Cour de cassation, alors que, par exemple, lintrt de lenfant dans le choix des mesures relevant de lautorit parentale ne lest pas ; - le lien entre une demande en premire instance et une demande nouvelle en appel est contrl (article 566 du code de procdure civile), alors que le lien entre une demande originaire et une demande reconventionnelle (article 70 du code de procdure civile) ne lest pas. Comment expliquer ce contrle modul exerc par la Cour de cassation ? B. - Les critres de rpartition entre le pouvoir souverain et le contrle Il ne faut pas se bercer dillusion : il ny a pas dexplication rationnelle du contrle modul des qualifications exerc par la Cour de cassation. Certains ont essay de dgager des critres, mais ils ont admis que ceux-ci ne pouvaient tout expliquer (voir larticle de M. Jacques Bor : Lavenir du contrle normatif face aux fluctuations du contrle des qualifications , le Tribunal et la Cour de cassation 1790-1990, volume jubilaire, p. 193 et s.). Quels peuvent tre ces critres ? 1. La qualification sera abandonne au pouvoir souverain des juges du fond si les apprciations dordre factuel sont prpondrantes. Ainsi, par exemple, la faute dans le divorce, la disparit justifiant lattribution dune prestation compensatoire, loriginalit dune uvre de lesprit, relvent du pouvoir souverain, car les apprciations en ce domaine sont contingentes, trop dpendantes de situations factuelles et rendent difficile toute abstraction. En revanche, la faute grave et lapparence, par exemple, peut tre contrle, car le juge a la possibilit de se livrer une apprciation in abstracto permettant de dfinir un comportement normal . 2. La possibilit dunification de lapplication de la rgle de droit est galement un critre dterminant du contrle. La Cour de cassation est en effet gardienne de lunit du droit, et elle doit veiller lapplication uniforme de la rgle de droit devant toutes les juridictions du fond. Il y aura contrle chaque fois quil est possible de dgager des catgories de comportements susceptibles dentrer dans la qualification. On peut par exemple dterminer si le vol commis par le salari constitue une faute grave, alors quen revanche, il est beaucoup plus difficile de dire dans quel cas linsuffisance professionnelle constitue une cause relle et srieuse de licenciement. On peut dgager des catgories de comportements de pitons constitutifs dune faute inexcusable, alors quil est difficile de dire dans quel cas des tensions entre poux justifient le prononc du divorce. Monsieur lavocat gnral Cabannes a parfaitement rsum cette problmatique lorsquil a propos en ces termes lassemble plnire dabandonner le contrle en matire daccident de trajet : Croyez-vous quil soit essentiel, pour la cour rgulatrice, de dcider que larrt dans un caf peut, compte tenu des circonstances, constituer une ncessit essentielle de la vie courante au cas de fatigue, alors quune visite chez un orthoptiste ne le serait pas ? Une telle apprciation ne relve-t-elle pas des juges du fond, selon les pratiques en usage, selon les espces, et, pourquoi pas, selon les rgions en fonction des situations gographiques ? (assemble plnire, 13 dcembre 1985, Dalloz 1986, p. 225). 3. La prcision de la dfinition lgale ne constitue pas en revanche un critre dterminant. On pourrait penser, la premire analyse, quil y aura contrle l o le lgislateur a donn une dfinition prcise de la qualification, et absence de contrle l o il na rien dit. La pratique montre que ce critre nest pas dterminant. Ainsi, si certaines qualifications sont contrles en ltat dune dfinition complte (par exemple, pour le harclement moral, depuis Soc., 24 septembre 2008, Bull. 2008, V, no 175), en revanche, dautres ne le sont pas alors que la loi a t prcise (divorce pour faute, article 242 du code civil). A linverse, il peut y avoir contrle en dpit du laconisme de la loi (faute grave du salari) et absence de contrle dans dautres cas (cause relle et srieuse de licenciement). 4. Le souci de protger une catgorie de personnes pourrait justifier le contrle de la qualification. On pourrait expliquer ainsi le contrle exerc, par exemple, sur les caractres ou les mentions manuscrites dans le cautionnement, sur la faute inexcusable du piton, sur la faute grave du salari. Mais, vrai dire, le but poursuivi nest pas toujours atteint.
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Lon sest aperu, par exemple, que le contrle qui tait exerc avant 1987 sur la cause relle et srieuse de licenciement savrait favorable lemployeur, que la Cour de cassation protgeait, par les cassations prononces, contre le laxisme des juges du fond. Il nest pas impossible que le contrle instaur rcemment sur le harclement moral, sans doute motiv par un souci de protection du salari, conduise au mme rsultat. Il faut bien en convenir, il ny a aucune explication satisfaisante de ce contrle modulable des qualifications, dont on doit saccommoder. Et, de ce caractre modulable, sinduit ncessairement la flexibilit du contrle dans le temps et dans lespace. C. - La flexibilit du contrle des qualifications Le contrle peut varier dans le temps et dans lespace. La Cour de cassation peut abandonner au pouvoir souverain des juges du fond ce quelle contrlait, et vice versa. Dune chambre lautre, une mme qualification peut ou non tre contrle. 1 Variation dans lespace Il a pu arriver que, pendant une certaine priode, une mme qualification soit contrle par une chambre et pas par une autre. Ainsi, pour lintrt lgitime au sens de larticle 145 du code de procdure civile (mesure dinstruction avant tout procs), pendant un certain temps, la deuxime chambre civile abandonnait lapprciation au pouvoir des juges du fond, alors que la chambre commerciale contrlait ; cette dernire a fini par sincliner et abandonner le contrle. Mme phnomne pour le trouble manifestement illicite en matire de rfr. La deuxime chambre civile ne contrlait pas, la premire chambre civile contrlait. Lassemble plnire, par un arrt du 28 juin 1996, a opt pour le contrle, ce qui apparat logique car il sagit dune apprciation dordre juridique, que commande lemploi de ladjectif illicite . Ces divergences sont videmment fcheuses et ne doivent pas perdurer longtemps. Elles se rsolvent par une saisine de lassemble plnire ou dune chambre mixte, moins quune chambre accepte de saligner. 2 Variation dans le temps La Cour de cassation peut dcider dabandonner un contrle quelle exerait ou de rintroduire un contrle non exerc. Labandon sera plus frquent, car il traduit une lassitude devant la difficult exercer le contrle. Il est galement vident que labandon de contrle va dans le sens de la rduction du nombre des pourvois, qui est une proccupation constante de la Cour de cassation. On peut relever comme exemple dabandon du contrle : - le dtour dans un but dintrt gnral en matire daccident de trajet, dj cit (assemble plnire, 13 dcembre 1985, Ass. pln., no 11) ; - bien videmment, la cause relle et srieuse de licenciement, abandonn au pouvoir souverain en 1987. Dans le sens du rtablissement du contrle, on peut citer la renonciation tacite un droit en 1974 et, tout rcemment, le harclement moral (Soc., 24 septembre 2008, prcit). Tel est le pouvoir souverain dans sa diversit. Quelles peuvent tre ses failles ?
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Le pouvoir discrtionnaire dispense le juge de toute motivation, car il n a pas rendre compte des raisons qui lont conduit sa dcision. Par exemple, le juge dispose dun pouvoir discrtionnaire lorsquil statue sur le partage des dpens ou ordonne lexcution provisoire. Mais lorsquil est seulement souverain, le juge doit sexpliquer et rpondre aux conclusions. Il faut bien reconnatre toutefois que ces exigences de motivation sont souvent assez rduites ; par exemple, en matire dvaluation du prjudice ou dapprciation des fautes dans le divorce. De cette plus ou moins grande exigence de motivation selon les matires, certains ont cru dceler lexpression de deux degrs de contrle des qualifications, lun lourd et lautre lger . Il sagit l dune ide fausse. Il y a contrle ou pas de contrle ; on ne peut pas contrler moiti, et sil est possible que, dans certains domaines, la Cour de cassation soit plus regardante quant la motivation, on ne saurait en dduire que les juges du fond cessent dtre souverains. B. - Le manque de base lgale Mme dans le domaine o les juges du fond sont souverains, la Cour de cassation peut censurer les arrts pour dfaut de base lgale. En effet, si la Cour de cassation ne contrle pas lapprciation par les juges du fond des conditions dapplication de la loi, elle doit au moins sassurer que ceux-ci se sont rfrs aux principes adquats et quils ont formellement constat que ces conditions taient runies. Moins le contrle du fond est pouss, plus le contrle formel doit ltre. Ainsi, par exemple en matire de faute grave du salari, il importe peu que les juges du fond naient pas formellement constat que la faute du salari rendait impossible son maintien dans lentreprise, car la Cour de cassation, qui exerce son contrle de qualification, est en mesure de sassurer elle-mme si cette condition est remplie. En revanche, dans les domaines o ils sont souverains, les juges du fond doivent constater formellement la runion des conditions lgales. Ainsi par exemple :
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- le juge ne peut rduire la clause pnale sans constater que la peine est manifestement excessive (article 1252 du code civil) ; - il ne peut admettre lexistence dune socit de fait sans constater la runion des lments de celle-ci (mise en commun dapports, volont de partager les bnfices et les pertes) ; - il ne peut prononcer la nullit dun testament sur le fondement de larticle 503 du code civil sans constater que la cause qui a dtermin louverture de la tutelle du testateur existait notoirement lpoque o le testament a t rdig. Il ne faut toutefois, l encore, pas se faire trop dillusion sur lefficacit de ce contrle formel, que la Cour de cassation peut abandonner, comme elle la fait par exemple en matire de divorce pour faute, sans doute raison de son caractre par trop tatillon : larticle 242 du code civil, on la dj dit, subordonne le prononc du divorce la constatation de violations graves ou renouveles des devoirs et obligations du mariage rendant intolrable le maintien de la vie commune. Pendant longtemps, la Cour de cassation, qui, on le sait, nexerce aucun contrle de qualification en ce domaine, censurait les arrts qui prononaient le divorce aux torts dun poux sans reproduire les formules lgales. Elle a abandonn cette rigueur. La deuxime chambre civile a jug, dans un arrt du 30 novembre 2000 (Bull. 2000, II, no 157), quen retenant que les faits reprochs au mari constituaient des causes de divorce au sens de larticle 242 du code civil, ce dont il rsultait que la double condition exige par cet article avait t constate, la cour dappel a, par une motivation suffisante, lgalement justifi sa dcision . La premire chambre civile, dsormais comptente en matire de divorce, la suivie : Mais attendu que la cour dappel, qui sest expressment rfre larticle 242 du code civil, a ainsi lgalement justifi sa dcision (1re Civ., 11 janvier 2005, Bull. 2005, I, no 14). Il ne faut donc pas trop attendre du contrle disciplinaire pour contrer le pouvoir souverain. C. - En revanche, il est permis dessayer de contenir ce pouvoir souverain en ayant recours des principes juridiques que je qualifierai de priphriques , qui vont lencadrer et linsrer dans certaines limites. Ces principes peuvent tre dduits de textes internes de porte gnrale ou de conventions internationales, tels que les articles 6 et 8 de la Convention europenne des droits de lhomme. Ainsi, par exemple, en matire dvaluation des dommages, le pouvoir souverain pourra trouver sa limite dans les principes de la rparation intgrale ou dans le principe selon lequel un mme dommage ne peut tre rpar deux fois. En matire de divorce, on connat cette jurisprudence selon laquelle lintroduction de la demande en divorce ne confre pas aux poux, encore dans les liens du mariage, une immunit faisant perdre leurs effets normaux aux torts invoqus, de sorte que ladultre commis par un poux aprs lordonnance de non-conciliation peut
constituer une cause de divorce (par exemple, 2e Civ., 6 mars 1996, Bull. 1996, II, n 60). Il suffira toutefois au juge du fond, pour sabriter derrire son pouvoir souverain, dviter de se placer au plan des principes et de justifier quen lespce, eu gard au contexte, ladultre ntait pas une cause de divorce. La cause relle et srieuse de licenciement constitue le terrain dlection de lmergence de ces principes priphriques. La chambre sociale, qui nexerce plus, depuis 1987, de contrle de qualification sur la cause relle et srieuse de licenciement, nentend pas cependant passer totalement la main, et elle a favoris ces dernires annes lmergence de principes gnraux tirs du respect des liberts (articles L. 1121-1 du code du travail) ou du respect de la vie prive, qui lui permettent dencadrer le droit du licenciement. Citons quelques exemples : - la cause du licenciement doit avoir un caractre objectif, de sorte que la perte de confiance nest pas en elle-mme une cause de licenciement (jurisprudence constante) ; - sauf risque ou vnement particulier, lemployeur ne peut ouvrir les fichiers identifis par le salari comme personnels contenus sur le disque dur de lordinateur mis sa disposition quen prsence de ce dernier, ou celui-ci dment appel (Soc., 17 mai 2005, Bull. 2005, V, no 165) ; - encourt la cassation larrt qui, pour dire justifi le licenciement dun salari dune socit dautoroute, retient une faute consistant avoir particip, en dehors de son temps de travail, une manifestation pitonne caractre politique sur lautoroute au motif quun trouble avait t cr dans lentreprise, sans caractriser en quoi la seule relation de travail pouvait justifier linterdiction faite par lemployeur dexercer une libert collective en dehors du temps de travail (Soc., 23 mai 2007, Bull. 2007, V, no 82). Il aurait t intressant de savoir ce que la chambre sociale aurait dit si le salari avait manifest contre... la hausse des tarifs dautoroute ; - le fait pour un salari de traiter de ngro des membres du personnel qui lui taient subordonns et dinscrire sur les fiches dautres membres du personnel des mentions connotation sexuelle a ncessairement un caractre fautif. Encourt ds lors la cassation larrt qui dcide que de tels faits, sils taient dplacs, voire de mauvais got, ne pouvaient tre requalifis en comportement fautif constituant un motif rel et srieux de licenciement (Soc., 2 juin 2004, Bull. 2004, V, no 150). La dmarche est intressante, car lon en revient des catgories de comportements constitutifs ou non dune cause relle et srieuse de licenciement. On a un peu le sentiment que le contrle, qui tait sorti par la porte, rentre par la fentre. Mais, l encore, il ne faut pas se faire trop dillusion sur la porte de ce contrle. La Cour de cassation peut slectionner les principes dencadrement et en limiter la porte. Les juges du fond pourront se mettre labri de la censure en vitant de se placer sur le terrain de ces principes et en justifiant leur position par des considrations contingentes. CONCLUSION Le pouvoir souverain des juges du fond est difficile apprhender, car il est tentaculaire. Il doit tre encadr pour viter larbitraire. Cest tout lintrt et la subtilit du contrle exerc par la Cour de cassation, qui concourt luvre de justice. Tel est le point de vue de lavocat, modeste serviteur de cette technique. Il est temps maintenant dentendre le point de vue du magistrat.
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Droit et technique de cassation 2009 Communication du 2 fvrier 2009 La souverainet du juge du fond lpreuve de quelques faits
par Christian Charruault, conseiller la Cour de cassation
La souverainet fascine. Une certaine magie lescorte. Ainsi, des monarques thaumaturges : Le roi te touche, Dieu te gurit. Certes, le roi est mort. Quant Dieu ! Il nempche, le miracle continue doprer. Aujourdhui, ce sont les crouelles financires que lon touche. Craint-on quun affreux prdateur vienne sattaquer lun de nos joyaux industriels ? On cre immdiatement un fonds... souverain. Mme lorsque lon quitte ce territoire improbable o se mlent peurs et croyances, la fascination persiste. Parce que la souverainet figure une limite indpassable. Certes, il est des souverainets moins souveraines que dautres. Il y a des suzerains qui sont aussi des vassaux. Mais, in fine, on se heurte cette ralit du souverain auquel on rend des comptes mais qui, lui, na de compte rendre nul autre. Et lorsquon pare le pouvoir de souverainet, cest pour marquer cet affranchissement. Ds lors, nest-il pas hasardeux de reconnatre une souverainet quelconque une entit appartenant une institution que la Loi fondamentale qualifie de simple autorit ? Il est vrai qu cet gard, on nous a rcemment rassurs. Mais peu importe. En ralit, la question na pas lieu dtre pose. En effet, que le juge judiciaire ne soit pas constitutionnellement reconnu comme un pouvoir na pas dincidence sur lapprhension du concept de pouvoir souverain du juge du fond. Cest que le pouvoir dont il sagit npouse pas les contours de lautorit judiciaire. Ce nest pas le pouvoir dvolu lautorit judiciaire. Cest une forme de pouvoir exerce au sein de lautorit judiciaire par lun de ses dmembrements, si lon veut bien admettre que celle-ci soit divisible. Mais la division est dans la loi. Dans larticle L. 411-2, alina 2, du code de lorganisation judiciaire La Cour de cassation ne connat pas du fond des affaires. Le fond des affaires, cest pour les autres juges, les juges du fond, prcisment. Linterdiction nest pas nouvelle. Elle est contemporaine de la cration de la Cour de cassation. On la trouve larticle 3 du dcret du 27 novembre 1790, avant que larticle 7 de la loi du 20 avril 1810 ne vienne proclamer que la justice est rendue souverainement par les cours dappel . Ce quen des termes quasi-identiques nonce aujourdhui larticle L. 311-1, alina 2, du code de lorganisation judiciaire : La cour dappel statue souverainement sur le fond des affaires. Rapprochons ces deux prceptes : La Cour de cassation ne connat pas du fond des affaires ; La cour dappel statue souverainement sur le fond des affaires. Associons-les. Apparat alors, en creux et en relief, le concept de pouvoir souverain du juge du fond. Mais a nest jamais quun concept. Une construction de lesprit. Quil faut concrtiser. Les difficults commencent. Rien nest plus facile que daffirmer : La Cour de cassation ne connat pas du fond des affaires. Mais qui fera respecter cette interdiction ? Rien nest plus facile que daffirmer : La cour dappel statue souverainement sur le fond des affaires. Mais qui protgera cette souverainet ? Il nexiste pas, dans les rapports entre juges du fond et Cour de cassation, de mcanisme semblable, par exemple, celui qui permet de rgler les conflits de comptence opposant juridictions judiciaires et juridictions administratives. Comme il nest pas concevable que le juge du fond dfinisse les limites du contrle de la Cour de cassation, cest celle-ci qui va fixer les contours de la souverainet de celui-l.
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Mais, ainsi que lobservait pertinemment Ernest Faye ds 1903, lexprience dmontre que cette limite entre le fait et le droit nest pas toujours aussi facile dterminer quon pourrait le croire, et nous craignons quelle nait t quelquefois franchie par le juge de cassation, obissant son insu des considrations dquit dont lesprit peut difficilement sabstraire. La jurisprudence prsente ce sujet quelques incertitudes et quelques contradictions (...) 1. Les incertitudes et contradictions demeurent. Il faut dire aussi que nombre de notions sont la limite du fait et du droit, ou plutt empruntent lun et lautre. Qui plus est, le vocable fait nest pas univoque. Cest que, parmi les faits, il faut distinguer, comme le propose Jean-Luc Aubert, entre les faits de lespce et ce quil nomme les faits de socit , quil dfinit ainsi : Ce ne sont plus des faits caractristiques des relations des parties qui saffrontent, mais un ensemble de donnes - morales, sociales, politiques ou conomiques - qui se trouvent engags par le procs et sa solution 2. Si lapprciation des premiers relve, nen pas douter, de la souverainet du juge du fond, la Cour de cassation peut-elle tre indiffrente aux seconds ? La plus clairante rponse cette question est apporte par son prcdent premier prsident. Qui, pour justifier le recours lamicus curiae devant la Cour de cassation, expliquait que cette volution traduit la volont dexplorer lintgralit du contenu de la difficult pose par une question nouvelle afin de rendre une dcision plus juste, plus sage et finalement plus humaine 3. Justice, sagesse, humanit, magnifique trilogie. Mais quel prix ? Au prix de lexploration de lintgralit du contenu de la difficult pose par la question soumise lexamen de la Cour de cassation. Une telle exploration ne peut faire lconomie dune incursion sur le terrain des faits de socit. Il arrive que la Cour de cassation sen empare pour en faire linstrument dune nouvelle politique judiciaire, en une sorte de dpassement de la souverainet. Il arrive aussi que, plus prosaquement, elle saventure sur le terrain du fait litigieux, soit pour en vincer le juge du fond, soit, au contraire, pour accrotre le domaine rserv celui-ci, modulant ainsi sa souverainet. La modulation de la souverainet On peut avoir du concept de souverainet une approche spatiale. Cest celle qui est habituellement retenue. Qui consiste isoler, dans le champ dintervention de la Cour de cassation tel que le dessinent les pourvois qui la saisissent, des ilts au sein desquels les juges du fond sont souverains. On peut aussi avoir une approche temporelle du concept. Qui conduit observer son volution. A rechercher sil y a des souverainets qui vacillent quand dautres se renforcent. Cest au fil de ces deux approches que lon peut mesurer la modulation du concept. La modulation spatiale du concept On a coutume denseigner quil est des domaines dans lesquels, sans aucun doute, le juge du fond est souverain. Ainsi, par exemple, de linterprtation dun contrat dont les stipulations sont ambigus. Peut-tre faut-il tre plus prudent. Certes, une incommensurable cohorte darrts proclament, depuis la dcision des sections runies du 2 fvrier 1808, que desdites clauses, le juge du fond a donn une interprtation souveraine, et prcisent, pour carter le grief habituellement invoqu, que celle-ci exclut par sa ncessit toute dnaturation. Aujourdhui, ce nest plus vrai. Plus vraiment. Cest quaux rgles dinterprtation dictes par les articles 1156 et suivants du code civil, lesquelles ne sont, selon la Cour de cassation, quindicatives, est venue sajouter une norme quelle regarde comme imprative. Cette rgle figure dans ce qui est devenu une sorte de code civil bis, le code de la consommation. Elle y a t introduite par la loi du 1er fvrier 1995, qui a cr larticle L. 133-2, dont le second alina dispose que les clauses des contrats proposs par les professionnels aux consommateurs ou aux non-professionnels sinterprtent en cas de doute dans le sens le plus favorable au consommateur ou au non-professionnel . Ainsi, toute clause ambigu dun tel contrat est dsormais interprte par la Cour de cassation afin de vrifier si le sens que lui donne le juge du fond est le sens le plus favorable au consommateur ou au nonprofessionnel . De purement factuelle, la dmarche dinterprtation, que le doute impose, entre alors dans le champ du contrle exerc par la Cour de cassation. Cest parce que cette dmarche na pas t conduite selon la rgle dicte par larticle L. 133-2 du code de la consommation, savoir recherche des sens possibles et choix de celui qui est le plus favorable au consommateur ou au non-professionnel, que la dcision qui a fait le mauvais choix sexpose la censure en raison de sa non-conformit la rgle de droit, pour reprendre les termes de larticle 604 du code de procdure civile. Ainsi, par exemple, un arrt rcent de la premire chambre civile du 22 mai 20084 relve doffice le moyen tir de linobservation de la rgle dinterprtation de larticle L. 133-2 du code de la consommation pour censurer une dcision qui avait admis quun assureur tait fond dnier la garantie du risque dinvalidit permanente
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Ernest Faye, La Cour de cassation, p. 165, no 149. Jean-Luc Aubert, Le fait et la Cour de cassation , Mlanges Simler, p. 844. Guy Canivet, Lamicus curiae en France et aux Etats-Unis , Rev. jur. com. 2005, p. 105. Bull. 2008, I, no 145.
totale couvert par le contrat dassurance de groupe souscrit par un emprunteur, ds lors quune clause de ce contrat prvoyait quaucune prise en charge de linvalidit permanente totale ne pourrait intervenir ds la fin du mois o surviendrait lun des trois vnements suivants : liquidation de toute pension de retraite, dpart ou mise en prretraite, cessation dactivit professionnelle, et quen lespce, linvalidit permanente totale de lassur avait t invoque compter de la date laquelle il avait peru une pension de retraite. A quoi la Cour de cassation rpond que la clause prcite pouvait aussi tre interprte en ce sens que ds lors qutait couvert le risque invalidit permanente et totale, la liquidation de la pension de retraite ne pouvait tre regarde comme exclusive de la garantie de ce risque lorsque ctait la survenance de celui-ci qui tait, comme en lespce, la cause de la dcision de placer lassur en retraite anticipe . Do il suit, conclut-elle, quen donnant ladite clause un sens qui ntait pas le sens le plus favorable [lassur], la cour dappel a viol, par refus dapplication , larticle L. 133-2 du code de la consommation. Ainsi, dans lobscurit contractuelle, la lumire peut dsormais jaillir de la Cour de cassation. On objectera quaprs tout, celle-ci ny peut mais. Que cest le lgislateur qui lui impose de se muer en juge du fond. A quoi lon peut rpondre quau nombre des dispositions du code civil qui rgissent linterprtation des contrats, il en est une dont le libell, sinon le sens, nest gure diffrent de celui de larticle L. 133-2 du code de la consommation. Cest larticle 1162, aux termes duquel dans le doute, la convention sinterprte contre celui qui a stipul, et en faveur de celui qui a contract lobligation . Et, selon la Cour de cassation, cette disposition na pas de caractre impratif pour le juge, qui peut se prononcer en faveur de lun quelconque des contractants. Dans le fil de cette jurisprudence, elle et pu aussi juger que si, en cas de doute, les contrats de consommation sinterprtent dans le sens le plus favorable au consommateur, le juge du fond dtermine souverainement ce sens. Si ce nest pas la voie quelle a choisie, cest parce quelle a estim que ce fait social majeur quest devenue la protection du consommateur ne peut rester hors de son contrle. Lavenir dira si un tel contrle peut tre maintenu. Ou si, au contraire, le temps qui passe en aura raison. La modulation temporelle du concept Longtemps la Cour de cassation a exerc un contrle de qualification sur la cause du licenciement. La cause relle et srieuse tait ainsi regarde comme un concept juridique. Pourtant, quy a-t-il de plus factuel que le rel ? Certes, reste le srieux. On peut admettre quil ait voir avec le droit. Encore que son apprciation soit trs contingente. Au fil du temps, la matrise de la qualification de cause relle et srieuse de licenciement devenait de plus en plus dlicate. La casuistique guettait.
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Cest alors, ctait il y a fort longtemps, une poque o jexerais les fonctions de conseiller rfrendaire la chambre sociale, cest alors, donc, que les membres de cette chambre se sont interrogs sur la pertinence dun tel contrle de qualification. Et ils dcidrent non pas de labandonner mais de lallger, en une dmarche singulire qui souleva de vives critiques. On trouve en effet trace dans les bulletins de la Cour de cassation dun arrt de sa chambre sociale du 10 dcembre 19855 qui, statuant sur un pourvoi dirig contre un arrt qualifiant de relle et srieuse la cause dun licenciement, le rejette au motif que la dcision attaque nest pas entache dune erreur manifeste de qualification. Le recours cette notion derreur manifeste de qualification a t trs vivement critiqu par M. le prsident Bor, dans une note consacre au commentaire tant de cet arrt que des deux autres arrts, lun du 10, lautre du 12 dcembre 19856, qui sont les seuls en avoir fait usage. La rplique fut radicale, qui consacra la souverainet du juge du fond dans lapprciation du caractre rel et srieux de la cause du licenciement7. Encore que la radicalit de la position ft tempre. Dabord par lviction de la souverainet dans lapprciation de la pertinence du motif conomique du licenciement. Ensuite, parce que la souverainet qui prside lapprciation par le juge du fond du caractre rel et srieux de la cause du licenciement est quelque peu vassalise. On trouve, en effet, dans nombre darrts, la formule selon laquelle en ltat de ces constatations , la cour dappel par une dcision motive, na fait quuser [...] des pouvoirs quelle tient de larticle L. 122-14-3 du code du travail 8. La rfrence explicite au pouvoir souverain vient parfois sajouter la formule prcite. Mais cest aussi pour constater que la cour dappel a dcid, dans lexercice du pouvoir souverain quelle tient de larticle L. 122-14-3 du code du travail, par une dcision motive, que le licenciement ne procdait pas dune cause relle et srieuse 9. Ainsi, quelle que soit la formulation, une mention demeure, tonnante, celle selon laquelle le juge a statu par une dcision motive . Encore heureux que la dcision soit motive. Toutes doivent ltre. Cette exigence est vitale. Cest la motivation qui lgitime le juge. Il faut voir, me semble-t-il, dans ce truisme le rappel que la souverainet nautorise pas les aberrations. Et dans la formule globale qui le renferme, la constatation que la jurisprudence en matire dapprciation de la cause relle et srieuse de licenciement prsente une cohrence telle quun contrle tatillon de qualification ne simpose plus.
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Bull. 1985, V, no 594. Bull. 1985, V, no 596 et no 610. Soc. 21 janvier 1987, Bull. 1987, V, no 31. V. par exemple : Soc., 21 janvier 1987, Bull. 1987, V, no 31. V. par exemple : Soc.,16 octobre 1991, Bull. 1991, V, no 410.
Comme lexpliquait le premier prsident Bellet loccasion dun confrence quil avait donne le 19 dcembre 1979 devant lassemble gnrale de la Socit de lgislation compare, sous le titre de Grandeur et servitudes de la Cour de cassation : La Cour de cassation peut modifier son gr les frontires du droit et du fait, en avanant ou en reculant ltendue de son contrle des qualifications. Le droit est ce quelle dcide de soumettre son examen, le fait, tout le reste 10. Il y a de la provocation dans ce propos. Que le professeur Le Bars stigmatise, dans ltude quil a consacre au dfaut de base lgale en droit judiciaire priv : Ce nest pas parce que la Cour de cassation accepte ou refuse de contrler une notion que celle-ci est pour autant de droit ou de fait. La haute juridiction na pas plus le pouvoir de transformer le droit en fait que celui de muer le vin en eau 11. Vaine polmique. Quimporte que la Cour de cassation nait pas le pouvoir de changer le vin en eau, ni mme, hlas, leau en vin, non plus que le droit en fait. En ralit, ces propos sont lun et lautre excessifs. Si certaines notions se juridicisent quand dautres se factualisent, cest parce que les donnes morales, sociales, politiques ou conomiques, les faits de socit, selon lheureuse expression de Jean-Luc Aubert, limposent. Il est vrai que cest ici le lieu dexpression par excellence de la parole politique. Mais il arrive que le politique soit muet quand le juge, lui, ne peut jamais ltre. Parce quil ne peut se drober sous prtexte du silence, de lobscurit ou de linsuffisance de la loi. Aussi, pour guider le juge du fond sur ces nouveaux chemins sur lesquels on lui demande de saventurer, la Cour de cassation se risque-t-elle parfois faire surgir de ces faits de socit une nouvelle norme. Pas toujours. Il lui arrive de considrer que le bouleversement qui rsulterait de la conscration juridique dune situation factuelle nouvelle serait tel que seul le pouvoir politique pourrait limposer. Ainsi, par exemple, du mariage homosexuel, quelle a refus de reconnatre en une formule aussi lapidaire quexplicite : Selon la loi franaise, le mariage est lunion dun homme et dune femme 12. Mais il ne serait pas raliste de toujours renvoyer au lgislateur la modification de la norme. Dabord, parce quil naurait pas les moyens de rpondre la demande. On sait ce quil est advenu du rfr lgislatif une poque o, pourtant, la loi tait moins bavarde et mieux crite. Ensuite, parce que cest prcisment laccumulation et la varit des questions que pose lapplication de la norme qui permettent la Cour de cassation davoir une claire vision des rponses quil convient dy apporter. Quitte saventurer sur le terrain du fait. Par un dpassement du concept de souverainet. Le dpassement de la souverainet Cest la volont de rendre une dcision plus juste, plus sage, et finalement plus humaine , selon les mots du premier prsident Canivet, qui justifie, ses yeux, lexploration par la Cour de cassation de lintgralit du contenu de la difficult pose par une question nouvelle. Et quand la situation lexige, elle nhsite pas apprhender le fait. Pour complter la norme. Voire pour la crer. Le dpassement compltif Le maniement du concept de bonne foi offre, me semble-t-il, une bonne illustration de cet enrichissement normatif. Nombre darrts posent en principe que lapprciation de la bonne foi, comme celle de son contraire, la mauvaise foi, relve du pouvoir souverain des juges du fond13. Mais, parfait exemple de bivalence conceptuelle, cette notion minemment factuelle prend une dimension normative dans de nombreux domaines. Ainsi, en matire de diffamation, la Cour de cassation dfinit les lments constitutifs de la bonne foi, savoir la lgitimit du but poursuivi, labsence danimosit personnelle, la prudence et la mesure dans lexpression ainsi que la fiabilit de lenqute. Et le contrle quelle exerce cet gard est particulirement appuy14. Il est vrai que le contentieux est ici sensible, o la protection de lhonneur de la personne entre en conflit avec la libert dexpression. Et lexamen de la jurisprudence rcente de la Cour de cassation montre que la bonne foi, regarde comme un concept juridique dimension normative, ne cesse dtendre son emprise. Cette extension, particulirement nette en droit des contrats, nignore pas non plus le droit processuel. En droit des contrats, le texte pivot, larticle 1134 du code civil, consacre lexigence de bonne foi en son alina 3, qui proclame que les conventions doivent tre excutes de bonne foi . Allant au-del de la lettre de cette disposition, la Cour de cassation y voit aussi, conformment lanalyse de Portalis, ldiction dune obligation de contracter de bonne foi. La conclusion du contrat de cautionnement en offre un exemple clairant. En effet, si la garantie de linsolvabilit future du dbiteur est de lessence du cautionnement, le garant doit tre mis en mesure dapprcier le risque auquel il sexpose en souscrivant un tel engagement. Cest que la tentation est grande, pour le crancier dun dbiteur dj insolvable, de camoufler sous une opration de crdit une opration de renflouement. Aussi la Cour de cassation sanctionne-t-elle ce comportement en posant en principe que manque son obligation de contracter de bonne foi et commet un dol par rticence la banque qui, sachant que la situation de son dbiteur est irrmdiablement compromise ou tout le moins lourdement obre, omet de porter cette information la connaissance de la caution, lincitant ainsi sengager 15. Et la clause selon laquelle la caution ne fait pas de la situation du dbiteur la condition dterminante de son engagement est impuissante dlier le crancier de ce devoir dinformation, ds lors quelle a t stipule en connaissance des difficults financires du dbiteur principal (mme arrt).
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Cit par Jean Buffet, Le contrle de la Cour de cassation et le pouvoir souverain , in La Cour de cassation et llaboration du droit, p. 116. Idem. 1re Civ., 13 mars 2007, Bull. 2007, I, no 113. V. par exemple : 1re Civ., 2 juillet 1969 Bull. 1969, I, no 262 ; Soc., 9 juin 1994, Bull. 1994, V, no 194, et 1re Civ., 13 fvrier 2003, Bull. 2003, I, no 41. Crim. 27 mars 2003, Bull. crim. 2003, no 84. 1re Civ., 13 mai 2003, Bull. 2003, I, no 114.
De mme, dans le domaine processuel, on trouve, au-del des dispositions propres assurer le respect de la loyaut, une jurisprudence qui, ajoutant celles-ci, tend faire rgner transparence et cohrence dans le droulement du procs. Ainsi, par exemple, la Cour de cassation dclare irrecevable le moyen de cassation incompatible avec la position adopte devant les juges du fond par la partie qui sen prvaut16, mme si ce moyen a t invoqu par une autre partie17, peu important cet gard quil soit de pur droit ou dordre public18. Sinspirant de la notion destoppel, emprunte au droit anglo-saxon, la Cour de cassation est alle plus loin en tendant linstance devant les juges du fond linterdiction pour une partie de se contredire au dtriment de son adversaire. Ainsi, dit un arrt du 14 novembre 2001, lemprunteur qui dtermine ltablissement de crdit verser des fonds au vendeur au vu de la signature par lui du certificat de livraison du bien nest pas recevable soutenir ensuite, au dtriment du prteur, que le bien ne lui a pas t livr 19. Allant au-del de llvation dun concept dominante factuelle au rang de concept juridique, la Cour de cassation trouve parfois dans les faits de socit les lments constitutifs dune nouvelle norme. Le dpassement cratif Linstitution dun devoir de mise garde du banquier lgard de son client emprunteur sappuie sur des lments factuels pour dfinir tant le contenu que le bnficiaire de ce devoir. Sagissant du bnficiaire, le critre retenu est celui du savoir conomique et financier de lemprunteur. Si celui-ci est averti des choses du crdit, il ne peut faire grief son cocontractant, hors lhypothse dune rtention par ce dernier dinformations dcisives sur sa situation financire, de lui avoir accord un prt quil a lui-mme sollicit, disent, dsormais dune mme voix, la premire chambre civile et la chambre commerciale20. Dans le cas contraire, il faut le prvenir des dangers de lopration de crdit envisage, avertissent deux arrts de chambre mixte du 29 juin 2007, qui, consacrant, cet gard, la jurisprudence devenue commune la premire chambre civile et la chambre commerciale21, posent en principe que, lors de la conclusion du contrat, lui est due une mise en garde22. Ainsi apparat dans le paysage juridique un nouveau concept, celui demprunteur non averti. On ne peut que constater qu ce jour, la Cour de cassation ne le dpeint pas. Il faut, semble-t-il, y voir un refus dune dfinition in abstracto, laquelle et alors accompagn la proclamation du devoir de mise en garde. Est-ce dire, pour autant, que la Cour de cassation sen dsintresse ? Il est vrai que le concept demprunteur non averti semble minemment factuel. Mais, prcisment, son avnement au rang dlment constitutif dune nouvelle rgle prtorienne ne doit-il pas conduire dpasser cet aspect ? Peut-tre faut-il regarder la rserve de la Cour de cassation comme lexpression dune approche pragmatique. Une sorte de politique des petits pas qui, sans exclure tout contrle, procderait au cas par cas pour dessiner par touches successives, au travers des donnes de fait propres chaque litige, le portrait de lemprunteur non averti. Quant au contenu de la mise en garde, lapproche factuelle ne peut non plus tre vite, ds lors que, pour y satisfaire, il faut, disent les arrts prcits de chambre mixte, prendre en considration les capacits financires de lemprunteur et les risques de lendettement n de loctroi du prt. Mais aucune norme ne peut ignorer le fait. Et cest bien aussi sur des lments de fait que sappuie le vingt-sixime considrant de la Directive 2008/48 du 23 avril 2008, du Parlement europen et du Conseil, que les Etats membres de lUnion europenne se sont engags transposer avant le 12 mai 2010. Les Etats membres, y est-il crit, devraient prendre les mesures appropries afin de promouvoir les pratiques responsables lors de toutes les phases de la relation de prt, en tenant compte des caractristiques particulires de leur march du crdit. Ces mesures peuvent inclure, par exemple, linformation et lducation des consommateurs, y compris des mises en garde sur les risques du dfaut de paiement ou du surendettement. Il importe, en particulier sur un march du crdit en expansion, que les prteurs ne soient pas amens octroyer des prts de manire irresponsable ou accorder des crdits sans valuation pralable de la solvabilit et que les Etats membres exercent la surveillance ncessaire afin de prvenir de tels comportements, et dfinissent les moyens ncessaires pour sanctionner les prteurs qui en seraient auteurs . Ainsi, par une sorte de dmarche prmonitoire, prenant appui sur un fait de socit majeur, le dveloppement du crdit destination du plus grand nombre, la Cour de cassation a dict une norme quaujourdhui, le lgislateur europen vient consacrer. Peut-on imaginer plus bel hommage ce dpassement de souverainet, tendu vers la recherche, selon le vu du premier prsident Canivet, d une dcision plus juste, plus sage, et finalement plus humaine ?
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16 17 18 19 20 21 22
Com., 18 fvrier 1992, Bull. 1992, IV, no 74. 1re Civ., 10 janvier 1995, Bull. 195, I, no 24. Com., 26 juin 1990, Bull. 1990, IV, no 187. 1re Civ., 14 novembre 2001, Bull. 2001, I, no 280. V. par exemple : Com., 26 mars 2002, Bull. 2002, IV, no 57, 24 septembre 2003, Bull. 2003, IV, no 137, et 1re Civ., 12 juillet 2005, Bull. 2005, I, no 325. V. par exemple : 1re Civ., 12 juillet 2005, Bull. 2005, I, no 327, et Com., 20 juin 2006, Bull. 2006, IV, no 145. Bull. 2007, Ch. mixte, no 7 et no 8.
NO
648
Accident de la circulation
Loi du 5 juillet 1985. - Domaine dapplication. - Incendie provoqu par un vhicule en stationnement.
Lincendie provoqu par un vhicule terrestre moteur, ce dernier ft-il en stationnement, est rgi par les dispositions de la loi du 5 juillet 1985, et non par celles de larticle 1384, alina 2, du code civil.
NO
650
NO
649
Action publique
Mise en mouvement. - Crime ou dlit commis loccasion dune poursuite judiciaire. - Violation dune disposition de procdure pnale. - Exclusion. - Cas.
Selon larticle 6-1 du code de procdure pnale, lorsquun crime ou un dlit est dnonc comme ayant t commis loccasion dune poursuite judiciaire, labsence de dcision dfinitive de la juridiction rpressive constatant le caractre illgal de la poursuite ou de lacte accompli ne met obstacle lexercice de laction publique, pour la rpression dudit crime ou dlit, que lorsque les infractions dnonces impliqueraient la violation dune disposition de procdure pnale. Ne justifie pas sa dcision, au regard de ce texte, larrt qui dclare quil ny a pas lieu dinformer des chefs de faux en criture publique, destruction ou soustraction de preuve alors que les faits dnoncs, consistant en la substitution et la destruction dobjets qui avaient t rgulirement saisis et placs sous scells, nimpliquent pas la violation dune rgle de procdure pnale.
NO
651
Architecte entrepreneur
Responsabilit. - Responsabilit lgard du matre de louvrage. - Obligation de conseil. - Etendue. Dtermination. - Porte.
Le devoir de conseil du matre duvre ne loblige pas rappeler au matre de louvrage lobligation de respecter les prescriptions du permis de construire, qui simposent lui en vertu de la loi.
NO
652
Cest ensuite par une apprciation souveraine quelle relve, dabord, quil rsulte du rapport dexpertise mdico-psychologique, dune part, que la dmarche actuelle des grands-parents ne constitue pas un geste de malveillance mais un dsir inconscient de rparation, dautre part, quil apparat non seulement souhaitable mais ncessaire qu plus ou moins long terme, les enfants puissent entretenir des relations avec leurs grands-parents, enfin, qu laudience, ces derniers se sont engags ne pas dnigrer les parents, de sorte quil est dans lintrt des petits-enfants de nouer progressivement des relations avec leurs grands-parents paternels. En se dterminant ainsi en considration de lintrt des enfants, la cour dappel a lgalement justifi sa dcision.
NO
653
NO
655
Conditions de travail et dhbergement contraires la dignit de la personne. - Conditions de travail incompatibles avec la dignit humaine. - Travail forc. Elments constitutifs.
Alors que tout travail forc est incompatible avec la dignit humaine, na pas tir les consquences lgales de ses constatations la cour dappel qui, pour estimer quune jeune fille, en situation irrgulire, charge en permanence dexcuter des tches domestiques, sans bnficier de congs, rtribue par quelque argent de poche ou envoi de subsides des proches, dont le passeport tait conserv par la prvenue, ntait pas soumise des conditions de travail contraires la dignit humaine et prononcer la relaxe du chef du dlit prvu et rprim par larticle 225-14 du code pnal, retient que la partie civile tait lobjet dune affection vritable de la part de la prvenue et quil nest pas tabli quelle disposait de conditions de logement diffrentes de celles des membres de la famille.
Bail commercial
Prix. - Fixation du loyer du bail renouvel. - Action en fixation. - Action engage par le preneur. - Modalits. Dtermination.
Lorsque laction en fixation du prix du bail renouvel est engage par le preneur, les dispositions de larticle L. 145-11 du code de commerce, qui ne visent que la modification du prix du bail sollicite par le bailleur, ne sont pas applicables.
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656
NO
654
Bail rural
Bail ferme. - Premption. - Conditions dexercice. Inobservation par le bailleur. - Sanction. - Droit de substitution du preneur dans les droits du tiers acqureur. Exercice. - Conditions. - Caractre limitatif.
Le droit de substitution dans les droits du tiers acqureur prvu larticle L. 412-10 du code rural nest ouvert au profit du bnficiaire du droit de premption que dans les cas o le bailleur a manqu lune des obligations limitativement numres par cet article.
Autorit parentale
Personne de lenfant. - Relations personnelles avec ses ascendants. - Intrt de lenfant. - Caractrisation. Applications diverses.
Une cour dappel nonce bon droit que seul lintrt de lenfant doit tre pris en considration pour faire obstacle lexercice de son droit entretenir des relations personnelles avec ses ascendants.
No 07-18.191. - CA Bourges, 12 mai 2006 et 30 mars 2007. M. Weber, Pt. - M. Philippot, Rap. - M. Gurin, Av. Gn. Me Blondel, SCP Rocheteau et Uzan-Sarano, SCP Delvolv, Av.
Note sous Soc., 13 janvier 2009, no 659 ci-dessus Lautorit de chose juge au pnal sur le civil qui dcoule de larticle 4 du code de procdure pnale interdit au juge civil de remettre en question ce qui a t dfinitivement, irrvocablement, ncessairement et certainement jug par le juge pnal sur lexistence du fait qui forme la base commune de laction publique et civile, sur la qualification et la culpabilit de celui auquel ce fait est imput. Il rsulte de ces conditions restrictives que lautorit de chose juge ne sapplique quaux dispositions des sentences pnales de jugements ayant statu au fond de manire irrvocable et qui ont t le soutien ncessaire de la dcision sur laction publique, de sorte que les dcisions des juridictions dinstruction ou de classement sans suite, qui sont des dcisions essentiellement rvocables, ne mettant pas fin au procs pnal et ne prjugeant pas au fond, ne sont dotes daucune autorit de chose juge au pnal sur le civil. La question pose la chambre sociale tait celle de savoir si la composition pnale valide par ordonnance du prsident du tribunal a autorit de chose juge au pnal sur le civil. La chambre sociale avait dj jug dans son prcdent arrt du 21 mai 2008 (Bull. 2008, V, no 107) que le rappel la loi, qui figure parmi les mesures alternatives rparatrices auxquelles peut recourir le procureur de la Rpublique en application de larticle 41-1 du code de procdure pnale, est dpourvu de lautorit de la chose juge et nemporte pas, par lui-mme, preuve du fait imput un auteur et de sa culpabilit. La chambre dcide quil en est de mme sagissant de la mesure de la composition pnale, prvue par larticle 41-2 du code de procdure pnale, qui, si elle prsente un caractre punitif plus marqu que les mesures alternatives de larticle 41-1, puisquelle peut emporter le versement dune amende de composition pnale au Trsor public, demeure une mesure rparatrice et alternative la mise en uvre de laction publique et ne peut tre considre comme une sentence pnale de jugement. Il convient de rappeler que la dcision du prsident du tribunal de validation de la proposition accepte de composition pnale a lieu en labsence de tout dbat, sans que ne puisse tre ajout ou retranch quoi que ce soit, quelle ne prsente pas de caractre excutoire comme une condamnation pnale, nest pas susceptible de recours et nest pas irrversible, puisque le procureur de la Rpublique recouvre son droit de mettre en mouvement laction publique lorsque lauteur des faits nexcute pas totalement les mesures dcides. Ainsi, laction publique se trouve seulement suspendue pendant le temps de la mise en uvre de la procdure de composition pnale, et la juridiction pnale ventuellement saisie ensuite dispose dune totale libert dapprciation sagissant notamment de la culpabilit de lauteur prsum. Il importe peu, ds lors, que des emprunts limits existent au rgime des dcisions juridictionnelles rpressives, sagissant de lexistence mme dune ordonnance de validation du prsident du tribunal, intervenant de surcrot sur la base de laveu des faits par leur auteur et de linscription de la mesure de composition pnale sur le bulletin no 1 de son casier judiciaire. La chambre criminelle, qui na pas ce jour expressment statu sur cette question, a nanmoins dj implicitement dni tout caractre juridictionnel et, partant, toute autorit de chose juge la composition pnale dans son arrt du 24 juin 2008 (Bull. crim. 2008, no 162), en dcidant que celle-ci, si elle teint laction publique, ne fait pas chec au droit de la partie civile de dlivrer citation directe devant le tribunal correctionnel statuant sur les seuls intrts civils. Un commentaire de cette dcision est paru au Recueil Dalloz, no 10, 12 mars 2009, Etudes et commentaires, p. 709 711, note Isabelle Beyneix et Jean Rovinski ( Lordonnance de validation de la composition pnale na pas autorit de chose juge au pnal sur le civil ). Voir galement cette mme revue, no 5, 5 fvrier 2009, Actualit jurisprudentielle, p. 291, note Sabrina Lavric ( Travail dissimul : porte de la validation dune
NO
657
Cassation
Effets. - Effets lgard des diffrentes parties. - Parties condamnes in solidum.
Le codbiteur in solidum est recevable en son intervention devant la cour dappel de renvoi, aprs cassation dun arrt en toutes ses dispositions, ds lors quil sest associ au pourvoi de ses coobligs par un premier pourvoi, peu important le constat de la dchance de celui-ci, et quun second pourvoi form par lui contre le mme arrt a seulement t dclar irrecevable.
NO
658
Cassation
Pourvoi. - Pourvoi incident. - Recevabilit. - Pourvoi form le jour de la notification de lacte de dsistement sans rserve du pourvoi principal. - Porte.
Le pourvoi incident form le jour mme de la notification de lacte de dsistement sans rserve du pourvoi principal est irrecevable, faute par lauteur du pourvoi incident de dmontrer son antriorit.
31
NO
659
Chose juge
Autorit pnale. - Dcisions auxquelles elle sattache. Dfinition. - Exclusion. - Cas. - Ordonnance validant une composition pnale.
Na pas autorit de chose juge au pnal sur le civil lordonnance aux fins de validation de la composition pnale rendue par le prsident du tribunal en application de larticle 41-2 du code de procdure pnale, sans dbat contradictoire seule fin de rparer le dommage, et laction publique tant seulement suspendue.
composition pnale ), et La Semaine juridique, dition social, no 14, 31 mars 2009, Jurisprudence, no 1155, p. 43-44, note Thibault Lahalle ( Ordonnance de validation dune composition pnale : pas dautorit de chose juge au pnal sur le civil ).
NO
662
Concurrence
Pratique anticoncurrentielle. - Procdure. - Conseil de la concurrence. - Procdure durgence. - Mesures conservatoires. - Formes diverses.
Le Conseil de la concurrence peut, lorsque les conditions de larticle L. 464-1 du code de commerce sont runies, prendre les mesures conservatoires qui lui sont demandes ou celles qui lui apparaissent ncessaires. Ces mesures, qui ne constituent pas des sanctions, peuvent revtir des formes diverses, dont la publication dun communiqu, sous rserve quelles restent strictement limites ce qui est ncessaire pour faire face lurgence.
NO
660
Circulation routire
Titulaire du certificat dimmatriculation redevable pcuniairement. - Titulaire personne morale. - Reprsentant lgal. - Exonration. - Conditions. - Dtermination.
Il rsulte de la combinaison des articles L. 121-2 et L. 121-3 du code de la route que le reprsentant lgal dune personne morale est redevable pcuniairement de lamende encourue pour les contraventions la rglementation sur les vitesses maximales autorises, commises avec un vhicule immatricul au nom de cette personne morale, moins quil ntablisse lexistence dun vnement de force majeure ou quil ne fournisse des renseignements permettant didentifier lauteur vritable de linfraction. Ds lors, encourt la cassation larrt qui, pour renvoyer des fins de la poursuite le prvenu, reprsentant lgal de la socit titulaire du certificat dimmatriculation, poursuivi sur le fondement de larticle L. 121-3 du code de la route, qui avait form une requte en exonration au motif quun de ses employs conduisait le vhicule, retient que ses dclarations sont confirmes par celles dudit salari, qui a reconnu tre dans le vhicule au moment du contrle, et que le prvenu tablit quil ne conduisait pas le vhicule, la loi ne lobligeant pas dnoncer le vritable conducteur, et qui ajoute que sa seule qualit de reprsentant lgal de la socit titulaire du certificat dimmatriculation ne suffit pas le rendre responsable au sens de larticle L. 121-3 du code de la route.
NO
663
Concurrence
Transparence et pratiques restrictives. - Rupture brutale des relations commerciales. - Responsabilit. - Nature. Dtermination.
Par application de larticle L. 442-6 I 5o du code de commerce, le fait pour tout producteur, commerant, industriel ou personne immatricule au rpertoire des mtiers de rompre brutalement une relation commerciale tablie engage la responsabilit dlictuelle de son auteur.
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NO
661
Circulation routire
Vitesse. - Excs. - Contravention. - Imputabilit. Dtermination. - Porte.
Les contraventions la rglementation sur les vitesses maximales autorises ne sont imputables quau conducteur du vhicule. Mconnat le sens et la porte des articles L. 121-2 et L. 121-3 du code de la route la juridiction de proximit qui dclare coupable de contraventions la rglementation sur les vitesses maximales autorises le locataire du vhicule au moyen duquel ces infractions ont t commises, aux motifs quil nie avoir t le conducteur et se dit incapable de dsigner celui-ci, alors quil nest pas tabli quil conduisait le vhicule. Dans un tel cas, il appartient la juridiction, en application des dispositions combines de ces textes, de relaxer lintress et de le dclarer redevable pcuniairement des amendes encourues.
NO
664
Conflit de juridictions
Effets internationaux des jugements. - Exequatur. Pouvoirs du juge de lexequatur. - Rvision au fond. Impossibilit. - Applications diverses.
Procde la rvision au fond de la dcision trangre le juge qui, pour refuser lexequatur aux dispositions dun jugement tranger, retient que celui-ci se borne affirmer que les voies dexcution ont t entreprises sur le fondement dune crance certaine, liquide et exigible, correspondant des factures impayes, sans prciser les circonstances et justifications
contractuelles de cette crance et que la socit demanderesse lexequatur sabstient de produire les justifications de la crance dont elle entend poursuivre lexcution en France.
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667
Construction immobilire
Maison individuelle. - Contrat de construction. Construction avec fourniture de plan. - Prteur. Obligations. - Obligation de conseil. - Etendue. Dtermination.
Une banque nest pas tenue de conseiller un accdant la proprit un cadre juridique pour raliser son projet de construction.
NO
665
Conflit de juridictions
Effets internationaux des jugements. - Reconnaissance ou exequatur. - Conditions. - Condition de rgularit internationale. - Applications diverses. - Fin de non-recevoir tire de lautorit de la chose juge dune dcision de divorce trangre.
Il appartient au juge devant lequel est invoque une fin de non-recevoir tire de lautorit de la chose juge dune dcision de divorce trangre de contrler la rgularit internationale de cette dcision. Viole les articles 16 de la Convention franco-marocaine du 5 octobre 1957 et 11 de la Convention franco-marocaine du 10 aot 1981 la cour dappel qui, pour annuler une ordonnance de non-conciliation, constate que le divorce a t prononc par une juridiction marocaine, dit que le juge aux affaires familiales franais, saisi postrieurement au juge marocain, ne pouvait que surseoir statuer et dcide que la juridiction franaise est incomptente pour apprcier une fraude la loi marocaine commise devant la juridiction marocaine.
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NO
666
Construction immobilire
Immeuble construire. - Vente en ltat futur dachvement. - Garantie financire dachvement. Extinction. - Achvement de limmeuble. - Dfinition. Conditions dapplication. - Dtermination.
Lachvement au sens des dispositions de larticle R. 261-24 du code de la construction et de lhabitation, dans le cas o cet achvement rsulte de la constatation par une personne dsigne dans les conditions prvues par larticle R. 261-2 du mme code, est dfini par larticle R. 261-1, qui dispose que lachvement est caractris lorsque sont excuts les ouvrages et sont installs les lments dquipement qui sont indispensables lutilisation, conformment sa destination, de limmeuble faisant lobjet du contrat.
NO
669
Doit tre cass larrt qui annule le rappel au rglement intrieur notifi au salari, ducateur spcialis dans un tablissement spcialis dans laccueil des mineurs en difficult, alors que linterdiction faite aux membres du personnel ducatif de recevoir leur domicile des mineurs placs dans ltablissement tait une sujtion pouvant tre impose aux salaris et figurer dans le rglement intrieur, et que cette restriction la libert des salaris tait justifie par la tche accomplir et proportionne au but recherch.
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670
Si le domicile, et lusage qui en est fait, est larchtype de ce qui relve de la vie prive du salari, il est toutefois des cas o lemployeur peut y exercer un certain pouvoir de contrle ou de rglementation. Au constat de ce que, dans lintrt bien compris tant des mineurs que des salaris, linterdiction faite au membres du personnel ducatif de recevoir leur domicile les enfants placs dans ltablissement tait une sujtion professionnelle pouvant figurer dans le rglement intrieur et de ce que cette restriction la libert du salari tait justifie par la nature du travail accomplir et proportionne au but recherch, il a t jug quil tait lgitime que le rglement intrieur prohibe de recevoir les enfants ou adolescents dans les appartements privs, alors dailleurs quau cas de lespce, le reproche tait de lavoir fait sans autorisation pralable. Dautres cas de figures peuvent tre envisags ; ainsi : - de laccs aux logements de fonctions situs dans des enceintes scurises ; - du travail domicile, o laccomplissement de la tche peut obliger des conditions particulires despace, dinstallation dquipements, de puissance lectrique, de propret, daration, de confidentialit. ; - du tltravail, o lusage du poste informatique peut tre limit au seul salari et prohib pour les autres occupants, avec une connexion scurise. Un commentaire de cette dcision est paru dans la revue La Semaine juridique, dition gnrale, no 15, 8 avril 2009, Jurisprudence, no 10066, p. 40 42, note Bernard Bossu ( Lemployeur peut restreindre lusage fait par le salari de son domicile ). Voir galement le Recueil Dalloz, no 6, 12 fvrier 2009, Actualit jurisprudentielle, p. 375, note L. Perrin ( Rglement intrieur dentreprise et libert individuelle du salari ).
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671
NO
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Coproprit
Syndicat des copropritaires. - Dcision. - Dcision statuant sur plusieurs questions. - Votes diffrents sur chacun des points. - Ncessit. - Porte.
Chaque rsolution propose au vote de lassemble gnrale ne pouvant avoir quun seul objet, lassemble ne peut, par un seul et mme vote, approuver les comptes et donner quitus au syndic pour sa gestion.
NO
675
Fonds de garantie
Fonds dindemnisation des victimes de lamiante. Victime de lamiante. - Action en justice contre le fonds. Modalits. - Saisine de la cour dappel. - Demande. Pices justificatives. - Recevabilit. - Condition. - Dpt au greffe des pices et documents justificatifs du demandeur. - Moment. - Dtermination. - Porte.
Dans les actions intentes contre le fonds dindemnisation des victimes de lamiante devant les cours dappel, il rsulte des dispositions des articles 26, 27 et 28 du dcret no 2001-963 du 23 octobre 2001, qui ne mconnaissent pas les exigences de la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales, que les pices et documents justificatifs du demandeur qui nont pas t dposs au greffe en mme temps que la dclaration ou lexpos des motifs, ou qui ont t dposs postrieurement au dlai dun mois qui suit le dpt de la dclaration, sont irrecevables.
NO
673
Etranger
Entre et sjour. - Aide directe ou indirecte lentre, la circulation ou au sjour irrguliers dtrangers en France. - Aide directe. - Reconnaissance de paternit de complaisance au profit de mineurs trangers.
Encourt la censure larrt de la cour dappel renvoyant le prvenu des fins de la poursuite du chef daide lentre et au sjour irrguliers dtrangers en France alors que les reconnaissances de paternit de complaisance effectues par celui-ci au profit de mineurs hatiens visaient leur apporter une aide directe destine faciliter leur entre ou leur sjour irrguliers en France, au sens de larticle L. 622-1 du code de lentre et du sjour des trangers et du droit dasile.
NO
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Fraudes et falsifications
Tromperies. - Tromperie sur la nature, lorigine, les qualits substantielles ou la composition. - Domaine dapplication. - Location dun immeuble (non).
La location dun immeuble, ft-il meubl, nentre pas, en tant que telle, dans le champ dapplication des articles L. 213-1 et L. 216-1 du code de la consommation.
NO
674
Filiation
Filiation naturelle. - Reconnaissance. - Forme. - Acte authentique. - Acte de dcs. - Exclusion. - Cas. Indication de la filiation du dfunt dans lacte dress sur les dclarations dun tiers.
La simple indication de la filiation du dfunt dans un acte de dcs dress sur les dclarations dun tiers ne peut valoir reconnaissance.
NO
677
Impts et taxes
Impts indirects et droits denregistrement. - Procdure.Prescription. - Interruption. - Acte dinstruction ou de poursuite.
Le dlai triennal prvu par larticle L. 236 du livre des procdures fiscales est un dlai de prescription, susceptible dtre interrompu par tout acte dinstruction ou de poursuite.
Encourt ds lors la censure larrt dune cour dappel qui, pour prononcer la nullit des poursuites, nonce que le dlai triennal prvu par larticle L. 236 du livre des procdures fiscales nest pas un dlai de prescription susceptible dinterruption et retient quun procs-verbal de notification dinfractions, dress moins de trois ans avant la date des citations, na pas constat les infractions, alors quun nouveau dlai courait compter de la date de ce procs-verbal rgulirement tabli.
NO
680
Informatique
Donnes. - Traitement de donnes caractre personnel concernant des infractions. - Dfinition. - Exclusion. Cas.
Ne constituent pas un traitement de donnes caractre personnel relatives des infractions, au sens des articles 2, 9 et 25 de la loi no 78-17 du 6 janvier 1978, les constatations visuelles effectues sur internet et les renseignements recueillis en excution de larticle L. 331-2 du code de la proprit intellectuelle par un agent asserment qui, sans recourir un traitement pralable de surveillance automatis, utilise un appareillage informatique et un logiciel de pair pair pour accder manuellement, aux fins de tlchargement, la liste des uvres protges irrgulirement proposes sur la toile par un internaute, dont il se contente de relever ladresse IP pour pouvoir localiser son fournisseur daccs en vue de la dcouverte ultrieure de lauteur des contrefaons.
NO
678
Impts et taxes
Redressement et vrifications (rgles communes). Redressement contradictoire. - Commission dpartementale de conciliation. - Comptence. - Procdure de rpression des abus de droit (non).
La commission dpartementale de conciliation intervient en cas dinsuffisance des prix ou valuations ayant servi de base aux droits denregistrement ou la taxe de publicit foncire dans les cas mentionns au 2 de larticle 667 du code gnral des impts, ainsi qu limpt de solidarit sur la fortune. Dcide ds lors exactement quun litige ne relve pas de la comptence de la commission la cour dappel qui constate que le redressement est fond sur larticle L. 64 du livre des procdures fiscales, ladministration ayant requalifi un contrat de location-grance de fonds de commerce en cession de fonds de commerce.
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NO
681
Instruction
Saisie. - Restitution. - Pouvoirs des juridictions dinstruction. - Sauvegarde des droits des parties. Porte.
Doit tre cass larrt de la chambre de linstruction ordonnant la restitution, au propritaire de lappartement donn en location au mis en examen provisoirement dtenu, des clefs de ce logement, une telle restitution tant de nature prjudicier au droit du locataire, lgitime dtenteur des clefs.
NO
679
NO
682
Mariage
Mariage posthume - Effets - Dtermination - Porte.
Les effets du mariage posthume, remontant la date du jour prcdant celui du dcs de lpoux, autorisent le conjoint survivant poursuivre en cette qualit la rparation du prjudice moral rsultant de ce dcs.
M. Gillet, Pt. - Mme Duvernier, Rap. - Mme de Beaupuis, Av. Gn. - SCP Waquet, Farge et Hazan, SCP Baraduc et Duhamel, SCP Boutet, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la revue Actualit juridique Famille, no 2, fvrier 2009, Jurisprudence, p. 86, note Franois Chned ( Confirmation de la rtroactivit du mariage posthume ). Voir galement la revue Droit de la famille, no 2, fvrier 2009, commentaire no 12, p. 24, note Virginie Larribau-Terneyre ( Un rabat darrt par la Cour de cassation propos du mariage posthume ).
tait de nature, dans la pratique quotidienne, carter du bnfice de larticle 145 prcit un nombre non ngligeable de demandes prsentant un intrt probatoire certain. Un commentaire de cette dcision est paru dans la revue Procdures, no 3, mars 2009, commentaire no 72, p. 10-11, note Roger Perrot ( Lurgence nest pas ncessaire ).
NO
685
683
Marque de fabrique
Dpt. - Examen de la demande. - Dcision du directeur de lInstitut national de la proprit industrielle (INPI). Recours. - Recevabilit. - Conditions. - Dtermination.
En application de larticle R. 411-21 du code de la proprit intellectuelle, le demandeur au recours form contre une dcision du directeur de lInstitut national de la proprit industrielle relative lenregistrement dune marque doit, peine dirrecevabilit, dposer au greffe lexpos des moyens invoqus, au plus tard dans le mois qui suit la dclaration de recours. Par suite, est irrecevable le recours dont la dclaration ne contient pas lexpos des moyens invoqus et se borne renvoyer aux observations prsentes par le demandeur au directeur de lINPI, sans quil indique faire siens les arguments alors dvelopps.
37
NO
684
Mesures dinstruction
Sauvegarde de la preuve avant tout procs. - Ordonnance sur requte. - Conditions. - Urgence. - Exclusion.
Lurgence nest pas une condition requise pour que soient ordonnes sur requte des mesures dinstruction sur le fondement de larticle 145 du code de procdure civile.
NO
686
Peines
Peines complmentaires. - Peine privative de libert. Peine dinterdiction dfinitive du territoire franais. Prescription de la peine (non).
La peine dinterdiction dfinitive du territoire franais ne peut tre prescrite, ds lors que cette peine privative de droit nexige, en application de larticle 131-30, alina 2, du code pnal, aucun acte dexcution.
NO
687
Peines
Sursis. - Sursis avec mise lpreuve. - Rvocation. Nouvelle condamnation. - Sursis partiel. - Effet.
Fait lexacte application des dispositions de larticle 132-48 du code pnal la cour dappel qui ordonne la rvocation dun prcdent sursis avec mise lpreuve en prononant, pour de nouveaux faits, une peine pour partie assortie dun nouveau sursis avec mise lpreuve.
NO
690
Presse
Procdure. - Citation. - Nullit. - Exception. - Prsentation. Moment.
Aux termes de larticle 385 du code de procdure pnale, applicable la poursuite des infractions la loi sur la libert de la presse, et devant la cour dappel, les exceptions de nullit doivent tre prsentes avant toute dfense au fond. Encourt la censure larrt qui relve doffice lexception de nullit prise du non-respect, dans la citation dlivre au prvenu, des dispositions des articles 29 et 53 de la loi du 29 juillet 1881, relatives labsence de prcision du fait incrimin, les juges du fond nayant pas le pouvoir de la relever doffice. Mais il appartient la Cour de cassation, qui, en matire de presse, exerce son contrle sur les pices de la procdure, de relever doffice le moyen de pur droit pris de la nullit de lexploit introductif dinstance ; une telle nullit entranant celle de la poursuite, il ny a pas lieu renvoi.
NO
688
Prescription
Action publique. - Interruption. - Acte dinstruction ou de poursuite. - Acte du procureur de la Rpublique tendant la recherche et la poursuite des infractions la loi pnale. - Dfinition. - Cas.
Le soit-transmis par lequel le procureur de la Rpublique invite remettre en tat la construction dans un dlai dtermin a le caractre dun acte de poursuite interruptif de prescription en ce quil manifeste la volont du ministre public de poursuivre, en labsence de rgularisation, lexercice de laction publique.
NO
689
NO
691
Presse
38
Procdure civile
Conclusions. - Dernires critures. - Office du juge. Etendue. - Dtermination. - Porte.
Sil nexpose pas succinctement les prtentions respectives des parties, le juge, qui ne peut statuer que sur les dernires conclusions dposes, doit viser celles-ci avec lindication de leur date.
Procdure. - Action publique. - Extinction. - Prescription. Dlai. - Point de dpart. - Diffusion sur le rseau internet. Date du premier acte de publication.
Lorsque des poursuites pour lune des infractions prvues par la loi du 29 juillet 1881 sont engages en raison de la diffusion, sur le rseau internet, dun message figurant sur un site, le point de dpart du dlai de prescription de laction publique prvu par larticle 65 de la loi prcite doit tre fix la date du premier acte de publication ; cette date est celle laquelle le message a t mis pour la premire fois la disposition des utilisateurs. Mconnat ce principe la cour dappel qui, pour retarder le point de dpart de la prescription de laction publique, retient quen crant un nouveau mode daccs au site existant, plus accessible par une adresse plus courte et plus simple que la dnomination initiale, lauteur a renouvel la mise disposition du message dans des conditions assimilables une rdition, alors que la simple adjonction dune seconde adresse pour accder un site existant ne saurait caractriser un nouvel acte de publication de textes figurant dj lidentique sur ce site.
NO
692
Procdure civile
Droits de la dfense. - Principe de la contradiction. Violation. - Cas. - Cour dappel statuant sur renvoi de comptence lgard dune partie dfaillante nayant pas t invite poursuivre la procdure et constituer avou.
Viole larticle 14 du code de procdure civile la cour dappel qui, saisie sur renvoi de comptence, statue contradictoirement lgard dune partie dfaillante qui navait pas t invite poursuivre la procdure et constituer avou devant la cour dappel de renvoi, contrairement aux dispositions de larticle 97 du mme code.
M. Gillet, Pt. - Mme Leroy-Gissinger, Rap. - M. Maynial, P. Av. Gn. - Me Ricard, SCP Bor et Salve de Bruneton, Av. Un commentaire de cette dcision est paru dans la revue Procdures, no 4, avril 2009, commentaire no 110, p. 2021, note Roger Perrot ( Dfaut de rception de la lettre recommande au greffe ).
elle seule une vrification suffisante de ce que le destinataire de lacte demeure bien ladresse de signification, alors quune prcdente signification a t effectue une autre adresse. 2o Les jugements doivent tre notifis aux parties elles-mmes et lorsque la dcision concerne plusieurs personnes, la notification doit tre faite sparment chacune delles, mme si la dcision qui leur est signifie les condamne solidairement et si elles habitent la mme adresse.
NO
693
Procdure civile
Instance. - Premption. - Application. - Exclusion. - Cas. Dcision sur la comptence. - Dsignation de la juridiction comptente. - Carence du greffe.
Viole les articles 2, 3, 97 et 386 du code de procdure civile la cour dappel qui, pour dire linstance prime, retient quaucun acte nest intervenu entre lordonnance dun premier juge et la lettre du greffier de la juridiction de renvoi, alors quaucune diligence nincombait aux parties avant la rception de ladite lettre, prvue par larticle 97 du code de procdure civile.
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39
Procdure civile
Le criminel tient le civil en ltat. - Domaine dapplication. Rfr (non).
La rgle selon laquelle le criminel tient le civil en ltat nest pas applicable devant le juge des rfrs, dont les dcisions, de caractre provisoire, sont dpourvues au principal de lautorit de la chose juge.
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NO
695
1o Procdure civile
Notification. - Signification. - Signification domicile. Validit. - Conditions. - Dtermination.
NO
698
2o Procdure civile
Notification. - Notification en la forme ordinaire. - Notification plusieurs personnes. - Notification spare chacune delles. - Ncessit.
1o Pour lapplication de larticle 656 du code de procdure civile, la mention nom sur la bote aux lettres ne constitue pas
Prudhommes
Procdure. - Dbats. - Oralit. - Renonciation expresse du demandeur sa demande initiale. - Mention au jugement. Dfaut. - Porte.
En matire de procdure orale, une demande ne peut tre considre comme nouvelle en appel lorsque, forme
initialement devant la juridiction de premire instance, il na pas t mentionn dans le jugement que le demandeur y a expressment renonc. Doit ds lors tre cass larrt qui, pour considrer comme nouvelle la demande de rsiliation judiciaire formule par le salari, a relev que cette demande ntait pas reprise dans le dernier tat des demandes mentionnes dans le jugement, sans constater quil y avait t expressment renonc.
Lorsquune entreprise est divise en tablissements distincts pour llection des comits dtablissement, la dsignation dun dlgu syndical supplmentaire prvue par larticle L. 2143-4 du code du travail tant subordonne aux rsultats des lections, la condition deffectif prvue par ce texte sapprcie par tablissement.
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701
NO
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40
NO
700
Dans laffaire qui nous occupe aujourdhui, un salari, dont le transfert avait t autoris par une dcision du ministre du travail annule par le tribunal administratif, avait t rintgr dans son entreprise dorigine puis licenci un mois aprs, sans autorisation pralable de linspecteur du travail. Les institutions ayant t renouveles avant sa rintgration, lintress avait perdu lensemble de ses mandats lectifs. La cour dappel avait refus de lui appliquer la protection spciale de six mois prvue en cas dannulation dune autorisation administrative de licenciement, au motif quaucun texte ninstituait une telle mesure. Cette dcision a t censure par la chambre sociale de la Cour de cassation, qui poursuit ici son uvre prtorienne en jugeant que la protection spciale de six mois prvue aux articles L. 425-1, alina 3, et L. 436-1, alina 3, recodifis sous larticle L. 2422-2 du code du travail, applicable en cas dannulation dune autorisation de licenciement, doit galement bnficier au salari protg dont lautorisation de transfert a t annule, ces deux situations tant en effet voisines. Un commentaire de cette dcision est paru au Recueil Dalloz, no 5, 5 fvrier 2009, Actualit jurisprudentielle, p. 300-301, note L. Perrin ( Salari protg : annulation de lautorisation de transfert ). Voir galement La Semaine juridique, dition social, no 12, 17 mars 2009, Jurisprudence, no 1127, p. 36-37, note Jean-Yves Kerbourch ( Effets de lannulation dune autorisation de transfert ).
Ds lors, cest bon droit que la cour dappel a dcid quun mdecin gnraliste ne pouvait pas prtendre, au-del de lanne suivante, au renouvellement de ladhsion de ses patients au paiement de la rmunration forfaitaire prvue par la convention du 26 novembre 1998 au profit des mdecins ayant fait le choix de loption mdecin rfrent .
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704
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Scurit sociale
Caisse. - Conventions. - Convention nationale des mdecins gnralistes du 26 novembre 1998. Rmunration forfaitaire prvue au profit des mdecins ayant fait le choix de loption mdecin rfrent . Renouvellement de ladhsion annuelle des assurs au rgime du mdecin rfrent. - Conditions. - Porte.
Sil renvoie un avenant intervenir avant le 15 novembre 2005 le soin de dfinir les modalits de la convergence entre lancienne option mdecin rfrent , prvue par la convention nationale des mdecins gnralistes du 26 novembre 1998 approuve par arrt interministriel du 4 dcembre 1998, et le nouveau rgime du mdecin traitant , larticle 1.1.5 de la convention nationale des mdecins gnralistes et des mdecins spcialistes du 12 janvier 2005, approuve par un arrt interministriel du 3 fvrier 2005, a limit une seule fois, compter de lentre en vigueur de la convention, le renouvellement de ladhsion annuelle des assurs au rgime du mdecin rfrent.
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705
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Un commentaire de larrt no 2 est paru dans la revue La Semaine juridique, dition social, no 15, 7 avril 2009, Jurisprudence, no 1168, p. 45-46, note Dominique AsquinaziBailleux ( Opposabilit lemployeur de la dcision de prise en charge dune rechute ) et un commentaire de larrt no 1 dans la mme revue, no 8-9, 17 fvrier 2009, Jurisprudence, no 1088, p. 44 46, note Thierry Tauran ( Prise en charge dune rechute ).
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Il en rsulte que des actes de rducation pratiqus sur des rgions anatomiques diffrentes dun mme patient, en application de prescriptions mdicales distinctes et pour le traitement daffections diffrentes, sont considrs comme tant dispenss au cours de sances distinctes et peuvent en consquence donner lieu des cotations diffrentes, peu important que ces sances aient eu lieu le mme jour.
M. Weber, Pt. - M. Jacques, Rap. - M. Gariazzo, P. Av. Gn. - SCP Thouin-Palat et Boucard, SCP Ancel et Couturier-Heller, Av.
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711
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710
Un commentaire de cette dcision est paru dans la revue La Semaine juridique, dition social, no 13, 24 mars 2009, Jurisprudence, no 1139, p. 37-38, note Jean-Franois Cesaro ( Le VRP et le lien de subordination ).
dnomination de syndicat ou dunion de syndicats, faute de runir exclusivement des personnes exerant habituellement lactivit professionnelle dapiculteur au sens du droit fiscal.
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Succession
Hritier. - Saisine. - Effets. - Dtermination. - Porte.
En vertu des articles 1125 et 724 du code civil, les hritiers, saisis de plein droit des biens, droits et actions du dfunt, capable de sengager au moment de lacte, ne peuvent opposer lincapacit du mineur avec lequel le dfunt a contract. La nullit de lacte ne peut tre invoque que par le cocontractant que la loi a voulu protger.
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Suspicion lgitime
Procdure. - Requte. - Forme. - Recevabilit. Conditions. - Exclusion. - Cas. - Demande forme par acte dhuissier de justice dlivr au greffe de la juridiction.
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La demande de renvoi pour cause de suspicion lgitime doit tre forme par acte remis au secrtariat de la juridiction, ou par une dclaration qui est consigne par le secrtaire dans un procs-verbal. Par suite, la demande forme par acte dhuissier de justice dlivr au greffe de la juridiction est irrecevable.
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715
Syndicat professionnel
Constitution. - Conditions. - Dtermination. - Porte.
Larticle 2 de la Convention no 87 de lOrganisation internationale du travail relative la libert syndicale et la protection du droit syndical, ratifie par la France, prvoit que les travailleurs et les employeurs, sans distinction daucune sorte, ont le droit de constituer des organisations de leur choix, et larticle 5, que ces organisations ont le droit de former dautres groupements, et larticle L. 411-2, devenu L. 2131-2, du code du travail, qui suppose lexistence dactivits rmunres lexclusion des activits dsintresses ou philanthropiques, ne distingue pas selon que ces activits sont exerces titre exclusif, accessoire ou occasionnel, ni selon que les revenus qui en sont tirs constituent un revenu principal ou accessoire. Cest ds lors bon droit quune cour dappel dcide que peuvent constituer un syndicat tous les producteurs de miel, que doit tre considr comme tel tout apiculteur qui commercialise ses produits, et rejette, en consquence, la demande dune organisation professionnelle tendant faire interdiction dautres organisations de se prsenter sous la
NO
716
1o Lorsquun contrat de travail stipule une rmunration variable, fonction des rsultats obtenus par rapport aux objectifs, il incombe au juge qui constate que ces objectifs sont irralistes et quil existe un dsaccord entre employeur et salari sur le montant de cette rmunration de la dterminer en fonction des critres viss au contrat et des accords conclus les annes prcdentes, et, dfaut, des donnes de la cause. 2o Selon larticle L. 212-15-1, devenu L. 3111-2, du code du travail, est considr comme cadre dirigeant celui qui sont confies des responsabilits dont limportance implique une grande indpendance dans lorganisation de son emploi du temps, qui est habilit prendre des dcisions de faon largement autonome et qui peroit une rmunration se situant dans les niveaux les plus levs des systmes de rmunration pratiques dans lentreprise ou son tablissement. Les critres ainsi dfinis sont cumulatifs, et le juge doit vrifier prcisment les conditions relles demploi du salari concern, peu important que laccord collectif applicable retienne, pour la fonction occupe par le salari, la qualit de cadre dirigeant.
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Urbanisme
Permis de construire. - Construction non conforme. Bnficiaire des travaux. - Conjoint du propritaire.
Est responsable et bnficiaire des travaux irrgulirement difis le conjoint du propritaire dun bien immobilier qui, ayant obtenu un permis de construire lautorisant agrandir ce bien, participe, aprs dmolition, lexcution des travaux ddification du nouvel immeuble, dans lequel il sinstalle une fois les travaux achevs.
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Voirie
Chemin rural. - Dcision de classement en voirie communale. - Nature juridique. - Dtermination. Porte.
La dcision de classement dun chemin en voirie communale ntant pas un acte translatif de proprit, elle est sans incidence sur une action en revendication de la proprit de ce chemin prsente devant le juge judiciaire.
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Tribunal dinstance
Comptence. - Comptence matrielle. - Bornage.Contestation sur la proprit ou sur les titres qui ltablissent. - Revendication de la proprit dune parcelle oppose comme moyen de dfense laction en bornage.
Le juge du bornage est comptent pour statuer sur la revendication de la proprit dune parcelle oppose comme moyen de dfense laction en bornage.
Cours et tribunaux
Les dcisions des juges de premire instance ou dappel publies dans le Bulletin dinformation de la Cour de cassation sont choisies en fonction de critres correspondant linterprtation de lois nouvelles ou des cas despce peu frquents, ou rpondant des problmes dactualit. Leur publication nengage pas la doctrine des chambres de la Cour de cassation. Dans toute la mesure du possible - lorsque la Cour sest prononce sur une question qui se rapproche de la dcision publie - des rfrences correspondant cette jurisprudence sont indiques sous cette dcision avec la mention rapprocher , comparer ou en sens contraire . Enfin, les dcisions prsentes ci-dessous, seront, lorsque les circonstances le permettent, regroupes sous un mme thme, visant mettre en valeur ltat de la jurisprudence des juges du fond - ou dune juridiction donne - sur une problmatique juridique prcisment identifie.
En consquence, la caisse na pas satisfait son obligation dinformation. Ses dcisions sont alors inopposables lemployeur. CA Bourges (ch. sociale), 29 fvrier 2008. - RG no 07/00778. Mme Valle, Pte - Mme Gaudet et M. Lachal, conseillers.
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Scurit sociale
Allocation vieillesse pour personne non salarie Professions librales - Assujettis.
Bien que remplissant les conditions lgales pour exercer en tant que mdecin titre libral (diplme et inscription au conseil de lordre des mdecins), un mdecin qui a cess son activit librale, nexerant plus que ponctuellement dans le cadre dune activit salarie et qui sest dclar comme travailleur indpendant dune profession librale indpendante de la qualit de mdecin (psychanalyste), ne relevait plus du rgime des retraites des mdecins franais CARMF, mais du rgime interprofessionnel CIPAV. CA Reims (ch. sociale), 7 mai 2008. - RG no 07/00066. Mme Robert, Pt. - Mme Chaux et M. Scheibling, conseillers.
NO
722
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NO
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Concurrence
Conseil de la concurrence - Dcision - Recours Annulation de la dcision du Conseil - Fondement juridique - Dtermination - Porte.
Larticle L. 462-8, alina 2, du code de commerce dispose que le Conseil de la concurrence peut rejeter la saisine par dcision motive lorsquil estime que les faits invoqus ne sont pas appuys dlments suffisamment probants. En outre, aux termes de larticle R. 464-1 du mme code, la demande de mesures conservatoires ne peut tre forme quaccessoirement une saisine au fond du Conseil de la concurrence.
Il rsulte de ces textes que, lorsque le Conseil est saisi dune demande de mesures conservatoires, il lui appartient de vrifier pralablement si les faits invoqus sont appuys dlments suffisamment probants et, dans la ngative, de rejeter la saisine. Eu gard au caractre accessoire de la demande de mesures conservatoires, le rejet de la saisine, par application de larticle L. 462-8 du code de commerce, emporte rejet, par voie de consquence, de la demande de mesures conservatoires, sans examen de celle-ci. Il suit de l que la dcision rendue sur ce fondement entre dans les prvisions de larticle L. 464-8 du code de commerce et que sont donc inapplicables les dispositions de larticle L. 464-7 de ce code, propres aux recours contre les dcisions se prononant sur les mesures conservatoires. CA Paris (1re ch., section H), 2 juillet 2008. - RG no 08/06267. M. Pimoulle, Pt. - Mme Mouillard et M. Remenieras, conseillers.
envers les administrations et le cadre professionnel, quil nest pas contest quelle pratique la religion musulmane, quelle a pous un musulman et quelle justifie ainsi dun intrt lgitime porter un prnom en vigueur dans cette religion, il convient dordonner, par rformation du jugement qui a seulement procd linversion des deux prnoms, la suppression du prnom Christiane. CA Agen (1re ch.), 30 juillet 2008. - RG no 08/00736. M. Boutie, Pt. - MM. Certner et Nolet, conseillers.
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725
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Nom
Prnom. - Changement. - Conditions. - Intrt lgitime. Caractrisation. - Applications diverses.
Aux termes de larticle 60 du code civil, toute personne qui y a un intrt lgitime peut demander changer de prnom. Ladjonction ou la suppression de prnom peut pareillement tre dcide, mais linversion de lordre des prnoms attribus ne relve pas de lautorit judiciaire. Ds lors quil rsulte des attestations des membres de la famille de lintresse quelle se fait appeler Aicha dans le cadre familial et amical, le prnom Christiane tant seulement utilis
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