UNIVERSIDAD DISTRITAL FRANCISCO JOSE DE CALDAS FACULTAD DE INGENIERIA MODELOS ECONOMICOS Y DE LA EMPRESA Bogot, diciembre de 2012-3

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MONICA VIVIANA GARCIA ACOSTA CRISTYAN DAVID GASCA NARVAZ

TRABAJO ANALISIS FALLO DE LA CORTE INTERNACIONAL DE LA HAYA

Colombia cada vez con menos oro, cada vez con menos mar y ms sangre derramada.
La decisin de la Corte de La Haya sobre la soberana de los 7 cayos de San Andrs y la reduccin del mar territorial, indign a los usuarios de las redes sociales. Desde las 9 a.m, hora en la que ley el fallo, diferentes tuits e imgenes, han recorrido las lneas del mundo digital.

Uno de los ms grandes juristas internacionales de Colombia, Rafael Nieto Navia, explica por qu el fallo de la Corte internacional es un 'adefesio jurdico'. El tratado Esguerra-Brcenas de 1928 y el acta de canje de ratificaciones contenan tres disposiciones fundamentales: En la primera Nicaragua reconoca la soberana de Colombia sobre el archipilago de San Andrs, Providencia y Santa Catalina y las islas, islotes y cayos, al tiempo que Colombia haca lo propio con Nicaragua en lo relativo a la Costa de Mosquitos y las islas Mangle Grande y Mangle Chico.

Dice el tratado que no se consideran incluidos los cayos Roncador, Quitasueo y Serrana, pues su dominio est en litigio entre Colombia y los Estados Unidos. Y en el Acta de Canje de 5 de mayo de 1930 mediante la cual entr en vigor, se aclar, a solicitud de Nicaragua, que el archipilago no se extendera al occidente del meridiano 82.

El Esguerra-Brcenas era un tratado de lmites, es decir, el tipo de tratados que son ms intangibles en la comunidad internacional porque sobre ellos reposa la seguridad de los Estados. Y as se mantuvo durante 40 aos hasta que en 1969 empezaron a surgir los primeros conflictos por reclamos nicaragenses. Esos conflictos estallaron en 1980 cuando Nicaragua, en un acto unilateral e ilcito, como lo llamaron Germn Cavelier y Alberto Lozano, declar nulo el tratado. Pero Nicaragua sigui amenazando y anunci que demandara el tratado ante la Corte Internacional de Justicia. Una vez Nicaragua present su demanda ante la Corte en 2001, Colombia registr dos excepciones preliminares para evitar su competencia y que fueron resueltas en diciembre de 2007 cuando la Corte dijo que el tratado era vlido, lo que nos alegr mucho. La Corte dijo, sin embargo, que iba a estudiar a qu islas, islotes y cayos se refera, qu significaba que Serrana, Quitasueo y Serranilla estuvieran excluidos y el efecto de esa exclusin porque, en su opinin, estos asuntos no haban quedado resueltos en el tratado, y tampoco haba quedado claro que el meridiano 82 no era una frontera martima. Cuando se entr a la etapa de fondo Nicaragua cambi su peticin original para decir que la delimitacin apropiada entre las costas continentales de Nicaragua y Colombia debera ser un lmite de la plataforma continental que dividiera por partes iguales los derechos superpuestos de los Estados en ella. A su vez, Colombia pidi que esta nueva peticin fuera rechazada y solicit que la Corte se limitara a tomar decisiones sobre las peticiones originales de Nicaragua. La Corte declar admisible la demanda nicaragense, con el voto disidente del juez japons Owada para quien Nicaragua trat, ostensiblemente, de reemplazar su instancia original, lo cual, dijo el juez, implicaba que el asunto de la delimitacin martima adquiriera un carcter legal totalmente diferente no solo en la forma sino en la substancia por lo que deba ser rechazada. Pero la Corte no lo hizo. La decisin de la Corte La Corte interpret el tratado en el sentido de que los cayos e islotes forman parte del archipilago y que la clusula que excluye Roncador, Quitasueo y Serrana, excluye tambin a Nicaragua. Luego la Corte omiti la existencia del meridiano 82. Dice que la prueba de un acuerdo tcito debe ser concluyente y que una frontera martima es "un asunto de grave importancia que no debe presumirse fcilmente", y como el tratado no dice que el meridiano 82 sea un lmite no puede presumirse as. Es de sentido comn, pienso yo, sin ms divagaciones, que los negociadores colombianos de la poca que aceptaron que el archipilago no se extendiera al oeste del meridiano nunca pensaron que la Corte iba a decir: "S es cierto que el archipilago no se extiende al oeste pero no hay prueba concluyente de que Nicaragua no se pueda extender al este". Es creer que los colombianos eran tontos. Pero quizs los abogados extranjeros de Colombia no defendieron en la segunda etapa el meridiano como lmite, como en mi opinin, han debido hacerlo.

El criterio para las delimitaciones martimas entre Estados con costas enfrentadas, dice la Corte, es la lnea media, la que de acuerdo con su jurisprudencia debe matizarse con la 'equidad'. Aqu, dice la Corte que una circunstancia especial es la proporcionalidad en la longitud de las costas de Nicaragua y el archipilago, con una relacin de 8,2 a 1, pero que 'generosamente' va a reducir a 3,1 a 1. Para ello mide la longitud de las costas de las islas y no, como debera ser, los lmites de un archipilago como una unidad, considerando sus lneas de base que unen las islas, islotes y cayos. Si se cuenta de Quitasueo a los cayos de Albuquerque la proporcionalidad sera, en el peor de los casos, 2 a 1 aproximadamente, y si se mide desde Serranilla de 1 a 1 o 1 a 1,2 aproximadamente. La Corte ignor un principio general segn el cual los jueces deben conocer y aplicar el derecho aunque las partes no lo aleguen y, de acuerdo con el derecho internacional, los archipilagos de Estado tienen lmites fundados en lneas de base. Ignorar esto le da pie a la Corte para darle dos tercios de la zona en disputa a Nicaragua. Con base en un supuesto principio de equidad, la Corte desvertebr y dividi el archipilago, separando los incidentes geogrficos que ella misma acababa de decir que eran parte del mismo y pertenecan a Colombia. El efecto es que un tratado de lmites vlido y vigente muri en las fauces vidas de la Corte: El archipilago ya no lo es y el meridiano desapareci. Dos cayos, Quitasueo y Serrana, son enclavados en zonas martimas generosamente otorgadas a Nicaragua. La Corte dice que las islas y los cayos e islotes tienen derecho a mar territorial, zona contigua, zona econmica exclusiva (ZEE) y plataforma. Pero lo que escribe con la mano lo borra con el codo: dnde est la zona contigua, la ZEE y la plataforma de las islas e islotes hacia el oeste, hacia el norte y hacia el sur? Desaparecen en el cieno de la 'equidad'. La Corte ignor en su sabidura algunas 'circunstancias especiales' que ha debido considerar: En cuanto a los recursos naturales (la pesca, principalmente) consider que este caso no presentaba problemas de acceso a los recursos naturales. Es decir, la suerte de pescadores artesanales que desde tiempos inmemoriales pescan en aguas ancestrales no merece su consideracin. La Corte se comi otro tratado: el de lmites martimos entre Honduras y Colombia, que nunca estuvo bajo su consideracin en el caso de la delimitacin martima entre Honduras y Nicaragua, ni en el caso de Nicaragua y Colombia. En el primero, la Corte traslad las zonas martimas que dividan a Colombia y Honduras por el paralelo 15 a Nicaragua, con lo cual se oper una sucesin de Estados, es decir, donde apareca Honduras qued Nicaragua, pero el tratado mismo sigui existiendo vlidamente. En la sentencia que comentamos simplemente no se hace referencia alguna a este tratado y el lmite del paralelo 15 se esfum. Otro tratado de lmites que desaparece. Qu le dieron a Nicaragua Muy importante para evitar malos entendidos: la Corte adjudic a Nicaragua no soberana sobre las zonas martimas sino unos 'derechos econmicos' preferenciales y exclusivos de explotacin de los recursos del agua y del suelo y el subsuelo. Eso y solo eso. El mar mismo sigue siendo mar abierto donde hay libertad de navegacin, incluso naves militares, y sobrevuelo para todos los Estados y otros derechos como el de tender cables submarinos. Y lo mismo sucede en el rea colombiana. Nuestros pescadores y nuestras

naves militares pueden navegar libremente, aunque se afecta el derecho de persecucin, pero este es un asunto muy complejo para tratarlo aqu. Respecto de los tratados celebrados por Colombia en el rea (adems del de Honduras) hay lo siguiente: el de Costa Rica, que no estaba vigente, desaparece. A Costa Rica le tocar negociar con Nicaragua. En el de Panam se presenta una sucesin de Estados de Colombia a Nicaragua hasta la zona de las 200 y de ah al este sigue vigente entre Panam y Colombia. Y al norte la zona pesquera entre Colombia y Jamaica sigue intacta, a menos que a la Corte le d por extender, como parece haberlo prometido, a 350 millas la plataforma nicaragense. Colombia hizo su primera concesin a Nicaragua en 1928 y ahora la Corte nos obliga a hacer otra sobre la misma zona. La sentencia es jurdicamente un adefesio. Algo inexplicable proviniendo de la Corte, una entidad que hasta ahora mereca todo el respeto y que, aunque se pudiera discrepar de sus decisiones, con pocas excepciones aplicaba derecho. Aqu sin ms, se comi dos tratados de lmites, lo que constituye un psimo precedente para el futuro. Los Estados tienen que pensar que sus tratados de lmites ya no valen lo que valan. Nosotros, que an tenemos vigente el Tasp, debemos denunciarlo de inmediato y hacer una revisin general de los tratados que nos obliguen a ir a esta o a cualquier otra corte internacional, para estudiar y condicionar las clusulas de aceptacin de competencia, cuando sea el caso. Es necesario pedir a la Corte una interpretacin del fallo para que diga, como lo dice jurisprudencia abundante, que los pescadores artesanales pueden seguir pescando en las zonas en que ancestralmente lo hicieron. Y, finalmente, tratar de mantener buenas relaciones con Nicaragua, aunque sea difcil con un presidente que cuando resuelve violar tratados internacionales cuenta con el apoyo de la Corte. Qu van a hacer? Por ahora se acord que el equipo legal tendr tres responsabilidades en la etapa inicial. 1) Absolver las preguntas del presidente frente a las acciones a tomar en esta fase de contacto directo de gobierno a gobierno. 2) Estudiar tres posibles alternativas jurdicas (A. Nuevo tratado con Nicaragua. B. Demanda Interpretativa ante La Haya y C. Demanda de revisin del fallo ante la misma Corte por la aparicin de un hecho sobreviniente.) 3) Interpretar en forma detallada los alcances del fallo para acomodar a los intereses colombianos las zonas grises de la sentencia. Al repasar la cartografa de Colombia queda clara la forma como el pas perdi ms de la mitad de su territorio por el abandono de sus fronteras y la expansin de los pases vecinos.

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IMPLICACIONES LEGALES, COMERCIALES Y PARA LA POBLACION

El panorama internacional es favorable al proceso de paz con las FARC?

Enrique Santos Caldern: Lo ha sido hasta ahora, pero la tensin con Nicaragua es un
nubarrn que ha aparecido. Es peligroso y puede afectar el proceso y tensionar de nuevo el entorno regional. Hay que evitar que prospere en la sociedad colombiana el chauvinismo beligerante. Una actitud belicosa con Nicaragua podra frenar el compromiso de Chvez con el proceso e incluso a los cubanos. Las dimensiones del fallo encierran la perdida de una Joya martima. En meridiano 82 con el paralelo 15 se encuentra la Esquina o Luna Verde, una amplia zona de mares de baja profundidad desde la que se extrae el 70% de la pesca de la isla. All estaba la mejor fuente de langosta espinosa de Colombia, que genera exportaciones por ms de 12.000 millones de

pesos. Esta, considerada la joya de la Corona, tambin es fuente da Caracol pala y ms de 700 toneladas de peces. La pesaca es el sustento de ,as de 1.120 pescadores artesanales. Adems genera ms de 800 empleos teniendo en cuanta que el 40.8% de la la poblacin (30.1614 de 73.925 habitantes) vive en condiciones de pobresa y esta era una fuente significativa de ingresos. Una implicacin de fuerte impacto ambiental es que se redujo en 54% el rea de la reserva de biosfera Seaflower y el rea martima protegida de San Andres. Esta zona, que fue elevada a reserva ecolgica por la Unesco en 2000, tiene atributos ecolgicos de gran importancia para la fauna y la pesca de todo el carbe. Se espera que Nicaragua respete esta biosfera. Sin embargo, la Agencia Nacional de Hidrocarburos tenia divididos 20.000 kilometros del mar de San Andres para entregar en exploracin. Aunque no hay clculos, se estima que en la cuenca de los Cayos podra haber cerca de 6.000 milllones de barriles de petrleo y ricos yacimientos de gas. El gobierno haba decidido suspender cualquier explotacin en esta zona para proteger la reserva Seaflower.

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Comisin negociadora del conflicto limtrofe

El equipo de abogados que asesorarn al presidente Santos en la crisis del fallo de La Haya qued integrado por Manuel Jos Cepeda, Joaqun Polo Montalvo, Luis Ricardo Paredes, Carlos Gustavo Arrieta, Juan Daniel Jaramillo y Rafael Nieto Navia.