Lidentit de genre et le droit : entre ordre public et vie prive (Audition de Daniel Borrillo devant la Commission Nationale Consultative

des Droits de lHomme, le 19 mars 2013)

Introduction La question terminologique Lidentit de genre comme catgorie protectrice des individus Lidentit de genre comme catgorie didentification des personnes Lexprience argentine Propositions Introduction Lorsque le sexe biologique ne correspond pas avec le sexe socio-psychologique (genre), le droit faisait traditionnellement primer le premier sur le second. En tant quattribut de la personnalit, le sexe apparaissait comme un lment dordre public, indisponible donc par lindividu. Suite la condamnation de la Cour europenne des droits de lHomme (CEDH), la jurisprudence franaise en matire de transidentit commence, non sans difficult, se dplacer de la question du sexe vers une question de genre . Autrement dit, lidentit sexuelle cesse graduellement dtre une ralit impose lindividu pour devenir progressivement une composante de sa vie prive. La tension entre ces deux conceptions (ordre public ou vie prive) dterminera non seulement laction des juges mais aussi les diffrents textes de loi adopts aussi bien au niveau national quau niveau europen et international. Sappuyant sur le principe dindisponibilit de ltat des personnes, le juge franais a t, pendant longtemps, sourd aux demandes des personnes transidentitaires et, mme si lopration de changement de sexe tait tolre, la rectification des actes de ltat civil leur tait refuse au nom de lordre public: le transsexualisme, mme lorsquil est mdicalement reconnu, ne peut pas sanalyser en un vritable changement de sexe, le transsexuel, bien quayant perdu certains caractres de son sexe dorigine, na pas pour autant acquis ceux du sexe oppos , tablissait encore la Cour de cassation en 1990. Toutefois, ce refus de mettre en accord les documents didentit avec le nouveau sexe allait tre considr en 1992 par la Cour europenne des droits de lhomme contraire au respect du droit la vie prive 1, imposant ainsi un revirement de la jurisprudence franaise. Ancr dans une vision statutaire du sexe en tant que ralit biologique stable, le juge franais tait pistmologiquement incapable dapprhender le problme soulev par le contentieux en matire de transidentit. Cest aussi quil reprenait son compte une catgorie psychiatrique, le transsexualisme (connue mdicalement sous la dnomination de dysphorie de genre ) soit une pathologisation que contestent fortement les personnes intresses. La transidentit peut tre dfinie comme le sentiment dappartenir au sexe oppos celui assign la naissance ou, tout au moins, de ne pas tre en conformit avec celui-ci. Alors que lintersexualit rvle la pluralit des dfinitions biologiques du sexe (gnotypique, endocrinien, phnotypique), la transidentit met en vidence la complexit de leur relation avec les diverses autres composantes : psychologique, culturelle et sociale. Lorsquil ny a pas accord entre les aspects biologiques et les aspects psychosociologiques du sexe, certaines personnes se trouvent face une situation de trouble de lidentit. Toutefois, contrairement aux prsupposs habituels de la littrature psychiatrique, le trouble ne provient
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CEDH, Botella c./France, 25/03/1992.

pas de lindividu mais de lassignation lun ou lautre sexe de manire contraignante et de la difficult pouvoir y chapper. Parfois, les personnes transidentitaires souhaitent se soumettre une intervention chirurgicale pour rectifier leur anatomie ; il est vrai que ctait jusqu rcemment en France une condition sine pour changer dtat civil. Dsormais, la personne peut obtenir le changement de son tat civil, une fois sa morphologie modifie et lorsque son comportement social lui confre lapparence du sexe revendiqu. Si lintervention chirurgicale nest plus exige pour la rectification de ltat civil, le droit demande un traitement mdical irrversible2. En effet, la circulaire du 10 mai 2010 invite donner un avis favorable la demande de changement dtat civil ds lors que les traitements hormonaux ayant pour effet une transformation physique ou physiologique dfinitive, associs, le cas chant, des oprations de chirurgie plastique (prothses ou ablation des glandes mammaires, chirurgie esthtique du visage...), ont entran un changement de sexe irrversible, sans exiger pour autant lablation des organes gnitaux . Cela implique, de fait, une obligation de strilisation. La notion dirrversibilit apparat ainsi comme un lment permettant de justifier la drogation dindisponibilit de ltat des personnes3. Le changement de sexe sera donc soumis un contrle mdical (diagnostique de dysphorie de genre) afin de dterminer la nature pathologique de la situation dans laquelle se trouverait la personne transidentitaire. La Cour de cassation adopte une position trs restrictive concernant le caractre dirrversibilit en rejetant tous les pourvoirs relatifs au changement dtat civil, malgr les traitements mdicaux auxquels taient soumis les requrants4. Plutt que dassumer la dimension prive (droit subjectif) du sexe, le droit franais continue le considrer encore comme un lment dordre public, auquel lindividu pourra chapper condition davoir lautorisation clinique (acte mdical). Cest au cur de cette tension : ordre public/vie prive, droit subjectif/acte mdical, sexe/genre que nous allons essayer de prsenter lvolution juridique du traitement de lidentit (sexuelle et/ou de genre) dans le droit franais, europen et international5. La question terminologique En France, le terme genre comme synonyme de sexe est dpourvu dexistence juridique. Le mot genre apparat surtout dans les textes relatifs au droit dauteur pour dsigner le genre littraire, artistique ou un type dindustrie . Cest sous le vocable sexe que la catgorie sociologique de genre apparat dans le droit national. Au niveau international, depuis la confrence de Beijing de 1995 le droit international a consacr lmergence du concept de genre pour faire rfrence aux rapports sociaux de sexe et surtout la discrimination des femmes. Cest donc par le droit international
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La question de lirrversibilit ne fait pas lunanimit ni chez les mdecins, ni chez les juges. Les prcisions du ministre de la justice ne sont pas dun grand secours indiquant lorsquil souligne que Cette notion est d'ordre mdical et non juridique et, selon certains spcialistes, le caractre irrversible peut rsulter de l'hormonosubstitution, ce traitement gommant certains aspects physiologiques, notamment la fcondit, qui peut tre irrversible. Il appartient aux personnes concernes d'en rapporter la preuve, notamment par la production d'attestations de mdecins reconnus comme spcialistes en la matire (psychiatre, endocrinologue et, le cas chant, chirurgien) et qui les ont suivies dans le processus de conversion sexuelle. Le procureur fonde ensuite son avis, au cas par cas, sur les pices mdicales produites par le demandeur . JO Snat Q, 30 dc. 2010, p. 3373 3 Linterprtation de lirrversibilit est particulirement svre. Ainsi, dans une dcision du 7 juin 2012, la Cour de cassation a refus le changement dtat civil dune personne ayant subi une hormonothrapie et une mastectomie totale. 4 Civ. 1re, 7 juin 2012, n 10-26.947. Civ. 1re, 7 juin 2012, n 11-22.490. Civ. 1er, 13 fvrier 2013 n 11-14515. Civ. 1er 13 fvrier 2013 n 12.11-949. 5 Pour une tude approfondie du droit compar, voir : http://www.senat.fr/lc/lc223/lc223.html

que la catgorie entrera indirectement en droit franais. Mme si plusieurs rapports europens font rfrence au genre, les textes juridiques de lUnion Europenne utilisent le vocable sexe (galit ou discriminations fondes sur le sexe) ou hommes et femmes (galit entre hommes et femmes). Ainsi, les directives relatives aux discriminations se rfrent toute situation, disposition, critre ou pratique qui dsavantagerait particulirement les personnes dun sexe par rapport des personnes de lautre sexe . Laction positive est dfinie par le droit europen comme des mesures destines faciliter lexercice dune activit professionnelle par le sexe sous-reprsent ou prvenir ou compenser des dsavantages dans la carrire professionnelle . Le harclement est la situation dans laquelle un comportement non dsir, li au sexe d'une personne survient avec pour objet ou pour effet de porter atteinte la dignit d'une personne et de crer un environnement intimidant, hostile, dgradant, humiliant ou offensant . A partir de ce constat terminologique, la notion didentit de sexe apparait donc comme plus conforme la tradition juridique franaise que celle didentit de genre. Cest pourquoi la loi continue utiliser les termes sexuel et transsexuel plutt que genre et transidentitaire . Cependant, la question se pose de savoir si la notion d identit sexuelle est suffisamment protectrice et se trouve en accord avec les besoins individuels et les exigences sociales. Alors que le terme sexe renvoie une ralit matrielle physique (chromosomique, organique.), le genre fait rfrence une construction sociale et, en ce sens, permet de dissocier plus facilement la catgorie de son soubassement naturel. Le Commissaire aux droits de lhomme du Conseil de lEurope a raison daffirmer que la notion de sexe renvoie essentiellement la diffrence biologique entre les femmes et les hommes, celle de genre intgre les aspects sociaux de la diffrence des genres, sans se limiter llment biologique 6. La notion didentit sexuelle fait rfrence une identit statique plus proche de la ralit biologique alors que lidentit de genre est une catgorie plus dynamique, plus proche de lidentit religieuse ou de lidentit politique que de linvariable gntique. Si le sexe simpose aux individus, le genre apparait comme une construction relevant du sentiment intime. Les rsistances juridiques utiliser le terme genre manifestent la difficult du droit national abandonner la conception traditionnelle dune catgorie fonde sur une ralit immuable et naturalise : le sexe. Cette question terminologique dterminera dimportants effets juridiques. Alors que la catgorie sexe protge les individus ayant dj procd une modification morphologique et un changement de ltat civil, celle didentit de genre permettrait denglober, de manire non quivoque, dautres ralits comme celles vcues (voire subies) par les travestis, les transgenres et les intersexus. La notion de genre fait ainsi primer le sexe psychologique sur le sexe biologique. Le genre exprime juridiquement dune manire plus clatante la dimension subjective du sexe, le rapprochant de la vie prive des individus. La terminologie identit de genre semble, en ce sens, plus adquate la protection effective des personnes transidentitaires. Elle est de surcrot celle adopte par les conventions internationales, et les lgislations des pays trangers. Les principes de Jogjakarta de lONU, le Commissaire aux droits de lhomme, le Comit des Ministres et lAssemble parlementaire du Conseil de lEurope consacrent la notion didentit de genre tout comme les lgislations du Royaume Uni (Gender Recognition Act 2004), dEspagne (identidad de gnero), des Pays-Bas, de la Sude et de lArgentine, entre autres7. Aussi, les associations revendiquent cette terminologie, considre plus conforme la ralit des personnes concernes.

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Droits de lHomme et identit de genre, Conseil de lEurope, 29 juillet 2009. Vingt-quatre pays du Conseil de lEurope ont adopt une lgislation relative la reconnaissance lgale du genre choisi.

La notion didentit de genre a toutefois des limites infranchissables car elle se fonde sur lexistence prsuppose de deux sexes juridiquement tablis (malgr labondant contentieux en matire dintersexualit et transidentit). Les individus se trouvent ainsi assigns lune ou lautre de ces deux catgories distinctes et stables : hommes et femmes. Or, comme le note Danile Lochak, ce nest pas parce que les hommes et les femmes existent comme catgories biologiques, sociales ou anthropologiques quils doivent ncessairement exister comme catgories juridiques 8. La question se pose donc de savoir si, au-del de la modification terminologique, il ne faudrait pas mettre en question la notion mme de genre comme catgorie didentification des personnes (tat civil), tout en la conservant en matire de lutte contre les discriminations (code pnal, droit du travail, etc.). Sur le plan didentification des personnes, il faudrait interdire lassignation la catgorie sexe comme le droit la fait pour la race, tout en la conservant comme instrument de lutte contre les discriminations et de promotion de lgalit (parit). Lidentit de genre comme catgorie protectrice des individus Indpendamment de la pertinence juridique de lassignation du sujet de droit au sexe, il est indiscutable quil existe un type de discrimination spcifique envers les personnes transidentitaires. Le droit doit donc agir en matire de lutte contre les discriminations en sappuyant sur le systme des catgories prohibes . Pour ce faire, la loi 6 aot 2012 relative au harclement sexuel, introduit la notion didentit sexuelle afin de sanctionner les discriminations dont est victime une personne transsexuelle et daggraver la peine de certaines infractions. Elle complte ainsi larticle 225-1 du code pnal qui sanctionne les discriminations dans certains domaines de la vie sociale et larticle 132-7 du mme code, comme circonstance aggravante dun certain nombre de crimes et dlits (transphobie). La protection slargit galement en matire de travail et demploi tout comme en matire dharclement moral ou sexuel (arts. L1146-1 et L1155-2 respectivement du code du travail). Lidentit sexuelle est assimile au sexe, dans le premier article du code du travail cit ut supra, entendu comme lgalit entre les hommes et les femmes. Le droit communautaire avait dj utilis depuis quelques annes la catgorie sexe pour protger les transsexuels. En effet, dans une dcision de 1996, la Cour de justice des communauts europennes (CJCE) a dclar que le principe dgalit de traitement a vocation stendre aux discriminations qui trouvent leur origine dans la conversion sexuelle, celles-ci tant fondes essentiellement, sinon exclusivement, sur le sexe de lintress 9. La catgorie sexe semblerait a priori oprationnelle pour protger, au niveau de lUnion Europenne, les personnes qui ont effectivement chang de sexe ltat civil10. Pour ce faire, la plupart des pays demandent une transformation physique impliquant une mutilation ou tout au moins un processus hormonal irrversible. Les personnes transgenre, cest--dire celles qui nont pas opr un tel changement mdical ne se trouveraient pas protges par la catgorie sexe . Cest pourquoi le Conseil de lEurope propose dabolir la strilisation et les autres traitements mdicaux obligatoires susceptibles de porter gravement atteinte lautonomie,

D. Lochak, Dualit de sexe et dualit de genre dans les normes juridiques , in Mlanges Andre Lajoie, ditions Thmis, Universit de Montral, pp. 659-689
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CJCE, Affaire C-13/94, P. c. S. et Cornwall County Council , 30 avril 1996 CJCE. Larrt Richards du 27/04/2006, confirme cette jurisprudence en considrant que ne pas traiter une transsexuelle en fonction de son sexe de conversion aux effets de lge de la retraite constitue une ingalit de traitement entre homme et femme incompatible avec les objectifs de la directive 79/7/CEE. Voir dans le mme sens, laffaire C-117/01, K.B. c. National Health Service Pensions Agency, Secretary of State for Health du 7 janvier 2004. 10 La CEDH, quant elle, mentionne la transsexualit (et non pas lidentit de genre) come un motif interdit de discrimination au titre de larticle 14 de la Convention.

la sant ou au bien-tre de la personne en tant que conditions ncessaires la reconnaissance lgale du genre choisi par une personne transgenre 11. En attendant la mise en place dune telle proposition, la catgorie sexe et a fortiori celle d identit sexuelle pourraient ne pas tre suffisamment pertinentes pour protger efficacement les personnes nayant pas chang leur tat civil. Afin de pallier cette situation, la Directive de 2006 relative la mise en uvre du principe de lgalit des chances et de lgalit de traitement entre hommes et femmes en matire demploi et de travail (refonte), fut la premire directive mentionner galement les personnes ayant lintention dentreprendre ou ayant entrepris une conversion sexuelle. Sur le plan du droit processuel, les associations rgulirement dclares depuis au moins cinq ans la date des faits, se proposant par leurs statuts de combattre les discriminations fondes sur l'identit sexuelle, peuvent exercer les droits reconnus la partie civile en ce qui concerne les discriminations. Toutefois, contrairement lorientation sexuelle, la diffamation, linjure et le discours de haine en raison de lidentit de genre ne sont pas sanctionns par la loi pnale franaise. De mme, le dispositif du droit dasile ne mentionne pas explicitement lidentit de genre comme critre pour lobtention du statut de rfugi. En France, depuis la circulaire du 14 mai 2010, il n'est plus ncessaire d'avoir subi une opration de rassignation sexuelle, les traitements mdicaux ayant entran des changements irrversibles pouvant tre suffisants pour justifier la demande de changement de sexe. Dans labsence de cette modification physique et physiologique, fruit dau moins une hormonothrapie ayant entran une strilit, lindividu ne peut pas demander une rectification de son tat civil. De surcrot, lapparente dmdicalisation du transsexualisme effectue en France12, nest autre chose quune simple modification bureaucratique de laffectation financire par la scurit sociale. La transidentit continue tre considre comme une affection relevant de la psychiatrie, cest pourquoi, seul le psychiatre peut dcider institutionnellement qui peut demander dun changement dtat civil. La loi ne fait que reflter ici la difficult assumer cette dimension psychologique du sexe consacre par la CEDH comme composante de la vie prive et recommande par les principaux textes internationaux. Lidentit de genre comme catgorie didentification des personnes Les individus qui entrent leur naissance dans les catgories sexues ne peuvent chapper leurs groupes que trs difficilement du fait de la permanence du signe biologique de la diffrence des sexes. En effet, le sexe apparat comme le cas le plus strict dassignation identitaire. Il sagit dune partition irrmdiable de lhumanit car fixe de manire dfinitive. La possibilit dun genre neutre avait t voque la fin du XIXme sicle par le fondateur de la mdecine lgale, Alexandre Lacassagne qui demande une rforme de larticle 57 du code civil pour imposer un examen mdical la pubert qui statuera le sexe et linscription comme homme, femme ou neutre sur les registres dtat civil 13. Mais cette proposition na jamais prospr. Le droit positif continue se fonder sur une conception binaire du genre 14. Dans sa rdaction actuelle, le premier alina de larticle 57 du Code civil dispose : "l'acte de naissance noncera
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La discrimination fonde sur lorientation sexuelle et lidentit de genre en Europe, Conseil de lEurope, 2011. 12 Dcret n 2010-125 du 8 fvrier 2010 portant modification de l'annexe figurant l'article D. 322-1 du code de la scurit sociale relative aux critres mdicaux utiliss pour la dfinition de l'affection de longue dure affections psychiatriques de longue dure . 13 A. LACASSAGNE, Les Actes de ltat civil, Paris, A. Storck 1887, p. 91. 14 Le dbat concernant laction (dtat ou en rectification) devant tre utilise aux fins de changement de ltat civil illustre aussi la difficult du droit sortir de la conception binaire des genres.

() le sexe de l'enfant et les prnoms qui lui seront donns". Suivant le principe tabli par la jurisprudence de la cour de cassation, cest lexamen des organes gnitaux externes du nouveau-n qui dtermine : l'appartenance l'un ou l'autre sexe ; la reconnaissance de cet tat par la socit (tat civil) ; l'attribution de prnoms, le plus souvent sans ambigut quant au sexe de celui ou celle qui le porte. Selon la cour dappel de Paris, tout individu, mme sil prsente des anomalies organiques, doit tre obligatoirement rattach lun des deux sexes, masculin ou fminin, lequel doit tre mentionn dans lacte de naissance 15. Larticle 55 du code civil nonce dans son premier alina que les dclarations de naissance sont faites dans les trois jours de l'accouchement, l'officier de l'tat civil du lieu . Dans sa dimension identitaire, la catgorie sexe constitue une barrire pour lgalit des personnes. Comme critrium dEtat tendant lidentification officielle des individus, le genre juridique alimente lillusion naturaliste de lexistence de deux ralits sociales clairement distinctes. Or, la sociologie met de manifeste que la distinction entre les hommes et les femmes proviennent plutt des constructions idologiques et sociales que de caractristiques invariables et naturelles. Cest dans les rapports historiques de dominations qui sest forg le caractre fminin et masculin de telle sorte que le genre est le rsultat de cette histoire et non pas dans lexpression spontane dune concordance avec la ralit biologique mle/femelle. Les intersexuels sont les premires victimes de cette logique binaire des genres. Nayant pas un sexe clairement dfini, ces personnes sont assignes doffice et prmaturment lune ou lautre des catgories. La Commission dthique suisse16 et le Rapporteur spcial de lONU sur la torture et les traitements dgradants ont considr les oprations de rassignation sexuelle des enfants intersexus comme une violation aux droits de lhomme17. Concernant les personnes transidentitaires, malgr le rapport du Commissaire aux droits de lHomme18 et la recommandation de lAssemble parlementaire du Conseil de lEurope invitant les Etats membres garantir dans la lgislation et la pratique les droits des personnes transgenres des documents officiels refltant lidentit de genre choisie, sans obligation pralable de subir une strilisation ou dautres procdures mdicales comme une opration de conversion sexuelle ou une thrapie hormonale19, lEtat franais continue demander une strilisation comme pralable la modification des actes de ltat civil. La transidentit continue tre considre comme une maladie relevant de la psychiatrie, cest pourquoi seul le psychiatre peut dcider institutionnellement qui est ou nest pas atteint du syndrome de dysphorie de genre. Dans une proposition de loi dpose le 22 dcembre 2011, en conformit avec les exigences europennes, la dpute socialiste Michle Delaunay propose une rvision complte de la procdure de modification de la mention du sexe ltat civil entirement affranchie dune quelconque obligation de parcours mdical. Lexprience argentine La loi argentine 26 743 du 23 mai 2012 cre un nouveau droit subjectif de lindividu dnomm droit lidentit de genre . Selon larticle 2 de la loi : On entend par identit
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Cour dAppel de Paris, l8 janvier 1974 : D. 1974, p. 196 conclusion Granjon. Attitude adopter face aux variations du dveloppement sexuel. Prise de position no. 20/2012, Berne, novembre 2012. 17 Report of the Special Rapporteur on torture and other cruel, inhuman or degrading treatment or punishment, Juan E. Mndez, ONU 1 fvrier 2013. 18 Le 31 juillet 2009 dans son rapport thmatique sur Droits de lHomme et Identit de Genre il recommandait de cesser de subordonner la reconnaissance de lidentit de genre dune personne une obligation lgale de strilisation et de soumission dautres traitements mdicaux 19 Rsolution 1728 (2010) : Discrimination sur la base de lorientation sexuelle et de lidentit de genre . Assemble parlementaire du Conseil de lEurope le 29 avril 2010, art. 16.11.2.

de genre lexprience intime et personnelle de son genre vcue par chacun, quelle corresponde ou non au sexe assign la naissance, y compris la conscience personnelle du corps. Celle-ci peut impliquer, si consentie librement, une modification de lapparence ou des fonctions corporelles par des moyens pharmacologiques, chirurgicaux ou autres. Elle implique aussi dautres expressions du genre, y compris lhabillement, le discours et les manires de se conduire . On peut dire que sur le plan juridique, le sexe a quitt le corps pour sinstaller dans lme. Le genre devient ainsi un lment de la personnalit disponible par lindividu en tant que composante essentielle de sa vie prive. Le genre cesse donc dtre une question dordre public pour devenir une variable dpendante exclusivement de la volont et de lautonomie individuelles. Trois autres prrogatives dcoulent du droit lidentit de genre : a) le droit la reconnaissance de lidentit de genre, b) le droit au libre dveloppement de la personnalit conformment lidentit de genre et c) le droit tre trait en accord avec son identit de genre, en particulier sur les aspects de registre de ltat civil que nous dvelopperons plus tard. De mme, la loi argentine produit une dmdicalisation totale du transsexualisme, considr dsormais comme un lment de lidentit individuelle. La mdecine intervient donc uniquement pour modifier, si la personne le souhaite, les caractristiques physiques au travers des interventions pharmaceutiques ou chirurgicales. La justification du remboursement par la scurit social des traitements hormonaux et chirurgicaux se fonde non pas sur une pathologie mais sur un droit consacr par la loi. Le droit tre trait en accord avec son identit de genre implique principalement la facult de rectifier les inscriptions de ltat civil. Ainsi, larticle 3 de la loi stipule que Toute personne peut demander la rectification de la mention du sexe dans les registres, ainsi que la modification du prnom et de limage, quand ils ne concident pas avec son identit de genre telle que ladite personne la peroit . Elle peut le faire directement ds lge de 18 ans ou travers de ses reprsentants lgaux (le plus souvent les deux parents)20 sil sagit dun mineur dau moins 14 ans. La dmarche de rectification de linscription est gratuite et ne ncessite pas de lintervention dun avocat (art. 6), sauf sil sagit des mineurs 21. La rectification peut se faire librement une fois, si la personne demande une nouvelle rectification la dmarche oblige lintervention judiciaire. Une fois effectu le changement de genre avec la modification des prnoms, lautorit administrative (registre civil) procde la cration dun nouvel acte de naissance dans lequel il ny a aucune rfrence au changement de genre. Le registre conserve lacte originaire. Seuls peuvent avoir accs ce dernier, la personne qui a chang son genre ou toute autre personne qui possde une autorisation judiciaire avec un ordre du juge crit et fond. Le changement de ltat civil ne produit pas deffets rtroactifs (art. 7). Ainsi, si un homme change de sexe et souhaite bnficier dun dpart la retraite en tant que femme (alors quil a apport pendant un certain nombre dannes en tant quhomme) elle pourra le faire en comptabilisant les annes de manire proportionnelle (prorata) aux apports en tant quhomme et en tant que femme. Elle pourra ainsi bnficier dun dpart la retraite plus tt quun homme qui na pas chang de sexe mais pas au mme ge quune femme qui aura cotis toute sa vie professionnelle en tant que telle. De mme, la rectification ne produit aucun effet vis--vis de liens de famille tablis juridiquement, soit par le mariage soit par la filiation.
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Si lun de parents se refuse donner son accord, le juge peut intervenir au nom de lintrt du mineur. Il doit tre assist de lavocat des mineurs introduit par larticle 27 de la loi 26.061.

Conclusion et propositions Lexemple argentin constitue un bon exemple dun systme juridique qui a assum de traiter le sexe non pas comme une catgorie statique et immuable ancre dans une ralit biologique mais comme une ralit complexe relevant de lintime. Ni lordre public, ni la preuve de la possession dtat22, ni un quelconque diagnostique mdical ne conditionnent le droit au changement de genre. Sans aller jusqu faire disparatre la catgorie des actes de ltat civil, le droit argentin fait dpendre lassignation juridique lun ou lautre sexe in fine de lindividu (droit subjectif) et non pas dun ordre quelconque qui le dpasse (ordre public). Aussi, la prsence de tmoins attestant de la bonne foi du requrant, comme le dit la proposition de loi de Mme Delaunay23 nest pas demande par la loi argentine. A partir de cette exprience et en fonction des recommandations internationales, nous suggrons la CNCDH les modifications suivantes du dispositif juridique franais : 1) Renoncer parler de trouble prcoce de dysphorie de genre , catgorie mdicale emprunte par le droit pour faire rfrence la transidentit. 2) Remplacer les termes identit sexuelle par identit de genre dans le dispositif antidiscriminatoire. 3) Elargir la protection aux infractions dinjure, diffamation et incitation la haine en matire de transphobie. 4) Mettre fin lacte mdical (traitement hormonal, mastectomie, strilisation, preuve de lirrversibilit du changement sexuelle) comme conditio sine qua non pour le changement de ltat civil. 6) Procder la djudiciarisation de la procdure de changement dtat civil. 5) Faire sortir le sexe de la catgorie dordre public pour le considrer comme un lment de la vie prive des individus. 6) Construire un vritable droit lidentit de genre, ce quimplique la reconnaissance du droit au changement dtat civil fond sur la seul volont individuelle mais aussi laccs la modification morphologique prise en charge par les services de la scurit sociale pour les personnes qui le souhaitent. 7) Engager une vritable rforme pour mettre fin lassignation sexuelle dans les actes de naissances et autres documents didentification des personnes sans renoncer pour autant lidentit de genre comme catgorie protectrice.

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La possession dtat est tablie par la runion dun certain nombre de faits attestant de la notorit, loccurrence le nouveau genre. Cette solution nest pas accepte par les juges. Elle me semble particulirement inefficace car elle ralentie normment les dmarche administratives et fait dpendre le changement dlments extrieurs au vcu de la personne transidentitaire, seul lment dterminant pour lidentification de genre. 23 La requte en rectification de la mention du sexe est prsente par lintress au prsident du tribunal de grande instance en prsence dau moins trois tmoins capables, sans lien ni dascendance ni de descendance avec lintress. Ils tmoignent de la bonne foi du fondement de la requte : Proposition de loi n 4127 visant la simplification de la procdure de changement de la mention du sexe dans ltat civil du 22 dcembre 2011. .