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Derecho Internacional Privado

Reenvo, aplicacin del derecho extranjero y orden pblico

Tipo legal o supuesto de hecho la norma iusprivatista


La norma directa Enfoca hacia un caso de DIP La consecuencia jurdica lo resuelve mediante una disposicin directa y sustancial que establece que establece la solucin definitiva de la controversia Ej. Arts. 138 y 139 CCiv
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138. El que mude su domicilio de un pas extranjero al territorio de la Repblica, y fuese mayor o menor emancipado, segn las leyes de este Cdigo, ser considerado como tal, aun cuando sea menor o no emancipado, segn las leyes de su domicilio anterior.
139. Pero si fuese ya mayor o menor emancipado segn las leyes de su domicilio anterior, y no lo fuese por las leyes de este Cdigo, prevalecern en tal caso aqullas sobre stas, reputndose la mayor edad o emancipacin como un hecho irrevocable.
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La norma indirecta
Tambin enfoca hacia el DIP Indica un derecho competente del cual a su vez tendra que desprenderse la solucin de fondo Selecciona el elemento de extranjera relevante de acuerdo al punto de conexin

Ejemplo
7. La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas fuera del territorio de la Repblica, ser juzgada por las leyes de su respectivo domicilio, aun cuando se trate de actos ejecutados o de bienes existentes en la Repblica

Tipos de normas
Normas de DPI De importacin De exportacin

Problemas de la consecuencia jurdica


Cantidad (reenvo) Calidad (derecho procesal =prueba =aplicacin de oficio del derecho extranjero Valor = Orden pblico

Collier v. Rivaz 1841


Un ingls hace un testamento en Blgica de acuerdo a las leyes inglesas Se domicilia en Blgica Las leyes inglesas no haban incorporado todava la locus regit actum, por lo que la validez del testamento se juzgaba de acuerdo al domicilio del testador
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Collier vs. Rivaz 1841


La ley belga deca que era competente la ley de la nacionalidad del testador El Juez ingls admiti el reenvo y aplic la ley inglesa, porque si bien el acto jurdico estaba sometido al derecho belga, ste remita, mediante sus reglas de DPI al derecho ingls La Corte inglesa debe decidir como lo hubiera hecho el juez belga, debe decidir como si ocupara el sitial del magistrado belga
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Forgo
Forgo era bvaro, hijo natural, pero que vivi en Francia donde adquiri valiosos bienes muebles No tena herederos No lleg a completar los trmites administrativos para domiciliarse en Francia

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Forgo
En el DPI francs la sucesin mobiliaria se rega por la ley del ltimo domicilio del causante Cul era ese ltimo domicilio?

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Forgo
Se decidi que era el de Bavaria, por ser el de origen Se aplicaba entonces derecho bvaro Cul era el problema?

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Forgo
Segn el derecho de Baviera heredaban los parientes naturales colaterales Segn el derecho de Francia heredaba el Estado Francs Entonces el representante del Estado plante que haba que aplicar el derecho bvaro en su totalidad, incluidas las normas de DPI Qu decan?
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Forgo
Que en estos casos los bienes muebles se rigen por la ley de su situacin combinada con la del domicilio de hecho o residencia Como la ltima residencia estaba en Francia se aplic derecho francs

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Condiciones para que haya reenvo


1) Existencia de un sistema de DPI 2) Teora de la referencia mxima (El DPI extranjero se aplica antes que el D. interno extranjero 3) Puntos de conexin distintos, si fueran iguales no hay problema (ej. Nacionalidad y domicilio)
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Clases
Reenvo de 1 grado = al pas que remite = reenvo de retorno Reenvo de 2 o ulterior grado = a un tercer estado

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Ej. de reenvo de primer grado


Un Argentino domiciliado en Madrid fallece all y deja bienes muebles en Argentina El Juez argentino aplica la sucesin el derecho del ltimo domicilio del causante, art. 3283 CCiv. Ese derecho es espaol
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Ej. de reenvo de primer grado


Remite a las normas materiales o tambin a las normas de conflicto? Si se aplican las normas de DPI de Espaa hay que aplicar derecho argentino, porque se aplica la ley de la nacionalidad del causante El DPI espaol dice que la nacionalidad del causante se aplica a su sucesin y sus bienes dondequiera que se encuentre
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Ej. de reenvo de segundo grado o reenvo circular


Un alemn fallece con ltimo domicilio en Madrid, dejando bienes en Argentina El derecho argentino remite en el art. 3283, al derecho espaol como ley del ltimo domicilio El derecho espaol remite al derecho alemn como ley de la nacionalidad El derecho alemn tiene el mismo punto de conexin que el espaol, la nacionalidad y aplica la ley alemana
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Argumentos a favor
1) indivisibilidad del orden jurdico (D interno + DPI) 2) Solucin uniforme de conflictos de leyes, se asegura la eficacia internacional de las sentencias 3) Desistimiento de la ley extranjera. No quiere ser aplicada 4) Teora del uso jurdico o de la sentencia probable del juez extranjero
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Argumentos en contra
1) Ping pong internacional (reenvo circular) 2) Los puntos de conexin pueden no querer decir lo mismo 3) El desistimiento es argumento propio de quienes sostienen la cortesa o reciprocidad 4) Asimila el derecho extranjero a un hecho
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Conflictos
Positivos: ambos derechos quieren ser aplicados Negativos: ningn derecho quiere ser aplicado

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Autonoma de la voluntad
Qu sucede cuando las partes pactan la aplicacin de un derecho? Son las normas materiales o la eleccin incluye tambin las normas de DPI Ej Art. 4 inc. 2 cod. alemn) Se aplica derecho extranjero interno

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Conveniencia
El rechazo lleva al forum shopping El rechazo aplica derecho extranjero interno cundo ste no quiere ser aplicado El rechazo del reenvo conduce a la aplicacin de una ley interna cuyo DPI puede no querer aplicarla

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Ej. Cdigo de Quebec


Art. 3080. Lorsqu'en vertu des rgles du prsent livre la loi d'un tat tranger s'applique, il s'agit des rgles du droit interne de cet tat, l'exclusion de ses rgles de conflits de lois.

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Traduccin
Art. 3080 Cd. Quebec: Cuando en virtud de las reglas del presente libro, la ley de un estado extranjero se aplica, se trata de las reglas de derecho interno de ese estado, con exclusin de sus reglas de conflicto de leyes.

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Ej. Espaa
Art. 12.2. La remisin al derecho extranjero se entender hecha a su ley material, sin tener en cuenta el reenvo que sus normas de conflicto puedan hacer a otra ley

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Derecho argentino
3283. El derecho de sucesin al patrimonio del difunto, es regido por el derecho local del domicilio que el difunto tena a su muerte, sean los sucesores nacionales o extranjeros. Para algunos surge un rechazo, porque habla del derecho local
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Proyectos de reforma
Art. 10: Deben tomarse en cuenta las normas de conflicto del derecho extranjero declarado aplicable. Cuando las partes eligen derecho se entiende, salvo pacto en contrario, que se refieren al derecho interno

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Aplicacin del derecho extranjero


Problemas Se aplica de oficio o a pedido de parte? Se prueba como un hecho o el Juez debe conocerlo? Qu sucede cuando no se prueba? Qu sucede cuando las partes no lo invocan y el Juez lo aplica de oficio? Qu medios son vlidos?
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Causas
1) La ley extranjera emana de soberanas distintas 2) El derecho extranjero es o debe asimilarse a un hecho 3) No puede exigirse al Juez el conocimiento de otro derecho que no sea el nacional 4) Es un hecho notorio (Goldschmidt)
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Art 13
13. La aplicacin de las leyes extranjeras, en los casos en que este Cdigo la autoriza, nunca tendr lugar sino a solicitud de parte interesada, a cuyo cargo ser la prueba de la existencia de dichas leyes. Exceptanse las leyes extranjeras que se hicieren obligatorias en la Repblica por convenciones diplomticas, o en virtud de ley especial.
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Nota al art. 13
13. La ley extranjera es un hecho que debe probarse. La ley nacional es un derecho que simplemente se alega sin depender de la prueba.

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Protocolo adicional a los Tratados de Montevideo: Art. 2 Su aplicacin ser hecha de oficio por el Juez de la causa sin perjuicio de que las partes puedan probar y alegar la existencia y contenido de la ley invocada.

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Art. 2 Convencin Interamericana sobre Normas. Los jueces de los Estados partes estarn obligados a aplicar el derecho extranjero tal como lo haran los jueces del Estado cuyo derecho resultare aplicable, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley extranjera invocada. Ley 22.921. Convencin Interamericana sobre prueba e informacin del D. Extranjero. Ley 23.506.
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Mencionan a la prueba de oficio Paraguay, Mxico, Italia (de oficio o como lo hara el juez extranjero)

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Fuente: Story y Freitas Doctrina y jurisprudencia divididas Interpretacin de Vico, Goldschmidt (provincias) y Kaller de Orchansky Protocolo adicional de Montevideo (aplicacin de oficio) Normas internacionales de dpi
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Medios de prueba
1) Copia de la ley 2) Informes de agentes diplomticos 3) Opinin de jurisconsultos 4) Mencin en obras jurdicas 5) Intervencin de notarios 6) Prueba de testigos 7) Prueba confesional
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Art. 3 ley 23.506


Convencin interamericana sobre prueba e informacin acerca del derecho extranjero La cooperacin internacional en materia de que trata esta convencin se prestar por cualquiera de los medios de prueba idneos previstos, tanto por la ley del Estado requirente como por la del Estado requerido. Sern considerados medios idneos a los efectos de esta convencin, entre otros, los siguientes:
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Art. 3 ley 23.506


A) La prueba documental, consistente en copias certificadas de textos legales con indicacin de su vigencia o precedentes judiciales B) La prueba pericial, consistente en dictmenes de abogados o expertos en la materia C) Los informes del Estado requerido sobre el texto, vigencia, sentido y alcance legal de su derecho sobre determinados aspectos
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Qu es lo importante que hay que probar?


Contenido Vigencia Cmo es aplicado por los jueces Cmo es interpretado

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Qu pasa si no se prueba?
1) 1 Opinin (art. 15 y 16) 2) Sucumbe el que no prueba 3) Uso jurdico (averiguacin de oficio) 4) Aplicacin subsidiaria de la lex fori

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Art. 377: Incumbir la carga de la prueba a la parte que afirme la existencia de un hecho controvertido o de un precepto jurdico que el juez o tribunal no tenga el deber de conocer. Cada una de las partes deber probar el presupuesto de hecho de la norma o normas que invocare como fundamento de su pretensin, defensa o excepcin Si la ley extranjera invocada por alguna de las partes no hubiere sido probada, el juez podr investiga su existencia, y aplicarla a la relacin jurdica materia del litigio. Art. 308 CPC. No tiene esta ltima parte.
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Proyecto de reforma
Art. 11: Los tribunales deben aplicar de oficio el derecho extranjero designado por las normas de conflicto, sin perjuicio de que las partes puedan alegar su existencia y contenido. Por derecho extranjero se entiende la sentencia que con el mximo grado de probabilidad dictaran los tribunales del pas cuyo derecho es aplicable
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Proyecto de reforma
La informacin y prueba del derecho extranjero puede obtenerse, entre otros, por los siguientes medios: A) informes de tribunales y autoridades del pas de referencia, cuando ello fuera posible; B) dictmenes de expertos en ese derecho; C) textos legales y precedentes jurisprudenciales con indicacin de su vigencia, obtenidos de manera fehaciente. No puede rechazarse la demanda por falta de prueba del contenido del derecho extranjero que correspondiera aplicar
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Orden pblico
Concepto: conjunto de principios superiores inherentes a la organizacin del Estado y la familia, rectores del orden moral y de las buenas costumbres, que la voluntad individual debe respetar con prohibicin de transgredirlo Aquella ley que es muy repugnante para ser tolerada
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Caracteres
Autonoma de las normas Esencialmente variable: ej. divorcio Orden pblico interno (relaciones internas) Orden pblico internacional (barrera a la aplicacin de las leyes extranjeras). Distinguir con O.I. Pblico extranjero Acta como una excepcin a la aplicacin del DPI No es lo mismo que reciprocidad o retorsin
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Orden pblico
Anlisis a posteriori Ejemplos que menciona la doctrina Matrimonio homosexual (no quiere decir que no tengan derechos) Discriminacin por sexo en la herencia (derecho musulmn) Casos dudosos: legtima, adopcin (kafala)
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Historia
Escuela estatutaria del Siglo XIII. Estatutos odiosos DArgentr = Costumbres reales territorialidad Escuela Flamenco Holandesa: Cortesa Interna: No parece necesitar del consejo Savigny: Leyes rigurosamente obligatorias Instituciones no reconocidas en otros pases Mancini: Concepto unitario pero demasiado amplio
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Aplicacin
Leyes rigurosamente obligatorias Instituciones no reconocidas en otros pases

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Art. 14
14. Las leyes extranjeras no sern aplicables: 1. Cuando su aplicacin se oponga al derecho pblico(1) o criminal de la Repblica(2), a la religin del Estado(3), a la tolerancia de cultos(4), o a la moral y buenas costumbres; 2. Cuando su aplicacin fuere incompatible con el espritu de la legislacin de este Cdigo(5); 3. Cuando fueren de mero privilegio; 4. Cuando las leyes de este Cdigo, en colisin con las leyes extranjeras, fuesen ms favorables a la validez de los actos(6).
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Inc. 1 Derecho pblico de la Repblica; Derecho criminal Religin del estado Tolerancia de cultos Moral y buenas costumbres Inc. 2. Incompatibilidad con espritu de este cdigo Inc. 3. Mero privilegio Inc. 4 Favor negotii
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Orden pblico
Art. 5: Comisin Interamericana sobre Normas de DPI (inaplicabilidad cuando contraviene el orden pblico). Art, 5, ley 22.921 Art. 4: Protocolo adicional a los Tratados de Montevideo inaplicabilidad cuando contraviene el orden pblico). Art. 4 Leyes procesales
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Ej Italia, Alemania, Mxico, Venezuela Normas Imperativas de aplicacin inmediata, tambin llamadas normas de polica. (anlisis a priori)

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Jurisprudencia
C. Nac. Apel. Civ. en pleno, M. G. de Z. s/sucesin El matrimonio celebrado in fraudem legis carece de efectos en nuestro pas por violar principios sustanciales de orden pblico interno e internacional, por lo que corresponde desconocerle validez, sin necesidad de entrar en el terreno de la nulidad, ya que sta se encuentra contemplada en el supuesto de un segundo matrimonio contrado en el pas mas no en el extranjero
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Jurisprudencia
C.S.J.N, Sol, Juan Vicente, 12/11/1996, Juan Vicente Sol, separado judicialmente en Argentina, virtud del artculo 67 bis de la ley 2393, que no disolva el vnculo, se casa en Paraguay en 1980 El 4 de mayo de 1989 obtuvo la conversin de la separacin en divorcio vincular
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La segunda esposa inicia trmite sucesorio en el pas, basndose en el art. 357 del Cdigo Civil Un sobrino se present fundando su vocacin hereditaria en que no existan ascendientes ni descendientes, art. 3585

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La Corte dijo que segn el art. 13 del Tratado de Montevideo de 1940, y el art. Del Protocolo adicional puede reconocer o desconocer la validez del segundo matrimonio, celebrado en otro pas, si viola su orden pblico internacional El orden pblico es un concepto eminentemente variable y no existe inters actual en desconocer la validez de un matrimonio celebrado en el extranjero
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Jurisprudencia
Grimaldi, Miguel s/suc., 22/12/1948, C. Civ. 2 Cap., El Sr. Grimaldi, italiano fallece en Italia el 3 de febrero de 1943, con ltimo domicilio Italia Deja solo una hija adoptiva conforme al derecho italiano En Argentina, todava no exista la adopcin
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Jurisprudencia
. El Doctor Vlez, al no legislar sobre la institucin, no le dio el alcance en general de una prohibicin de orden pblico, pues contra esta clase disposiciones no hay derechos definitivamente adquiridos (art. 5 Cod). A mi juicio, no resultando la adopcin prohibida por la ley ni contraria a la moral o a las buenas costumbres, no corresponde plantear el problema en trminos absolutos, o sea de si esta institucin es, en s misma, contraria al espritu de nuestra legislacin o al orden pblico que la misma establece (del voto de mayora)

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Jurisprudencia
Corte Sup. Mendoza, Saccone, Romeo v. Rodrguez, Elisa, 5/09/1994 El Sr. Romeo Saccone, casado en primeras nupcias con Lidia Arro, se separ judicialmente n 1965 conforme a la 2393

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Jurisprudencia
En 1960 inici la convivencia con Elisa Rodrguez, con quien se cas en Uruguay En 1965 se separ y ella se mud a Santa Fe Despus de 25 aos inicia demanda por alimentos y el Sr. Saccone es condenado a pasar el 40% de su jubilacin

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Jurisprudencia
Se sostuvo que no se trata ni de otorgar efectos retroactivos a la sentencia de divorcio, tampoco de convalidar un matrimonio nulo, argumentos que son vlidos solamente para la tesis de la unidad y no para la tesis de la ineficacia, que coloca en el centro del anlisis al tema del quebrantamiento del orden pblico internacional En materia matrimonial la vulneracin del orden pblico interno debe valorarse al momento de resolver la peticin de que se trate y no al tiempo de sucederse los hechos relevantes
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Jurisprudencia
CSJN, U., A. s/sucesin, 10/04/2007 El causante haba contrado nupcias con la seora W en el ao 1980 en Per, cuando la contrayente se encontraba divorciada desde 1975 bajo el rgimen de la 2393 La ley de divorcio se sanciona en 1985 En 1987 se anota marginalmente en la partida correspondiente la conversin en divorcio vincular
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Jurisprudencia
La modificacin de los principios en la legislacin matrimonial argentina es relevante, pues, en virtud del criterio de actualidad del orden pblico internacional, el orden jurdico argentino carece de inters actual en reaccionar frente a un matrimonio celebrado en el extranjero en virtud de los derechos sucesorios reclamados por la cnyuge suprstite
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Normas de polica
Son normas que el juez va aplicar tengan o no elementos extranjeros Es una especie de orden pblico a priori De funcionamiento normal en contraposicin a lo excepcional que es el orden pblico

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Normas de Polica
Son normas cuya observancia es necesaria para la salvaguarda de la organizacin poltica, social o econmica de un pas Resguardan intereses significativos que no pueden ser dejadas de lado por la aplicacin de un derecho extranjero Estn a mitad de camino entre el derecho pblico y el privado
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Normas de polica
Ej. Normas protectorias del Consumidor, Derecho de la competencia Propiedad intelectual Control de cambios Lavado de dinero Preservacin del patrimonio cultural y ecolgico Derecho del trabajo
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Normas de polica
Son soluciones territorialistas extremas Estn en retroceso por la globalizacin Se busca mediante tratados una aproximacin de ciertos valores de fondo

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Normas de polica
Algunos autores distinguen Super normas de polica, de contenido casi pblico (ej. Normas de competencia comercial) Normas de aplicacin inmediata lisa y llana (proteccin del consumidor, trabajador) Normas de aplicacin semi o casi necesarias
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Proyectos de reforma
Ar. 14. Las disposiciones del derecho extranjero aplicables de conformidad con este cdigo, deben ser excluidas cuando conduzcan a una solucin manifiestamente incompatible con los principios de orden pblico internacional argentino. En tal supuesto se debe procurar una solucin basada en el mismo derecho extranjero que sea compatible con tales principios. En su defecto se aplica el derecho argentino.
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Proyectos de reforma. Normas de polica


Art. 15. El ejercicio de la autonoma privada y el funcionamiento de las normas de conflicto quedan excluidos por las normas argentinas dictadas para preservar el inters pblico. Los tribunales deben atender a las normas dictadas por Estados extranjeros para preservar el inters pblico si su finalidad y las consecuencias que se derivan de su aplicacin, fuesen compatibles con los principios de la legislacin argentina y la razonable previsin de las partes
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Proyectos de reforma. Instituciones desconocidas


La existencia en el derecho extranjero de instituciones o procedimientos desconocidos en el ordenamiento jurdico argentino, no impide su reconocimiento o aplicacin, salvo que sean manifiestamente contrarios a los principios de orden pblico internacional argentino. Los tribunales deben adaptar las soluciones argentinas a esos fines.
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Ej. Art. 119 ley de sociedades


El artculo 118 se aplicar a la sociedad constituida en otro Estado bajo un tipo desconocido por las leyes de la Repblica. Corresponde al juez de la inscripcin determinar las formalidades a cumplir en cada caso, con sujecin al criterio del mximo rigor previsto en la presente ley
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Art, 3 Conv. Int. Normas generales de DPI


Art. 3: Cuando la ley de un Estado parte tenga instituciones o procedimientos esenciales para su adecuada aplicacin y no estn contemplados en la legislacin de otro Estado Parte, ste podr negarse a aplicar dicha ley, siempre que no tenga instituciones o procedimientos anlogos
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