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Institut international de droit humanitaire San Remo

Yves Sandoz*
avec la collaboration de Delphine Pratlong

Les Moyens de mise en uvre du droit international humanitaire


Etat des lieux, analyse des problmes et lments de rflexion

Genve, Juin 2005


* Les opinions mises par lauteur le sont titre personnel et nengagent que lui.

Table des Matires


Introduction Rsum des principaux lments de rflexion Partie I : Prvention
A. Dveloppement des lgislations nationales
1. Etat des lieux 2. Analyse des problmes 3. Elments de rflexion

B. Formation/ sensibilisation
1. Etat des lieux 1.1 Formation des Forces armes 1.2 Conseillers juridiques dans les Forces armes 1.3 Formation des forces de police 1.4 Formation scolaire et universitaire 1.4.1 Lenseignement primaire et secondaire 1.4.2 Lenseignement universitaire 1.5 Sensibilisation de la population 1.6 Sensibilisation du monde politique 1.7 Examen des problmes gnraux du droit international humanitaire 2. Analyse des problmes 2.1 La lassitude 2.2 Le chaos 2.3 Le rejet politique ou idologique 2.4 La contestation militaire 3. Elments de rflexion 3.1 Surmonter le rejet politique ou idologique 3.2 Renforcer lobligation de diffuser 3.2.1 Responsabilit des suprieurs 3.2.2 Clarification des normes 3.2.3 Dveloppement de la formation des militaires 3.2.4 Systmatisation de la fonction de conseiller juridique aux Forces armes 3.2.5 Systme de rapport des Etats 3.2.6 Rapport sur ltat du droit international humanitaire dans le Monde 3.2.7 Encouragement des initiatives prises sur le plan national

C. Examen de la compatibilit des nouvelles armes avec le droit international humanitaire


1. Etat des lieux 1.1 Armes classiques 1.2 Armes de destruction massive 2. Analyse des problmes 2.1 Dtermination de la licit dune nouvelle arme
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2.2 Manque dune autorit arbitrale pour interprter les normes 2.3 Difficults particulires de contrler linterdiction de certains usages seulement 2.4 Statut des armes dont linterdiction nest pas universellement accepte 2.5 Ambigut du statut des armes nuclaires 3. Elments de rflexion 3.1 Etablissement de critres 3.2 Maintien et dveloppement dun processus permanent dvaluation 3.3 Rexamen et dveloppement de certaines interdictions 3.4 Appel la responsabilit morale du monde scientifique

D. Restriction dans le transfert darmes


1. Etat des lieux 2. Analyse des problmes 3. Elments de rflexion

Partie II : le contrle
A. Le contrle permanent sur place : les Puissances protectrices et le CICR
1. Etat des lieux 1.1 Bref historique du systme des Puissances protectrices 1.2 Systme des conventions de Genve 1.3 Evolution du systme dans le Protocole additionnel I de 1977 1.4 Rle particulier du CICR 2. Analyse des problmes 3. Elments de rflexion

B. Responsabilit globale des Etats : lobligation de faire respecter le droit international humanitaire
1. Etat des lieux 2. Analyse des problmes 3. Elments de rflexion

C. Procdures denqutes
1. Etat des lieux 2. Analyse des problmes 3. Elments de rflexion

D. Rle de lOrganisation des Nations Unies


1. Etat des lieux 1.1 Rle du Conseil de scurit 1.2 Rle de lAssemble gnrale 1.3 Rle des Organes des droits de lhomme 1.4 Rle de la Cour internationale de justice 1.5 Rle des Institutions spcialises 2. Analyse des problmes 2.1 Le Conseil de scurit 2.2 LAssemble gnrale 2.3 Les Organes des droits de lhomme 2.4 La Cour internationale de justice 3. Elments de rflexion 3.1 Le Conseil de scurit
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3.2 LAssemble gnrale 3.3 Les Organes des droits de lhomme 3.4 La Cour internationale de j

E. Rle des Organisations rgionales


1. Etat des lieux 1.1 Mcanismes politico-militaires 1.1.1 LOrganisation pour la Scurit et la Coopration en Europe 1.1.2 LOTAN 1.1.3 La Communaut Economique des Etats dAfrique de lOuest 1.2 Les organisations rgionales des droits de lhomme 1.2.1 Le systme europen des droits de lhomme 1.2.2 Le systme interamricain des droits de lhomme 1.2.3 Le systme africain des droits de lhomme 2. Analyse des problmes 3. Elments de rflexion

F. Rle de la socit civile


1. Etat des lieux 2. Analyse des problmes 3. Elments de rflexion

Partie III : La rpression


1. Etat des lieux 2. Analyse des problmes 3. Elments de rflexion

Introduction
Lon se doit, avant toute rflexion que lon engage sur le droit international humanitaire, de rappeler inlassablement la ncessit imprieuse de mettre un terme dfinitif au moyen barbare de rgler les diffrends que constituent les conflits arms. Cela bien sr dabord par compassion pour les innombrables victimes de ces conflits. Mais aussi, notre poque, en veillant la conscience au fait que, au-del des problme humanitaires immdiats, la multiplication des guerres et le dveloppement des moyens technologiques de destruction prsentent un vritable danger pour lhumanit tout entire : cest aussi la plante quil sagit aujourdhui de protger. Une nouvelle rflexion sur le systme international et sur le droit international est donc indispensable et lon ne saurait entretenir lillusion que le droit international humanitaire permettra toujours la communaut internationale de saccommoder des conflits et laction humanitaire de sadapter lvolution technologique. Cette prmisse tant pose, on doit aussi, un autre niveau, continuer dencourager humblement tous les efforts entrepris pour venir en aide aux victimes des conflits et pour tenter dattnuer leurs souffrances. Cest ce second niveau que se situe le prsent rapport. La rflexion ce second niveau peut elle-mme clairer diffrents aspects des problmes humanitaires rencontrs lors des conflits arms. Le premier porte sur le droit international humanitaire lui-mme : ses normes sont-elles encore adaptes la ralit des conflits arms actuels, est-il opportun de chercher les modifier ? Le deuxime se concentre non pas sur les normes elles-mmes, mais sur les moyens de les faire mieux respecter, sur leur mise en oeuvre. Le troisime, enfin, se focalise sur la ralit pratique de laction humanitaire, sur les problmes concrets rencontrs sur le terrain et sur les solutions envisageables pour les rsoudre1. Le prsent document se concentre sur le deuxime de ces trois aspects. Il nignore pas les deux autres, car une rflexion ne les prenant pas en compte naurait aucun sens. Mais il est indispensable de fixer des limites chaque dbat et la mise en oeuvre du droit international humanitaire ouvre dj un ventail trs large de questions sur chacune desquelles des tudes approfondies doivent tre entreprises ou se poursuivre. Une attention particulire est porte dans le document aux moyens de prvention et aux moyens de contrle. La question de la rpression est galement aborde, mais de manire plus brve. Vu
On trouvera une prsentation gnrale des moyens de mise en oeuvre du DIH dans : Sandoz, Yves, Mise en oeuvre du droit international humanitaire , Les Dimensions internationales du droit humanitaire, Institut Henry Dunant, Unesco, Pedone, 1986 (mis jour en 1995), Genve, pp.299-326. Voir aussi Pfanner, Toni, Le Rle du Comit international de la Croix-Rouge dans la mise en oeuvre du droit international humanitaire , Le droit face aux crises humanitaires : de lefficacit du droit international humanitaire dans les conflits arms, Office des publications officielles des Communauts europennes, 1995; Sassoli, Marco et Bouvier, Antoine, Un droit dans la guerre, Volume I, CICR, Genve, 2003, chapitre 13, pp.269ss ; et Kolb, Robert, Jus in bello, le droit international des conflits arms, Helbing et Lichtenhahn/Bruylant, Ble et Bruxelles, 2003, chapitre 3, pp. 239ss.
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son actualit et sa complexit, cette question mriterait un dbat qui lui soit exclusivement consacr - pourquoi pas lors dune prochaine Table Ronde de San Remo - quand on pourra tirer les premiers enseignements de lactivit de la Cour pnale internationale. Aprs une analyse gnrale et critique des moyens de mise en oeuvre prvus par le droit international humanitaire ou des moyens qui jouent un rle cet gard sans tre inscrits formellement dans ce droit, le rapport cherche mettre en lumire les principaux problmes de fond qui expliquent diverses difficults, puis proposer quelques lments de rflexion sur des voies qui paraissent autoriser certains espoirs. Le Document dbute par un rsum synthtique des principales propositions qui son faites dans ses trois parties. La division en trois parties, tablie pour faciliter le dbat, na quun caractre relatif car certains moyens ont plusieurs fonctions. On sait notamment lindniable effet sur la prvention quapporte une mise en oeuvre rigoureuse des moyens de rpression. Certaines institutions jouent par ailleurs un rle dans plus dune fonction et leur mention plus approfondie dans lune des parties du rapport plutt quune autre est motive par laspect que nos considrons le plus important de leur rle, sans aucun jugement ngatif sur les autres fonctions joues par linstitution. Relevons enfin que ce Document na pas la prtention dtre exhaustif et nentre pas dans les dtails de problmes dont beaucoup mriteraient dtre approfondis, son objectif tant avant tout de faciliter le dbat dides en rappelant les principaux moyens existants et en identifiant les principales questions que soulvent les problmes de mise en oeuvre.. Dans cette perspective, certaines des vues exprimes lors de la Table ronde organise en septembre 2004 par lInstitut international de droit humanitaire de San Remo, qui sest penche sur une premire version de ce Document, ont t insres dans la prsente version, de manire succincte. Plusieurs interventions ayant fait lobjet de textes crits qui ont t distribus et sont disposition au sige de lInstitut international de droit humanitaire, nous y renvoyons tout au long du rapport. .

Rsum des principaux lments de rflexion


La liste ci-dessous reprend quelques-unes des principales questions abordes dans les lments de rflexion, mais de manire trs succinctes et sans tre exhaustive. Les questions contenues dans cette liste restent nanmoins nombreuses, et souvent complexes. Certaines nont pu tre abordes que superficiellement dans le rapport introductif et au cours de la Table Ronde et mriteraient donc dtre approfondies.

1.Questions touchant au domaine de la prvention


1.1 Comment trouver et soutenir, dans tous les pays, des personnalits locales prtes sinvestir dans la mobilisation des milieux politiques, judiciaires et universitaires en faveur du droit international humanitaire, en vue de promouvoir sur le plan national les mesures, lgislatives et autres, les plus adquates pour mettre en oeuvre le droit international humanitaire ? 1.2 Comment dvelopper un dialogue sur le plan international en vue de surmonter le rejet du droit international humanitaire pour des motifs religieux, idologiques ou politiques, qui soit propre rtablir un vritable consensus sur les valeurs qui sont la base du droit international humanitaire ? Comment mobiliser cet effet les leaders spirituels du Monde ? 1.3 De quelle manire entreprendre les efforts ncessaires de clarification de certaines normes du droit international humanitaire, notamment dans le domaine de la conduite des hostilits, en tenant compte de toutes les sensibilits et en vitant de figer les positions ? 1.4 Comment et dans quel cadre sensibiliser et former les militaires leurs ventuelles tches de police ? 1.5 Comment et dans quel cadre former et sensibiliser certaines forces de police leur rle dans les conflits arms et dans les situations de troubles intrieurs ? 1.6 Convient-il de dvelopper pour les militaires une forme de comptition du type du Concours Jean-Pictet organis pour les jeunes universitaires ? 1.7 Par quels moyens renforcer et augmenter le rseau des Conseiller juridiques aux Forces armes, notamment dans les pays qui en sont dpourvus ? 1.8 Que penser dun systme de rapports obligatoires des Etats sur la manire dont ils remplissent sur le plan national et ds le temps de paix les obligations requises par le droit international humanitaire ? Le cas chant, comment lorganiser ? 1.9 Que penser dun rapport annuel sur ltat du droit international humanitaire dans le monde ? Le cas chant, qui devrait le rdiger, quels seraient les exigences minimales que devrait respecter un tel rapport pour avoir de la crdibilit et de limpact, serait-il opportun quun mandat soit donn cet gard, le cas chant par qui ? 1.10 Comment encourager les initiatives prises sur le plan national pour dvelopper ou faire mieux appliquer le droit international humanitaire ? Lide dun prix annuel rcompensant, sur le plan rgional, un effort particulirement mritant, vaut-elle la peine dtre poursuivie ? 1.11 Faut-il viser tablir un processus permanent dvaluation des nouvelles armes en regard de leur compatibilit avec les normes du droit international humanitaire ? Peut-on envisager

dans le domaine des armes classiques des procdures plus souples et rapides pour dterminer leur compatibilit avec le droit international humanitaire ? Comment, dans la foule du projet SIRiUS , continuer de dvelopper et mettre en oeuvre ladoption de critres objectifs propres clarifier le caractre licite ou non dune arme ? 1.12 Comment dvelopper la responsabilisation du monde scientifique lgard des recherches qui peuvent donner lieu des applications guerrires, notamment dans le domaine biologique ? 1.13 Outre le rle quelles peuvent jouer dans la ralisation des mesures voques ci-dessus, les Socits nationales de la Croix-Rouge ou du Croissant-Rouge peuvent-elles dvelopper le rle quelles jouent dans la mise en oeuvre du droit international humanitaire et dans la prvention des violations de ce droit ? Dautres ONG pourraient-elles aussi contribuer, ou augmenter leur contribution, cette tche ?

2. Questions touchant au domaine du contrle


2.1 Vaut-il la peine de continuer rechercher des Puissances protectrices, le cas chant comment ? 2.2 Faut-il insister pour voir le CICR jouer plus formellement lintgralit du rle dvolu aux Puissances protectrices dans les conflits arms internationaux ? Sur un plan gnral, le rle du CICR et ses modalits daction doivent-ils voluer? 2.1. Vaut-il la peine dentreprendre un examen dtaill des mesures de contrle prvues pour les conflits arms internationaux qui pourraient tre mises en oeuvre dans les conflits arms non internationaux ? 2.2. Comment dvelopper la complmentarit des organisations humanitaires et une identit mieux marques de chacune dentre elles ? 2.3. Comment responsabiliser les parties dissidentes des conflits arms non internationaux pour le strict respect du droit international humanitaire ? 2.4. Comment clarifier et dvelopper le rle que doit jouer chaque Etat, sur le plan individuel, dans le cadre rgional ou au sein de lONU, pour faire respecter le droit international humanitaire ? 2.5. Comment dvelopper lacceptabilit de la Commission internationale dtablissement des faits ? Devrait-elle accepter des mandats que le Conseil de scurit pourrait lui confier ? Devrait-elle au contraire dvelopper son rle essentiellement dans le domaine des bons offices, dans le cadre de procdures trs discrtes ? Vaut-il la peine de maintenir tout prix cette commission ? Faut-il lui apporter des adaptations, voire la transformer fondamentalement ? 2.6. Comment dvelopper un rle cohrent et systmatique du Conseil de Scurit de lONU dans les situations o des moyens de persuasion ou dautres moyens pacifiques sont impuissants faire cesser des violations graves et massives du droit international humanitaire, sans pour autant politiser le droit international humanitaire ? 2.7. LAssemble gnrale de lONU devrait-elle systmatiquement avoir un dbat gnral sur ltat de lapplication du droit international humanitaire dans le monde ? 2.8. Un organe ayant une tche de surveillance cet gard devrait-il tre envisag, soit au sein de lONU soit en dehors ?

2.9. Peut-on/doit-on utiliser davantage les forums des organes des droits de lhomme pour traiter des violations du droit international humanitaire ? 2.10. La Cour internationale de Justice pourrait-elle tre sollicite plus frquemment pour donner son avis sur le sens de certaines dispositions du droit international humanitaire, voire sur des questions dapplicabilit de ce droit ? 2.11. Le rle des organisations militaires rgionales face des situations de violations massives du droit international humanitaire et des droits de lhomme est-il satisfaisant ? Doit-il tre encourag davantage ? Comment dvelopper la formation et la cohrence de lactivit des organisations rgionales militaires dans le domaine du droit international humanitaire ? 2.12. Les organisations rgionales des droits de lhomme doivent-elles simpliquer davantage, voire systmatiquement, dans la surveillance du respect du droit international humanitaire ? 2.13. Comment utiliser de manire optimale la socit civile pour la dfense de certains dossiers humanitaires ? Sur quel type de dossiers peut-on le faire ? Quelle relation doit-on avoir avec les mdias dans ce cadre et que peut-on attendre de ceux-ci ? Quel rle peuvent particulirement jouer les Socits nationales de la Croix-Rouge et du Croissant-Rouge sur le plan national, au vu de leur relation particulire avec le Gouvernement de leur pays ? 2.14. Est-il possible de mieux fdrer et de rendre plus efficaces encore les efforts entrepris par des organisations axant leur action sur des problmes spcifiques, tel celui des disparitions ?

3.

Questions touchant au domaine de la rpression

3.1 Comment renforcer la crdibilit de la justice internationale et augmenter les adhsions au statut de la Cour pnale internationale? 3.2 Comment clarifier au mieux les crimes inclus dans ce statut dont linterprtation fait encore lobjet de controverses ? 3.3 Comment aborder la question du crime dagression ? 3.4 Quel dveloppement peut-on attendre de la comptence de juridiction universelle prvue dans le droit international humanitaire, notamment en ce qui concerne les crimes de guerre commis lors des conflits arms non internationaux ? 3.5 Faut-il envisager de nouveau dveloppement des crimes soumis la juridiction de la Cour pnale internationale ? 3.6 Quelle relation devrait stablir entre les Etats ayant arrts des criminels de guerre prsums dans le cadre de leur comptence de juridiction universelle et la Cour pnale internationale ?

Partie I : Prvention
Dans le domaine du droit international humanitaire, la prvention vise avant tout induire un comportement conforme au droit international humanitaire de la part des combattants et de tous ceux qui pourraient, dune manire ou dune autre, commettre des actes contraires ce droit. Il ne sagit donc pas a priori de prvenir les conflits eux-mmes. Les principes fondamentaux du droit international humanitaire sont nanmoins des principes dont le respect en temps de paix est certainement de nature diminuer les tensions et maintenir des relations harmonieuses entre les peuples et au sein de ceux-ci. Quand ils sont enseigns au grand public, notamment dans le cadre de la formation scolaire, ils contribuent donc aussi au maintien de la paix. En temps de guerre, leur respect permet aussi damliorer le climat gnral et de faciliter le retour la paix. Si, donc, les actions prventives dont on parle ci-dessous visent avant tout viter les violations du droit international humanitaire en temps de guerre, elles ne sopposent en rien, bien au contraire, aux actions qui visent expressment le maintien, la consolidation ou le retour de la paix.

A. Dveloppement des lgislations et autres mesures nationales.


1. Etat des lieux
Plusieurs mesures doivent tre prises au niveau national et nous examinerons dans une rubrique particulire (ci-dessous, lettre B) celles concernant la formation et la sensibilisation au droit international humanitaire. Au niveau tatique, la premire des mesures exiges par les Conventions de Genve et leurs Protocoles additionnels est celle de traduire les textes dans la ou les langues locales2, pralable ncessaire la diffusion large de ces textes, galement exige par les Conventions et leurs Protocoles additionnels3. Cest en effet une premire tape qui semble vidente si lon veut ensuite srieusement mettre en uvre ce droit sur le plan national. Elle nest pourtant pas toujours prise, en tout cas rapidement. Le droit international humanitaire exige aussi que la traduction des textes dans la ou les langues nationales soit transmise aux autres Parties contractantes, ainsi que les lois dapplication4. Cest une mesure de scurit qui nest pas inutile dans la mesure o lon a constat dans le pass des
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Cf. art. 47.C.1, 48, C.2, 127, C.3, 144, C.4, 84, P.1. Cf. art. 48 C.1 ; 49, C.2 ; 128, C.3 ; 145, C.IV ; 83, P.I ; 19, P.II. 4 Cf. art. mentionns ci-dessus aux notes 2 et 3.

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erreurs de traduction assez importantes, qui changeaient le sens de certains textes. Or le droit international humanitaire sappliquant en temps de guerre, il est essentiel que les devoirs et obligations quil impose soient parfaitement clairs pour tout le monde et ne laisse pas la place des malentendus qui pourraient crer la mfiance, voire conduire des violations commises par ignorance, avec toutes les consquences ngatives que cela pourrait avoir. Il sagit ensuite dagir au niveau lgislatif, notamment dans le domaine pnal. Les dispositions du droit international humanitaire doivent tre prcises et relayes dans la lgislation nationale, soit que le systme national lexige, ne connaissant pas lapplication immdiate du droit international, soit, en tout cas, pour prciser le cadre de la peine des diffrentes infractions, ce que ne font pas les dispositions du droit international humanitaire. Cette action au niveau national dmontrera le srieux avec lequel lEtat prend ses obligations internationales et permettra la disposition pnale de jouer pleinement son rle dissuasif 5 La diversit des tches demandes aux Etats pour mettre en uvre le droit international humanitaire ds le temps de paix, qui concernent plusieurs ministres, a entran la cration dans un grand nombre dentre eux de Commission nationale de mise en uvre, charges dassurer le suivi de ces tches et de coordonner laction entreprise dans les diffrents ministres6. Il est important aussi de garder lesprit que les Etats parties aux Conventions de Genve et leurs Protocoles additionnel ont une responsabilit collective par rapport au respect du droit international humanitaire dans le monde 7(voir ci-dessous, II.B). Le sens de cette responsabilit et ses consquences concrtes mritent galement un dbat au niveau national. A travers les services consultatifs quil a cr il y a quelques annes, le CICR a fait un effort considrable pour encourager et aider les Etats dans ces tches, soit sur place, soit en crant des bases de donnes contenant toutes les informations ncessaires sur les mesures quil convient de prendre et sur celles qui sont concrtement prises par les diffrents Etat, soit encore en organisant des runions entre Etats ayant des systmes juridiques de mme nature, ou entre les reprsentants de commission nationale, pour faciliter les changes dexpriences et encourager la 8 collaboration .

A ce sujet cf. Rpression nationale des Violations du droit international humanitaire (systmes romanogermaniques), Rapport de la runion dexperts du 23-25 septembre 1997, Cristina Pellandini, ed., CICR (Services Consultatifs), Genve, 1998 ; Punishing Violations of International Humanitarian Law at the National Level, A Guide for Common Law States, Drawing on the proceedings of a meeting of experts, Geneva, 11-13 November 1998, Anna Segal, ed., ICRC (Advisory Services), Genve, 1999. 6 A ce sujet, cf. notamment : Committees or other national bodies for international hunanitarian law, Report of the meeting of experts, Geneva, 23-25 October 1996, Cristina Pellandini, ed., ICRC (Advisory Services), Genve, 1997. 7 Cf. infra, II.B 8 Cf. supra, notes 4 et 5.

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2. Analyse des problmes


Le principal problme est de mobiliser les Etats, dont les services sont souvent dbords face aux tches quils doivent accomplir pour mettre en oeuvre leurs obligations internationales. Cette mobilisation commence par lincitation ratifier les traits du droit international humanitaire quils ont signs, ou y adhrer. Elle a longtemps t une priorit pour le CICR9. Elle est aujourdhui dune nature un peu diffrente. Dans un premier temps, il ne sagissait en effet pas tellement de convaincre les Etats sur le fond, mais de faire remonter la priorit du dossier afin quil soit trait dans un dlai pas trop loign. Aujourdhui, la grande majorit des Etats sont parties aux Protocole additionnels10 et cest sur les problmes de fond avancs par les Etats qui rejettent les Protocoles que le dbat doit porter avec ceux-ci. En ce qui concerne les Etats qui sont parties aux Protocoles de 1977, le problme est surtout de maintenir leur motivation dans la dure. Cest dautant plus difficile dans les Etats qui manquent de tout et qui sont incapables dassurer des tches qui paraissent plus immdiatement essentielles. On en revient l cette ralit que le sous-dveloppement et la misre sont des flaux qui empchent denvisager sereinement des volutions positives dans presque tous les domaines. Cela dit, les obstacles rencontrs cet gard sont similaires ceux voqus ci-dessous en ce qui concerne la diffusion du droit international humanitaire 11 et nous y renvoyons.

3. Elments de rflexion
Les voies explorer en ce qui concerne la mise en uvre du droit international humanitaire sur le plan national sont bien celles de lincitation. A cet effet, la formation et le maintien de relais dans les diffrents pays sont indispensables. Cette voie trace par le CICR mrite dtre poursuivie et dveloppe. Des soutiens aux niveaux politique, judiciaire ou universitaire pourraient notamment tre renforcs en tablissant des liens entre des hauts fonctionnaires, des juges et des universitaires de diffrents pays, notamment sils ont une langue commune et un systme juridique similaire. Une contribution la traduction et limpression des textes pertinents ou llaboration de textes de vulgarisation, lenvoi de matriel, des stages de formation, la mise disposition de banques de donnes, une certaine mobilisation corporatiste sont autant de domaines qui ont encore un large champ dexpansion.

A ce sujet, cf. notamment Gasser, Hans-Peter, Faire accepter les Protocoles par les Etats , Revue internationale de la Croix-Rouge, No.827, 1999, pp.567-575. 10 Au 1.1.2005, 163 Etats taient parties au Protocole additionnel I et 156 au Protocole additionnel II. 11 Cf.infra, 2 B.

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B. Formation/sensibilisation
Pour respecter le droit, il faut le connatre. Le premier moyen de prvenir les violations du droit international humanitaire qui simpose est donc de former, ou au moins de sensibiliser, ceux qui doivent le respecter ou le faire respecter. de Genve comme leurs Protocoles additionnels mentionnent la diffusion comme une obligation : les Hautes Parties contractantes sengagent en effet diffuser les Conventions de Genve et leurs Protocoles additionnels, le plus largement possible, dans leurs pays respectifs12. Lexpression le plus largement possible est un peu ambigu car on voit mal quoi rattacher cette possibilit. Elle doit tre comprise comme demandant pour le moins que cette tche soit srieusement entreprise. Labsence du moteur que constituterait un vritable contrle, et a fortiori des sanctions, limite toutefois lespoir de voir la situation actuelle beaucoup samliorer.

1. Etat des lieux

1.1 Formation des Forces armes


Le droit international humanitaire sappliquant essentiellement lors des conflits arms, les Forces armes tant les premires concernes : ce sont bien les combattants dont lattitude lgard des blesss, des prisonniers et, surtout, de la population, sera dterminante. A cela sajoute, en particulier pour les conflits dans lesquels sont engags des moyens de haute technologie, le rle des pilotes davion, des artilleurs et des techniciens responsables de missiles de longue porte, qui doivent connatre exactement les limites poses aux bombardements et lutilisation de tels moyens, qui peuvent causer des dommages dune trs grande ampleur. Il est ds lors logique que les Conventions de Genve et leurs Protocoles additionnels aient mis laccent sur la formation des Forces armes, les Etats lis ces instruments sengageant en incorporer ltude dans les programmes dinstruction militaire 13. Que signifie exactement cette obligation ? En ralit, lexprience la prouv, elle ne peut avoir une certaine efficacit que si elle est prise au srieux par le commandement, jusquau plus haut niveau et que les problmes dapplication du droit international humanitaire sont intgrs dans toutes les phases de linstruction militaire. Les morts, les blesss, les disparus, les prisonniers, les populations civiles qui se trouvent sur un lieu de bataille ou senfuient sont partie intgrantes de la ralit des guerres, comme les choix stratgiques ou tactiques de certains moyens, de certaines armes plutt que dautres, ou de certains objectifs. On peut toutefois sommairement rsumer la situation actuelle en relevant que, sous limpulsion du CICR14 et dinstitutions comme lInstitut international de droit humanitaire15, mais aussi, il
Cf. respectivement art. 47/48/127/144 des Conventions de Genve ; art. 83 du Protocole additionnel I et art. 19 du Protocole additionnel II. 13 Cf. art. cits supra, note 12.
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faut le dire, de lopinion publique et des Institutions qui ont dnonc les violations du droit international humanitaire16, les gouvernements et les autorits militaires de nombreux pays ont pris conscience de limportance de former les militaires en droit international humanitaire. Il y a donc un progrs, qui se manifeste aussi par la rdaction ou la rvision de Manuels militaires et le dveloppement de lois pnales nationales sanctionnant les violations de ce droit. Mais le chemin parcourir reste long et butte sur certains obstacles, dont les principaux sont identifis cidessous17. La responsabilit pnale des suprieurs hirarchiques pour les infractions commises par leurs subordonns18 et la crainte quelle peut susciter devraient par ailleurs, si la justice pnale internationale se dveloppe et sapplique avec rigueur, inciter les autorits militaires mieux remplir leur obligation de formation.

1.2 Conseillers juridiques dans les Forces armes


La prsence de conseillers juridiques dans les forces armes est une obligation conventionnelle19, mais elle est mal respecte. La fonction de ces conseillers est daider les commandants militaires dans lapplication des Conventions de Genve et de leurs Protocoles additionnels, dune part, de contribuer la formation des forces armes au droit international humanitaire, dautre part. Le conseil sur la compatibilit de mesures prises avec le droit international humanitaire peut tre donn diffrents niveaux, notamment lors la prparation des plans de bataille ou dans le choix des moyens, des objectifs et des mthodes utilises pour atteindre ceux-ci. Le conseiller juridique peut aussi contribuer la formation des troupes en droit international humanitaire. La tche dun conseiller juridique peut se compliquer lorsque plusieurs Etats sont engags dans des oprations collectives et quil sagit de dterminer les normes applicables au niveau du commandement commun et la responsabilit des membres des contingents nationaux en ce qui concerne le respect des obligations dcoulant de leur lgislation nationale respective20.
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Le CICR a un service spcial consacr la diffusion du droit international humanitaire auprs des forces armes et des dlgus spcialiss dans de nombreuses dlgations 15 Depuis sa cration en 1970, lInstitut international de droit humanitaire a notamment organis plus de cent cours centraux pour des officiers de forces armes provenant de toutes les rgions du monde. Il a par ailleurs largi le champ de ses cours de formations, ajoutant notamment aux cours de base des cours pour les responsables de programmes de formation, des cours avancs pour spcialistes, des cours pour responsables de la planification, de lexcution et du contrle doprations ariennes ou doprations navales et des cours sur les droits de lhomme applicables par les forces armes, les forces de police et les forces de scurit dans des oprations de maintien de la paix : voir ce sujet le document prsent lors de la XXVIIIme Table ronde par le Lieutenant-Colonel (retrait) Juhani Loikkanen : The Role of the International Institute of Humanitarian Law in the Teaching of International Humanitarian Law , dipsonible lInstitut. 16 Parmi lesquelles on mentionnera en particulier Amnesty International et Human Rights Watch . 17 Infra, 2 18 Spcifie larticle 87 du Protocole additionnel I de 1977 et larticle 28 du statut de la Cour Internationale Pnale du 17 juillet 1998. 19 Cf. art.82 du Protocole additionnel I. 20 On pensera notamment aux oprations militaires entreprises par lOTAN, dont la principale puissance militaire, les Etats-Unis, nest pas partie aux Protocoles additionnels de 1977, contrairement aux autres Etats membres.

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1.3 Formation des forces de police


La formation des Forces de police dpasse le cadre du droit international humanitaire. Toutefois la limite entre les situations de troubles intrieurs et les situations de conflit arm non international nest pas toujours facile tracer et peut se dplacer en fonction de lvolution des vnements et de lampleur quils prennent. Il est donc apparu important dune part de clarifier les rgles applicables dans les situations de troubles intrieurs21, dautre part de se pencher sur la formation des forces de police qui sont engages dans ce type de situations, comme sur celles des forces armes qui peuvent se trouver engages dans des oprations de police. Cet examen est dautant plus justifi que le comportement requis dans les situations de troubles intrieurs est fort diffrent, dans certains domaines, de celui que lon attend dun combattant engag dans un conflit arm. Il a donc fallu crer des outils de formation nouveaux, adapts ces situations22.

1.4 Formation scolaire et universitaire


Les Conventions de Genve et leurs Protocoles additionnels requirent des Parties contractantes, dans le cadre de leur obligation de diffuser ce droit, quelles en encouragent ltude par la population civile 23. Mme si elle est formule de manire moins catgorique que pour linstruction aux forces armes, il y a donc l aussi une obligation conventionnelle. Les guerres actuelles touchent souvent de larges pans de territoire et la distinction entre militaires et civils tend sestomper. Il devient donc primordial que la population connaisse les droits et devoir qui dcoulent du droit international humanitaire. Outre des efforts de sensibilisation dans diffrents milieux, lenseignement des fondements de ces droits doit tre intgr diffrents niveaux du cursus scolaire et, de manire plus approfondie, dans les Universits.

1.4.1 LEnseignement primaire et secondaire


Lenseignement scolaire doit tre adapt dune part au niveau et lge des lves, dautre part leur contexte socioculturel. Laccent est surtout mis, en particulier dans les pays qui nont pas
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A ce sujet, cf notamment Vigny, Jean-Daniel et Thompson, Cecilia, Standards fondamentaux dhumanit, quel avenir ? , Revue internationale de la Croix-Rouge, No.840, Dc.2000, pp. 917-939, article dans lequel les auteurs font le point sur la question, en particulier sur la base de la Dclaration adopte Turku (Finlande) par un groupe dexperts le 2.12.1990, puis rvise en 1994. Sur cette question, cf. en outre Meron, Theodor, Human Rights in Internal Strife, Cambridge University Press, 1987; Gasser, Hans-Peter, Un minimum dhumanit dans les situations de troubles et tensions internes,: proposition dun code de conduite , RICR No.769, janvier-fvrier 1989, pp.39ss; et Momtaz, Djamchid, Les Rgles minimales applicables en priodes de troubles et tensions internes , RICR No.831, septembre 1998, pp.487ss. 22 A ce sujet cf. notamment de Rover, Cees, To Serve and to Protect, Human Rights and Humanitarian Law for Police and Security Forces, CICR, Genve, 1998. 23 Cf. art. cits supra, note 12.

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connu la guerre dans un pass rcent, sur les principes qui sous-tendent ce droit - la compassion, le respect de la dignit, lgalit de chacun face au droit, la solidarit -, sur leur valeur universelle et sur limportance de les respecter en tout temps. Il faut relever cet gard que les initiatives prises au niveau international ne peuvent perdurer que si des relais nationaux sont trouvs et si ceux-ci sont soutenus par les Ministres de lducation. Les Socits nationales de la Croix-Rouge ou du Croissant-Rouge sont bien places pour donner des impulsions dcisives des programmes dans ce domaine. Des progrs sensibles ont t raliss ces dernires annes pour introduire cette matire au niveau de lenseignement secondaire24, mais cette pratique est encore loin dtre gnralise.

1.4.2 Lenseignement universitaire


Lintrt pour le droit international humanitaire dans le milieu universitaire est en constatne progression et nombre dUniversits ont intgr lenseignement de ce droit, soit par des chaires de droit international humanitaire (toutefois encore rares) soit dans le cadre de cours de droit international ou de cours de droit des droits de lhomme25. Une sensibilisation au droit international humanitaire peut galement tre introduite dans dautres Facults que celles de droit. On pensera notamment aux Facults dhistoire, de sciences politiques ou, particulirement, de mdecine, dans lesquelles le problme de lthique mdicale dans la guerre ou les situations durgence - mdecins dans les prisons, attitude face la torture, priorits dans les urgences - peuvent utilement tre abords la lumire du droit international humanitaire.

1.5. Sensibilisation de la population


La sensibilisation de la population peut se faire travers des confrences dans diffrents milieux ou des confrences publiques. En gnral, cest en prenant appui sur lactualit que de telles confrences peuvent attirer lintrt sur le droit international humanitaire. Les mdias ont videmment aussi un rle central cet gard et eux aussi sintressent au droit international
A ce sujet, cf. notamment : Explorons le droit international humanitaire, Guide lusage des responsables de lducation, CICR, Genve, 2002. Ce guide a t traduit ce jour en 32 langues. Cf. aussi Baeriswyl, Edith, Enseigner le respect de la dignit aux jeunes Revue internationale de la Croix-Rouge, No. 826, 1997, pp.409ss. 25 Sans prtendre mentionner lensemble des efforts entrepris, on relvera notamment les cours organiss chaque anne par le CICR, en collaboration avec la Croix-Rouge polonaise Varsovie (cours anglophones) ou dans diffrents pays francophones en collaboration avec les Socits nationales locales ; le concours Jean-Pictet en droit international humanitaire qui runit chaque anne des quipes de francophones et anglophones de nombreuses Universits ; la mise sur pied dun Diplme dtudes approfondies en droit international humanitaire Genve par le Centre universitaire de droit international humanitaire cr en 2002, un cours similiaire organis Leyden ; la semaine consacre au droit international humanitaire, depuis plusieurs annes, par lInstitut international des droits de lhomme lors des cours dt en droits de lhomme que cet Institut organise Strasbourg ; les Cours dt organiss depuis deux ans par lInstitut international de droit humanitaire ;sans parler dautres activits acadmiques de formation ou de recherche organises dans des Universits de toutes les rgions du monde. Le succs rencontr par ces cours et par ceux qui sont offerts dans diffrentes Universits dmontrent lintrt croissant rencontr par cette matire dans les jeunes gnrations.
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humanitaire surtout en face dvnements, souvent dailleurs quand ils sont sanglants ou polmiques (massacres, accusations de tortures, mise en cause dhommes politiques ou de gouvernements, etc.). Il ne sagit pas alors dalimenter les polmiques mais dutiliser lintrt provoqu par ces vnements pour rappeler les principales rgles du droit international humanitaire. Il est ncessaire davoir cet effet des relais locaux bien forms - ce peut tre l aussi la Socit nationale de la Croix-Rouge ou du Croissant-Rouge -, capables danalyser chaud, sous langle du droit international humanitaire, des vnements qui font la une de lactualit. En complment celui du CICR, cet effort de sensibilisation est aujourdhui largement partag. Au au sein du monde de la Croix-Rouge et du Croissant-Rouge, les Socits nationales jouent un rle important dans de nombreux pays26. En dehors de celui-ci, des Organisations non gouvernementales toujours plus nombreuses contribuent de manire fort diverse cet effort27

1.6. Sensibilisation du monde politique


On ne fait pas revenir les ministres lcole. Mais les efforts voqus ci-dessus ne peuvent sinscrire dans la dure sans appui des autorits politiques. Il est donc essentiel de sensibiliser le monde politique - ministres, parlementaires, hauts fonctionnaires - dune part limportance concrte de lapplication du droit international humanitaire, sa signification et ses objectifs ; dautre part au fait que des engagements ont t pris, qui imposent des obligations aux Etats. Le CICR, dans les situations de conflits mais aussi dans les pays en paix, travers les dlgations rgionales quil a ouvert dans le monde entier, cherche le faire. Certaines Socits nationales de Croix-Rouge ou de Croissant-Rouge, lUnion interparlementaire et diffrentes organisations, tels la Confrence islamique, lUnion Africaine ou lOrganisation des Etats Amricains, se sont
A ce sujet, cf. notamment les rapports prsents la XXVIIIme Table Ronde par Starcevic, Miodrag, Dissemination in Serbia and Montenegro Red Cross Society one experience , dans lequel lauteur relate lorganisation de la diffusion travers de multiples centres dans tous le pays et souligne laccent particulier qui est mis sur la diffusion auprs des jeunes ; par Michael M. Meyer, A Fistful of duties : manging the different aspects of a National Societys Role. The experience of the British Red Cross Society in recent and on-going armed conflicts , dans lequel lauteur souligne limportance pour sa Socit dtre une source neutre et fiable dinformation et danalyse des problmes dapplication du droit international humanitaire, pour lesquelles elle joue galement un rle dincitation, de dialogue et de formation. ; et par Paul Birech About Red Cross and Red Crescent National Societies Experiences in Recent and Ongoing armed conflict , dans lesquel lauteur relate diffrents vnements au Kenya qui ont dmontr quel point il tait important de faire mieux connatre les principes et rgles du droit international humanitaire et des droits de lhomme. Ces rapports sont disponibles lInstitut. 27 Voir notamment ce sujet les rapports prsents la XXVIIIme Table Ronde par Dahl, Arne Willy, The role of Non governmental organizations in strenghtening the respec of IHL, dans lequel lauteur passe en revue les rle de chiens de garde , de formation, dincitation aux militaires et de coopration aux enqutes sur les crimes de guerre que peuvent jouer certaines ONG ; par Rachel Brett, dans lequel lauteur met laccent, ct de la poursuite de tches habituelles et qui restent essentielles (comme ltablissement des faits constitutifs de violations des droits de lhomme ou du droit international humanitaire ; lapprofondissement des liens faire entre les droits de lhomme, le droit international humanitaire et le droit des rfugis; ou la sensibilisation et la formation des militaires), sur des approches imaginatives et inventives, notamment auprs des jeunes qui ont besoin dexemples positifs dans les pays o la crdibilit du droit international humanitaire a t mise mal par des constantes violations de ce droit ; et par Otto Hieronymi, dans lequel lauteur, voquant le rle des ONG en situations de conflit arm, met laccent sur lindpendance mais aussi la complmentarit des ONG et des Gouvernements. Ces rapports sont disponibles lInstitut.
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galement engages dans cette voie, notamment en organisant des dbats en leur sein et en adoptant des rsolutions cet effet.

2. 7 Examen de problmes gnraux du droit international humanitaire


Le Protocole additionnel I de 1977 prvoit que les Etats parties peuvent demander lorganisation de runions pour examiner des problmes gnraux relatifs lapplication des Conventions de Genve et de ce Protocole28. Les Confrences internationales de la Croix-Rouge et du CroissantRouge jouent galement ce rle, au moins partiellement29. Quand la Confrence internationale de la Croix-Rouge et du Croissant-Rouge prvue en 1991 a d tre annule pour des raisons politiques, le Gouvernement suisse a convoqu une Confrence pour la protection des victimes de la guerre, en 1993, qui avait un objectif similaire celle prvue par le Protocole I30. Il na cependant pas pris la disposition du Protocole comme base de son initiative pour ne pas heurter les Etats qui ntaient pas lis par celui-ci, sa fonction de dpositaire des Conventions de Genve et de leurs Protocoles additionnels lui donnant une lgitimit suffisante pour prendre une telle initiative. Le Gouvernement suisse a pris par ailleurs quelques autres initiatives similaires, parfois suite des demandes de lAssemble gnrale de lONU, mais sans non plus faire rfrence la disposition du Protocole additionnel I31.

2. Analyse des problmes


Malgr les progrs que lon peut constater, lobligation de diffuser le droit international humanitaire nest encore que trs imparfaitement respecte. Par ailleurs la traduction concrte des efforts entrepris par une amlioration des comportements sur le terrain est difficile valuer et
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Cf. art. 7 (accords spciaux) du Protocole additionnel I de 1977. Rappelons que ces Confrences ont en principe lieu tous les quatre ans (la dernire sest runie Genve en 2003) et quelles runissent les Etats parties aux Conventions de Genve (soit aujourdhui pratiquement tous les Etats), les Socits nationales de la Croix-Rouge ou du Croissant-Rouge, la Fdration internationale de ces Socits et le Comit international de la Croix-Rouge, avec en outre de nombreux observateurs, notamment les principales Organisations intergouvernementales et non gouvernementales actives dans le domaine de laction humanitaire durgence. Ce grand forum permet notamment de faire le point sur les problmes rencontrs sur le terrain des conflits et les dveloppement envisageables des normes humanitaires. Le nombre des participants cette Confrence et la dure limite de celle-ci ne se prtent pas, en revanche, lexamen critique de situations spcifiques. 30 Il sagit de la Confrence internationale pour la protection des victimes de la guerre qui sest droule Genve du 30 aot au 1 septembre 1993. On trouvera le Rapport introductif et la Dclaration finale de cette Confrence dans la Revue internationale de la Croix-Rouge, No.296, septembre octobre 1993, pp. 377-381 et 391-445. 31 Il sagit notamment de la Runion dexperts des 27-29 octobre 1998 et de la Confrence internationale du 5 dcembre 2001 sur les problmes gnraux dapplication de la IVme Convention de Genve du 12 aot 1949. Si ces runions ont abouti des recommandations que lon peut estimer positives, leur porte est toutefois reste trs limite du fait de lambigut qui entourait ces runions : malgr le libell des rsolutions de lONU qui ont demand au Gouvernement suisse dorganiser ces confrences, lobjectif de la plupart des Etats qui souhaitaient leur mise sur pied tait dexaminer le problme spcifique des territoires occups par Isral, ce quIsral et dautres Etats refusaient.

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reste alatoire. Sans prtendre en dresser une liste complte, nous mentionnons ci-dessous quelques-uns des principaux obstacles gnraux rencontrs dans ces efforts de formation et de sensibilisation, soit la lassitude, le chaos, le rejet politique et la contestation militaire.

2.1 La lassitude
On se doit de relever que plusieurs Etats ont entrepris de srieux efforts au cours de ces vingt dernires annes. Souvent, toutefois, des rsultats prometteurs se perdent faute de suivi. La formation de base et le matriel fournis par le CICR ou diverses organisations, adapts aux diffrents contextes, devraient aider la mise en place dun systme autonome, car cest bien lEtat qui doit reprendre cette tche et assurer une instruction adquate de manire permanente. Rien nest pourtant jamais acquis et il faut inlassablement trouver de nouveaux relais - les militaires, en particulier, ne restent pas longtemps dans la mme fonction - et souffler sur les braises dun enthousiasme souvent rel mais sans cesse guett par la lassitude : il faut beaucoup de temps et de patience pour que le droit international humanitaire soit rellement absorb par le corps social dun pays.

2.2 Le chaos
Pour lutter efficacement contre lignorance, il faut passer par les structures militaires et par celles de lducation. Dans de nombreux conflits, la dficience des structures tatiques, souvent dj faibles avant le conflit et affaiblies encore par celui-ci, pose des obstacles quasi insurmontables un enseignement srieux, qui sinscrive dans la dure, du contenu et des valeurs du droit international humanitaire. Par ailleurs, la grande majorit des conflits tant non internationaux, linstruction des membres des forces dissidentes, moins quelle nait t trs bien assure par le Gouvernement avant que le conflit nclate, court le risque dtre fort dficiente, ne pouvant pas sappuyer sur les structures nationales dj en place. Dans de tels contextes, la perte de toute rfrence morale, le grand banditisme, la corruption, remettent en cause lintangibilit des valeurs fondamentales du droit international humanitaire.

2.2 Le rejet politique ou idologique


Le droit international humanitaire repose sur la reconnaissance universelle de lintangibilit des valeurs sur lesquelles il est fond et sur lacceptation par tous les belligrants des principes et rgles qui en dcoulent. Il y a universalit en ce qui concerne les Etats, qui ont pratiquement tous

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adhr aux Conventions de Genve32. Cette acceptation universelle a-t-elle des racines profondes dans les peuples ou est-elle de faade ? Il y a toujours eu des dissidences plus ou moins importantes. Certains doctrinaires prtendaient que les valeurs prconises par le communisme taient si importantes que tous les moyens taient permis, mme ceux proscrits par le droit international humanitaire, pour aider lavnement dun monde nouveau, fond sur les valeurs de cette doctrine. Aprs le dmantlement de lURSS, le regain de sentiments nationalistes a provoqu des excs et conduit lintolrance, notamment par rapport aux ethnies qui staient tablies volontairement dans ces pays ou qui avaient t dplaces de force, modifiant des quilibres dlicats. La fin de lre coloniale a galement engendr des tensions entre certaines ethnies, dont les antagonismes avaient t engendrs ou exacerbs par les Puissances coloniales et dont les membres se sont souvent retrouvs spars par les frontires des pays nouvellement indpendants. Do le dveloppement dexcrables politiques visant ce que certains ont nomm la purification ethnique , sinon au gnocide. Dans ces situations, la population civile nest pas pargne puisquelle devient lenjeu mme du conflit. Ceux qui apportent de laide aux populations ne sont plus considrs comme neutres par ceux qui veulent prcisment attaquer celles-ci : ils sont alors eux aussi pris partie, sans dtour quand on va jusqu' les attaquer ouvertement, de manire plus insidieuse parfois. On peut aussi rencontrer un rejet politique du droit international humanitaire dans certaines situations doccupation, quand lEtat occupant a des revendications sur le territoire occup33. Bref, ds que lon relativise les valeurs du droit international humanitaire par rapport dautres, juges plus importantes, les efforts pour faire appliquer ce droit se heurtent invitablement la dtermination des belligrants qui ressentent son respect comme contraire leur projet.

2.4 La contestation militaire


Quand le droit international se confine prserver le sort des personnes qui se trouvent la merci ou au pouvoir de leur ennemi, il reste en marge de lintrt militaire, sans effet significatif sur lissue de la guerre. Ds quil cherche restreindre, pour des motifs humanitaires, la libert des militaires de conduire les hostilits leur guise, il rveille lattention de ceux-ci et rencontre beaucoup plus difficilement leur adhsion. La difficult de sentendre prcisment sur la notion dobjectif militaire et sur la porte exacte du principe de proportionnalit en est lillustration34.
32 33

Au 1.1.2005, il y avait 192 Etats parties. Cela a notamment t le cas dans le cadre du conflit isralo-palestinien, Isral contestant la notion doccupation sur certains territoires (sur la position de cet Etat, cf. notamment Dinstein, Yoran, The Isral Supreme Court and the Law of Belligerent Occupation : Reunification of Families , Isral Yearbook on Human Rights, Vol. 18, 1988) ou dans le cadre du conflit chypriote. 34 A cet gard, cf. notamment Andru E.Wall, edit., Legal and Ethical Lessons of NATOs Kosovo Campaign, International Law Studies, vol.78, Naval War College, Newport, Rhode Island, 2002 ; les rflexions tenues lors des sminaires sur les moyens dintervention organiss par le Carr Center for Human Rights Policy de lUniversit dHarvard, tout particulirement celui des 7et 8 mars 2002 : Humanitarian issues in military targeting (pour plus dinformation, cf. www.ksg.harvard.edu/cchrp); et le Rapport prpar dans le cadre du Centre Universitaire de droit

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La collision possible de certaines normes du droit international humanitaire avec lintrt militaire stend par ailleurs aujourdhui dautres aspects de ce droit. Cest notamment le cas des situations dans lesquelles une des parties jouit dune supriorit technique et matrielle vidente, dans le cadre de ce que lon qualifie parfois de guerres asymtriques 35. Ceux qui disposent de cette supriorit technique ne sont pas enclins accepter des restrictions ces moyens, ou lutilisation de certaines armes36. Lautre partie, ne voyant pas dautres moyens leur laissant une chance dinflchir le cours de la guerre, en vient alors parfois utiliser des mthodes qui sont la ngation mme du droit international humanitaire, notamment le terrorisme et la prise dotages. Certaines analyses, enfin, font dpendre lefficacit des combattants dune instruction reposant sur un engagement aveugle, sur une diabolisation de lennemi et sur linjection dun fighting spirit qui ne laisse gure de place aux valeurs prconises par le droit international humanitaire37. Bref, des degrs bien divers, le droit international humanitaire rencontre la rsistance de belligrants qui pensent que son respect nuit lissue militaire du conflit.

3. Elments de rflexion
Il convient didentifier la nature et lampleur des problmes pour engager un dialogue leur sujet: plusieurs des obstacles mentionns ci-dessus dpassent le cadre du droit international humanitaire.

3.1 Surmonter le rejet politique et idologique


La communaut internationale doit grer en commun les problmes qui touchent la survie de la plante ou qui concerne lhumanit dans son ensemble. Elle ne peut le faire srieusement sans
international humanitaire par Alexandra Boivin et Yves Sandoz : The Legal Regime Applicable to Targeting Military Objectives in the Context of Contemporary Warfare (en voie de publication) . Le IIHL in Air and Missile Warfare project men actuellement par le Program on Humanitarian Policy an Conflict Research de la Harvard School of Public Health se penchera galement sur ces questions de manire approfondie. 35 Sur cette question, cf. notamment Schmitt, Michal,N., Counter-Terroisme and the Use of Force in International Humanitarian Law, George C. Marshall European Center for Security Studies, Garmisch-Partenkirchen, 2002, parmi une abondante littrature qui a t produite ces dernires annes sur le sujet. 36 Lexemple le plus fameux cet gard est celui des armes nuclaires. Les ngociations sur le dveloppement des normes du droit international humanitaire concernant la conduite des hostilits se sont longtemps heurtes la volont de ceux qui possdaient ces armes de ne pas mettre en discussion la licit de leur usage et cette question nest toujours pas rsolue aujourdhui, comme on la constat dans lAvis consultatif de la Cour international de Justice sur la licit de la menace ou de lusage darmes nuclaires du 8 juillet 1996, sur lequel cf. infra,C.1.2 et note 60. 37 A ce sujet, cf. notamment Grossman, Dave, On killing, the Psychological Cost of Learning to Kill in War and Society, Little, Brown and Company, Boston, 1995; Munoz-Rojas, Daniel et Frsard, Jean-Jacques, Origines du comportement dans la guerre: comprendre et prvenir les violations du DIH , CICR, Genve, octobre 2004.

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accord sur des valeurs communes. Le droit international humanitaire, universellement accept sur le plan formel, donne une indication prcieuse sur des valeurs juges intangibles, puisquelles doivent tre respectes mme en temps de guerre38. Le rejet du droit international humanitaire soit pour des motifs religieux ou idologiques, soit par labsence de toute rfrence morale, ne sera surmont, sil peut ltre, qu travers un long cheminement qui passera imprativement par un dialogue en profondeur sur les valeurs communes qui guident notre monde, auquel les diffrentes coles de penses doivent tre associes et dans lequel les leaders spirituels devraient mettre tout leur poids. Les efforts pour diffuser le droit international humanitaire sont bien peu de chose, il faut le reconnatre humblement, face cet immense dfi. Il est toutefois important de souligner, dans le cadre de la formation en droit international humanitaire, que celui-ci doit rester indpendant de toute religion ou idologie et quon ne saurait lembarquer dans des approches rductrices dans lesquels le bien sopposerait au mal, sans laisser de place cette voie neutre qui se fonde sur des valeurs propres, indpendamment des causes dfendues par les uns ou par les autres.

3.2 Renforcer lobligation de diffuser


Le poids mis sur lobligation conventionnelle de diffuser le droit international humanitaire dpend lui aussi pour une bonne part de limportance donne, sur un plan gnral, au droit international dans les relations internationales. Lon ne saurait ignorer le fait que le droit international humanitaire est bien une branche du droit international39. Et si mme la violation dobligations essentielles de ce droit reste sans sanction, lensemble perd de sa crdibilit et le droit international humanitaire nest pas pargn par ce discrdit40. Cette remarque ne saurait toutefois nous dispenser dexplorer les voies qui pourraient permettre concrtement de faire mieux observer lobligation de diffuser le droit international humanitaire.

3.2.1 Dvelopper encore la formation universitaire


Si lon doit saluer les nombreux efforts entrepris ces dernires annes41, on ne saurait sen contenter : le droit international humanitaire est encore mal connu et il est insuffisamment enseign au niveau universitaire. Lon devrait donc tirer le parti de laccroissement considrable de lintrt suscit par le droit international humanitaire auprs des jeunes pour introduire beaucoup plus largement son enseignement dans les programmes universitaires, notamment dans les pays o aucune Universit noffre encore la possiblit de suivre des cours en la matire. Les Institutions internationales, notamment lUNESCO, devraient encourager un tel dveloppement,
A ce sujet, cf. Sandoz, Yves, Le demi-sicle des Conventions de Genve , Revue internationale de la CroixRouge, N. 834, juin 1999, pp.241 ss. 39 Sur cette question, cf. Swinarski, Christophe, 40 Le fait que les rsolutions de lAssemble gnrale et du Conseil de Scurit naient pas t observes dans le cadre du rcent conflit irakien et dans le conflit isralo-palestinien a certainement port prjudice la dfense du droit international humanitaire dans ces conflits. Au sujet desquels cf. supra, note 25.
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le droit international humanitaire pouvant aussi sinsrer dans des chaires de droits de lhomme ou tre intgrs aux cours gnraux de droit international.

3.2.2 Clarification des normes


Ladoption de certaines dispositions concernant la conduite des hostilits na t possible lors de la Confrence diplomatique de 1974-1977 que sur la base dun consensus mou, qui laissait dans lombre linterprtation prcise de ces dispositions. Certes, cette adoption a nanmoins t considre juste titre comme un progrs. Lexistence des normes tait ainsi raffirme et on ne pouvait pas simplement les ignorer. Dans la dure, ce manque de prcision est cependant peu tenable. Le droit pnal, tout particulirement, ne peut se satisfaire de normes peu claires : chacun a le droit de savoir ce quon peut lui reprocher et le juge ne saurait condamner un prvenu pour des actes dont lillicit nest pas tablie sans ambigut42. Les grandes attentes places dans le dveloppement de la justice pnale internationale risquent donc fort dtre dues si lon ne parvient pas sentendre sur le sens prcis donner aux dispositions dont le sens reste controvers. Les imprcisions rendent en effet trs ardu le travail des juges, qui refuseront de se substituer au lgislateur. Or labsence de poursuite pour les violations de certaines dispositions controverses risque de dsquilibrer la justice internationale et de miner sa crdibilit. Les hsitations qui subsistent sont par ailleurs de nature engendrer la mfiance des Etats qui craignent de voir les membres de leurs forces armes poursuivis pour des actes quils ne considrent pas comme criminels. Des controverses sur lapplication de certaines normes risquent galement de briser le seul lien, tenu, qui lie encore des parties belligrantes travers lapplication du droit international humanitaire : des accusations - fondes ou non - de violations exacerbent les tensions entre combattants et peuvent mme devenir en elles-mmes un nouveau casus belli, qui sajoute aux griefs qui sont lorigine du conflit. Enfin, la formation, notamment dans le cadre des efforts qui sont entrepris sur le plan international pour les forces armes, doit galement reposer sur une base claire et universellement reconnue. Nous nallons pas entrer ici dans lexamen de ces problmes. La question cruciale qui se pose nanmoins est celle de savoir jusqu' quel point certains gouvernements souhaitent vraiment cet effort de clarification. Le statut de la Cour pnale internationale consacre un article aux lments des crimes, qui doivent aider linterprtation des infractions prvues dans le statut. Or, on la constat dans llaboration de ces lments, aujourdhui adopts, toutes les prcisions souhaitables sur des dispositions cl nont pu tre apportes faute dun accord vritable43. On ne fait pas boire un ne qui na pas soif, dit le dicton : les grandes Puissances militaires tiennent
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Ce manque de clart a notamment t relev dans le rapport tabli la demande du procureur du TPIY au sujet des boombardements de lOTAN contre la Rublique fdrale de Yougoslavie. Cf. Final Report to the Prosecutor by the Committee Established to Review the NATO Bombing Campaign Against the Federal Republic of Yugoslavia La Haye, 13 juin 2000, dipsonible sur http://www.un.org/icty/pressreal/nato061300.htm. 43 Voir ce sujet, Drmann, Knut, Elements of War Crimes under the Rome Statute of the International Criminal Court, Sources and Commentary, ICRC/Cambridge University press, Cambridge, 2002

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garder une certaine marge de manoeuvre et ne souhaitent pas se mettre dans le carcan de rgles trop prcises. On le constate aussi avec le dossier de larme nuclaire, quelles gardent toujours lcart du dbat international malgr les injonctions de la Cour internationale de justice44. En fait, force est de constater que le droit international humanitaire rencontre toujours de fortes rticences quand il prtend aller au-del de la suppression des souffrances inutiles , soit des actes de violence gratuits, qui sont sans effet sur lissue de la guerre. Pourtant, le laxisme dans certains domaines nest pas sans influence sur dautres : une dfinition lche de lobjectif militaire ou du principe de proportionnalit, le refus daborder la question de lusage des armes nuclaires ou des pratiques peu conformes au droit international humanitaire dans les interrogatoires affaiblissent la crdibilit du droit international humanitaire quand il se doit de condamner fermement des violations aussi flagrantes que la prise dotages ou des attentats terroristes. On doit donc saluer les efforts de clarification qui sont entrepris45, sans toutefois se cacher la difficult de lexercice. Une publicit trop grande donne de tels efforts serait contre-productive et ne pourrait que figer les positions si elle conduisait implicitement condamner rtroactivement des oprations militaires rcentes. Il faut nanmoins poursuivre le dialogue avec des militaires dhorizons divers et sur la base dexemples concrets et varis, mais avec doigt, en vitant de braquer les interlocuteurs et de figer les positions.

3.2.3 Dveloppement de la formation des militaires


Le dispositif mis en place par le CICR46, avec des relais sur le terrain, doit tre soutenu et constamment rexamin, en fonction de lvolution des situations, pour rester en prise avec les principaux problmes rencontrs. Les cadres engags dans cet exercice, travers les contacts et les relais quils tablissent dans diffrentes armes, devraient jouer un rle non ngligeable dans la rflexion sur la pertinence des normes et sur leur clarification. Les efforts actuellement entrepris pour dispenser des cours centraux de diffrents types, notamment dans le cadre de lInstitut international de droit humanitaire47, mritent galement un soutien constant qui leur permette de subsister et de se dvelopper dans diffrentes langues. Outre leur apport didactique, ces cours gnrent une dynamique trs positive par la mise en contact dofficiers venant dhorizons divers et ayant des expriences trs varies. Ces cours doivent rester en phase avec les problmes rencontrs dans la pratique et doivent, cet effet, tre constamment mis jour. Pour assurer cette confrontation avec la pratique, un dialogue quasi permanent devrait tre tabli avec des militaires ayant eu des expriences rcentes. Le cadre de ce dialogue mrite galement dtre rgulirement rvalu. La sensibilisation des militaires aux tches de police auxquelles ils peuvent tre confronts mriterait dtre introduite plus systmatiquement dans les cours aux forces armes qui peuvent tre appeles remplir de telles tches, mme si la prfrence doit rester une sparation des
44 45

A ce sujet, cf. infra, C.1.2 et note 60. Cf. supra, note 34. 46 Cf. supra, note 14. 47 Cf. supra, note 15.

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rles. Paralllement, la formation des forces de police leurs tches dans les situations de troubles devrait aussi tre dveloppe. Les mthodologies dj mises au point48 mritent dtre mieux connue et devraient elles aussi pouvoir tre constamment confrontes lvolution des situations et faire lobjet dun examen permanent avec des praticiens. Enfin la relation entre les forces armes et les forces de police dans ces diverses situations doit tre clarifie. Le succs remarquable du Concours Pictet en droit international humanitaire49 et lenthousiasme quil a suscit dans les Universits mrite une rflexion sur le dveloppement de concours similaires pour les jeunes officiers engags dans des coles militaires. LInstitut international de droit humanitaire a dailleurs montr la voie avec un concours quil lanc depuis quatre ans et dautres pourraient suivre, la mention de cette ide dans la premire version de ce document, prsente la Table Ronde, ayant notamment suscit beaucoup dintrt.

3.2 4 Systmatisation de la fonction de conseiller juridique aux Forces armes


On la relev, cette fonction est encore peu dveloppe. Il convient donc dinsister auprs des Etats pour quils prennent leurs obligations cet gard au srieux car cette fonction est essentielle pour faire le lien entre les exigences du droit international humanitaire et celles des oprations militaires50. Des cours spciaux pour les personnes appeles occuper de tels postes, qui doivent la fois connatre le droit international humanitaire et tre au fait des problmes et techniques militaires, pourraient tre mis sur pied sur le plan international. Les expriences des conseillers juridiques aux forces armes pourraient par ailleurs tre mieux exploites. Les rencontres entre conseillers de diffrents pays mriteraient dtre systmatiquement organises51, notamment sur le plan rgional, pour faciliter lchange de ces expriences. Ces conseillers devraient par ailleurs tre troitement impliqus dans le dialogue visant clarifier la porte exacte de certaines dispositions du droit international humanitaire.

3.2.5 Systme de rapports des Etats


Lintroduction dun systme de rapport dans le droit international humanitaire, limage de ce qui existe dans le cadre des droits de lhomme, a fait lobjet de dbats portant sur le principe mme de tels rapports, mais aussi sur leur forme, leur contenu, leurs auteurs et leurs destinataires. De cela a merg en particulier lide de rapports qui seraient demands aux Gouvernements sur leur action pour faire respecter le droit international humanitaire ds le temps de paix, notamment

48 49

Cf. surpa, note 22 Mentionn supra, note 25, et sur lequel cf. Lanord, Christophe, et Deyra, Michel, La diffusion en milieu universitaire le concours Jean-Pictet , Revue internationale de la Croix-Rouge No.813, 1995, pp. 370ss. 50 Voir notamment en ce sens le document prsent la XXVIIIme Table ronde par le Lieutenant-Colonel Mike Newton, The Military lawyer : nuisance or necessity , qui rpond linterrogation de son titre par un plaidoyer pour la fonction, considre par lauteur comme une ncessit oprationnelle . Ce document est disponible auprs de lInstitut international de droit humanitaire. 51 Alinstar de runions dj organises, notamment par la Socit internationale de droit militaire et de droit de la guerre ou par le CICR.

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en ce qui concerne linstruction aux forces armes et la formation dans les coles et les Universits52. La question du destinataire de ces rapports est reste plus ouverte : on pourrait envisager le CICR, la Commission des droits de lhomme ou une Commission spcialement cre cet effet. Dans cette dernire hypothse, une valuation srieuse du cot de fonctionnement dune telle Commission devrait tre pralablement faite, et des garanties quant son financement obtenues. Lavantage de tels rapports seraient dinciter les Etats de prendre plus au srieux leur obligation de diffuser le droit international humanitaire et de former les militaires et autres personnes concernes, le fait de devoir soumettre un rapport crant une certaine pression cet gard. Les objections lide viennent de la crainte de la mise en place dune lourde et coteuse bureaucratie ; de la difficult de vrifier la vracit de ces rapports ; dun risque de politisation de la gestion de ces rapports ( limage de ce qui se passe dans la Commission des droits de lhomme) ; et de labsence de sanctions vritables autant pour ceux qui refuseraient de rdiger le rapport que pour ceux dont le rapport mettrait des lacunes en lumire. Lide dun rapporteur externe est aussi envisageable mais il est difficile de penser quil pourrait faire un travail srieux sans le plein appui du gouvernement concern. Le dbat sur cette question mrite nanmoins dtre poursuivi.

3.2.6 Rapport sur ltat du droit international humanitaire dans le monde


La rdaction dun rapport annuel sur le droit international humanitaire dans le monde serait envisageable, limage des rapports dorganisations tels Amnesty international ou Human Rights Watch propos des droits de lhomme. De tels rapports ne se limiteraient certainement pas au domaine de la formation et de la diffusion, mais ils pourraient galement rendre compte des efforts dans ce domaine et en faire une analyse critique. La rdaction dun tel rapport et laccs aux sources demanderaient en tout tat de cause un appareil important pour parvenir un produit srieux, qui jouisse dune large crdibilit53. En revanche, cette rdaction ne devrait pas forcment faire suite un mandat donn par les Etats. Pour autant que les moyens ncessaires soient trouvs, un tel rapport pourrait tout aussi bien tre
52

Discute notamment dans le cadre de la runion dexperts intergouvernementaux sur la protection des victimes de la guerre qui sest droule Genve du 23 au 27 janiver 1995. Sur cette runion, cf. RICR, No.817, janvier-fvrier 1996 et No.818, mars-avril 1996. Sur cette question, cf. en outre notamment Ramcharan, B.G., A reporting system for international humanitarian law ? Yearbook of International Institute of Humanitarian Law, 1989-1990, pp.57ss ; et Kornblum, E. Etude comparative de diffrents systmes de rapports dautovaluation portant sur le respect, par les Etats, de leurs obligations internationales Revue internationale de la Croix-Rouge, 1995, No.811, pp.43ss et No.812, pp.155 ss. 53 Le CICR paratrait cet gard le mieux plac pour rdiger un tel rapport dans la mesure il dispose, par ses dlgations dans presque tous les pays en conflits, de sources primaires dinformation. La discrtion avec laquelle il souhaite traiter certaines informations pour ne pas nuire ses oprations, voire la scurit de ses dlgus, pose toutefois un obstacle dlicat mais pas forcment insurmontable au rle quil pourrait jouer cet gard.

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rdig sur la base dune initiative prive. On constate en effet que les rapports dInstitutions prives, tels ceux d Amnesty international , de Human Rights Watch , ou, dans dautres domaines, ceux du Stockholm Peace Research Institute ou de l International Institute for Strategic Studies ont un grand cho et sont frquemment cits par les Organisations internationales, notamment lors du dbat de lAssemble gnrale de lONU. Le forum o de tels rapports seraient examins mrite aussi examen, mais pour les raisons donnes ci-dessus, il nest pas forcment ncessaire den prvoir un particulier.

3.2.7 Encouragement des initiatives prises sur le plan national


La formation en droit international humanitaire peut bnficier dinitiatives prises par des Institutions trs diverses, gouvernementales, telle lUNESCO, ou non gouvernementales, internationales ou nationales, comme on la rappel ci-dessus54. Cest bien, en dfinitive, sur le plan national que ces efforts doivent aboutir et, pour tre efficace dans le long terme, bnficier de ladhsion et du soutien de la population et du gouvernement locaux. Il convient donc de rflchir aux moyens les plus adquats de soutenir les efforts nationaux et lexemple du CICR, notamment lappui en matriel et lorganisation de sminaires rgionaux55, montre une voie quil convient de poursuivre et de dvelopper. Une ide qui pourrait tre explore, parmi dautres, serait de rcompenser rgulirement un effort national particulirement digne dintrt par un prix, limage du prix Paul Reuter qui a t cr pour rcompenser un ouvrage dans le domaine du droit international humanitaire. Une telle rcompense pourrait tre organise sur le plan rgional, un effort mritant tant mis en lumire dans chaque grande rgion. Ce serait une manire de donner du droit international humanitaire une image positive et de faire parler de lui autrement qu travers ses violations.

C. Examen de la compatibilit des nouvelles armes avec le droit international


1. Etat des lieux
1.1 Armes classique
Larticle 36 du Protocole I de 1977 demande aux Etats de vrifier la conformit dune nouvelle arme avec les normes du droit international. Lobligation ne porte apparemment que sur lexamen des armes dont la nouveaut est postrieure lentre du Protocole. Mais lide est den arriver
54 55

Cf. supra, 1.4.2, note 25 et 3.2.1. Outre les publications ad hoc dont il font lobjet, on trouvera la liste des sminaires organiss par le CICR, seul ou conjointement avec dautres institutions, dans les rapports annuels des Services consultatifs du CICR, disponibles lInstitution.

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ce que tous les moyens utiliss soient compatibles avec le droit international humanitaire. De mme, le fait quun autre Etat ait dj utilis larme ne dispense pas un Etat de procder lexamen. Lobjet du contrle ne porte par ailleurs pas seulement sur les nouvelles armes, mais sur tout ce qui contribue la capacit offensive ou dfensive dune arme (mthodes et moyens)56. Larticle 36 parle de la compatibilit avec le droit international en gnral mais cest bien de llaboration de larme quil sagit ici, et non de son exportation ou dutilisations particulires. Plusieurs Etats ont mis en place des procdure dexamen, mais il reste difficile dvaluer linfluence de larticle 36 dans la mesure o les recherches et les tests sur de nouvelles armes sont entours dune grande discrtion, pour des raisons militaires et de scurit, voire commerciales.

1.5 Armes de destruction massive


Lors de la Confrence diplomatique de 1974-1977, lon avait tacitement admis de laisser lcart le problme des armes de destruction massive, estimant quil ne pouvait pas tre examin sous le seul angle de lusage de ces armes en temps de conflit, mais devait tre abord dans le cadre plus large du dsarmement. La possession, la fabrication et le transfert de ces armes ont en effet une importance dcisive pour la scurit des Etats57. Nous nentrons pas dans le dtail des ngociations qui ont entour ce type darmes mais rappelons sommairement la situation actuelle. Les armes chimiques et biologiques font lobjet dune interdiction gnralement reconnue aujourdhui comme de droit international coutumier58. Si un mcanisme de vrification important a t mis en place pour les armes chimiques, ce nest pas encore le cas pour les armes biologiques59. La complexit particulire de ces mcanismes provient de la distinction difficile quil convient de faire entre les substances chimiques et biologiques utilises des fins utiles lhumanit de celles qui sont ou peuvent tre transformes en armes particulirement dangereuses. Outre aux difficults techniques, le problme du contrle se heurte la crainte que ne soient dvoils par son biais des dveloppements dintrt commercial.

56

En ce sens, Cf. notamment Sandoz, Swinarski et Zimmermann, ed., Commentaires des Protocoles additionnels de 1977 aux Conventions de Genve de 1949, CICR/Nijhoff, Genve, 1986, par.1472, p.427. 57 Voir notamment la dclaration qui avait t faite en ce sens dans le rapport de la Commission ad hoc cre la Confrence diplomatique sur la raffirmation et le dveloppement du droit international humanitaire de 1974-1977 : Actes XVI, p. 466, CDDH/SR.21, par. 1-13. 58 Cf. ce sujet, Henckaerts, Jean-Marie et Doswald-Beck, Louise, Customary International Humanitarian Law, vol.1 : Rules, ICRC/Cambridge University Press, Cambridge, 2005, chap.23, Biological weapons, pp.256ss and chap. 24, Chemical Weapons, pp.259 ss. 59 Cette questions a nanmoins t rexamine rcemment, lors de la 5me runion des Etats parties la Convention de 1982 sur les armes biologiques (bactriologiques) et toxines (Genve, 10-14 novembre 2003) et, quoique nayant pas abouti un rsultat concret, elle reste lagenda de cette Confrence.

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Le problme des armes nuclaires reste par ailleurs mal rsolu, malgr lAvis consultatif donn par la Cour internationale de Justice en 199660. Si la Cour a admis que lusage de ces armes ntait pas compatible avec le droit international humanitaire, elle a cependant laiss une porte lgrement ouverte en se dclarant incapable de se prononcer sur la licit dutiliser larme nuclaire dans une circonstance extrme de lgitime dfense dans laquelle la survie mme de lEtat serait en cause 61. De ce fait lAvis admet implicitement la possession et la fabrication de ces armes (question traite par ailleurs dans le trait de 1968 sur la non-prolifration des armes nuclaires). Elle a toutefois rappel aux Etats leur obligation de poursuivre de bonne foi et de mener terme des ngocations conduisant au dsarmement nuclaire dans tous ses aspects, sous un contrle strict et efficace 62.

1. Analyse des problmes


2.1 Dtermination de la licit dune nouvelle arme
La dtermination de la licit dune nouvelle arme est une tche particulirement ardue, dans la mesure o les deux principaux critres qui doivent tre pris en compte sont peu prcis. Sont absolument interdits dune part lusage dune arme de nature causer des maux superflus 63, dautre part celui dune arme qui a des effets indiscrimins, au point de rendre impossible la distinction exige par le droit international humanitaire entre objectifs militaires et biens civils64. A ces deux critres sajoute celui de dommages tendus, durables et graves lenvironnement naturel65. Or, il est trs difficile de dterminer abstraitement quune arme remplit ces critres et, dans la pratique, lillicit dune arme na t tablie sur le plan international que par le biais de ngociations entre les Etats : ceux-ci doivent donc se mettent daccord sur le fait quune arme remplit ou non les critres dinterdiction, dans le cadre dun processus de ngociations multilatrales.

2.2 Manque dune autorit arbitrale pour interprter les normes


Une question supplmentaire se pose alors. Si lon admet que de telles ngociations reviennent dterminer la compatibilit dune arme avec les rgles mentionnes dans le Protocole additionnel I de 1977, on pourrait considrer les conclusions dune Confrence diplomatique ngociant un trait sur les armes classiques comme une interprtation reconnue des dispositions du Protocole I. Il nen va pourtant pas ainsi dans la pratique. Les armes dont linterdiction est finalement dcide
60

Avis consultatif de la Cour internationale de Justice du 8 juillet 1996 sur la licit de la menace ou de lemploi darmes nuclaires, Recueil des arrts, avis consultatifs et ordonnances de la CIJ, 1996, pp.226 ss. 61 Cf.par.105, lettre E de lAvis ci-dessus mentionn. 62 Ibidem, lettre F. 63 Cf. art.35, par.2, du Protocole additionnel I de 1977. 64 Cf. art.51, par.4, du Protocole additionnel I de 1977. 65 Cf. art. 35, par.3 du Protocole additionnel I de 1977.

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font lobjet dun trait qui ne lie que les Etats qui le ratifient ou y adhrent. En outre, il nexiste aucune autorit arbitrale reconnue pour trancher ce genre de questions66. Cette remarque doit toutefois tre quelque peu nuance. Il parat bien dans certains cas que llaboration de la norme ait donn lieu un consensus si clair que lon peut bien considrer celle-ci non pas seulement sous son angle conventionnel troit, mais comme lillustration des rgles de base rappeles dans le Protocole I. Cest en tout cas lanalyse que lon peut faire pour les armes antipersonnel laser aveuglantes, dont linterdiction fait lobjet dun Protocole la Convention de 1980 sur les armes classiques (Protocole IV) et dont la pratique des Etats, et labsence dopinio juris contraire, permet de conclure quelle fait partie aujourdhui du droit international coutumier67.

2.3 Difficult particulire de contrler linterdiction de certains usages seulement


Dans certains cas, on sest limit restreindre lusage dune arme plutt que de linterdire. Cest notamment lapproche adopte pour les armes incendiaires dans le cadre de la Convention de 1980 sur linterdiction ou la limitation de certaines armes classiques, dont le Protocole III interdit lusage contre des objectifs militaires situs lintrieur dune concentration de civils 68 Cest aussi le cas pour les mines antipersonnel dans le Protocole II de la mme Convention, dont lusage est seulement restreint69 Une vigilance particulire doit ds lors entourer lutilisation de ce type darmes. Toutefois, on la notamment constat avec les mines antipersonnel, il est trs ardu de contrler quune arme soit utilise adquatement et cest bien au niveau de la fabrication et du commerce que lon devrait pouvoir exercer un contrle dune certaine efficacit. Or il nest pas possible dexercer un tel contrle pour des armes dont lusage est seulement restreint et nentrane donc pas galement, expressment ou implicitement, linterdiction de fabriquer larme et den faire le commerce.

2.4. Statut des armes dont linterdiction nest pas universellement accepte
La lgalit des armes dont lusage est spcifiquement interdit par un trait ne liant quune partie des Etats devrait faire lobjet dune examen particulirement attentif, notamment quand on peut sinterroger sur la naissance dune interdiction coutumire. Un problme dlicat se pose pour de telles armes quand leur usage pourrait avoir une importance militaire non ngligeable. Sil ny a pas dinterdiction coutumire reconnue, en tant que telle ou du fait quelle contrevient un principe ou une rgle gnrale universellement admis, on risque de provoquer chez les Etats
66

La Cour internationale de Justice a bien t amene donner son avis en ce qui concerne les armes nuclaires, on la vu ci-dessus, mais dune part les conclusions de la Cour mises dans ce cadre nont pas de caractre impratif, dautre part la Cour na pas de saisine autonome et ne donne donc des Avis quau gr des circonstances. 67 En ce sens, cf. Henckaerts, Jean-Marie et Doswald-Beck, Louise, op.cit supra note 58, chap.31, pp.292 ss. 68 Cf. Protocole III de la Convention de 1980 sur linterdiction ou la limitation e certaines armes classiques, art.2, par.2. 69 Cela mme dans la version rvise de ce Protocole, du 3 mai 1996 : cf. art.5 et 6.

30

expressment lis par la rgle conventionnelle une forte rticence sengager dans des mesures de dsarmement et de destruction des armes concernes, par peur de se trouver en situation dinfriorit en cas de conflit.

2.4 Ambigut du statut des armes nuclaires


La question des armes nuclaires ne saurait tre rsume en quelques lignes. Il reste quelle pse aujourdhui sur le climat international, dune part du fait du nombre croissant dEtats qui disposent de telles armes ou sont en mesure den fabriquer, dautre part parce que la menace des armes nuclaires peut inciter certains Etats garder dans leurs arsenaux dautres armes de destruction massive - chimiques ou, surtout, biologiques - comme seul moyen efficace, pensentils, de dissuader les Etats qui pourraient brandir la menace dutiliser larme nuclaire. Les difficiles dbats actuels avec notamment les cas de la Core du Nord et de lIran au sujet de linterprtation du trait de 1968 sur la non prolifration des armes nuclaires et du caractre coutumier de certaines des dispositions de ce trait en sont galement lillustration.

3. Elments de rflexion
3.6 Etablissement de critres
Cest surtout la notion de maux superflus ou de souffrances inutiles qui a fait lobjet dun examen srieux, sur linitiative de mdecins et avec laide de juristes, pour essayer de donner un sens objectif ces notions et de permettre de dterminer scientifiquement la compatibilit ou lincompatibilit dune arme avec la rgle rappele dans le Protocole I de 1977. Ce projet a t soutenu par le CICR et il mrite dtre poursuivi70 . Dans le domaine des armes de petit calibre, une tentative avait galement t faite pour tenter de trouver des critres objectifs qui permettraient de dterminer la compatibilit dune balle avec linterdiction du Protocole I. Lide dun test standard avait notamment t avance71. Ces initiatives doivent tre encourages. De tels critres permettent en effet aux Gouvernements et lopinion publique de se faire une opinion fonde et ils peuvent tre pris en compte, avant linterdiction formelle dune arme, par les Etats qui valuent les nouvelles armes conformment leur obligation de larticle 36 du Protocole I. Enfin, comme on la constat avec les armes de petit calibre, les fabricants darmes, soucieux de ne pas se lancer dans des investissements alatoires, tendent prendre en compte de tels critres titre prventif.

70

A ce sujet, cf. notamment Coupland, Robin M. et Herby, Peter, Dterminer la lgalit dune arme nouvelle approche : le projet SIrUS Revue internationale de la Croix-Rouge, No.835, sept.1999, pp.583 ss. 71 En ce sens, cf. notamment la rsolution sur les systmes darmes de petit calibre adopte le 28 septembre 1979 par la Confrence des Nations Unies sur linterdiction ou la limitation de certaines armes classiques.

31

3.2 Maintien et dveloppement dun processus permanent dvaluation


Pour les raisons mentionnes ci-dessus72, lon ne peut esprer que les Etats mettent sur la place publique ltat de leur recherche dans le domaine des armes. Au vu du dveloppement scientifique constant, il est cependant essentiel quun organisme se penche en permanence sur les nouvelles armes qui apparaissent. Dans la pratique, le processus engag sur la base de la Convention de 1980 sur les armes classiques tend jouer de facto ce rle, des runions dexperts non gouvernementaux ou gouvernementaux tant organise entre les sessions formelles. Dans le long terme, on peut souhaiter que ce processus se consolide et, mme, se transforme quelque peu, en se rapprochant davantage du Protocole additonnel I de 1977. Il apparat en effet que linterdiction dune arme nest efficace que si elle est claire et universelle, dune part, si elle est complte par une interdiction de sa fabrication et de son commerce, dautre part. Idalement, il conviendrait donc de considrer la Convention de 1980 et ses Protocoles comme des textes interprtatifs des dispositions pertinentes du Protocole I de 1977. Lavantage dune telle approche serait de rendre immdiatement applicables pour lensemble des Etats les interdictions agres dans le cadre du processus de rvision. Quant au processus lui-mme, il faut bien constater quil est encore lourd et lent et quil ne rpond donc pas aux exigences dun domaine que les dcouvertes scientifiques fait voluer trs grande vitesse. Lon peut ds lors lgitimement se demander si lon ne pourrait pas sinspirer dautres procdures, comme celle prvue larticle 98 du Protocole I pour la rvision de son Annexe I, souple et rapide, ou celle qui existe dans le domaine de laviation civile73, selon laquelle les rgles ne sont initialement ngocie que par certains Etats mais deviennent nanmoins obligatoires pour tous, aprs une priode pendant laquelle ceux dentre eux qui ont des objections peuvent les faire valoir. Malgr les rticences quelles vont rencontrer, de telles procdures mritent rflexion car ni la lenteur ni les incertitudes ne sont acceptables dans un domaine qui volue trs vite et o les Etats doivent pouvoir sengager avec la certitude que dautres ne vont pas utiliser les moyens queux-mmes sont prts sinterdire. .

3.3 Rexamen et dveloppement de certaines interdictions


Paralllement cette volution, il serait opportun de reprendre toutes les interdictions qui ne sont que relatives, telles celles concernant les armes incendiaires et les mines antipersonnel, pour parvenir un accord sur linterdiction totale de ces armes, qui permettrait galement de procrire et le cas chant de rprimer - leur fabrication et leur commerce. Devant linefficacit des rgles se limitant restreindre certains usages dune arme, il convient de rexaminer ces dossiers en jaugeant avec un nouveau regard la pese dintrt quil convient de faire entre lavantage

72 73

Cf. supra, C.1.1. A ce sujet, voir la Convention de Chicago relative laviation civile internationale du 7 dcembre 1944.

32

militaire de ces armes et la gravit, pour lensemble de lhumanit, des problmes humanitaires lis leur existence. Enfin, lon doit encourager la mise en place dun processus de vrification, en ce qui concerne les armesbiologiques, similaire celui qui existe pour les armes chimiques et louverture dune ngociation sur les armes nuclaires. Les armes de destruction massive forment un tout et les arguments avancs autrefois pour maintenir les armes nuclaires lcart de toute ngociation, lis la dissuasion nuclaire lors de la guerre froide, ne rsistent plus aujourdhui la fin de celle-ci ; au fait que les Puissances nuclaires relles ou potentielles se sont multiplies ; et au manque de crdibilit dune dmarche qui revient imposer la destruction darmes chimiques et biologiques des Etats en les laissant sous la menace dEtats disposant darmes nuclaires.

3.2 Appel la responsabilit morale du monde scientifique


Le monde scientifique sest plusieurs reprises mobilis face au risque que reprsente pour lhumanit certains usages de ses dcouvertes. Le domaine nuclaire et la fabrication de larme atomique ont donne lieu en ce sens, de la part des scientifiques concerns, des prises de position claires et un dbat moral et thique nourri. Une organisation comme celle de PUGWASH74 a par ailleurs t cr prcisment pour que les scientifiques puissent se concerter sur ces problmes et sur leur responsabilit au-del des frontires et des problmes nationaux. Une prise de conscience de leur responsabilit morale sest donc indniablement produite dans le club relativement restreint des scientifiques matrisant les questions nuclaires. En revanche, la communaut beaucoup plus large des scientifiques qui soccupent de recherches pouvant dboucher directement ou indirectement sur la fabrication darmes chimiques ou, surtout, biologiques, na pas, dans son ensemble en tout cas, bien intgr, sinon la dimension thique des recherches entreprises, en tout cas les risques que celles-ci peuvent induire. Le dveloppement du terrorisme et la crainte dune utilisation des fins terroristes de moyens chimiques et biologiques a nanmoins relanc le dbat sur cet aspect de la responsabilit des scientifiques. Devant cette menace, le CICR a dailleurs lanc un appel au monde scientifique, qui a t relay par la Confrence internationale de la Croix-Rouge et du Croissant-Rouge de 200375. Cette approche devrait tre poursuivie et dveloppe, en vue de renforcer chez tous les membres de la communaut scientifique la conscience de la responsabilit quimplique la recherche scientifique sous langle thique et sous celui de la scurit de la plante. Toutes les voies possibles, internationales, rgionales ou nationales, mritent dtre explores cet effet.

74

Qui est le nom du lieu dans lequel sest tenue en juillet 1957 la premire Confrence de scientifiques nuclaires (suivies par beaucoup dautres) suite linvitation faite par Cyrus Eaton Bertrand Russell de financer une telle Confrence pour renforcer la prise de conscience provoque par le manifeste Russell-Einstein du 9 juillet 1955. 75 Dans lAgenda pour laction humanitaire adopt par cette Confrence, point 2.4.2. Cf. XVIIIme Confrence internationale de la Croix-Rouge et du Croissant-Rouge, Genve, 2-6 dcembre 2003, CICR/Fdration, Genve, p.21.

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D. Restrictions dans le transfert darmes


1. Etat des lieux
Le lien entre lafflux darmes dans une rgion et, dune part, une instabilit porteuse de guerre, dautre part laugmentation des violations des droits de lhomme et, en situations de conflit arm, du droit international humanitaire, est reconnu.76. La question du transfert darmes, licite ou illicite, ne repose toutefois pas directement sur une disposition du droit international humanitaire. Si elle a, malgr cela, t souleve dans le cadre de forums soccupant de droit international humanitaire, cest que le lien ci-dessus voqu permet de sensibiliser les Etats leur responsabilit dans ce domaine dans le cadre de leur obligation de faire respecter le droit international humanitaire en toutes circonstances et dans toutes les situations: tolrer un transfert darmes dbrid revient, de facto, augmenter les violations du droit international humanitaire (et des droits de lhomme)77. LOrganisation des Nations Unies sest toutefois aussi penche sur la question, notamment en demandant au Secrtaire gnral dlaborer et de tenir un Registre des armes classiques 78. Cette question a fait depuis lors lobjet de nombreux dbats et travaux dexperts.

2. Analyse des problmes


La difficult principale rencontre pour contrles le transfert des armes dont on parle ici est quil sagit darmes courantes, qui ne sont pas interdites et ne pourraient ltre que dans le cadre dun dsarmement gnral et complet. Des solutions sont de ce fait trs difficiles trouver, vu les problmes techniques quelles posent et aussi, il ne faut pas se le dissimuler, les intrts politiques et financiers considrables qui sont en jeu. Les Etats tendent souvent rguler le commerce des armes, quand ils le font, plus en fonction de leurs intrts politiques et conomiques que dautres critres : les intrts financiers considrables qui sont en jeu et la concurrence qui existe sur le march des armes tendent affaiblir leur vigilance lgard de leurs firmes nationales et accroissent les risques de corruption. Lorsque la paix est rtablie, surtout au terme de conflits arms non internationaux, les combattants, si un effort considrable nest pas fait pour les rinsrer dans la vie civile, tendent soit garder leurs armes et les utiliser de manire criminelle, soit les vendre.

76

Voir par exemple ce sujet : Arms Availability and Violations of International Humanitarian Law and the Deterioration of the Situation of Civilians in Armed Conflicts, Report of an Expert group meeting, ICRC/Norvegian Red Cross, Oslo, 1998. 77 On notera dans ce sens lobjectif 2.3 Rduire les souffrances humaines provoques par la disponibilit non contrle et lemploi abusif des armes de LAgenda pour laction humanitaire adopt en dcembre 2003 par la XXVIIIme Confrence internationale de la Croix-Rouge et du Croissant-Rouge. 78 Dans la Rsolution 46/36 L du 9.12.1991 Transparence dans le domaine des armements .

34

Enfin, une bonne partie du commerce des armes chappe au contrle des Etats, soit parce quil est illicite, notamment en ce qui concerne la revente darmes dj utilises, soit parce que les Socits multinationales qui fabriquent des armes peuvent dplacer leur sige en fonction des lgislations nationales plus ou moins rigides dans ce domaine.

3. Elments de rflexion
Diffrentes ides ont t mises dans ce domaines, tels que le marquage des armes et leur destruction quand elles sont renouveles ou ladoption de critres thiques concernant le transfert darmes. Une mesure concrte a vu le jour avec le Registre des armes classiques mentionn cidessus79. Une rglementation internationale plus ferme, contenant des sanctions et rduisant les disparits des lgislations nationales devrait aussi tre envisage. Vu son caractre technique et son implication qui dpasse largement le seul droit international humanitaire, nous napprofondissons toutefois pas cette question dans le prsent Document.

79

Supra, D.1 et note 78.

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Partie II : le contrle
La question examine dans cette partie est celle du contrle qui est exerc pendant un conflit arm, ou juste aprs (notamment en ce qui concerne le rapatriement des prisonniers de guerre), sur le respect par les belligrants des obligations que leur impose le droit international humanitaire. Cette question est a priori difficile: dans tout conflit arm une des partie au moins sest en effet dlibrment mise en marge du droit puisque, sur le plan international, la Charte des Nations Unies interdit la violence arme entre les Etats et que, sur le plan national, la partie dissidente un conflit arm non international viole lvidence le droit de lEtat au Gouvernement duquel elle soppose, mme si cest souvent, tort ou raison, au nom de violations plus graves encore commises par la partie gouvernementale. Il est donc essentiel de faire accepter lide que le droit international humanitaire est indpendant de cette premire violation et quil ne prtend pas la sanctionner. Dans le feu dun conflit arm, le contrle est difficile dune part parce que cette tche est objectivement fort complexe, dautre part parce que les violations du droit international humanitaire sont souvent utilises par les parties en conflit pour discrditer leur adversaire et sont ainsi mles la confrontation politique. De ce fait, les parties ont tendance nier, ou en tout cas minimiser leurs propres violations et exagrer et dramatiser celles de lautre partie. Le contrle peut tre peru soit comme un outil dont se dote la communaut internationale dans son ensemble pour sassurer que les rgles du droit international soient respectes, soit davantage comme un instrument bilatral au service de chacune des parties pour dfendre lintrt des personnes qui dpendent delle et se trouvent au pouvoir de ladversaire. Cest plutt dans cette seconde perspective que le droit international humanitaire a mis en place des outils de contrle. On peut toutefois entrevoir un accent plus grand mis sur le premier objectif depuis la reconnaissance que des violations graves et massives des droits de lhomme ou du droit international humanitaire constituent une atteinte la paix et la scurit internationales et relvent, de ce fait, de la comptence du Conseil de scurit.

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A. Le contrle permanent sur place : les Puissances protectrices et le CICR


1.Etat des lieux
1.1. Bref historique du systme des Puissances protectrices
Les puissances protectrices sont une institution issue du droit diplomatique, qui date du XVIme sicle. Elle est donc bien antrieure la codification du droit international humanitaire. Elle sest dveloppe au cours du XIXme sicle puis gnralise lors de la premire guerre mondiale. Cest alors que les Puissances protectrices ont jou un rle humanitaire, notamment en visitant des camps de prisonniers de guerre80. Sur la base de cette exprience positive, lide dutiliser linstitution des Puissances protectrices des fins de protection pendant la guerre a t introduite dans larticle 86 de la Convention relative au traitement des prisonniers de guerre signe Genve le 27 juillet 1929. Durant la deuxime guerre mondiale cette institution a t utilise plusieurs reprises81 cet effet. Les Conventions de Genve du 12 aot 1949 ont repris lide dans leur article commun 8/8/8/9 et ont largi le mandat humanitaire confi des puissances protectrices. Celles-ci sont frquemment mentionnes dans les Conventions, qui leur donnent un large rle de contrle, exclusif dans certains domaines, partag avec dautres institutions dans dautres82. Les puissances protectrices nont pas perdu pour autant leur rle diplomatique, rgi par les Conventions de Vienne du 18 avril 1961 sur les relations diplomatiques et du 24 avril 1963 sur les relations consulaires.

1.2 Systme des Conventions de Genve


Selon larticle 8/8/8/9 commun aux quatre Conventions de Genve, la dsignation des puissances protectrices est une obligation : chaque Etat partie un conflit arm international doit dsigner une Puissance protectrice. Il ny a toutefois pas dobligation ni pour lEtat dsign daccepter le mandat ni, quand il laccepte, pour lEtat dans lequel la mission doit tre exerce daccrditer lEtat choisi. Pour pallier ces difficults et viter que les personnes protges ne bnficient daucun organisme de contrle, lon a envisag dans les Conventions de Genve des possibilits en
80

Sur lhistoire des Puissances protectrices, cf notamment : Pictet, Jean (Dir.gn) Commentaire de la IVme Convention de Genve du 12 aot 1949, CICR, Genve, 1956, pp.88 ss. 81 La Suisse a reprsent les intrts de 35 Etats, la Sude de 28 et, avant leur entre en guerre, les Etats-Unis de 12. 82 On trouve une cinquantaine darticles dans les Conventions qui donnent des comptences aux Puissances protectrices.

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cascade, censes rpondre toutes les hypothses. Ces diffrentes hypothses tant numres sous le mme titre de substitut des puissances protectrices larticle commun 10-10-10-11 commun aux quatre Conventions de Genve, lon a cr une certaine confusion. La premire ide est que les Etats concerns peuvent se mettre daccord pour confier les tches dvolues aux puissances protectrices un organisme neutre, prsentant toutes garanties dimpartialit et defficacit . Cette solution a t prvue dabord dans lhypothse de guerres gnralises, dans lesquelles il deviendrait fort difficile, sinon impossible, de trouver assez dEtats neutres (dans le sens de non partie au conflit) mme dassumer les tches des Puissances protectrices. Mais les Conventions nexcluent pas non plus lide, hors de cette hypothse, que les Etats nagissent pas seulement par dfaut, mais donnent tout simplement la prfrence un organisme efficace et bien prpar. On pouvait penser en premier lieu au CICR car il avait de facto jou, lors de la deuxime guerre mondiale, une partie au moins du rle dune Puissance protectrice. Mais le Comit a craint de se jeter leau pour deux raisons. En premier lieu, il a jug que certaines des tches attribues aux Puissances protectrices taient de caractre administratif, voire politique, et ne relevaient pas de sa comptence ; en second lieu, il a estim quil navait pas agir comme le mandataire particulier dune Puissance83. La confrence diplomatique de 1949 a alors demand que soit tudie lopportunit de crer un organisme international cet effet84. Mais lide a fait long feu et aucune autre Organisation ne sest prpare ou manifeste pour jouer ce rle. On ne pouvait donc pas non plus carter lide que lon ne parvienne pas trouver un tel substitut. Les Conventions envisagent donc galement cette hypothse, les lgislateurs estimant, malgr la rticence de plusieurs dlgations, quil est prfrable pour les personnes concernes de bnficier dun protecteur neutre, mme sil est dsign par la Puissance dtentrice sans laval de la Puissance dorigine, plutt que daucune protection du tout. On a ensuite fait encore un pas de plus, avec lhypothse que, mme ainsi, sans quil soit besoin de laccord de la Partie adverse, il pourrait arriver que la Puissance dtentrice ne parvienne pas trouver un Etat neutre ou un Organisme adquat qui accepte de jouer ce rle. Dans cette hypothse, la Puissance dtentrice doit soit solliciter un organisme humanitaire, soit accepter les offres de service dun tel organisme, pour assumer les tches humanitaires des Conventions attribues la Puissance protectrice. Le CICR est ici mentionne expressment comme lexemple dun tel organisme. Cest important car cela signifie quune Puissance dtentrice qui nest pas sous le contrle dune Puissance protectrice, dun substitut ou dun Etat neutre quelle a dsign unilatralement a lobligation daccepter loffre de service du CICR ou dun organisme similaire. Depuis leur insertion dans les Conventions de Genve de 1949 et jusqu' ladoption des Protocoles de 1977, les puissances Protectrices nont t utilises qu quatre reprises, et encore de manire partielle : lors de laffaire dite de Suez en 1956 entre dune part lEgypte et dautre part la France et la Grande-Bretagne; lors du conflit de Bizerte en juillet 1961 opposant la France la Tunisie; lors de la crise de Goa en 1961 opposant lInde au Portugal; et lors du conflit indo83 84

A ce sujet, cf. Pictet, Jean, op. cit. note 80, p. 111. Ibdem, pp.111 s.

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pakistanais de dcembre 197185. Par ailleurs jamais un substitut remplissant la totalit du rle na t dsign formellement par accord entre les Parties, ni unilatralement. A cela, il faut ajouter le fait que le systme des Puissances protectrices ne peut fonctionner que lors des conflits arms internationaux. Les Etats ne son en effet pas prts daccepter pour les conflits non internationaux un systme qui impliquerait la prsence de reprsentants dautres Etats aussi bien dans le territoire contrl par le Gouvernement que dans celui qui se trouve entre les mains de la partie dissidente. Or, la trs grande majorit des conflits arms actuels sont non internationaux. Que lon souhaite ou non soutenir le maintien, voire le renforcement des Puissances protectrices dans le droit international humanitaire, lon ne saurait donc miser que sur ce moyen de contrle, qui nest formellement applicable que dans une minorit de conflits.

1.3 Evolution du systme dans le Protocole additionnel I de 1977


Au vu de son mdiocre bilan, lon aurait pu considrer ce mode de contrle comme un chec et en tirer les consquences lors de llaboration des Protocoles additionnels de 1977. Mais plutt que dy renoncer ou de le mettre en veilleuse, lon a au contraire cherch le renforcer dans le Protocole additionnel I de 1977 par une procdure cense faciliter la dsignation de Puissances protectrices86. Mais cela na servi rien et les Puissances protectrices nont depuis lors plus t utilises, lexception dune utilisation partielle en 1982, lors de la guerre des FalklandMalvinas. Lon a toutefois aussi rexamin les autres questions lies aux Puissances protectrices ou leur dfaut, lors de la Confrence diplomatique de 1974-1977, et lon a simplifi la cascade complique prvue par les Conventions. En fait cette modification est due pour beaucoup lattitude du CICR. Sil avait dit sa rticence accepter le rle de substitut lors de la Confrence de 1949, pour les raisons mentionnes ci-dessus, il a ensuite opr une volte-face, dclarant, dans le rapport prparatoire la Confrence, que, son avis, toutes les tches incombant aux Puissances protectrices conformment aux Conventions taient en fait humanitaires 87. Si lon admet ce point de vue, la construction complique des Conventions de Genve na plus sa raison dtre. Or cest bien cette voie quont choisie les Etats, qui ont indiqu dans le Protocole quen cas de dfaut de dsignation des Puissances protectrices, les Etats devaient accepter loffre faite par le CICR (ou une autre organisation similaire) dagir en qualit de substitut 88. On a ainsi de facto
85

A ce sujet, cf. notamment Forsythe, David, Who guards the guardians: third parties and the law of armed conflict, American Journal of International Law (AJIL), vol 70, Jan.1976, pp. 41ss, en particulier pp.46 48; cf. aussi Abi-Saab, Georges, Le renforcement du systme dapplication des rgles du droit humanitaire, Revue de droit pnal militaire et de droit de la guerre, vol. XII-2, pp. 223 ss, en particulier pp. 227-228. 86 Cf. art. 5 du Protocole additionnel I ainsi que le Commentaire cit supra, note, 56, par.177ss, pp.79ss. 87 Cf. op.cit, par.211, p.87. 88 Art.5, par.4 du Protocole additionnel I.

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supprim lchelon infrieur - le substitut humanitaire , ou quasi substitut - prvu par les Conventions. Chacun admet donc que le CICR peut tre cet organisme que les Parties choisissent comme substitut des Puissances protectrices et non plus seulement lorganisme qui peut assumer les tches humanitaires dvolues par les Conventions aux Puissances protectrices. Lobligation de demander les services, ou daccepter les offres, du CICR (ou dun organisme similaire) reste inscrite dans le Protocole I et concerne donc maintenant la gestion de lensemble des tches attribues aux Puissances protectrices. Elle parat cependant, au premier abord en tout cas, affaiblie quelque peu par une adjonction qui ntait pas dans les Conventions : Lexercice de ses fonctions par un tel substitut est subordonn au consentement des Parties au conflit 89. Les deux dispositions sont apparemment contradictoires et lattitude du CICR nest pas non plus trangre ce compromis. LInstitution a en effet indiqu, comme elle lavait dj fait lors de la Confrence de 1949, quelle nenvisageait pas dagir sans laccord des Etats90. On peut donc voir dans la mention du consentement des Parties au conflit une sorte de constatation que le rle dune Puissance protectrice ne peut saccomplir que si les Parties en conflit jouent le jeu. A cette explication, on peut toutefois en ajouter une seconde : comme les Organisations qui peuvent offrir leurs services ne sont pas numres, on doit aussi admettre que les Parties ont le droit de refuser les offres qui ne remplissent pas les critres de neutralit et defficacit requis. Tout le problme, comme cest souvent le cas en droit international humanitaire, est de trouver un quilibre entre lexercice de ce droit et le respect de lobligation daccepter loffre.

1.4 Rle particulier du CICR


On la vu ci-dessus, lattitude du CICR lgard de son propre rle en tant que substitut des Puissances protectrices a volu et il peut aujourdhui jouer pleinement le rle dvolu aux Puissances protectrices par les Conventions de Genve. En soutien cet aspect de son rle il convient par ailleurs de rappeler que les statuts du Mouvement international de la Croix-Rouge et du Croissant-Rouge, auxquels les Etats ont souscrit91, donnent au CICR le mandat de travailler lapplication fidle du droit international humanitaire applicable dans les conflits arms et de recevoir toute plainte au sujet des violations allgues de ce droit 92. Dans les faits, le CICR joue-t-il formellement le rle de substitut des Puissances protectrices ? Etrangement, il est difficile de le dire. Les Conventions de Genve ne se contentent pas de mentionner le CICR comme un possible substitut humanitaire des Puissances protectrices, elles lui consacrent galement un article particulier93. Lorigine de cet article vient du rle jou par le CICR, notamment lors de la deuxime guerre mondiale, en complment celui de Puissances protectrices. Il a paru ds lors utile que le CICR puisse dployer une action humanitaire mme si des Puissances protectrices
89 90

Ibidem. Cf. op.cit supra note 77, par.216, p.88. 91 Rappelons en effet que ces statuts sont adopts par les Confrences internationales de la Croix-Rouge et du Croissant-Rouge auxquelles participent en tant que membres (votants) les Etats parties aux Conventions de Genve. 92 Art. 5, part. 2, lettre c des Statuts du Mouvement international de la Croix-Rouge et du Croissant-Rouge. 93 Larticle commun 9-9-9-10.

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fonctionnent. On pensera notamment au rle que le CICR a jou dans lchange dinformations et de messages pour runir ou garder un lien entre des familles spares par la guerre ou ses visites aux personnes dtenues. Les Conventions de Genve vont jusqu prvoir une obligation pour les Partie au conflit daccepter certaines activits du CICR, notamment les visites aux prisonniers de guerre ou aux interns civils, et cela mme si ces activits sont galement accomplies par une Puissance protectrice. Il est en outre reconnu au CICR un droit trs largement dfini doffrir ses services, puisque ce droit comprend toutes les activits en faveur des personnes couvertes par les Conventions que le CICR peut souhaiter entreprendre94. Certes, il ny a pas une obligation daccepter les offres faites par le CICR sur cette base, mais il ne faut pas ngliger le fait que les Parties au conflit ont dabord des obligations lgard des victimes du conflit et que lon pourrait considrer comme une violation de ces obligations un refus arbitrairement oppos une offre rpondant un vritable besoin de celles-ci. Cet aspect de la question a fait lobjet de vifs dbats depuis la fin des annes soixante, avec le dveloppement, surtout dans lhmisphre sud, de conflits affectant de vastes populations; la ncessit dactions de trs grande envergure; et lmergence dune multitude dorganisations non gouvernementales pas toujours prpares la complexit de leur tche. Lquilibre voqu cidessus entre lobligation daccepter des secours indispensables et le droit de refuser des offres ne remplissant pas les critres requis a t au coeur de ces dbats, dans le cadre de ce que lon a appel le droit dingrence , voire le devoir dingrence . LAssemble gnrale des Nations Unies a adopt des rsolutions ce sujet95, soulignant le devoir daccepter les secours indispensables, mais rappelant aussi le principe de la souverainet nationale. Les Organisations humanitaires, pour chapper aux critiques, parfois justifies, qui leur taient adresses, ont cherch sorganiser mieux, dune part en se professionnalisant, en dveloppant la formation de leurs dlgus, en sappuyant davantage sur les populations locales pour dfinir les vritables besoins, et en adoptant des codes de conduites fixant certains principes de base sur le plan thique comme sur celui de la gestion 96; dautre part en cherchant mieux se coordonner.

94

A ce sujet, cf, notamment Sandoz, Yves, le droit dinitiative du Comit international de la Croix-Rouge , German Yearbook of International Law, vol.22, 1979, pp. 352ss. 95 La premire tant la rsolution de lAssemble gnrale du 8 dcembre 1988, A/Res.43/131, suivie par plusieurs autres rsolutions de lAssemble gnrale ou du Conseil de scurit, sur lesquelles cf. notamment Bettati,Mario, Droit dingrence humanitaire ou droit de libre accs aux victimes? Revue de la Commission internationale des Juristes , No.49, dcembre 1992, pp.1 ss. 96 On mentionnera en particulier le Code de conduite pour le Mouvement international de la Croix-Rouge et du Croissant-Rouge et pour les Organisations non gouvernementales lors des oprations de secours en cas de catastrophes , soutenu par la XXVIme Confrence internationale de la Croix-Rouge et du Croissant-Rouge en 1995 et le Sphere project initi par The Steeering Committee for Humanitarian Response and Inter Action with VOICE, ICRC, ICVA de 1999, qui contient des Humanitarian Charter and Mimimum Standards in Disaster Response et des rgles trs dtailles dans diffrents domaines des secours. Divers codes ont par ailleurs t adopts de manire ad hoc pour des situations spcifiques, en vue dtre mieux adapts aux particularits de ces situations.

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Le CICR a t trs impliqu dans tout ce mouvement et il ne pouvait viter de le faire car lampleur des besoins dpassait lvidence la capacit dune seule organisation. Les donateurs ont galement pos, par ailleurs, de strictes exigences dans le domaine du contrle et de la coordination. Et il a fallu, ici aussi, rechercher un quilibre et mettre dans un plateau de la balance les exigences lgitimes de contrle et de coordination ;dans lautre la lourdeur dune bureaucratie excessive et lindpendance des organisations humanitaires, condition essentielle de leur acceptabilit par toutes les parties un conflit arm. Le CICR a d prendre en compte cette volution et trouver sa voie dans sa double fonction : celle de gardien du droit international humanitaire, qui implique pour lui de garder une vision globale de la situation en veillant ce que les Parties en conflit respectent leurs obligations et ce que les actions humanitaires ncessaires soient entreprises ; et celle dacteur parmi dautres sur la scne humanitaire, qui implique une concertation troite de lensemble de ces acteurs et des choix quant aux actions que le CICR estime devoir entreprend lui-mme. Il nest pas facile de dterminer si le CICR joue formellement le rle de substitut de Puissances protectrices car il rgne souvent un certain flou cet gard et le CICR vite tout formalisme inutile. En fait, le droit dinitiative qui lui est reconnu par les Conventions de Genve, ainsi que le rle qui lui est attribu par les statuts du Mouvement international de la Croix-Rouge et du Croissant-Rouge permettent pratiquement au CICR de jouer le rle dvolu aux Puissances protectrices. Celui-ci vite donc de revendiquer la reconnaissance formelle de ce rle si cela doit lengager dans un bras de fer qui dtriorerait inutilement ses relations avec les Parties au conflit concernes, alors quil peut remplir cette fonction dans la pratique. Il convient dinsister enfin sur limportance considrable pour le CICR davoir cette double entre dans le droit international, car celle de substitut des Puissances protectrices ne concerne que les conflits arms internationaux. Dans les conflits internes, larticle 3 commun des Conventions mentionne expressment ce droit dinitiative du CICR, soumis laccord des Parties. Ce qui a t dit au sujet de ce droit lors des conflits arms internationaux sapplique galement ici mutatis mutandis. Il faut relever par ailleurs que la disposition statutaire concernant le CICR, mentionne ci-dessus, couvre lensemble du droit international humanitaire, donc aussi les conflits arms non internationaux. Les dispositions concernant les conflits internes sont certes moins dtailles et certaines dentre elles vont moins loin que celles prvues pour les conflits arms internationaux, mais cela ne change pas fondamentalement le travail humanitaire. Un problme particulier est venu sajouter dans les conflits internes depuis lentre en vigueur du Protocole II de 1977. Ce dernier soumet lorganisation dactions de secours destination de la partie dissidente laccord du Gouvernement97, ce que ne fait pas larticle 3 commun aux Conventions de Genve. Comme on la dit plus haut, cela nautorise toutefois pas le Gouvernement concern refuser arbitrairement des actions indispensables98. La partie dissidente est dans la mme situation que la partie gouvernementale en ce qui concerne
97 98

Cf. art.art. 18, par.2 du Protocole additionnel II de 1977. Cf. supra, note 95.

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les secours achemins vers le territoire quelle contrle, puisque lon admet aujourdhui que les dispositions de larticle 3 commun font partie du droit international coutumier. Le refus dappliquer larticle 3 reviendrait pour elle se mettre au ban de la communaut internationale, alors mme quelle cherche gnralement la reconnaissance de celle-ci. Une dclaration dintention formelle nest ds lors pas indispensable, mais elle est nanmoins utile car elle a lavantage de clarifier la position de cette partie, sans parler de son effet positif sur lopinion publique99. En outre, une dclaration peut aussi porter sur le Protocole II, notamment si lEtat est li par celui-ci, ce qui clarifie utilement les choses car toutes les dispositions de ce Protocole ne sont pas coutumires. On constate cependant que le rle de contrle jug si utile lors des conflits internationaux nest assur lors des conflits internes que sur la base de loffre faite par le CICR (ou par une organisation similaire), moins que les Parties en conflit ne se mettent daccord sur un autre mode de contrle. Or il faut souligner que, outre lapport le plus souvent indispensable dune aide dappoint pour couvrir les besoins matriels essentiels des populations prises dans ces conflits, la prsence dun organisme de contrle est ncessaire pour assurer la protection des victimes et un lien entre les parties. Si lon admet cette ncessit, le refus dune offre devient beaucoup plus difficile justifier. Or, dans la pratique, les offres du CICR sont trs gnralement acceptes. Lon voit donc poindre une coutume rendant quasi obligatoire lacceptation des offres de service du CICR en tant que gardien du droit international humanitaire lors des conflits arms non internationaux100.

2. Analyse des problmes


Le systme des Puissances protectrices ne fonctionne pratiquement plus et nul na mme cherch le faire fonctionner dans les conflits arms rcents. La dsignation des Puissances protectrices tant subordonne au bon vouloir des Etats en conflit, ceux-ci ne se lancent pas facilement dans une longue procdure pour trouver un accord avec lautre Partie, dautant plus quils nont pas a priori beaucoup denthousiasme avoir dans leur territoire une Puissance protectrices surveillant leurs faits et gestes. Le rle est par ailleurs trs lourd si lon veut bien le remplir et les Etats qui pourraient le faire ne disposent pas de personnel form. En outre, bien remplir ce rle reprsenterait une lourde charge financire sans gure apporter davantages, exposant au contraire lEtat qui accepterait la charge des critiques, soit de complaisance, soit de partialit. Tous les Etats tant membres de lONU, la neutralit des Etats qui pourraient jouer le rle est plus facilement remise en question, car lONU ne saurait par principe rester neutre face un conflit arm international, dans lequel une des Parties au moins viole la Charte des Nations Unies.

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Au sujet de ces dclarations, cf. notamment Plattner, Denise. A ce sujet lop cit. supra, note 58.

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Le CICR ayant accept lide de remplir le rle de substitut et jouant de facto ce rle (ou au moins une bonne partie de celui-ci), les Parties en conflit ne ressentent pas le besoin de Puissances protectrices pour protger leurs ressortissants aux mains de lEtat ennemi. Enfin, le systme nest en tout tat de cause pas applicable dans la majorit des conflits arms, qui sont non internationaux. Il ny a donc pas un besoin rgulier qui pourrait permettre lun ou lautre Etat de se spcialiser et dentretenir et former un personnel qui serait rgulirement utilis pour remplir les tches dvolues la Puissance protectrice. Dune manire gnrale, le CICR est bien accept par les Parties des conflits arms, que ceuxci soient internationaux ou non internationaux. Les diffrentes entres conventionnelles ou statutaires dont le CICR disposent sont trs prcieuses pour viter des polmiques sur la lgitimit de ses offres de service. Il y a cependant des exceptions, notamment dans des conflits o il est trs difficile datteindre les autorits reprsentant la partie dissidente. Que le CICR soit accept ne signifie pas pour autant quil puisse accomplir tout ce quil souhaite, soit du fait des obstacles mis ses activits par les autorits concernes, soit parce que rgne un chaos tel que les conditions de scurit permettant laccomplissement dun travail srieux et systmatique ne sont plus assures. On prtend galement que le rle important jou par le CICR en tant que fournisseur de prestations (recherche de disparus et runion de familles, fourniture de secours mdicaux, alimentaires ou deau potable, reconstruction ou dveloppement de structures mdicales ou agricoles, creusage de puits, campagne de sensibilisation au danger des mines, prestation dans les prisons, etc.) nuit son rle de contrle. Le CICR mnagerait les parties en conflit de peur dtre chass et dabandonner elles-mmes les nombreuses personnes qui bnficient de son aide. Par ailleurs le CICR, dpendant de gros donateurs, craindrait de les perdre et aurait de ce fait une attitude retenue, notamment sur certains dossiers particulirement sensibles.

3. Elments de rflexion
Lexistence mme du droit international humanitaire met le doigt sur limperfection du droit international, incapable de raliser son ambition de proscrire les conflits arms. Dans ce contexte marcageux, il est illusoire de vouloir ancrer une institution trop rigide. La possibilit du CICR de travailler sans sarrter trop aux problmes formels, sa souplesse, son adaptabilit et sa grande exprience sont des atouts qui se sont rvls dcisifs dans la pratique. Est-il ds lors utile de rechercher tout prix redonner vie, dans le cadre du droit international humanitaire, linstitution moribonde des Puissances protectrices ? Nous ne le pensons personnellement pas tout en relevant, les discussions de la Table Ronde lont dmontr, que cette opinion nest pas unanimement partage.Peut-on en revanche renforcer le rle du CICR ? Le fait quil soit aujourdhui pratiquement le seul jouer le rle de substitut des Puissances protectrices devrait en tout cas inciter les Etats lui donner tout lappui possible, sur le plan matriel comme sur le plan politique, dans le cadre de leur responsabilit collective de faire appliquer le droit

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international humanitaire101. Ne serait-il pas utile, notamment, dveiller la conscience des Etats sur tout ce quimplique le rle de substitut de Puissance protectrice; et peut-tre dailleurs aussi la conscience du CICR qui, ax sur une approche trs pragmatique, pourrait parfois lui-mme oublier lampleur de ce rle et la responsabilit quil implique ? Peut-on faire voluer le rle du CICR dans les conflits arms non internationaux vers un rle similaire celui dvolu aux Puissances protectrices? Rien ne linterdit dans la mesure o le droit dinitiative prvu par les Conventions de Genve na dautres limites que le caractre humanitaire des problmes auxquels linstitution peut offrir de sattaquer, dune part, laccord des parties, dautre part. Il reste cependant quelques diffrences importantes entre le droit qui sapplique dans les deux types de conflits et lon verrait donc avec intrt une tude systmatique de la pratique - et des possibilits de voir celle-ci voluer - dans les conflits arms non internationaux, la lumire des comptences dvolues aux Puissances protectrices dans les conflits arms internationaux. Le CICR lui-mme doit-il faire voluer son mode de fonctionnement, ax dabord sur lcoute des victimes et le dialogue avec les autorits concernes ? Une rflexion permanente est engage cet gard lintrieur de linstitution mais jusquici le CICR a conclu que son mode daction, fond en premier lieu sur la persuasion, ainsi que sur lintgrit et la prvisibilit de lInstitution, reste le plus adquat102. Cela en rappelant toutefois dune part que le dialogue avec les parties en conflit peut tre muscl et que ce mode daction nest donc en rien synonyme de complaisance; dautre part que sa discrtion nest pas un dogme mais une manire dagir efficacement et quelle nest pas absolue, labsence de tout progrs face des violations rptes du droit international humanitaire pouvant conduire le CICR alerter la communaut internationale pour la mettre devant sa responsabilit103. En ce qui concerne les pressions quil peut subir, le CICR, travaillant dans des contextes trs divers, sait bien que sa seule chance de continuer daccomplir son travail est de rester parfaitement intgre et de ne pas cder des pressions conjoncturelles, do quelles viennent. Il nignore pas quil vit sur sa rputation et que celle-ci serait vite entache par une attitude partiale ou laxiste. La confusion qui existe dans les esprits quant aux limites de laction humanitaire et quant aux humanitaires , comme on appelle communment des organisations pourtant trs diverses, justifie pourtant que se poursuivent les dbats engags - dans le cadre de lONU, au sein du Mouvement international de la Croix-Rouge et du Croissant-Rouge ou dans le public - sur lidentit propre des diffrentes organisations humanitaires, sur leur relation avec les mdias, sur les principes sur lesquels doit reposer laction humanitaire internationale et sur la coordination de cette action.

Sur laquelle cf. infra, B. A ce sujet, cf. notamment Bonard, Paul : Les modes daction des acteurs humanitaires critres dune complmentarit oprationnelle , CICR, Genve, 1998 103 A ce sujet cf Les dmarches du Comit international de la Croix-Rouge en cas de violations du droit international humanitaire , Tir part de la Revue internationale de la Croix-Rouge de mars-avril 1981, CICR, Genve, 1981.
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La recherche de leviers permettant dinciter les Mouvements dissidents mieux respecter le droit international humanitaire,hormis celui dune rpression plus systmatique sur le plan international des crimes de guerre commis lors des conflits non internationaux, reste ncessaire. Lide de donner ces Mouvements une reconnaissance accrue sur le plan international, notamment en les associant certaines confrences internationales, dans lespoir de les amener mieux respecter le droit international humanitaire, se heurte aux Gouvernements concerns, qui y voient une atteinte leur souverainet nationale. Le choix des Mouvements qui devraient tre invits serait par ailleurs un casse-tte insurmontable. Il faut donc trouver des moyens plus souples de les impliquer. En fait, le dialogue informel et lengagement unilatral par ces Mouvements de respecter le droit international humanitaire restent probablement, pour lheure, la meilleure manire de procder. Cette question mrite nanmoins galement dbat. Enfin, ce nest pas dans le droit international humanitaire que lon trouvera rponse aux problmes rencontrs dans les situations o rgne le chaos ou dans lesquelles ce droit est dlibrment mpris. La sonnette dalarme quil convient de tirer dans de telles situations doit rsonner bien au-del du cadre troit du droit international humanitaire : ces situations mettent le doigt sur la faiblesse du droit international et du systme international et cest sur ceux-ci que doit porter le dbat face de tels problmes.

B. Responsabilit globale des Etats : lobligation de faire respecter le droit international humanitaire
1.Etat des lieux
Les Conventions de Genve de 1949 comme leur Protocole additionnel de 1977 prvoient lobligation, pour les Parties ces instruments, de les respecter et de les faire respecter . Le sens de cette disposition a t souvent discut mais il est aujourdhui gnralement admis que cette obligation implique le devoir de veiller lapplication du droit international humanitaire dans le monde104. Mme si cela nest pas spcifi, lobligation ne concerne que les violations graves du droit international humanitaire, en particulier si elles sont massives et rptes. Elle doit ds lors tre remplie en relation avec une autre obligation, rappele expressment dans le Protocole additionnel I de 1977, celle dagir, dans ces situations, en coopration avec lOrganisation des
Sur cette question cf. notamment Condorelli, Luigi, et Boisson-de-Chazournes, Laurence, Quelques remarques propos de lobligation des Etats de respecter et faire respecter le droit international humanitaire en toutes circonstances , Etudes et essais sur le droit international humanitaire et sur les principes de la Croix-Rouge en lhonneur de Jean Pictet, Christophe Swinarski edit., 1984, pp.17ss. ; et Common article 1 of the Geneva Conventions revisited : protecting collective interests , Revue internationale de la Croix-Rouge, No.837, mars 2000, pp.67ss.
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Nations Unies et conformment la Charte des Nations Unies105. Cela fixe la limite suprieure de lobligation, qui ne saurait elle seule justifier un recours la force en dehors du systme prvu par la Charte.

2. Analyse des problmes


Lobligation a un contenu trop large et vague pour tre dune grande utilit pratique. Il ne sagit pas, en tout tat de cause, dune obligation de rsultat. On ne saurait demander limpossible et lon peut lgitimement se demander ce que peut signifier une telle obligation pour un petit Etat par rapport une grande Puissance militaire. De tels Etats, dont linfluence parat drisoire, ont toutefois aussi la possibilit dagir collectivement, notamment dans le cadre de lONU ou par le biais des organisations rgionales. Une analyse des actions que peuvent entreprendre les Etats sur la base de cet article dmontre quil existe un ventail de possiblilits assez large106. Par ailleurs, comme il est aujourdhui admis que des violations graves et rptes du droit international humanitaire (comme des droits de lhomme) peuvent constituer des menaces la paix internationale, le Conseil de scurit peut, voire doit, se saisir de ces situations pour les valuer et agir si besoin est, mme par la force en ultime recours. Un dbat sest aussi engag sur lutilisation de la force sans laccord du Conseil de scurit dans certaines situations extrmes, sous prtexte de la paralysie du Conseil est sous le couvert de la notion dintervention dhumanit . Ce dbat nest pas nouveau107. Il ne porte pas sur la possibilit de violer la Charte mais sur linterprtation de celle-ci et sort du cadre du droit international humanitaire. Nous ne laborderons donc pas dans le prsent rapport. Le rle du dpositaire des Conventions de Genve et de leurs Protocoles additionnels, le Gouvernement suisse, mrite par ailleurs une rflexion particulire. Le Directeur de la Direction du droit international public du Dpartement des affaires trangres du Gouvernement suisse a notamment fait part de ses rflexions ce sujet dans le cadre de la Table Ronde108. Il a notamment relev que la dfinition donne dans la Convention de Vienne de 1969 sur le droit des traits ne donne pas dindications sur la manire dont le dpositaire doit accomplir sa tche, les articles 76 et 77 confinant le dpositaire un rle de nature purement administrative. Il relve toutefois que ces articles fixent ce cadre troit sauf si le trait lui-mme, ou un accord des parties contractantes, ne prvoient spcifiquement un rle plus large. Il note cet gard que le Protocole I donne spcifiquement deux fonctions au dpositaire, celui dorganiser une runion des Etats parties la demande dune ou plusieurs dentre elles et avec laccord de la majorit de celles-ci, en vue dexaminer les problmes gnraux dapplication
Cf. art. 89 du Protocole additionnel I et le Commentaire cit. supra, note 77, par.3585ss, pp.1056ss. en particlulier, par.3598, p.1059. Cf. aussi Bothe, Michal, Partsch, Karl Josef et Solf, Waldemar A., New Rules for Victims of Armed Conflicts, Martinus Nijhoff, the Hague, Boston, London, 1982, pp.533 ss. 106 Cf. notammen Pahlwankar, Umesh, Mesures auxquelles peuvent recourir les Etats pour remplir leur obligation de faire respecter le droit international humanitaire , Revue internationale de la Croix-Rouge, No.805, fvrier 1994, pp.11ss. 107 Cf. notamment Bothe..., op.cit. supra, note 105, p.534. 108 Voir ce sujet lintervention la Table Ronde de Seger, Paul : Review of Existing and Prospective Legal mechanisms, dipsonible auprs de lInstitut.
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des Conventions et du Protocole 109 ; et celle dorganiser les runions des Etats parties pour lire les membres de la Commission internationale dtablissement des faits et de mettre disposition de cette Commission les services administratifs ncessaires laccomplissement de ses fonctions 110. Lauteur relve que ces articles doivent tre placs dans la perspective de larticle 1 commun des Conventions de Genve et de larticle 1 de leur Protocole additionnel I et il rappelle le rle effectivement jou par la Suisse. En ce qui concerne la Commission internationale dtablissement des faits, le Gouvernement suisse a organis les runions dlection et continue de fournir la Commission les services ncessaires son fonctionnement. Quant larticle 7, il a t une source dinspiration pour des runions organises par la Suisse, sans toutefois quil nait t la base juridique de ces runions. Dune part, elles ont en effet port sur des questions spcifiques alors que les runions prvues larticle 7 ne prvoient que des discussions de problmes gnraux relatifs lapplication du droit international humanitaire ; dautre part elle ont t ouvertes lensemble des Etats parties aux Conventions de Genve et pas seulement ceux qui taient partie au Protocole additionnel I, comme prvu larticle 7. Nous nanalyserons pas ici limpact de ces runions et des dclaration faites leur occasion mais le processus mrite rflexion, dautant plus quil continue dtre en cours, lAssemble gnrale de lONU ayant demand aux Etats parties la IVme Convention de Genve de faire respecter cette Convention par Isral et au dpositaire de conduire des consultations ce sujet, y compris sur la possibilit de convoquer une runion des Etats parties la IVme Convention111.

3. Elments de rflexion
Les rflexions engages sur le contenu de lobligation de faire respecter le droit international humanitaire doivent se poursuivre. Une voie quil convient en tout cas dexplorer et qui semble a priori la porte de tous les Etats est celle de remplir de manire stricte lobligation de punir ou dextrader les criminels de guerre qui se trouvent sur leur propre territoire112, cela dautant plus que ladoption du Statut de Rome crant une Cour pnale internationale et la cration de cette Cour ouvrent aujourdhui de nouvelle perspective dans la lutte contre limpunit. La rflexion doit par ailleurs aussi se poursuivre, sur la base dexemples concrets, sur le rle que peuvent jouer les Organisations rgionales, des Institutions telles que lUnion interparlementaire ou lOrganisation de la Confrence islamique et, surtout, diffrents organes ou Instutions spcialises de lONU pour permettre aux Etats de remplir leur obligation collective de faire respecter le droit international humanitaire113. Enfin, le rle particulier de lEtat dpositaire mrite galement dtre valu en fonction de

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Article 7 du Protocole additionnel I de 1977. Article 90, par.1, lettre f du Protocole additionnel I. 111 Cf. A/RES/ES 10/15 du 4 aot 2004. 112 Prvue respectivement aux articles 49 - 50 - 129 146 des Conventions de Genve de 1949, complts par larticle 85 du Protocole additionnel I de 1977. 113 Voir aussi infra, II. D et E.

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lutilit des services quil a rendu dans les faits et quil pourrait rendre114.

C. Procdures denqute
1. Etat des lieux
Cest dans la Conventions de Genve de 1929 sur les blesss et malades qua t introduite la premire fois une disposition prvoyant la possibilit de procder des enqutes bilatrales sur les violations des principes noncs par la Convention115. La procdure prvue dans ce texte fut reprise et introduite dans les quatre Conventions du 12 aot 1949116. Le CICR aurait souhait aller plus loin et combler les lacunes apparues dans lapplication de la Convention de 1929. Il avait runi une Commission dexperts en vue de rviser et de complter ce texte et avait alors notamment souhait lintroduction dune procdure de saisine automatique dune Commission la demande dune Partie contractante. Aprs avoir tabli les fait, cette Commission aurait d les confronter avec le droit en vigueur pour prsenter ses recommandations117. Les innovations proposes neurent toutefois gure dchos et cette proposition fut rejete au profit de la procdure finalement adopte : seule une partie un conflit arm (international) peut demander une enqute. Celle-ci peut porter sur toute violation allgue des Conventions, mme si lon admet gnralement que cette procdure devrait tre rserve aux violations graves (cette limitation tant dailleurs expressment mentionne dans le mandat de la Commission internationale dtablissement des faits cre en 1977). Si la demande peut tre unilatrale, les modalits de lenqute doivent tre fixes par accord entre les parties. Les Conventions de 1949 ajoutent la disposition prvue dans la Convention de 1929 quen cas de dsaccord sur ces modalits, les Parties doivent sentendre pour dsigner un arbitre. Mais rien nest prvu en cas dincapacit de sentendre sur un arbitre. On ne parle pas non plus de recommandations que pourraient faire les responsables de lenqute. Il sagit simplement de constater les violations, charge ensuite aux parties concernes dy mettre fin. Malgr des propositions faites dans plusieurs conflits arms, cette procdure denqute na pratiquement jamais fonctionn. Le problme a t repris lors de la Confrence diplomatique de 1974-1977. Une des difficults de rencontres tait labsence dun organe prtabli et la confrontation avec le choix dun organe chaque demande denqute. Pour pallier ce dfaut des Conventions, lon a dcid de crer un
En ce sens il convient dexaminer les questions souleves par lAmbassadeur Seger dans son intervention cidessus mentionne : Le rle du dpositaire pourrait-il ou devrait-il tre tendu pour devenir vritablement un mcanisme juridique en vue dassurer une meilleure application du droit international humanitaire? Le cas chant : quelles devraient tre les limites de ce rle ; qui devraient dfinir le mandat (Etats parties, Assemble gnrale de lONU, Secrtaire gnral de lONU ) ; et quelle relation devrait tre tablie entre ce rle et celui du CICR? 115 A larticle 30 de cette Convention. 116 Respectivement aux articles 52 -53 -132 - 149 des Conventions. 117 A ce sujet, cf. op.cit. supra, note 80, p.646 ss.
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organe permanent mis la disposition des Parties en conflit, la Commission Internationale dEtablissement des Faits. Une divergence de vues est toutefois apparue en ce qui concerne les comptences de cette Commission. Certains souhaitaient une approche contraignante, dautres une approche consensuelle et optionnelle118. Les seconds taient plus nombreux : la Commission na comptence pour agir, en cas dallgation dune Partie, quavec laccord de lautre et elle na pas un pouvoir autonome de saisine. Une concession a cependant t faite : les Etats peuvent faire, en ratifiant le Protocole ou en y adhrant, mais aussi plus tard, une dclaration par laquelle ils prennent lengagement daccepter, dans le cadre dun conflit arm o ils seraient engags, toute enqute que pourrait demander une Partie adverse sur des violations gravesdu droit international humanitaire. Cet engagement na toutefois de validit qu lgard des Etats qui ont fait la mme dclaration119. La Commission devait tre cre quand vingt Etats au moins aurait fait une telle dclaration, ce qui a t le cas en 1991. On a donc aujourdhui la coexistence de deux systmes. Le premier, qui lie entre eux les Etats ayant fait la dclaration, est un systme denqute obligatoire enclench la demande de lun de ces Etats. Comme le Protocole ne le prcise pas, on peut admettre quun tel Etat peut faire la demande mme sil nest pas partie au conflit120. Le second concerne les rapports entre des parties un conflit dont une au moins na pas fait la dclaration. Dans ces situations, la Commission nouvre une enqute quavec laccord de toutes les parties intresses. La commission a la comptence de mener des enqutes sur des allgations de violations graves du droit international humanitaire. Elle peut aussi prter ses bons offices pour faciliter le retour lobservation de ce droit. Depuis sa cration, la Commission a cherch se faire connatre et inciter les Etats faire la dclaration reconnaissant sa comptence automatique. Elle sest par ailleurs dclare prte procder des enqutes dans des conflits arms non internationaux si toutes les parties intresses le souhaitaient. Dans certains contextes, elle est mme alle jusqu proposer ses services. Malgr cela, elle na pas procd la moindre enqute durant les treize ans de son existence.

2. Analyse des problmes


Lchec de la procdure denqute prvue par les Conventions sexplique. Dans tout conflit, il existe une guerre des mots ct de la guerre des armes, qui se joue au niveau de lopinion
Sur les diffrentes options discutes lors de la Confrence diplomatique, cf. Kussbach, Eric, Commission ingternationale dtablissement des faits , Revue de droit pnal militaire et de droit de la guerre, No.XX-1-2, 1981, pp.79ss. 119 Cf. article 90, par.2, du Protocole additionnel I de 1977. 120 En ce sens, cf. op.cit. supra, note 56, par.3618, p.1069.
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publique, la sienne propre comme celle de la communaut internationale dans son ensemble. Les accusations rciproques de violer le droit international humanitaire font parties de cette guerre des mots. Le systme des Conventions passe ct de cette ralit. Pour que deux Parties en conflits se mettent daccord sur une procdure denqute, il faudrait quelles aient lune et lautre pour seul intrt que cessent des violations quelles ignorent. Or cest rarement le cas. On peut certes esprer quune Partie demandant une procdure denqute souhaite mettre fin des violations, mais elle est aussi motive par la recherche dun relais crdible ses accusations. Ds lors la partie incrimine, si elle na pas mis fin delle-mme ces violations, na gure de raison de souhaiter lenqute. Plutt que de refuser abruptement celle-ci, elle fera alors chouer la ngociation sur ses modalits. Il est aussi vraisemblable, par ailleurs, quelle demande que lenqute stende galement des violations commises par la partie adverse. Bref, cest faire preuve dune certaine candeur que desprer, dans le contexte dun conflit arm, que les rsultats de lenqute ne seront pas exploits sur le plan politique, soit pour dmontrer la turpitude de lEtat ayant commis des violations confirmes de droit international humanitaire, soit pour dnoncer la mauvaise foi de celui qui aurait allgu tort des violations de ce droit. Lune des Parties au moins risque donc fort de voir son intrt dans une obstruction la procdure. Et lide quun arbitre facilite ltablissement de la procdure ne modifie pas cette ralit, la partie qui na pas intrt voir lenqute aboutir pouvant aussi faire obstacle la dsignation de celui-ci. La cration dune Commission permanente est un pas en avant, puisque elle vite les querelles sur lorgane charg de lenqute. Labsence de succs de la Commission internationale dtablissement des faits, malgr les efforts louables quelle a entrepris, dmontre toutefois que le vritable problme nest pas l, comme nous le laissons entendre ci-dessus. A cela, il faut ajouter la question financire, qui peut aussi tre un frein, les frais de lenqute devant tre assums par les Parties concerns. Enfin, la tendance actuelle (et heureuse) de prendre plus au srieux la lutte contre limpunit et lobligation de rprimer les crimes de guerre donne aux procdures denqutes une dimension diffrente. Mme si la Commission dtablissement des faits na aucune fonction pnale, la dcouverte de crimes de guerre ne devrait pas rester sans suite, dautant plus que la Cour pnale internationale pourrait sen mler lavenir. Cette hypothse risque toutefois de dcourager plusieurs Etats recourir aux services de la Commission ou accepter ceux-ci. Relevons finalement que, faute denqutes, lon na pas pu jusquici jauger les difficults inhrentes de telles enqutes. Or celles-ci seraient probablement considrables non seulement sur le plan technique, pratique et logistique, mais aussi de par la rticence que manifesteraient, dans le cadre tendu dun conflit arm, plusieurs des personnes dont le tmoignage serait requis.

3. Elments de rflexion
Il reste certes opportun de continuer rechercher des Etats la reconnaissance de la comptence

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obligatoire de la Commission. Mais de tels efforts ont aussi leur limite. En outre, des Etats ayant fait la dclaration et qui, dans des circonstances prcises, ne souhaiteraient pas lenqute, useraient probablement de moyens dilatoires pour entraver le travail de la Commission : dans sa conception actuelle, celle-ci ne peut fonctionner quavec le plein appui de toute les parties concernes. Il parat ncessaire par ailleurs, pour viter tout malentendu, de clarifier la relation quaurait la Commission, au cas o elle serait engage dans une mission dtablissement des faits, avec la Cour pnale internationale. Il nous parat prfrable de prvoir une claire sparation des rles, les doutes qui subsiteraient ce sujet tant certainement un facteur ngatif, dans de nombreuses situations, pour lacceptabilit de la Commission.Accorder celle-ci une autonomie de saisine - ide refuse en 1977 et qui le serait vraisemblablement galement aujourdhui - ne changerait pas le fait quune Commission agissant sans moyen matriel dimposer sa prsence pourrait difficilement accomplir un srieux travail denqute. Nanmoins, dautres voies paraissent envisageables. La premire serait de transformer la Commission en un instrument au service du Conseil de scurit. Lenqute, qui simposerait aux Parties concernes, serait alors une mesure prise dans le cadre du maintien de la paix, linstar de la rcente enqute sur la prsence darmes de destruction massive en Irak. Cette voie pose toutefois de nombreuses questions. Dabord, les enqutes ne se limiteraient probablement pas, dans ce cas, des violations du droit international humanitaire, comme on le voit avec lexemple irakien. Ensuite, la nature trs diverse des enqutes devrait plutt inciter le Conseil de scurit crer des organes ad hoc plutt que de sen remettre une Commission permanente, qui ne pourrait avoir toutes les comptences voulues121. Enfin, et surtout, si cest bien la Commission prvue par le Protocole additionnel I de 1977 que lon ferait appel pour ce genre denqutes, cela contribuerait indniablement la politisation de cette Commission et du droit international humanitaire, rendant caduc le rle initial de celle-ci. Bref, il ne sagirait alors pas dune adaptation de la Commission actuelle, mais de son remplacement par un nouvel organe. Une deuxime voie pourrait voir le jour si lon parvenait convaincre davantage dEtats faire la dclaration reconnaissant la comptence automatique de la Commission, dans le cadre dun conflit, sur simple demande dun Etat ayant fait la mme dclaration. Dans le cadre de leur comptence collective de faire respecter le droit international humanitaire122, les Etats ayant fait la dclaration pourraient beaucoup plus souvent et systmatiquement, ds quapparaissent des soupons ou en cas dallgations de violations graves et/ou massives du droit international humanitaire, utiliser leur droit de saisir la Commission. Cette voie reste toutefois assez alatoire. Dabord, nous lavons relev, elle repose sur la prmisse que de nombreux Etats qui ne sy sont pas lancs jusquici se dcideront faire la dclaration prvue larticle 90 ; ensuite elle nest envisageable que pour les conflits arms
Rien nempcherait, il est vrai, sinon des questions financires, la Commission elle-mme de faire appel des experts mais les Parties impliques pourraient contester la prsence de ceux-ci sur leur territoire car larticle 90 prvoit moins que les Parties intresses nen disposent autrement - la composition des commissions denqute : cf. art.90, par.3, lettre a. 122 Sur laquelle cf. supra, B.
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internationaux, la dclaration ne couvrant que ceux-ci. Enfin, elle nlimine pas les entraves que pourrait mettre aux enquteurs un Etat auquel on aurait forc la main. Cela dit, lide pour les Etats dexercer, dans le cadre de leur responsabilit collective de faire appliquer le droit international humanitaire, une certaine pression pour que soit accepte la Commission peut tre mise en oeuvre mme lgard des Etats qui nont pas fait la dclaration de larticle 90 et mme dans le cadre de conflit arm non internationaux. Il ny aurait alors, bien sr, aucune obligation pour lEtat concern daccepter les services de la Commission, mais une telle pression, si elle est exerce fermement par un nombre important dEtats, pourrait inciter cet Etat dmontrer ainsi sa bonne foi et son souci de respecter le droit international humanitaire. Une troisime voie, plus modeste et qui semble rencontrer lintrt de la Commission, nous parat enfin mriter un srieux examen. Elle viserait attnuer le risque de voir le travail de la Commission exploit politiquement par les Parties concernes et le rendre ainsi plus acceptable par toutes les Parties concernes. Elle consisterait, pour la Commission, mettre laccent sur le second volet de ses comptences, celui des bons offices. La Commission travaillerait avec des reprsentants que les parties dlgueraient pour faciliter lchange de vues sur les violations allgues et prvoir, dentente entre tous les participants, les procdures adquates pour clarifier ce qui doit ltre et mettre fin aux violations avres. Son rle serait dapaiser les tensions et son travail se droulerait labri de toute publicit. Il serait ds lors aussi souhaitable quelle ne rende compte du rsultat de ses travaux qu travers des textes approuvs par tous les participants et que ceux-ci sengagent sabstenir de toute communication unilatrale sur ceux-ci. Bref, la Commission doit dfinir son rle dans le contexte actuel sans tre ni une commission denqute pnale, ni une commission impose par le Conseil de scurit, ni un organe permanent de contrle du droit international humanitaire. La dernire suggestion faite ci-dessus nous parat la plus prometteuse. Elle laisse toutefois aussi ouvertes, outre celle de la relation avec la Cour pnale internationale voque ci-dessus, des questions telles que lacquisition dune connaissance approfondie du contexte local prable ardu mais indispensable toute vellit de mdiation - et la dfinition du cadre dune collaboration ventuelle avec le CICR (voire dautres organisations humanitaires prsentes sur le terrain) qui, dans les faits, joue dj parfois un rle plus ou moins formel de mdiation dans le cadre de sa fonction dintermdiaire neutre entre les parties en conflit. Enfin, on ne saurait pas non plus exclure dun dbat sur lavenir de la Commission, au vu de son bilan actuel malgr des annes defforts indniables, la question de savoir sil vaut la peine de travailler encore sa survie ou sil est prfrable dexplorer de nouvelles voies.

D. Rle de lOrganisation des Nations Unies (ONU)


Comme on la vu plus haut, lONU a un lien avec le droit international humanitaire en ce que celui-ci prcise quune collaboration doit sinstituer en cas de violations graves de ce droit et que

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les actions entreprises dans ces situations doivent tre conformes la Charte des Nations Unies123. Cette prcision indique les limites de lobligation individuelle de faire respecter le droit international humanitaire, qui ne saurait aller jusqu lutilisation de la force en dehors du systme prvu par la Charte et qui ouvre la voie une mise en oeuvre collective de lobligation, notamment dans le cadre de lONU. LAssemble gnrale a par ailleurs un large rle de dfense et de promotion du droit international, qui concerne aussi le droit international humanitaire.

1. Etat des lieux


1.1 Rle du Conseil de scurit
Le rle du Conseil de scurit est essentiel puisque cest lui qui dtient le monopole de lusage de la force sur le plan international selon la Charte des Nations Unies124, sauf lexception, temporaire, des cas de lgitime dfense125. Certaines divergences de vues subsistent nanmoins sur lutilisation de la force. Toutefois, les controverses sur la paralysie du Conseil de scurit, sur lintervention dhumanit ou sur la lgitime dfense prventive ne remettent pas en cause le fait que les interventions armes lies des violations graves du droit international humanitaire doivent tre conformes la Charte. Ces dbats ne portent par sur linterprtation du droit international humanitaire, mais sur celle de la Charte des Nations Unies. Nous ne les abordons donc pas ici. Le Conseil de scurit peut tre saisi par des Etats sur la base de leur responsabilit de faire respecter le droit international humanitaire, il peut aussi tre alert par lAssemble gnrale, le Secrtaire gnral, le CICR ou dautres organisations. Il peut enfin, cela va de soi, examiner certaines situations de sa propre initiative. Cest dautant plus important pour les situations qui ne peuvent tre dbloques que par la menace, voire lusage de la force. Le Conseil de scurit sest de fait pench de nombreuses reprises sur des sujets relatifs au droit international humanitaire, et cela de diffrentes manires. Il a notamment adopt plusieurs rsolutions rappelant aux parties des conflits arms leur obligation de respecter le droit international humanitaire Il a dans ce cadre condamn la violation de ce droit et rappel la responsabilit individuelle de ceux qui commettent des crimes de guerre. Il est aussi arriv quil demande lui-mme aux Parties aux Conventions de Genve- en fonction de la responsabilit individuelle de chacune dentre elles de faire respecter le droit international humanitaire- de veiller ce quune Partie un conflit arm respecte ses obligations dcoulant de ce droit126. Dans certaines rsolutions, il a qualifi des situations de conflit arm international127.
Cf. art.89 du Protocole additionnel de 1977 et supra, B.1 et note 105. Cf. articles 39 ss. de la Charte des Nations Unies. 125 Cf. art. 51 de la Charte 126 Cest par exemple le cas dans la rsolution 681 (1990), du 20 dcembre 1990, propose des obligations dIsral en tant que Puissance occupante. 127 Cela a t notamment le cas dans la rsolution mentionne dans la note prcdente, dans laquelle il qualifie le conflit isralo-palestinien de conflit arm international et demande Isral de reconnatre lapplication de jure de la IVme Convention de Genve.
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On mentionnera galement comme une contribution du Conseil de scurit au respect du droit international humanitaire la cration de Tribunaux pnaux internationaux ad hoc pour punir notamment les crimes de guerre, les crimes contre lhumanit et les crimes de gnocide commis en ex-Yougoslavie128 puis au Rwanda129, qui a ouvert la voie la Cour pnale internationale, et, plus rcemment, la dcision de crer, dans le mme but, un tribunal spcial indpendant par accord entre lONU et le Gouvernement de Sierra Leone130 et celle de confier la Cour pnale internationale la rpression des crimes de guerre et des crimes contre lhumanit commis auDarfour131. Lactivit de ces instances est voque plus loin132. A diverses reprises, le Conseil de scurit a cr (ou demand au Secrtaire gnral de crer) des commissions denqute en relation avec des violations graves du droit international humanitaire133. Contrairement la Commission internationale dtablissement des faits prvue par le Protocole additionnel I de 1977, ces commission avaient un mandat qui simposait aux Parties en conflit concernes. Elles avaient pour but de permettre au Secrtaire gnral de faire au Conseil de scurit un rapport prcis des situations vises, en vue de permettre celui-ci de prendre ses dcisions en toute connaissance de cause. Dans certains cas, les commissions examinaient dj les aspects individuels de la responsabilit de certaines violations, prparant ainsi le terrain aux tribunaux ad hoc qui allaient tre crs ou au renvoi devant la Cour pnale internationale134. Mais la contribution la plus importante et la plus dlicate du Conseil de scurit lgard du droit international humanitaire est celle quil assume quand ce droit est massivement viol dans des situations de conflits arms en dpit dappels pressants au respect de ce droit. Il est admis depuis longtemps que des violations graves et massives du droit international humanitaire ou des droits de lhomme constituent des menaces la paix et la scurit internationales. Cette constatation est dailleurs taye par de nombreux exemples, les populations fuyant des pays o se commettent de telles violations tant indniablement un facteur dinstabilit pour toute la rgion. Le Conseil de scurit a ds lors la comptence, sur la base du chapitre VII de la Charte, dimposer des mesures pour redresser la situation et, en cas dchec des mesures non coercitives,
Cf. Rsolutions 808 du 22.2.1993 (S/Res/808 (1993)) ; et 827 du 25 mai 1993 (S/Res/927 (1993)). Cf. Rsolution 955 du 8 novembre 1994 (S/Res/955 (1994)). 130 Cf. Rsolution 1315 du 14 aot 2000 (S/Res/1315 (2000)). 131 Cf. Rsolution 1593 du 31 mars 2005 (S/Res/1593 (2005)). 132 Cf. infra,IIIme partie. 133 On mentionnera notamment la Commission, cre par la rsolution 446 (1979) du 22 mars 1979, charge dtudier la situation concernant les colonies de peuplement dans les territoires arabes occups depuis 1967, y compris Jrusalem Est ; la Commission dexperts cre par la rsolution 780 (1992) du 7 octobre 1992, charge dexaminer les violations graves du droit international humanitaire en ex-Yougoslavie, y compris par des enqutes sur place ; la Commission dexperts dcide par la rsolution 935 (1994) du 1er juillet 1994 en vue dexaminer les violations du droit international humanitaire et les actes de gnocide commis au Rwanda en 1994 ; et, tout rcemment, la commission internationale denqute dont la cration a t demande au Secrtaire gnral par la rsolution 1564 (2004) du 18 septembre 2004 pour enquter immdiatement sur les informations faisant tat de violations du droit international humanitaire et des instruments internationaux relatifs aux droits de lhomme par toutes les parties dans le Darfour , et pour dterminer galement si des actes de gnocide ont eu lieu . 134 Cela a notamment t le cas de la Commission ci-dessus mentionne cre pour le Darfour, laquelle la rsolution 1564 (2004) mentionne ci-dessus demande galement de faciliter lidentification des auteurs des violations afin de sassurer que les responsables aient rpondre de leurs actes .
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demployer la force. Il a pris de telles dcisions dans certains situations135, mais pas systmatiquement et sans tirer toutes les consquences de lchec de mesures non coercitives.

1.2 Rle de lAssemble gnrale


Depuis sa cration et tout au long de son existence, lAssemble Gnrale a adopt plusieurs rsolutions relatives au droit international humanitaire ou des thmes ayant un lien avec celuici. Elle la fait sur des questions gnrales, recommandant notamment aux Etats de ratifier des instruments du droit international humanitaire ou dy adhrer136 ; de remplir leurs obligations de diffuser ce droit 137; ou encore de tenir dment compte des normes de protection de lenvironnement durant les conflits arms et de les intgrer dans leur lgislation nationale138. Plusieurs rsolutions concernent aussi des questions spcifiques, tel le rapatriement des prisonniers de guerre lissue de la seconde guerre mondiale139, les violations du droit international humanitaire dans des situations prcises, avec des accents sur des phnomnes comme les dplacements forcs et injustifis de populations, ou ce que lon a qualifi de nettoyage ethnique 140. LAssemble gnrale sest aussi frquemment penche sur la rpression des crimes de guerre, ds sa cration en entrinant les principes poss par le Tribunal de Nuremberg141 jusqu son appui la Cour internationale pnale rcemment cre142, appelant diverses reprises au cours de son histoire les Etats collaborer dans la poursuite et le jugement des criminels de guerre. Cest aussi elle qui a confi au Secrtaire gnral la ngociation dun accord avec le Gouvernement du Cambodge pour la cration dun Tribunal spcial pour le Cambodge charg de juger les crimes commis par les Khmers rouges lpoque de Pol Pot143 Elle a galement examin le droit international humanitaire de manire globale ou en ce qui concerne des problmes gnraux. La rsolution 2444 quelle a adopte en 1968 sur le sur le
On pensera par exemple aux zones de scurit dont la cration a t impose par les rsolutions 819 (1993) et 824 (1994) dans le cadre des conflits en ex-Yougoslavie, mme si la premire (zone de Sebrenica) sest tragiquement termine du fait de linsuffisance des moyens mis en place pour protger la zone. 136 Depuis ladoption des Protocoles additionnels de 1977, lAssemble gnrale a rgulirement (en gnral une fois tous les deux ans) adopt des rsolutions incitant les Etats adhrer ceux-ci. La dernire en date est la rsolution 56/36 du 16.12.2004, qui demande en outre aux Etats de faire la dclaration de larticle 90 du Protocole I reconnaissant la comptence automatique de la Commission internationale dtablissement des faits, ainsi que de prendre les mesures adquates pour assurer la diffusion du droit international humanitaire. Elle a aussi frquemment encourag les Etats adhrer dautres instruments du droit international humanitaire, comme, encore tout rcemment, la Convention de 1980 sur les armes classiques dans la rsolution 59/107 du 16.12.2004 ou la Convention sur les mines antipersonnel de 1997 dans la rsolution 59/84 du 10.12.2004. 137 Cf. supra, note 136. 138 Comme par exemple dans sa rsolution 47/37 du 25.11.1992, qui rappelle les normes issues du droit international humanitaire qui ont une incidence sur la protection de lenvironnement en tant de conflits arms. 139 Cf. rsolution 427 (V) du 14.12.1950. 140 Ce dernier est par exemple expressment mentionn dans la rsolution 46/224 du 25.8.1992 propos de la situation en Bosnie-Herzgovine. 141 Cf. rsolution 95(I) du 11.12.1946. 142 ce quelle a fait chaque session depuis ladoption du statut de la Cour, la dernire rsolution ce sujet tant la rsolution 59/43 du 16.12.2004. 143 Cf. Rsolution 57/228 du 13 mai 2003 (A/Res/57/228 B).
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respect des droits de lhomme en priode de conflits arms, suite la Confrence internationale de Thran sur les droits de lhomme, a notamment donn une impulsion dcisive au processus qui a men la Confrence diplomatique de 1974-1977 sur la raffirmation et le dveloppement du droit international humanitaire144. Parmi dautres questions gnrales, on mentionnera les personnes dplaces lintrieur de leur pays145 ou celle de la protection des femmes des enfants dans les situations durgence et dans les conflits arms146. A la lumire de ce survol, on constate donc que lAssemble gnrale joue certainement un rle de promotion et dincitation et permet galement douvrir le dbat sur des situations o les droits de lhomme sont viols. En un sens, elle est un peu la conscience de la communaut internationale. Mais ses rsolutions nont pas un poids dterminant, surtout si elles ne sont pas adoptes par consensus, et son rle de contrle reste donc modeste.

1.3 Rle des Organes de droits de lhomme


Le Conseil Economique et Social (ECOSOC) a institu la Commission des Droits lHomme en 1946.147. Elle est assiste par la Sous - Commission de la lutte contre les mesures discriminatoires et de la protection des minorits, cre en 1947. Le rle de la Commission a beaucoup volu au fil du temps. Ne soccupant pas de situations particulires lorigine, il a t autoris le faire depuis 1967 par lECOSOC148, notamment sous la pression des Etats nouvellement indpendants. Dans le cadre de nouveau mandat, il a conduit ses investigations dans un grand nombre de pays en conflit, tels lAfghanistan, le Burundi, la Colombie, la Rpublique Dmocratique du Congo, lex-Yougoslavie, le Guatemala, le Libria et la Sierra-Leone. Une procdure confidentielle a par ailleurs t cre en 1970 pour permettre la Commission dexaminer des plaintes individuelles transmises au Secrtaire gnral de lONU149. Des rapporteurs spciaux ont t mandats pour entreprendre des investigations sur des situations prcises telles que celles voques ci-dessus, mais aussi pour rdiger des rapports thmatiques, dont certains ont port sur des questions qui englobent galement des violations du droit international humanitaire, tels la torture, les disparitions forces, les excutions extrajudiciaires, les dplacements forcs ou les violences contre les femmes et les enfants150.

Cette rsolution a t ensuite souvent mentionne comme une base de rfrence. On mentionnera galement, parmi bien dautres, la rsolution 2675 (V) du 9.12.1970, mentionnant les principes fondamentaux touchant la protection des populations civiles en priode de conflit arm ; et la rsolution 3103 (XXVIII) du 12.12.1973, sur les principes de base concernant le statut juridique des combattants qui luttent contre la domination coloniale et trangre et les rgimes racistes. 145 par exemple dans la rsolution 50/195 du 22.12.1995. 146 notamment dans la rsolution 3318 (XXIX) du 14.12.1974 147 Sur lhistoire et lvolution de la Commission, cf notamment Rouget, D., Le guides de la protection internationale des droits de lhomme, La pense sauvage, Grenoble, 2000, et Steiner, H.J./Alston P., International Human Rights in context, Politics, Morals, Clarendon Press, Oxford, 1996. 148 Cf. Rsolutions 1235 (XLIII) de lECOSOC, du 6.6.1967. 149 Rsolution 1503 (XLVIII) de lECOSOC, du 27.5.1970. 150 A ce sujet, cf. notamment le rappel historique fait lors de la Table Ronde par Sundberg, Ulrika, The Role of the United Commission on Human Rights in armed conflict situations, Document disponible lInstitut international de droit humanitaire.

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La Commission a par ailleurs contribu llaboration dun certain nombre de traits, dont plusieurs sont dots dun organe de contrle151. Ces traits sont gnralement assortis dune obligation pour les Etats parties de prsenter des rapports de manire pisodique sur les mesures prises en vue dassurer leffectivit des droits protgs.

Le Haut commissariat aux droits de lhomme, quant lui, a t cr dans sa formule actuelle en 1993152. Il a non seulement la tche de grer le travail de la Commission des droits de lhomme et de la sous-Commission, mais aussi un rle autonome pour la protection des droits de lhomme. Il a le mandat de promouvoir et protger tous les droits de lhomme en toutes circonstances, donc galement dans les situations de conflit arm. Cela lui permet de prendre des initiatives, de dialoguer avec les Etats et de ragir des besoins ou demandes particuliers.153 En revanche, les Organes chargs de surveiller lapplication de Conventions spcifiques154 centrent logiquement leurs investigations sur les normes dont ils sont chargs de vrifier lapplication et nvoquent que marginalement le droit international humanitaire. Le manque de coordination de ces Organes a par ailleurs fait lobjet de critiques et la suggestion a t mise de rorganiser le systme de contrle par thme155. Les cas o ces organes abordent le droit international humanitaire pourraient alors tre regroups. La mise en pratique de cette suggestion reste toutefois loin dtre acquise.

1.4 Rle de la Cour internationale de justice (CIJ)


La CIJ ne joue pas un rle systmatique et permanent en ce qui concerne le contrle de lapplication du droit international humanitaire. Elle a pourtant apport, loccasion darrts ou davis consultatifs, des clarifications importantes, notamment sur lapplicabilit du droit international humanitaire, sur les obligations des Etats lgard de certaines rgles, sur le contenu et le caractre coutumier de certaines normes ou sur la responsabilit des Etats lgard

Le Pacte international relatif aux droits civils et politiques du 16.12.1966 avec le Comit des droits de lhomme ; le Pacte international relatif aux droits conomiques, sociaux et culturels du 16.12.1966 avec le Comit des droits conomiques, sociaux et culturels ; la Convention internationale sur llimination de toutes les formes de la discrimination raciale du 21.12.1965 et le Comit pour llimination de la discrimination raciale (de 1969) ; la Convention internationale sur llimination et la rpression du crime dapartheid du 30.11.1973 ; la Convention pour llimination de toutes les formes de discrimination lgard des femmes du 19.12.1979 et le Comit pour llimination de la discrimination lgard des femmes (de 1982) ; la Convention contre la torture et autres peines ou traitements cruels, inhumains ou dgradants du 10.12.1984 et le Comit contre la torture (de 1987) ; la Convention relative aux droits de lenfant du 20.11.1989 et le Comit des droits de lenfant (de 1991) ; et la Convention internationale sur la protection des droits de tous les travailleurs migrants et des membres de leur famille du 18.12.1990. 152 Par la rsolution de lAssemble Gnrale 48/141 du 20 dcembre 1993. 153 Cf. notamment ce sujet, outre la rsolution mentionne supra, note 152, lintervention faite la Table Ronde par Rishmawi, Mona, sur le rle du Haut Commissariat dans les situations de conflit arm, document disponible auprs de lInstitut international de droit humanitaire. 154 Cf. supra, note 151. 155 A ce sujet et, plus gnralement, sur lanalyse des systmes de contrle de lapplication de ces traits, cf. Bayefsky, A.F., The UN Human Rights Treaty System, universality at the cross roads, Kluwer Law international, 2001.

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dactes commis par des Mouvements insurrectionnels quils soutiennent156.

1.5 Rle des Institutions spcialises


Plusieurs institutions spcialises de lONU touchent de prs ou de loin au droit international humanitaire. lUNESCO joue, dans le domaine des biens culturels, un rle similaire celui du CICR pour lensemble du droit international humanitaire, ayant un mandat de promotion et de surveillance lgard de la Conventions sur la protection des biens culturels en temps de conflit arm et des Protocoles de cette Convention157, qui font partie intgrante du droit international humanitaire. Le Haut Commissariat des Nations Unies pour les rfugis est aussi concern car les rfugis qui se trouvent dans un pays en conflit sont couverts aussi bien par le droit international humanitaire que par le droit international des rfugis, dont le HCR est le gardien 158. Par ailleurs le HCR a galement jou, ces dernires annes, un rle important pour la protection des personnes dplaces dans leur propre pays, le plus souvent lors de situations de conflit arm couvertes par le droit international humanitaire159. Les mandats donns au HCR dans ces cas, comme son action, doivent alors prendre ce droit en compte160. LUNICEF est galement concerne sur le plan du respect du droit, son mandat en faveur des enfants couvrant bien videmment aussi les situations de conflit arm. La Convention internationale de 1989 sur les droits de lenfant, qui met en exergue le rle de lUNICEF161, comprend par ailleurs un article spcifique sur la protection des enfants en temps de guerre162. De nombreuses autres organisations qui ont de larges mandats - tels lOMS dans le domaine de la sant, la FAO dans le domaine agricole, le PAM dans le cadre dactions de secours durgence, lOIT pour la protection des travailleurs, lUNDP pour la coopration au dveloppement, ou lUNEP pour la protection de lenvironnement - doivent dfinir leur action dans les situations de
On mentionnera notamment, cet gard, les Arrts et Avis consultatifs suivants : Affaire du dtroit de Corfou , Arrt du 9 avril 1949, Recueil des arrts, avis consultatifs et ordonnances de la Cour internationale de Justice 1949, pp.22ss. ; Affaire des activits militaires et para-militaires au Nicaragua et contre celui-ci , Arrt du 27 juin 1986, Recueil 1986, pp.14 ss. ; Licit de la menace ou de lemploi de larme nuclaire , Avis consultatif du 8 juillet 1996, Recueil 1996, pp.226ss ; Consquences juridiques de ldification dun mur dans le territoire palestinien occup, Avis consultatif du 9 juillet 2004 ; de mme que les affaires concernant les Activits militaires sur le territoire du Congo, actuellement en cours de traitement. Sur lanalyse du rle de la CIJ dans linterprtation du droit international humanitaire, cf. notamment Quginer, Jean-Franois. 157 Cf. notamment le chapitre VII et les disposition finales de la Convention de La Haye du 14 mai 1954 pour la protection des biens culturels en cas de conflit arm. 158 Cf. notamment larticle 8, lettre a, du statut du Haut Commissariat des Nations Unies pour les Rfugis et larticle 35 de la Convention relative au statut des rfugis du 28 juillet 1951. 159 Sur cette question, cf. notamment 160 Sur laction du HCR en temps de conflit arm et sur la politique de cette Institution lgard des personnes dplaces, cf. notamment la prsentation faite la Table ronde par Nielsen, Anne Grethe : The Role of the UN High Commissioner for Refugees, disponible auprs de lInstitut international de droit humanitaire. 161 Cf. article 45 de cette Convention. 162 Cf. article 38 de cette Convention, au sujet duquel cf. notamment Krill, Franoise, The Protection of Children in Armed Conflicts , The Ideologies of Childrens Rights, Michal Freeman and Philip Verman (eds.), Martinus Nijhoff Publ., Dordrecht, Boston, London, 1992.
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conflit arm en tenant compte du droit international humanitaire.

3. Analyse des problmes 2.1 Le Conseil de scurit


Le Conseil de scurit joue indniablement un rle important dans le contexte actuel car, en vertu de la Charte des Nations Unies, il est le seul, si besoin est, pouvoir brandir la menace de lusage de la force et imposer des mesures en cas de violations graves et massives du droit international humanitaire auxquelles dautres moyens ne parviennent pas mettre fin. Ce rle du Conseil nest toutefois pas sans poser des problmes. Tout dabord, le Conseil ayant le mandat de prserver ou rtablir la paix et la scurit internationales, il ne saurait se pencher sur une situation de violations graves droit international humanitaire sans examiner aussi le fond du problme. Dans un conflit international, le Conseil scurit ne pourra pas faire abstraction dans ses dcisions de la situation lgard du jus ad bellum : des violations graves des droits de lhomme ou du droit international humanitaire seront un motif supplmentaire dagir mais lEtat agresseur ne saurait tre pargn en cas daction, quel que soit son comportement lgard du droit international humanitaire : on la bien vu dans la premire guerre du Golfe, dont le motif premier na pas t violations la IVme Convention commises au Kowet, mais loccupation de ce pays. Le Conseil sera ds lors amen prendre position contre une Partie au conflit sur les causes de celui-ci. Dans la mesure o cette Partie refuse de se soumettre aux injonctions du Conseil cet gard, elle tendra discrditer celui-ci auprs de sa propre population et mettra aussi en cause les recommandations faites dans le domaine du droit international humanitaire. Dans les situations de conflit interne, lon pourrait envisager lemploi de la force uniquement pour faire cesser des violations des droits de lhomme ou du droit international humanitaire. Mais soit lintervention visera prter main forte au Gouvernement et sopposera frontalement la partie dissidente, avec la mme consquence que celle voque ci-dessus pour les conflits internationaux ; soit elle visera mettre fin des violations graves de la partie gouvernementale ou, plus gnralement, au chaos, et elle entranera invitablement lONU dans un processus visant remettre en place des autorits crdibles et ayant un pouvoir effectif, dans la mesure o un minimum dordre, de stabilit et de justice sont des pralables indispensables au respect des droits de lhomme et mme, en temps de guerre, celui du droit international humanitaire. LONU sera donc invitablement entrane dans une voie seme dembuches dans laquelle elle ne pourra pas et ne saurait - faire abstraction de sa fonction minemment politique de maintenir ou rtablir la paix dans la justice et le respect des droits de lhomme.

A ces problmes factuels que lon ne peut viter daffronter sajoute le problme institutionnel de la composition du Conseil de scurit et au droit de veto de ses membres permanents. Chacun des cinq membres permanents peut user de son droit de veto pour bloquer une dcision et

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se trouve ainsi pratiquement labri de sanctions dcides par le Conseil. Au vu des volutions politiques et des alliances, ces Etats peuvent aussi tre amenes empcher des mesures contre leurs allis ou leurs protgs. Le dossier du droit international humanitaire nest pas labri de telles pratiques, qui tendent politiser ce droitet risquent de dcourager les Parties en conflit qui sestiment injustement traites. de le respecter.. Lusage de la force dans certaines situations demande un gros investissement humain et financier. LONU nayant pas de forces propres, des interventions coercitives dpendent de la volont des Etats, et notamment des grandes Puissances, dassumer un tel investissement. Or les Etats ne montrent gure denthousiasme pour sengager dans des situations qui nont pas dimplications politiques et financires directes pour eux-mmes, dautant plus que les opinions publiques sont rarement favorables de telles interventions. Cela peut se traduire soit par labsence de rsolutions impliquant lusage de la force mme quand des injonctions assorties de telles menaces sont restes sans effet, soit par le refus de fournir au Secrtaire gnral les moyens ncessaires la mise en oeuvre de certaines rsolutions. Cette attitude porte prjudice limage de lONU car elle donne une impression globale de partialit et affaiblit le poids des exigences que le Conseil peut mettre. Enfin, les troupes envoyes sur mandat de lONU nont pas toujours la formation voulue et les drapages qui se produisent, y incluses des violations du droit international humanitaire, sont galement prjudiciables limage de lOrganisation.

2.2 LAssemble gnrale


Les rsolutions de lAssemble gnrale psent malheureusement assez peu, surtout quand elles sont prises sans laccord des grandes Puissances. Le traitement du droit international humanitaire dans son cadre a nanmoins parfois donne des impulsions bienvenues. La politisation des problmes lis au droit international humanitaires y est cependant invitable, ce qui peut aussi nuire au respect de ce droit indpendamment de tout autre facteur.

2.3 Les Organes des droits de lhomme


La Commission et la Sous-Commission, constatant que les droits de lhomme sont trs souvent viols large chelle en priode de conflit arm, se sont penchs sur de telles situations. Elles lont fait sur la base de la prmisse gnralement accepte163 que lapplication du droit international humanitaire ne se substitue pas celle des droits de lhomme dans les situations de conflits arms mais que les deux systmes cohabitent. Or il est vident que les situations de conflit arm sont propices des violations massives et graves des droits de lhomme et la Commission comme la sous-Commission nont donc pas cart de leur champ dinvestigation les situations de conflit arm, demandant mme des rapports spciaux sur la violation des droits

On notera cependant que les Etats-Unis ont encore rcemment plaid pour une approche squentielle des droits de lhomme et du droitinternational humanitaire et ont dfendu le point de vue que la Commission navait pas le mandat de soccuper de droit international humanitaire : cf. notamment Sundberg, op.cit. supra, note 150???.

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de lhomme dans de telles situations164. Nexcluant pas les situations de conflit arm, ces organes ont t confronts la question de savoir jusquo et de quelle manire ils devaient aussi prendre en compte le droit international humanitaire. Devaient-ils restreindre leur examen aux violations des droits de lhomme ou devaient-ils examiner galement celles du droit international humanitaire en tant que telles ? Dans la premire hypothse, le droit international humanitaire naurait t utilis que comme un lment dclairage pour linterprtation des droits de lhomme, jouant dans les situations de conflit arm le rle de la lex specialis. On ne peut pas, notamment, faire abstraction du droit international humanitaire quand on interprte le droit la vie dans le cadre dun conflit arm. et cela galement dans les situations de conflit arm. Le choix de ses priorits est videmment dlicat au vu de ses moyens limit face limmensit de la tche. Il adopte toutefois en ce qui concerne les situations ce conflit arm et le droit international humanitaire une approche similaire, nexcluant pas les situations de conflit arm et, dans celles-ci, examinant la situation aussi bien sous langle des droits de lhomme que sous celui du droit international humanitaire Mais cest la seconde approche qui simpose aujourdhui, les situations tant examines globalement en fonction des deux corps de droit. Cette approche est logique du fait de linteraction croissante entre ceux-ci : si, on vient de le voir, certaines rgles des droits de lhomme doivent tre interprtes la lumire du droit international humanitaire, il faut relever aussi que dans certains domaines, notamment celui des garanties de traitement et des garanties judiciaires des personnes dtenues en liaison avec un conflit arm, celui-ci a insr les normes des droits de lhomme. Dans ces cas, la jurisprudence des droits de lhomme au sujet de ces normes peut aussi servir clairer le droit international humanitaire. Le droit international humanitaire a ds lors t analys et son application jauge aussi bien dans des rapports sur des situations spcifiques que dans des rapports thmatiques, comme source autonome ou complmentaire du droit international des droits de lhomme.165Les problmes principaux du traitement du droit international humanitaire dans le cadre des organes des droits de lhomme sont la politisation et le manque de cohrence. Il est en effet difficile dans ce cadre de sparer les problmes : les violations du droit international humanitaire ne sont souvent quun lment dun dbat politique et les Etats tendront insister exagrment sur cet lment, ou au contraire le minimiser, en fonction de leurs sympathies.

Mentionnons notamment la dsignation dun rapporteur spcial sur les violations des droits de lhomme pendant loccupation irakienne au Kowet, par la rsolution 1991/67 du ou celle dun Rapporteur Spcial sur la situation des droits de lhomme dans les territoires palestiniens occups par Isral depuis 1967 par la rsolution 1993/2 A du 19.2.1993. En 2004 encore, des rapports spciaux ont t demand sur deux situations conflictuelles, celle du Soudan et celle de la Rpublique Dmocratique du Congo. 165 Cette approche est bien celle aujourdhui suivie par le Haut Commissariat, comme il la t confirm lors de la Table Ronde : voir notamment le Document Ulrika Sundberg mentionn supra, note 150 et lintervention de Rishmawi, Mona, mentionn supra, note 153, cette dernire insistant notamment sur le travail effectu par le Haut Commissariat pour dfendre les normes indrogeables des droits de lhomme ; sur linteraction entre les deux corps de droit ; et sur le travail de contrle effectu par le Haut Commissarait quant au respect aussi bien des droits de lhomme que du droit internatonal humanitaire dans les situations de conflit arm.Mona Rishmawi a aussi relev limportance de soutenir lapplication des deux corps de droit dans la mobilisation de la socit civile et dans la lutte contre limpunit.

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Les marchandages qui existent souvent dans les ngociations sur lordre du jour ou sur le libell de rsolutions des droits de lhomme conduisent par ailleurs soit carter certaines situations qui mriteraient dtre examines, soit adoucir les termes de rsolutions. Cela peut aussi dvelopper un sentiment dfavorable au respect du droit international humanitaire, notamment quand des Parties en conflit qui violent gravement le droit international humanitaire chappent toute critique ou ne font lobjet que de remarques insuffisamment fermes. Les organes de lONU soccupant des droits de lhomme nayant pas de reprsentations permanentes dans les pays en conflit, les informations sur lesquelles se basent les discussions sont parfois tronques. Quant au rle du CICR cet gard, il peut parfois tre dlicat. Cela non pas tellement pour les informations quil communique dans ce cadre, car il en reste matre et lon comprend gnralement sa discrtion, notamment sur les constats quil fait lors de ses visites de prisons. En revanche, il peut se trouver dans une position dlicate si lon rend compte de son action ou de ses opinions, car il peut difficilement rester sans ragir si ces compte-rendus sont tronqus, voire mensongers: le problme peut venir alors aussi bien de sa raction que de son absence de raction. Dautres organisations engages sur le terrain peuvent dailleurs se voir confrontes au mme dilemme. Enfin, le poids des dcisions et recommandations prises dans ces cadres est aussi assez lger, en tout cas court terme, faute de sanctions vritables lgard de ceux qui ne les observent pas166. Le Haut Commissariat des droits de lhomme, quant lui, a galement inclus dans les conflits arms dans le champ de ses activits, comme on la relev, et il a adopt la mme attitude que la Commission des droits de lhomme et la sous-Commission en ce qui concerne le traitement du droit international humanitaire dans ce cadre. Le choix de ses priorits est videmment dlicat au vu de ses moyens limits face limmensit de la tche et, outre la gravit dune situation, la prsence ou non dautres organes de surveillance dans une situation donne peut jouer un rle dans ce choix.

2.4 La Cour internationale de justice


La Cour se prononce assez rarement sur le droit international humanitaire et ne peut pas, de ce fait, sappuyer sur une jurisprudence fournie. En outre, la prminence de la Cour sur les autres juridictions internationales, notamment pnales, en ce qui concerne linterprtation du droit international nest pas clairement tablie. On peut le regretter pour la cohrence du droit international en gnral, qui sortirait affaibli si les juridictions internationales devaient mettre des opinions contradictoires167. Mais lon ne pourrait souhaiter la prminence absolue de lopinion de la Cour dans le domaine du droit international humanitaire que si elle se prononait plus souvent et systmatiquement car lvolution du droit international humanitaire, de mme que
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Ces faiblesses de la Commission des droits de lhomme et de la Sous-Commission, notamment la politisation excessive de ces organes, ont t identifie et ont conduit un rexamen de ces ceux-ci dans le cadre des rflexions gnrales lances par le Secrtaire gnral sur lavenir de lONU : cf. supra, note 167 Cf. en ce sens, propos dune divergence entre la CIJ dans laffaire Nicaragua et le TPIY dans larrt Tadic sur la notion de contrle du territoire, Sassoli, Marco, et Olson, Laura M., Prosecutor v. Tadic (Judgement) , American Journal of Internatioinal Law, July 2000, p.575

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celle de sa pratique coutumire, sont constantes et doivent donc pouvoir tre prise en compte.168 La Cour, par ailleurs, na pas elle-mme les moyens de faire imposer ces dcisions et cest lEtat ls qui peut sadresser au Conseil de scurit si une dcision de la Cour nest pas respecte. Mais celui-ci examine librement le cas et il ne peut rien imposer contre lavis des membres permanents du Conseil de scurit. De mme, les recommandations faites par la Cour dans ces Avis consultatifs ne sont pas toujours suivies deffets. Tout cela nuit la crdibilit de la justice internationale, mme sil faut nuancer cette remarque ngative : les arrts et avis de la CIJ jouissent malgr tout dun grand prestige et jouent dans la dure un rle certain pour linterprtation et lvolution du droit international.

3. Elments de rflexion
3.1 Le Conseil de scurit
Le traitement de violations du droit international humanitaire par le Conseil de scurit est invitablement entour dune certaine ambigut. Si ce traitement revient presque invitablement politiser le droit international humanitaire, il est nanmoins indispensable que le Conseil se penche sur certains cas, quand des violations massives conduisent des catastrophes face auxquelles on ne peut plus ragir que par des mesures impliquant lusage de la force. La rflexion devrait donc ici porter sur le Conseil de scurit lui-mme, sa composition, le droit de veto, son monopole quant lusage de la force, soit sur une rforme ventuelle de la Charte elle-mme. Une telle rflexion est engage169, mais elle apparat ce stade davantage comme une lutte de pouvoir de certains Etats qui, ce que lon peut dailleurs comprendre, nacceptent plus un systme construit autour des vainqueurs de la deuxime guerre mondiale, que comme lexpression dune volont commune de renforcer le Conseil. On ne saurait toutefois prjuger de lissue de cette rflexion, qui sort du cadre du prsent document et sur laquelle nous ne nous arrterons donc pas, sinon pour ce qui conerne directement le traitement du droit international humanitaire.En ce qui concerne le traitement de ce droit par le Conseil, lon souhaitera dune part quil soit protg autant que possible de la politisation , et cela avant tout par une approche rigoureuse et slective : le droit international humanitaire ne concerne directement le Conseil que dans les situations dans lesquelles sont commises des violations graves et massives ou rptes de ce droit, qui mettent la paix internationale en danger ; dautre part que le Conseil prenne des engagements fermes et cohrents dans de telles situations. Lautodiscipline des membres, notamment permanents, parat indispensable cet gard. Ceux-ci pourraient notamment sengager renoncer lexercice de leur droit de veto - qui nest pas seulement un privilge mais confre une responsabilit - dans de telles situations. Le Conseil ne devrait par ailleurs pas tolrer linobservation de ses injonctions et il devrait fournir au Secrtaire gnral tous les moyens
Interrog sur ce point, un Juge la Cour internationale de Justice a de ce fait minimis limportance de la divergence prcisment releve par Sassoli (cf. supra, note 167). Selon lui, le temps coul entre les deux affaires suffisait expliquer, et donc justifier, cette diffrence. Ce ne serait toutefois pas le cas si la CIJ et la CPI devaient prononcer une date rapproche sur un mme point de droit. Le recours accru aux juridictions internationales rend donc dautant plus ncessaire, sous peine que leur crdibilit nen souffre, une cohrence de leurs dcisions respectives et, sinon une hirarchie bien tablie entre elles, au moins une trs bonne coordination de leurs travaux. 169 Cf. Rapport du Secrtaire gnral lAssemble gnrale du 9.9.2002 : Renforcer lONU : un programme pour aller plus loin dans le changement , Document ONU A/57/387 et corr.1.
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ncessaires la mise en oeuvre de ses propres dcisions170.

3.2 LAssemble gnrale


Cest surtout lAssemble comme lieu de dbat et son pouvoir dincitation que lon peut rflchir en ce qui concerne le droit international humanitaire. Une prsentation annuelle par le CICR de ltat du droit international humanitaire dans le monde, dans le cadre du dbat gnral, serait-elle opportune ? Lexercice serait trs dlicat car chaque mot serait examin et limpartialit et la neutralit de lInstitution pourraient tre remises en cause. Il ne pourrait donc vraisemblablement pas sagir dun examen des situations concrtes du moment, mais plutt des grands problmes gnraux rencontrs dans la mise en oeuvre du droit international humanitaire. La question de lopportunit dun tel exercice mrite dtre pose, mme si lon peut aussi penser que des confrences ad hoc sont mieux adaptes un tel dbat. LAssemble devrait-elle par ailleurs crer une nouvelle commission charge dexaminer ltat du droit international humanitaire et de faire des recommandations soit lAssemble, soit au Conseil de scurit, soit au Secrtaire gnral ? Lide dune nouvelle commission de sages a t avance par lOrganisation Mdecins du Monde mais na pas jusquici rencontr un large soutien politique. Elle butte sur un certain nombre de problmes, notamment son financement, les moyens dinvestigation importants dont elle devrait disposer et son indpendance politique si ses membres sont lus par lAssemble. Pour viter ces cueils, on pourrait aussi envisager la cration dun organisme priv. Certes, cet organisme ne pourrait alors pas prtendre un accs direct au Conseil de scuit ou un lien formel avec le Secrtaire gnral. Mais, lexprience la dmontr, linfluence dune Commission dpend finalement davantage de sa crdibilit, soit de la qualit de son travail et de la rputation de ses membres, que de son statut formel. La ralisation dune telle ide impliquerait toutefois la capacit de mobiliser des personnalits de haute rputation et de trouver les fonds pour faire fonctionner une telle commission, notamment en la dotant des moyens dinvestigation importants dont elle devrait disposer, comme on la relev ci-dessus. A notre connaissance, aucune initiative srieuse allant dans ce sens nest actuellement prise.

3.3 Les Organes des droits de lhomme


Malgr les problmes rencontrs par le traitement du droit international humanitaire dans le cadre des organes de lONU en charge du respect des droits de lhomme, lon peut estimer que lclairage diffrent donn sur ce droit dans ce cadre, la mise en lumire de la complmentarit entre le droit international humanitaire et les droits de lhomme et les larges forums offerts par ces organes sont autant dlments qui bnficient au droit international humanitaire. On ne saurait donc ignorer ces lments positifs ct des inconvnients, rels eux aussi, mentionns
Pour une rflexion sur le sujet et des suggestions cet gard, cf. notamment Nallet, Henri et Vdrine, Hubert, Multilatralisme : une rforme possible , Les Notes de la Fondation Jean-Jaurs, Fondation Jean-Jaurs, Paris, No.43, septembre 2004.
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ci-dessus dans lanalyse des problmes. Il vaut donc la peine de se demander si lon peut davantage ou mieux utiliser ces forums au service du droit international humanitaire, ou sil faut-il au contraire adopter une attitude plus prudente encore que celle qui prvaut actuellement. La rponse cette question dpendra toutefois aussi de lavenir de la Commission des droits de lhomme et des conclusions qui seront tires des rflexions en cours sur sa rforme171.

3.4 La Cour internationale de justice


On voit mal la Cour se pencher rgulirement sur des cas de violations du droit international humanitaire. Elle na ni la vocation, ni les moyens dinvestigation pour tablir les faits (mme si ses rgles de procdure lui permettent de confier des enqutes des tiers), ni la rapidit de travail qui seraient ncessaires pour ce faire. Pourrait-elle tre systmatiquement sollicite pour des questions dapplicabilit du droit international humanitaire ? Dans ces cas, ltablissement des faits est aussi primordial et il faudrait envisager une mthode de travail particulire, vu lurgence de trancher ce type de questions. Un tel rle nest pas non plus srieusement envisageable. On peut en revanche se demander si la Cour ne pourrait pas tre davantage sollicite pour donner des Avis consultatifs sur des problmes gnraux de droit international humanitaire, notamment sur linterprtation donner diffrentes dispositions de ce droit. Des Etats qui choisiraient cette voie pourraient inciter lAssemble gnrale ou les institutions spcialises de lONU procder de la sorte. Un tel exercice renforcerait-il lautorit du droit international humanitaire ou les polmiques suscites par certaines questions - limage de celle provoque par la question de la menace ou de lemploi des armes nuclaires - seraient-elles au contraire contre-productives? Dans la dure, nous penchons rsolument en faveur de la premire hypothse, car, au-del de toute polmique conjoncturelle, seule une activit soutenue et constante de la Cour permettra dasseoir son autorit et de renforcer lautorit du droit international.

E. Rle des Organisations rgionales


1. Etat des lieux
Les organisations rgionales172, quelles soient politiques, diplomatiques, conomiques ou militaires, sont aussi confrontes la gestion de situations de conflit arm. Dans ce cas, elles doivent sappuyer sur le droit international applicable, en particulier le droit international humanitaire, et peuvent ainsi tre amenes interprter ce droit et contribuer sa mise en oeuvre soit par lutilisation de moyens prvus expressment par celui-ci, soit par dautres

Rapport du Secrtaire gnral lAssemble gnrale du 9.9.2002 : Renforcer lONU: un programme pour aller plus loin dans le changement : Document ONU A/57/387 et corr.1. 172 Sur ces Organisations, cf. notamment Diaz de Velasco Vallejo, Manual, Les organisations internationales, Economica, Collection droit international, Paris, 2002

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moyens. Elles disposent notamment de certains mcanismes et suivent certaines procdures qui leur sont propres. Ces mcanismes et procdures doivent nanmoins rester conformes aux rgles du droit international gnral. Les Organisations rgionales sont en particulier tenues de respecter la Charte des Nations Unies en ce qui concerne lusage ventuel de la force. Selon celle-ci, leur comptence dans ce domaine nest pas autonome, mais peut tre dlgue par le Conseil de scurit, qui doit donner son autorisation toute action coercitive entreprise par des organismes rgionaux ou en vertu daccords rgionaux 173. Les organisations rgionales ayant mandat de veiller lapplication des droits de lhomme sont par ailleurs galement amenes, dans le cas de conflits arms, se pencher sur le droit international humanitaire. Une tude complte du rle jou par les Organisations rgionales dans le contrle de lapplication du droit international humanitaire dpasserait le cadre du prsent document. Celuici se limitera quelques remarques gnrales sur la situation actuelle, sur la base de la pratique de quelques-unes de ces organisations.

1.1 Les mcanismes politico-militaires


1.1.1 lOrganisation pour la Scurit et la Coopration en Europe (OSCE)
LOSCE a t cre en 1995 pour succder la Confrence pour la Scurit et la Coopration en Europe174. Ses principes fondamentaux sont inscrits dans lActe Final dHelsinki de 1975 : la dfinition de la scurit en Europe, la coopration conomique, scientifique, technique et environnementale et, enfin, la coopration dans les domaines humanitaires et autres. A partir de 1985, laccent a t mis sur la scurit militaire et la dimension humaine . Celle-ci est un processus ouvert et volutif dont le champ dapplication dpasse le cadre des droits de lhomme et peut permettre de prendre en considration le droit international humanitaire. LOSCE dispose cet effet dun mcanisme de contrle trs srieux, mis en place Vienne en 1989 et amlior lors de la Confrence de Moscou en 1991. Ce mcanisme donne la possiblit un Etat den interpeler un autre, entranant ensuite un processus qui passe dabord par une runion bilatrale, avant que les autres Etats ne soient informs sur la situation, puis que celle-ci soit prsente la Confrence de lOrganisation. Des missions dexperts peuvent par ailleurs tre mises sur pied afin de procder des enqutes, y compris sur des questions qui touchent la dimension humaine. La mission doit alors faciliter la rsolution dun problme particulier. Dans les cas urgents, un Etat peut demander ltablissement dune mission de trois rapporteurs sans lassentiment de lEtat mis en cause. Cette mission tablit les faits et lexamen de son rapport est port lagenda des rencontres de lOrganisation.
Cf. art.53, par.1 de la Charte des Nations Unies A ce sujet, cf. notamment Ghebali, V.-Y., LOSCE dans lEurope post-communiste, 1990-1996 Vers une identit paneuropenne de scurit, Bruylant, Bruxelles, 1996
174 173

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Dans le Document de Helsinki de 1992, les Etats membres ont rappel leur engagement de respecter et faire respecter le droit international humanitaire. Ce droit a ainsi t inclus dans la dimension humaine175 et ses violations peuvent donner lieu la mise en place de missions dexperts ou de rapporteurs. Enfin, le Conseil a cr, en 1990, le Bureau des institutions dmocratiques et des droits de lhomme (BIDDH). Ce Bureau, devenu le principal organe de la dimension humaine, peut, linstar du Comit des Hauts Fonctionnaires, prendre des mesures adquates sans le consentement de lEtat concern en cas de violations claires, graves et persistantes des engagements de celui-ci envers lOSCE.

1.1.2 LOrganisation du Trait de lAtlantique Nord (OTAN)


LOTAN a t cre le 4 avril 1949 avec la signature Washington du Trait entr en vigueur le 24 aot 1949. Cette organisation a pour objectif de favoriser la coopration en matire de dfense entre les Etats membres et de leur permettre de rgler pacifiquement leurs diffrends. En tant quOrganisation rgionale de dfense, lOTAN a t amene recourir lusage de la force plusieurs reprises. En principe, lOTAN peut intervenir momentanment dans le cadre de la lgitime dfense collective si lun de ces membres est attaqu, conformment larticle 51 de la Charte, et elle doit pour le reste agir en conformit avec larticle 53 de la Charte, prvoyant la coopration entre lONU et les organisations rgionales pour la mise en uvre des dcisions du Conseil de Scurit. Dans le prambule du Trait de lAtlantique Nord, il est rappel que lOTAN et ses Etats membres sengagent respecter les principes contenus dans la Charte des Nations Unies. Mais comme on la relev plus haut, une interprtation extensive de la notion de lgitime dfense, la rsurgence de la notion dintervention dhumanit et lvocation de la paralysie du Conseil de scurit ont tendu brouiller les pistes et donner une image floue de ces limites apparemment claires. Vu son rle militaire, lOTAN est bien sr tenue de connatre le droit international humanitaire et de lappliquer lors de ses oprations. La prsence de conseillers juridiques au sein des forces intgres laide cet effet176. La formation de ces conseillers dpend toutefois des Etats membres et leur qualification dpend donc du srieux avec lequel ceux-ci assument cette responsabilit.

1.1.3 La Communaut Economique des Etats dAfrique de lOuest (CEDEAO)


La CEDEAO a pour vocation premire lintgration conomique et le dveloppement dans la rgion. Cependant, face la multiplication des conflits, elle a surtout donn lieu une coopration politique, notamment avec ladoption de protocoles de dfense et de non agression et elle est intervenue dans le cadre de divers conflits arms svissant dans la rgion.

Cf. le chapitre VI du Document, par. 47ss. A de sujet, cf. Johnson, ?, The function of legal advisor in NATO Revue de droit pnal militaire et de droit de la guerre, 1996, pp.167ss.
176

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En 1993, elle a cr une force multilatrale dinterposition, lECOMOG, pour intervenir dans le conflit du Liberia177. Cette initiative entrana la rvision du trait initial de Lagos et ladoption dun nouveau trait le 22 juillet 1993, Cotonou, consacrant la dimension politique de lorganisation. Grce ce nouvel instrument, la CEDEAO assume une plus grande responsabilit pour la rsolution des conflits de la rgion. Sur cette base, elle a prononc en 1997 des sanctions et un embargo lencontre de la Sierra Leone, sous la surveillance de forces armes. La CEDEAO est aussi intervenue pour faciliter la mise en place et le respect du cessez le feu du 27 aot 1998 en Guine Bissau. Ici aussi, les engagements militaires de la CEDEAO doivent tre conformes la Charte des Nations Unies et, quand ils impliquent lusage de la force arme, respecter le droit international humanitaire. Comme dans le cadre de lOTAN, la formation des membres des forces armes agissant pour la CEDEAO dpend des Etats dont ils sont issus.

1.2 Les organisations rgionales des droits de lhomme


LEurope, les Amriques et lAfrique disposent dorganisations structures178, mais ni lAsie, ni lOcanie. Limmensit et la diversit de lAsie excluent dailleurs denvisager un seul organisme pour ce continent, dans lequel seule une approche sous-rgionale peut tre envisage.

1.2.1 Le systme europen des droits de lhomme


Le dveloppement lgislatif dans le cadre de lUnion europenne a eu et aura encore - notamment si une Constitution europenne voit le jour - une influence croissante sur les droits de lhomme et sur le contrle de leur respect dans les pays de lUnion. Lon ne se penchera toutefois pas sur cet aspect de la question mais sur le systme rgional en place depuis plus de cinquante ans, qui comprend aussi des pays non membres de lUnion. Le systme europen de protection des droits de lhomme dpend du Conseil de lEurope, cr en 1949, comporte trois organes principaux : le Comit des Ministres, lAssemble Parlementaire (sa comptence consultative lui permet mener des enqutes par lintermdiaire de commissions) et le Secrtariat. La Convention europenne des droits, t signe Rome le 4 novembre 1950, est entre en vigueur en 1953. Le contrle juridictionnel de lapplication de la Convention par les Etats se fait par le truchement de la Cour europenne des droits de lhomme (CEDH), dont les dcisions sont obligatoires. Ce systme comporte de plus un mcanisme juridictionnel obligatoire statuant sur des requtes individuelles ou manant des Etats. La comptence de la Cour concerne les droits et liberts que tout Etat sengage reconnatre aux personnes relevant de sa juridiction.

Sur cette intervention, cf. notamment Pour une analyse du rle des organisations rgionales existantes dans la mise en oeuvre du droit international humanitaire, cf. notamment Cerna, C.M., Human Rights in armed conflicts : implementation of international humanitarian law norms by regional intergovernmental human rights bodies , Mise en oeuvre du droit international humanitaire/Implementation of international humanitarian law, Kalshoven, F. and Sandoz, Y., ed., Martinus Nijhoff Publ., Dordrecht, Boston, London, 1989, pp.31ss.
178

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Le droit international humanitaire est utilis de manire implicite dans le cadre du systme europen179. Il a t pris en compte dans certaines affaires pour analyser la porte dobligations relevant des droits de lhomme dans des situations de conflit arm180. La CEDH utilise frquemment des concepts de droit international humanitaire et prend en compte les normes de ce droit dans son analyse quand la situation lexige, sans toutefois prtendre jouer un rle dans son interprtation.

1.2.2 Le systme interamricain des droits de lhomme


Le systme interamricain de droits de lhomme sest construit sur la base de Charte de lOrganisation des Etats Amricains (OEA), qui a t adopte en 1948 et est entre en vigueur en 1951. En mai 1948 fut adopte la Dclaration amricaine des droits et des devoirs de lhomme qui nonce des droits civils et politiques, conomiques, sociaux et culturels, ainsi que des devoirs envers la socit. La Commission interamricaine des droits de lhomme a t cre en 1959 et ses statuts ont t adopts en 1960. Elle est devenue un organe permanent de lOEA en 1967. Le 22 novembre 1969 les Etats membres de lOEA ont adopt la Convention amricaine relative aux droits de lhomme, qui est entre en 1978. Elle concerne les droits civils, politiques, conomiques, sociaux et culturels. Elle comprend un organe juridictionnel, la Cour Interamricaine des droits de lhomme, compose de sept juges, qui a son sige San Jos, au Costa Rica. La Commission interamricaine a un double rle : lun dans le cadre de la Charte de lOEA (promotion du respect des droits de lhomme dfinis dans la dclaration des droits et des devoirs de lhomme ; mission de recommandations ; tude de dossiers sur place, en accord avec lEtat), et lautre en application de la Convention amricaine relative aux droits de lhomme (examen des ptitions individuelles dposes contre des Etats qui ont reconnu cette comptence ; comptence facultative en matire de communications tatiques). La Cour ne peut tre saisie que par la Commission ou par un Etat. Ses arrts sont obligatoires pour les Etats en cause et une indemnisation pcuniaire peut tre exige. Elle possde de plus une comptence consultative en matire dinterprtation de la convention ou dautres traits. Si la Cour naccepte pas dexaminer de manire explicite le droit international humanitaire et le respect de celui-ci, il nen demeure pas moins quelle le fait de manire implicite. Elle doit mesurer la lgalit de certains actes commis dans des situations de violence pendant lesquelles le droit international humanitaire sapplique en tout ou partie et elle considre ce droit, dans ces situations, en tant que lex specialis pour dterminer le seuil de ce qui est acceptable181.
A ce sujet, cf. notamment Reidy, A, La pratique de la Commission et de la Cour Europenne des droits de lhomme en matire de droit international humanitaire , Revue internationale de la Croix-Rouge, No. 831, 1998, pp.551ss. 180 Cf. par exemple, devant la Cour europenne des droits de lhomme, laffaire Ergi c. Turquie, requte No.21593/93, du 20 mai 1997 ; ou laffaire Chypre c. Turquie, Rapport de la Commission de 1998, requtes No.6780/74 et 6950/75. 181 Sur cette question, cf. notamment Zegveld, L. Commission interamricaine des droits de lhomme et droit international huanitaire : commentaire de laffaire Tablada , Revue internationale de la Croix-Rouge No.831, 1998,
179

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1.2.3 Le systme africain des droits de lhomme


La Commission africaine des droits de lhomme et des peuples est prvue dans la Charte africaine des droits de lHomme et des Peuples adopte dans le cadre de lOrganisation de lUnit africaine (aujourdhui Union africaine (UA)). Elle a vu le jour en 1987. La Commission peut recevoir des communications dEtats membres sur des violations la Charte africaine commises par lun dentre eux, directement ou aprs chec dun arrangement entre les Etats concerns. Elle tente de rgler la question par un arrangement lamiable. Si elle ny parvient pas , elle tablit un rapport, qui peut contenir des recommandations, quelle transmet aux Etats concerns et la Confrence des chefs dEtat et de gouvernement de lUA. La Commission peut recevoir des communications manant dindividus ou dorganisations non gouvernementales qui, si elles sont recevables et aprs une procdure confidentielle, peuvent aussi faire lobjet dune transmission similaire en cas de constatation de violations la Charte. La Commission peut crer des organes subsidiaires, en particulier des groupes de travail, et peut dsigner des rapporteurs spciaux, qui peuvent mettre des recommandations pour accrotre leffectivit des droits de lhomme. Des missions sur le terrain sont envisageables pour diffrentes raisons, y compris des investigations sur des violations de la Charte. Ces missions, qui peuvent aussi jouer un rle de mdiation, ne sont toutefois autorises quavec laccord de lEtat sur le territoire duquel elles doivent se drouler. La Commission doit enfin examiner les rapports que lui communiquent les Etats sur les mesures lgislatives quils ont prises au niveau national pour renforcer les droits promus par la Charte. Comme la Charte africaine prvoit la prise en considration des autres conventions internationales tablissant des rgles expressment reconnues par les Etats membres comme moyens auxiliaires de dtermination des rgles de droit ( son article 61), le droit international humanitaire doit tre pris en compte pour interprter les dispositions de la Charte dans les conflits arms, tous les Etats africains tant lis par les Conventions de Genve.

2. Analyse des problmes


Nous ne ferons ici que quelques remarques gnrales. Il convient en premier lieu de relever que de nombreux Etats ne font pas partie dorganisations rgionales et que la plus grande partie de la population du monde nest pas couverte par des mcanismes rgionaux. Ces organisations et mcanismes sont donc un complment bienvenu, mais pas un substitut un systme international global performant de contrle du droit international humanitaire. En ce qui concerne lusage de la force arme, lapproche rgionale semble intressante, dans la mesure o les troupes envoyes devraient mieux connatre le contexte dans lequel elles interviennent.
pp.543ss ; et Martin, F., Application du droit international humanitaire par la Cour interamricaine des droits de lhomme , Revue internationale de la Croix-Rouge, No. 844, 2001, pp.1037ss.

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LOTAN est un cas particulier vu sa puissance militaire. Si elle assure indniablement la scurit et la stabilit des Etats membres, il lui est aussi arriv dintervenir chez des Etats non membres de la rgion sans laccord du Conseil de scurit, sur la base de la notion dintervention dhumanit , ou sortir du cadre rgional sur la base dune interprtation large de la notion de lgitime dfense. Ce faisant, elle remet en questions lautorit unique du Conseil de scurit en ce qui concerne lusage de la force. Sur le plan du droit international humanitaire, lOTAN doit assurer la cohsion de ses instructions aux militaires puisque la plupart des Etats membres sont parties aux Protocoles additionnels de 1977 mais pas le plus puissant dentre eux, les Etats-Unis dAmrique. Cela ne parat toutefois pas poser un rel problme, une bonne part des dispositions du Protocole I de 1977 concernant la conduite des hostilits tant reconnues comme faisant partie du droit international coutumier. LOTAN a toutefois une interprtation permissive de notions comme celles dobjectif militaire, de dommages incidents ou de proportionnalit, qui influence nombre dEtats et risque daffaiblir le droit international humanitaire. Dans le cadre africain, lon a constat avec lECOMOG la prminence marque du Nigria, Puissance dominante de la rgion, qui souligne sur le plan africain le risque daccaparement des leviers rgionaux par un ou quelques Etats dominants. Malgr certains progrs, la formation des troupes au droit international humanitaire reste un problme. On constate par ailleurs quil est indispensable que les soldats soient non seulement bien encadrs mais pays correctement et rgulirement pour viter quils ne commettent des abus.

3. Elments de rflexion
Lapproche rgionale a des avantages indniables en ce qui concerne la mise en oeuvre du droit international humanitaire : connaissance de la rgion, intgration conomique qui permet dexercer un poids plus grand en cas de non respect des normes, intrt rgional la solution des conflits. Lattitude des forces rgionales lgard du droit international humanitaire a par ailleurs un poids considrable pour linterprtation de ce droit sur le plan universel. De ce fait, les Organisations rgionales ayant des composantes militaires doivent continuer dtre des interlocuteurs privilgis en ce qui concerne le dialogue quil faut poursuivre pour parvenir une interprtation satisfaisante et cohrente sur le plan universel de certaines normes de droit international humanitaire. Il faut cependant prendre garde ne pas laisser de ct de grandes rgions du monde, notamment en organisant des rencontres sur le droit international humanitaire dans des rgions qui nont pas dorganisation rgionale, mme si on ne peut gure esprer plus quune collaboration au niveau de la prvention dans un cadre informel. La cration doutils rgionaux dans les rgions qui en sont dpourvus parat donc souhaitable. Cette question dpasse toutefois le cadre de ce rapport. Le rle des organismes rgionaux des droits de lhomme dans la surveillance du respect du droit international humanitaire182 mrite par ailleurs une rflexion plus approfondie. Les organismes rgionaux des droits de lhomme, en particulier, abordent le droit international humanitaire avec
182

Cf. supra, 1.2 et note 178.

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circonspection. Peuvent-ils simpliquer davantage ? Serait-il opportun dlargir leur comptence cet gard ?

A. Rle de la socit civile


1. Etat des lieux
Le concept de socit civile , largement utilis aujourdhui, nest pas clairement dfini. Quand on parle de socit civile, lon voque gnralement la population en gnral, mais aussi parfois plus particulirement la multitude des organisations non gouvernementales. La socit civile est gnralement prsente comme un contre-pouvoir la socit structure. Cest surtout sur des problmes plantaires, qui dpassent le cadre de lEtat, que la socit civile, travers de vastes rassemblements, a attir lattention et jou un rle non ngligeable sur certaines dcisions politiques. Dans le domaine du droit international humanitaire, lexemple le plus frappant dune vritable mobilisation internationale de la socit civile est celui de la lutte contre les mines antipersonnel. Mais dautres domaines, telles une meilleures prise en compte des problmes particuliers des femmes dans la guerre, ou des personnes disparues pendant les conflits arms et de leurs proches, ont aussi fait lobjet de mobilisations populaires, notamment de la part dassociations qui dfendaient les droits particuliers de ces victimes. Le relais plus ou moins important donn par les mdias aux grands rassemblements de la socit civile et aux revendications de celle-ci, joue videmment aussi un rle dans limpact de ces rassemblements et de ces revendications. Cela pose galement, ds lors, le vaste problme de lindpendance des mdias et de leur responsabilit, trop vaste pour tre abord dans ce document. Relevons enfin que le rle de la socit civile se situe entre le contrle et la prvention, dans la mesure o les ractions certaines injustices ou la dfense de certaines catgories de victimes lors des conflits arms peut jouer peut entraner une mobilisation et des ractions immdiates, mais aussi des volutions normatives, comme on en a eu la dmonstration avec la Convention dOttawa sur les mines antipersonnel.

2. Analyse des problmes


Le concept de socit civile est mal dfini et la prtention de parler au nom du peuple est difficile justifier, surtout dans un Etat dmocratique. Les rassemblements de la socit civile qui ont attir la plus grande attention runissaient souvent des foules qui avaient en commun un ennemi - en particulier la mondialisation, concept lui-mme mal dfini - plutt quun objectif clairement dfini. Des actes violents et de pillage dune minorit dactivistes ont par ailleurs troubl ces manifestations et fait peser la suspicion sur lensemble de leurs participants, qui ne soutenaient pourtant gnralement pas de telles violences.

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Certaines revendications ont en outre t lances au nom des foules runies sans quun accord sur leur bien-fond nait t srieusement recherch selon des voies dmocratiques, laissant planer un sentiment de malaise. Enfin le concept de socit civile est parfois dtourn au profit dintrts sectoriels en vue de faire aboutir des initiatives qui ne passeraient pas en suivant la voie dmocratique183. En revanche, malgr ces dfauts, il parat que la socit civile est une manire de faire entendre la voix des faibles et des opprims, de mettre en lumire des problmes plantaires dissimuls sous lgosme des intrts nationaux et de crer un esprit de solidarit qui dpasse les frontires.

3. Elments de rflexion
Lopinion publique joue un rle indniable aujourdhui, y compris, nous lavons relev, par rapport certains problmes de droit international humanitaire. Pour avoir une certaine efficacit lors des conflits eux-mmes, la socit civile doit cependant pouvoir sorganiser et bnficier de relais dans les mdias, ce qui nest srieusement envisageables que dans des situations qui laissent encore une certaine place la libert dassociation et dexpression. Le dveloppement des moyens de communication ouvre toutefois la possibilit de faire bouger certains dossiers humanitaires travers une mobilisation qui sort des frontires nationales. Le succs de la campagne sur les mines antipersonnel, qui a runi plusieurs organisations et a donn lieu une vritable mobilisation sur le plan international, fait rflchir. Mais lon voit aussi apparatre certaines limites cette manire de faire. Pour susciter une telle mobilisation, le problme que lon souhaite rsoudre doit tre simple et clair, en sorte que le message que lon veut faire passer soit facilement compris : lon peut mobiliser des foules contre lusage des mines antipersonnel, pas pour une interprtation plus stricte du principe de proportionnalit. Les trs mouvants tmoignages transmis par des associations de familles de disparus dans une rcente Confrence organise sur ce thme184 doivent par ailleurs conduire la rflexion sur la meilleure manire de fdrer, pour renforcer limpact de leur action, des personnes ou associations ayant des buts humanitaires communs dans diffrents pays. Le Mouvement international de la Croix-Rouge et du Croissant-Rouge, vu sa structure, peut jouer un rle certain cet gard sil russit sunir sur des objectifs communs. La mobilisation contre certaines pratiques des Gouvernements doit cependant, dans le cadre du Mouvement, tre mise en balance avec le fait que le celui-ci entretient, depuis son origine, une relation troite avec les Gouvernements, qui lui permet de faire voluer les choses dans un dialogue avec ceux-ci.

Cest notamment pour cette raison quune certaine prudence est recommande pour les Socits nationales de la Croix-Rouge ou du Croissant-Rouge par Meyer, M.A., Mobilisation de lopinion publique : pourquoi la CroixRouge et le Croissant-Rouge ne devraient pas sengager les yeux ferms , Revue internationale de la Croix-Rouge, No. 822, 1996, pp.660ss. 184 Cf. op.cit. supra, note

183

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Partie III : La rpression


1.Etats des lieux
Le systme de rpression introduit dans les Conventions de Genve fixe deux niveaux aux infractions ces instruments, en qualifiant certaines infractions, exhaustivement numres dans chacune des quatre Conventions, dinfractions graves. A ces deux niveaux correspondent deux rgimes. Les infractions non qualifies de graves relvent exclusivement des Etats dont les auteurs de ces violations dpendent. Ceux-ci peuvent bien sr punir ces infractions mais la seule exigence pose par les Conventions est quils y mettent fin, de la manire quils jugent la meilleure. En revanche, il y a obligation de punir les infractions graves et cette obligation ne concerne pas seulement lEtat dont dpendent les auteurs de telles infractions, mais lensemble des Etats parties au Conventions de Genve. Les Conventions exigent que ces personnes soient poursuivies, et punies si leur culpabilit est tablie, o quelles se trouvent (principe de la juridiction universelle). Les Etats dtenant une personne accuse davoir commis un crime de guerre ont le choix de lextrader une Partie intresse, pour peu que celle-ci ait elle aussi retenu des charges suffisantes, ou de la juger (principe aut dedere aut judicare ). La dtermination de lutter contre limpunit, ainsi concrtise dans les Conventions de Genve, tait bien comprhensible aprs les horreurs commises lors de la seconde guerre mondiale. Elle sinscrit dans le prolongement du jugement des crimes de guerre et des crimes contre lhumanit commis lors de ce conflit par les tribunaux de Nuremberg et Tokyo. Les Conventions ntant applicables quentre Parties contractantes, lobligation ne sest toutefois impose que progressivement. Dautre part, les Etats nont pas fait le pas, en 1949, de considrer de la mme manire les infractions graves commises dans tous les conflits arms. Si graves soient-elles, les infractions commises lors des conflits non internationaux nentrent pas, selon le systme des Conventions de Genve, dans la seconde catgorie mentionne ci-dessus. Entre la volont de lutter contre limpunit et la crainte de voir affaiblie la souverainet nationale ladoption de larticle 3 commun en 1949 tait dj une petite rvolution -, cest la seconde qui la ici emporte. Or ce sont surtout les conflits arms non internationaux qui se sont multiplis depuis lors. Ces deux raisons expliquent probablement le fait que la dtermination de lutter contre limpunit se soit ensuite affaiblie : les Etats lont en effet ngliges, faisant preuve de laxisme lgard de leur obligation de poursuivre ou dextrader les criminels de guerre. La situation sur ce plan na pas vraiment volu avec ladoption des Protocoles additionnels aux Conventions de Genve en 1977, car si ceux-ci ont largi la liste des crimes de guerre, ils nont pas pour autant fait le saut de considrer comme tels des violations commises lors des conflits arms non internationaux et de faire entrer les auteurs de telles violations dans le giron de la juridiction universelle.

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Ce sont les conflits arms dex-Yougoslavie qui ont relanc la question de limpunit. Les crimes odieux commis lors de ces conflits ont choqu lopinion publique. Ne parvenant pas prendre des mesures vraiment efficaces pour mettre fin ces conflits, le Conseil de Scurit a alors dcid dapporter sa contribution la lutte contre limpunit en crant un Tribunal ad hoc, le Tribunal pnal international pour lex-Yougoslavie (TPIY)185. Quoique limit une situation, ce tribunal a eu un grand impact sur la rpression gnrale des violations du droit international humanitaire, du fait de linterprtation quil a donne de certaines dispositions de ce droit et, surtout, parce quil a reconnu comme crimes de guerre des violations graves commises pendant les conflits arms non internationaux186. Ces crimes prenaient donc une dimension internationale, ce qui tait en fait une petite rvolution par rapport aux Conventions de Genve et leurs Protocoles additionnels. Le mouvement contre limpunit ne sest pas arrt l. Le gnocide du Rwanda a incit le Conseil de scurit, pour des raisons similaires celles qui lavaient conduit crer le TPIY, a cr un nouveau tribunal ad hoc, le Tribunal pnal international pour le Rwanda (TPIR)187. Ces tribunaux ad hoc ont aussi logiquement permis dlargir la rflexion et de relancer lide dun Tribunal pnal international permanent. Aprs diverse tapes prparatoire, une Confrence diplomatique sest droule Rome en 1998 et a adopt le statut de la Cour pnale internationale, qui est entre en fonction le 1er juillet 2002. On a constat avec les Cours ad hoc les nombreuses difficults pratiques et matrielles rencontre par des juridictions pnales internationales. Nous ne nous y arrtons pas ici. Mais il est clair que les expriences des TPIY et TPIR ont t utiles pour llaboration du statut de la CPI et sont prcieuses pour celle-ci pour faire ses premiers pas. Il est en tout cas devenu vident quune juridiction pnale internationale globale ne pouvait avoir quun rle subsidiaire et cest bien ce qui est prvu dans le statut de la CPI. Loin daffaiblir la motivation de poursuivre les criminels de guerre au niveau national, la CPI tend donc la renforcer, les Etats voulant viter que leurs lacunes nincitent la CPI soccuper de personnes qui relvent de leur comptence. De fait, cet exercice a t loccasion pour beaucoup dEtats de se pencher nouveau sur leur lgislation nationale dans le domaine, mettant parfois en lumire dimportantes lacunes. Cet exercice dintrospection a aussi rouvert le dbat sur le principe de la juridiction universelle pour les criminels de guerre prvu dans les Conventions, qui tait rest lettre morte. Les Conventions tant universellement adoptes, lobligation ne dpend plus de lexistence de liens conventionnels et, quoique encore relativement timidement, la justice de certains pays sest mise en marche pour la poursuite de criminels de guerre prsums se trouvant sur le territoire de ces
A ce sujet, cf. supra, A ce sujet, cf. notamment Cassese, A., The International Criminal Tribunal for the Former Yugoslavia and the implementation of international humanitarian law , Les Nations Unies et le Droit International Humanitaire, Acte du Colloque international loccasion du 50me anniversaire de lONU, Genve, 19-21 octobre 1995, Condorelli, La Rosa et Schere, ed., Pedone, Paris, 1996, pp.229ss. 187 Cf. supra,
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pays. Ces cas ont permis aussi de mieux cerner, notamment suite un arrt de la Cour internationale de Justice188, les limites de cette comptence, soit les immunits diplomatiques qui subsistent, dune part, le lien qui doit exister entre le prsum criminel et lEtat qui engage la poursuite, dautre part189.

1. Analyse des problmes


La justice internationale a connu ces dernires annes un dveloppement rjouissant. Loptimisme a son sujet doit cependant tre tempr par plusieurs facteurs. Le premier est que le systme mis en place avec un Cour pnale internationale dpend malgr tout beaucoup de lattitude des Etats son gard, et surtout des grandes Puissances, dont plusieurs ne sont pas lies par le statut de cette Cour190. Derrire lattitude des Etats qui refusent dadhrer au statut de la Cour, se cachent, pour beaucoup dentre eux, une rticence ce qui peut tre peru comme un affaiblissement de la souverainet nationale. Cest notamment le cas des Etats dont le systme juridictionnel est insuffisamment dvelopp ou peu indpendant du pouvoir politique, ces insuffisances pourvant conduire la Cour se pencher en priorit sur les situations dans lesquelles ils sont impliqus. Les dirigeants ntant pas labri des poursuites de la Cour pnale internationale, ceux qui pourraient craindre ses foudres ne sont, particulirement, pas enclins favoriser son travail. On peut toutefois aussi voir de la part de certains Etats une rticence provenant de linsuffisante clart de la signification de certaines dispositions du droit international humanitaire dont la violation peut tre un crime de guerre. Cest notamment le cas des dispositions sur la conduite des hostilits, comme nous lavons relev ci-dessus. Une Puissance comme les Etats-Unis, trs impliques ces dernires annes dans de nombreux conflits directement ou en tant que mandataire de lONU, interprte certaines de ces dispositions dune manire qui nest pas accepte par une bonne part de la communaut internationale et lattitude des juges internationaux reste incertaine cet gard. On voit de ce fait quil existe un lien entre la clarification de certaines normes et lmergence dun consensus vritable sur leur interprtation, dune part, le dveloppement de la justice internationale, dautre part. Un autre aspect de ce problme est que linsuffisante clart de certaines normes concernant la conduite des hostilits et la difficult dtablir les faits pour certaines dentre elles - par exemple quand il sagit de juger de lavantage militaire apport par une attaque qui a caus de graves dommages civils incidents - risquent de conduire la justice internationale renoncer prendre ses responsabilits dans ce domaine et renvoyer le problme au lgislateur. Cest lattitude qui a t adopte par le procureur du TPIY suite aux premires investigations entreprises concernant les bombardements de lOTAN au Kosovo, qui ont fait lobjet dun non lieu, notamment pour cette raison. Or ces dispositions concernent tout particulirement les bombardements ariens et, de ce
Arrt Sur cet arrt, cf. notamment 190 Sur cette question, cf. notamment Lattanzi, F. La comptences de la Cour Pnale Internationale et le consentement des Etats , Revue gnrale de droit international public, 1999-2, pp.430ss.
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fait, plutt les grandes puissances militaires. Les Etats plus faibles risquent donc de voir dans cette passivit de la justice internationale lgard de ce type dinfractions un parti pris pour les grandes Puissances. Et cela, aussi, est de nature affaiblir la crdibilit de la justice internationale. Ce sentiment dune justice internationale oriente davantage vers les intrts des grandes Puissances pourrait par ailleurs se renforcer du fait de la difficult rencontre dans la dfinition du crime dagression. Lintroduction de cette infraction dans le statut de la CPI faisait partie, dans le consensus final, des revendications exprimes en particulier par les Etats les moins dvelopps. Or, on le sait, lintroduction concrte de cette infraction a d tre report faute dun accord sur la dfinition de lagression. Il parat peu probable que lon parvienne plus facilement un accord lors de la premire rvision du statut. Les actes de terrorisme qui se sont dvelopps depuis lors et, suite ces actes, lmergence ou le retour de concepts peu clairs comme ceux de guerre au terrorisme ou de lgitime dfense prventive sont en effet de nature compliquer encore une ngociation qui ltait dj. Et la crdibilit de lensemble de la justice internationale risque aussi de souffrir de la mise lcart prolonge du crime dagression.

2. Elments de rflexion
Lapproche adopte dans le statut de la CPI est de se concentrer sur des situations particulires, mme les crimes contre lhumanit devant avoir t commis dans le cadre dune attaque systmatique et gnralise contre la population civile. Lintroduction dautres crimes, comme celui de terrorisme - voeu souvent exprim - impliquerait une approche diffrente si lon voulait que de tels crimes soient poursuivis en toutes circonstances. Cette nouvelle approche aurait le mrite douvrir une nouvelle rflexion sur la justice pnale internationale, les crimes poursuivis actuellement pouvant paratre davantage comme le rsultat des horreurs commises au XXme sicle que comme la prvention des catastrophes que lon peut craindre pour le XXIme. La pnurie deau potable et les catastrophes cologiques, notamment, justifieraient des rgles internationales beaucoup plus strictes et une rpression universelle des grands pollueurs ou des gouvernants corrompus, dans le cadre dune dfense plus rigoureuse dintrts plantaires. Cette nouvelle approche va par ailleurs dans le sens de la criminalisation sur le plan international de crimes commis lors des conflits non internationaux. Derrire cette volution se cache une raction de bon sens de la communaut internationale : les crimes qui mritent dtre punis ne sont pas moins abominables sils sont commis lors dune conflit non international que sils sont commis lors dun conflit international. Or on peut pousser le raisonnement plus loin en constatant que ces crimes sont abominables indpendamment de toute situation. Un argument qui mrite rflexion en ce sens est que lon peut se trouver, face des situations de violence arme, dans la situation paradoxale que le mpris dlibr du droit international humanitaire affich par des belligrants pourrait tre considr comme un raison de ne pas leur reconnatre le statut de partie un conflit arm non international et, donc, de nier lexistence mme dun tel conflit. Des individus pratiquant le terrorisme et la prise dotages ne seraient alors pas des criminels de guerre, faute de la reconnaissance dun conflit arm, et chapperaient de ce fait la justice pnale internationale.

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Ces arguments pour un dveloppement de la justice pnale internationale doivent toutefois tre temprs, en tout cas pour deux raisons. La premire est que lon doit veiller ne pas demander la justice pnale internationale davantage que ce quelle peut absorber, sous peine de lui faire perdre sa crdibilit. Avant toute formalisation de llargissement des comptences de juridiction pnales internationales, il faudrait donc que des garanties soient fournies sur les moyens, techniques et financiers, qui seraient donns de telles juridictions, ainsi que sur la qualit et lindpendance de leurs organes. En sortant du champ de situations particulires, on risque ds lors douvrir un champ beaucoup trop vastes la justice pnale internationale par rapport aux moyens dont elle dispose et ceux que lon peut raisonnablement envisager. Il faudrait donc en tout tat de cause dfinir les infractions non inscrites dans une situation particulire de manire trs restrictive, en visant avant tout les principaux responsables, le haut de la pyramide. On voit aisment la complexit de la tche. La deuxime raison est que lon doit se demander si le droit international pnal , qui est devenu aujourdhui un vritable moteur du droit international, na pas pris trop davance sur celui-ci dans certains domaines. La pnalisation dinfractions des rgles concernant la conduite des hostilits insuffisamment claires en est un exemple. Sur un plan gnral, il est bien des domaines - celui des dommages lenvironnement naturel voqu ci-dessus en est tout particulirement un - o le droit international doit avant tout fixer des rgles claires et universellement reconnues. Cest sur cette base que lon pourra ensuite construire des outils de mise en oeuvre sur le plan international, y compris des infractions pnales propres renforcer lapplication de ces rgles. Plus que sur le droit international pnal, cest donc sur le droit international en gnral et sur sa place dans le systme international quil est ncessaire aujourdhui de porter un nouveau regard. Cest pourquoi lon peut juste titre prtendre quil serait plus sage ce stade de consolider le systme qui vient dtre mis en place dans le cadre de la CPI avant de prtendre le dvelopper. Dans cette optique de consolidation, la clarification des normes concernant la conduite des hostilits et, surtout, la dfinition du crime dagression doivent probablement rester prioritaires. La rflexion court terme devra porter, enfin, sur la relation qui stablira entre les juridictions pnales nationales et les juridictions pnales internationales, tout particulirement en ce qui concerne lexercice par les Etats de leur comptence de juridiction universelle. On peut notamment se demander si lvolution constate avec la reconnaissance de crimes de guerre dans les conflits non internationaux a dj un caractre coutumier et dans quelle mesure elle implique que les Etats exercent cette comptence lgard de personnes souponnes davoir commis des crimes de guerre lors de tels conflits, ou au moins si elle les autorise lexercer. La remise la CPI des personnes arrtes par les Etats dans le cadre de lobligation de la juridiction universelle devrait par ailleurs logiquement devenir la rgle. Sera-ce le cas, y aura-t-il des exceptions, faudra-t-il que la CPI revendique ces personnes? Ces questions restent ouvertes.

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