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Excelentssimo Senhor Juiz de Direito da 20 Unidade dos Juizados Cveis e Criminais da Comarca de Fortaleza (CE), AO ORDINRIA DE OBRIGAO DE FAZER,

PEDIDO DE ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA DE MRITO E/OU LIMINAR INAUDITA ALTERA PARS, PRECEITO COMINATRIO, RESSARCIMENTO POR DANOS MATERIAIS E MORAIS

G
d e

PRIORIDADE PROCESSUAL
( P o r t a d o r a d o e n a g r a v e )

OBS: NEGATIVA VERBAL A REQUISIO PROTOCOLIZADA

......................................................... , brasileira, solteira, professora, CPF/MF n ............................................, residente e domiciliada na Rua ........................., por conduto de sua advogada habilitada nos autos atravs de instrumento procuratrio anexo, cujo endereo repousa no rodap da presente pea, vem propor a presente AO ORDINRIA DE OBRIGAO DE FAZER C/C PEDIDO DE ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA DE MRITO E/OU LIMINAR INAUDITA ALTERA PARS, PRECEITO COMINATRIO, RESSARCIMENTO POR DANOS MATERIAIS E MORAIS em desfavor de UNIMED ......................... COOPERATIVA DE TRABALHO MDICO LTDA., pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n 05.868.278/0001-07, representada por quem de direito, com sede na .........................................., com fulcro no Cdigo de Defesa do Consumidor, na Constituio Federal e demais dispositivos legais pertinentes a matria, nos termos dos fatos e fundamentos que adiante se seguem:
PRELIMINARMENTE, a Promovente requesta de Vossa Excelncia os benefcios da Justia gratuita, na forma da lei n 7.115/83, por ser incapaz de arcar com custas e despesas processuais advindas com o presente ajuizamento sem o comprometimento de seu sustento e/ou de seus familiares. Por outro lado, a Lei n 12.008, de 29 de julho do corrente ano, deu a seguinte redao aos artigos abaixo transcritos do Cdigo de Processo Civil: Art. 1.211-A. Os procedimentos judiciais em que figure como parte ou interessada pessoa com idade igual ou superior a 60 (sessenta) anos, ou portadora de doena grave, tero prioridade de tramitao em todas as instncias. Art. 1.211-B. A pessoa interessada na obteno do benefcio, juntando prova de sua condio, dever requer-lo autoridade judiciria competente para decidir o feito, que determinar ao cartrio do juzo as providncias a serem cumpridas. 1. Deferida a prioridade, os autos recebero identificao prpria que evidencie o regime de tramitao prioritria. Baseando-se nesses dispositivos, requer-se tratamento prioritrio a esta demanda, visto que ser a Autora portadora de OBEDIDADE MRBIDA, conforme pode ser comprovado na documentao anexada. DOS FATOS E DA FUNDAMENTAO JURDICA

Obesidade mrbida pode ser curada com cirurgia 26/08/2003 A obesidade hoje considerada um grave problema de sade pblica, pois atinge um nmero crescente de pessoas em todo o mundo, trazendo graves problemas sociais e de sade. A obesidade hoje considerada um grave problema de sade pblica, pois atinge um nmero crescente de pessoas em todo o mundo, trazendo graves problemas sociais e de sade. No Brasil, uma pesquisa feita em 1997 pelo Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica (IBGE) indicou que cerca de 7% dos homens e 12,5% das mulheres so obesos. Se for somada a esses nmeros a quantidade de pessoas com peso acima da faixa saudvel tem-se 38% da populao. Hoje a estimativa de que existam no pas 66 milhes de obesos e 1 milho de obesos mrbidos. Recentemente, a Organizao Mundial de Sade (OMS) divulgou relatrio apresentando uma populao mundial de 250 milhes de obesos e 500 milhes de pessoas com sobrepeso. Nem todas as pessoas com peso acima do normal apresentam a mesma gama de problemas, portanto, as solues para cada uma so diferenciadas. Desde 1983, procura-se avaliar as condies nutricionais de uma pessoa e diferenciar os obesos utilizando-se um ndice denominado ndice de Massa Corprea (IMC). Esse ndice calculado dividindo-se o peso em quilogramas (kg) pelo quadrado da altura em metros (m) {IMC = PESO (kg)/alt}. Por meio desse ndice classificam-se como obesas as pessoas com IMC superior a 25. As consequncias da obesidade no organismo so variveis em nmero e intensidade de acordo com o valor do IMC. Quanto maior for esse ndice, mais freqentes e graves sero as doenas associadas obesidade. Pessoas com IMC SUPERIOR A 35 so mais sujeitas a doenas cardacas e vasculares (coronariopatias e hipertenso arterial), diabetes, insuficincia pulmonar, distrbios metablicos (hiperlipidemia, doenas da vescula biliar, clculos), doenas que afetam articulaes (osteoartrite degenerativa), distrbios da menstruao, alm de problemas psicolgicos, desajustes sociais e familiares . As formas leve e moderada da obesidade so passveis de tratamento no cirrgico (diettico, fisioterpico e psicolgico), mas as pessoas com obesidade mrbida ou super obesidade somente perdem peso caso sejam submetidas tambm a um tipo de cirurgia que se denomina cirurgia baritrica. O fundamento da obesidade mrbida gentico, entretanto, ao avaliar o doente, leva-se em considerao: quando ele desenvolveu a obesidade, se houve algum mecanismo ou acontecimento na vida dele que desencadeou a compulso alimentar e o histrico familiar, afirma Dr. Sizenando Ernesto de Lima Jnior, cirurgio do aparelho digestivo do Hospital Samaritano. Estudos apontam uma reduo de 20% na expectativa de vida do obeso mrbido e o objetivo do tratamento cirrgico justamente reduzir o peso em nveis nos quais os riscos da obesidade se tornem aceitveis e a taxa de mortalidade seja prxima da populao no obesa. Esse nvel corresponde a um peso, no mximo, 30% acima do ideal, ou seja, um IMC inferior a 35.

O tratamento cirrgico da obesidade mrbida indicado para pessoas com peso corporal 45 kg acima do peso ideal (IMC superior a 40), mantido por perodo mnimo de 2 anos. TAMBM SO CANDIDATAS CIRURGIA PESSOAS COM IMC ENTRE 35 E 40 QUE APRESENTEM FORMAS GRAVES DE DOENAS ASSOCIADAS, PORM REVERSVEIS OU MAIS FACILMENTE CONTROLVEIS COM A PERDA DE PESO, TAIS COMO DIABETES, HIPERTENSO ARTERIAL E AS ARTRITES. O tempo de preparao para a cirurgia de dois a seis meses . Nesse perodo, o paciente passa por uma mudana drstica de vida para melhor. A mudana de hbitos precisa ser grande, e quem no est pronto aconselhado a desistir. importante salientar que o sucesso do tratamento cirrgico da obesidade mrbida depende, principalmente, da motivao do indivduo e de uma indicao precisa. muito importante que o obeso se sinta devidamente esclarecido e deseje alcanar os benefcios oferecidos pela cirurgia. Deve aceitar sem restries o que lhe proposto, compreender as razes da operao e estar preparado para eventuais desconfortos e possveis complicaes inerentes a todo ato cirrgico. Para tanto, fundamental a participao de uma equipe multidisciplinar motivada, em que todos os profissionais envolvidos (mdicos, psiclogos, nutricionistas, fisioterapeutas e enfermeiras, assistentes sociais e secretrias) tenham, cada um em sua rea, profundos conhecimentos das alteraes prprias da obesidade, que vo julgar a indicao e o momento oportuno para a realizao da cirurgia. Os resultados mostraram-se muito satisfatrios, na avaliao do dr. Sizenando. No perodo de janeiro de 1998 at hoje realizamos 1.020 cirurgias em obesos mrbidos, com apenas dois casos de perda de peso inadequada, sem registrarmos nenhum caso de desnutrio, e trs casos de fstulas (rompimentos na linha de grampeamento da cirurgia), que aps reoperao evoluram satisfatoriamente.

Segundo se aprende com o texto acima, j do longnquo ano de 2003, conhecida como Obesidade a doena provocada pelo acmulo demasiado de gordura no corpo. A partir do momento em que a obesidade torna-se capaz de acentuar o risco de doenas relacionadas ao excesso de peso, ela classificada como de grau III, conhecida tambm como mrbida. Um dos parmetros utilizados para avaliar ou determinar o nvel de obesidade o ndice de Massa Corporal (IMC). Esse ndice obtido dividindo-se o peso pelo quadrado da altura do indivduo. Exemplo: 65 Kg/ (1,70) = 22,5 De acordo com o valor do IMC, tem-se a seguinte classificao:
Menor que 18,5 -> abaixo do peso Entre 18,5 e 24,5 -> peso normal Entre 20,0 e 29,9 -> sobrepeso

Entre 30,0 e 34,9 -> Obesidade Grau I ou leve Entre 35,0 e 39,9 -> Obesidade Grau II ou moderada Acima de 40,0 -> Obesidade Grau III ou mrbida A obesidade mrbida , portanto, doena grave, qualificada como crnica, ou seja, dura por longos perodos, relacionada a vrios fatores, tais como predisposio gentica, desordens glandulares ou gastrintestinais, alteraes nervosas e psicolgicas, erros alimentares (comer em excesso, consumo elevado de acares e gorduras, mastigao rpida) e falta de exerccios fsicos. Pode ser a mola propulsora para o desenvolvimento de vrias outras doenas e distrbios de alto risco sade, como, por exemplo, Diabetes mellitus, hipercolesterolemia, complicaes cardacas, hipertenso arterial, problemas nas articulaes (principalmente joelhos e coluna lombar, devido sobrecarga de peso), apnia do sono, infertilidade em

mulheres, impotncia em homens, trombose venosa e depresso. Tais doenas muito favorecem a diminuio da expectativa de vida e a maioria delas no tem cura. Alm de lidar com as complicaes de sade, os obesos mrbidos esto rotineiramente sujeitos a outros problemas como discriminao, dificuldade para encontrar roupas com tamanho apropriado, dificuldades para realizar atividades bsicas (sentar numa cadeira, passar em roletas de nibus, amarrar os cadaros dos sapatos, fazer a prpria higiene pessoal, manter relaes afetivas e sexuais, trabalhar, etc.). Tm, ainda, sensao de fadiga constante, pouca resistncia fsica, flego curto e limitaes de movimento. Atualmente, o tratamento da obesidade mrbida feito por meio de processo cirrgico. Dentre elas, a chamada Gastroplastia Capella por Vdeo Laparoscopia, indicao do especialista para o caso da Autora. In casu, apesar de obesa desde criana, no alcanou sucesso em seguidas tentativas de emagrecimento, por dieta, endocrinologista e medicamentos. l Sempre com a ajuda profissional de mdicos especialistas na tenta de minorar seus problemas de sade, observou-se que, nos ltimos meses, o ganho de peso foi crescente e rpido. A tal ponto que nica opo seria a cirurgia Gastroplastia Capella por Vdeo Laparoscopia. Em fevereiro ltimo, alou alarmantes 113 kg, os quais so deveras excessivos para sua pequena estatura, 1,53m, resultando em IMC = 48,50 kg/m, classificada a Autora como Portadora de Obesidade Mrbida, agravada por outras patologias graves como Esteatose Heptica (acmulo de gordura no fgado); DRGE (Doena do Refluxo Gastro-Esofgico); Hiperuricemia (excesso de cido rico); dores nos membros inferiores, lombalgia e, pior, a Sndrome do Comer Compulsivo. Sem contar com as sequelas psicolgicas, a baixa estima em especial e a discriminao reinante numa sociedade que cultua o corpo sarado mais do que o corpo saudvel. Ademais, o excesso de cido rico, muito preocupante, pode ter srias complicaes, como comprometimento da funo renal, com clculos e desenvolvimento de gota, terrvel e muitssimo dolorosa enfermidade. Por ser a Autora consumidora do plano de sade da R desde janeiro de 2011, estando inteiramente adimplente com suas obrigaes contratuais, ante a progresso vertical da sua tabela de peso, e, consequentemente, do seu IMC, apesar de acompanhamento de equipe multidisciplinar, a nica opo apontada pelos especialistas a cirurgia Gastroplastia Capella por Vdeo Laparoscopia. Razes pelas quais a Autora buscou a UNIMED, no dia 07 de fevereiro, com o fim de obter autorizao para se submeter cirurgia ento prevista para o dia 13 de fevereiro ltimo, que seria apenas outra etapa, a mais importante, h de se ressaltar, de um longo caminho na busca de melhorar sua sade e, consequentemente, da sua qualidade de vida, tudo rigorosamente indicado e acompanhado por equipe composta de cirurgio, endocrinologista, psiclogo, nutricionista, ortopedista, ginecologista. No protocolo de entrega da documentao (requisies e laudos), constam 72 horas para resposta. Sem quaisquer formalidades, vrios dias depois, lhe foi respondido VERBALMENTE que o procedimento no seria autorizado porque a carncia para doenas preexistentes, como era seu caso, s estaria cumprida no meio de janeiro do prximo ano. A Classificao Internacional de Doenas e Problemas Relacionados Sade (tambm conhecida como Classificao Internacional de Doenas CID 10) publicada pela Organizao Mundial de Sade (OMS) e visa padronizar a codificao de doenas e outros problemas relacionados sade. A lista CID-10 fornece cdigos relativos classificao de doenas e de uma grande variedade de sinais, sintomas, aspectos anormais, queixas, circunstncias sociais e causas externas para ferimentos ou doenas. A

cada estado de sade atribuda uma categoria nica qual corresponde um cdigo CID 10. Quando da vistoria mdica antes de firmar o contrato, onde foi apresentado exame de sangue, o documento constatou, VISUALMENTE, doenas que taxou como preexistentes: astigmatismo, hipermetropia, estrias atrofcas e OBESIDADE NE (NO ESPECIFICADA), esta ltima classificada com CID-10 E-66.9. Destaque-se que a Autora usa culos e , obviamente, obesa. Entretanto, uma pessoa pode ter obesidade em trs graus, segundo a OMS. Pode ter sobrepeso e, ainda assim, ser razoavelmente saudvel. No consta ali, no documento da UNIMED que a Obesidade era mrbida, e, portanto, de Grau III, dando-lhe carter preexistente. Quando era sua oportunidade de fazer, a empresa Promovida no definiu especificou o tipo de Obesidade que acometia a Autora. Apenas colocou o CID de Obesidade NE (No especificada), o que, sob nenhuma hiptese, pode servir como definio to geral a ponto de conceituar seu grau, sendo que existem trs nos critrios mdicos, sendo a mrbida, a mais severa.
APELAO CVEL. AO DE COBRANA. SEGURO. DOENA PREXISTENTE. M-F DA SEGURADA. NUS DA SEGURADORA. CORREO MONETRIA. JUROS. SUCUMBNCIA. nus da demandada provar que a segurada agiu de m-f ao contratar o seguro, porquanto a mf no se presume. Da mesma forma, seguradora incumbe vistoriar o estado de sade da segurada quando da contratao. Na falta destes elementos de prova, a questo se resolve em favor da beneficiria do seguro. Apelo desprovido. (Apelao Cvel N 70015342553, Sexta Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Antnio Corra Palmeiro da Fontoura, Julgado em 31/08/2006).

Silente se quedou a Parte Promovida em relao solicitao de autorizao da cirurgia, nica opo para restabelecer a sade da Autora indicada por especialistas desta rea mdica, sequer investigando a progresso do seu sobrepeso, o grau da obesidade, se a chamada morbidez se instaurara e em que ndice, bem como os demais fatores que levaram requisio da cirurgia como urgente e necessria. Cad a solicitao com o carimbo de negativa?! Simplesmente no responderam, prtica que vem sendo adotada para dificultar a busca do amparo jurdico por parte dos usurios. Por tudo isto, reputa-se como abusiva a protelao e consequente recusa da R em custear a cirurgia Gastroplastia Capella por Vdeo Laparoscopia da Autora marcada para o dia 13 de fevereiro ltimo, tratamento considerado imprescindvel por profissionais habilitados, necessrio aos fins propostos e, principalmente, urgente e premente ao restabelecimento da sade da paciente, pois o mal que lhe acomete progressivo, agravando-se ms a ms. Entre tantos julgados, dita a jurisprudncia:

Notcias - 13 maio 2008 Sade em risco - Plano de sade obrigado a autorizar cirurgia mesmo na carncia Plano de sade tem de autorizar cirurgia mesmo no perodo da carncia do contrato. O entendimento da 4 Turma do Superior Tribunal de Justia. Os ministros determinaram que a Unimed Rondnia autorize todos os procedimentos necessrios para a cirurgia de reduo de estmago de um paciente com obesidade mrbida, independentemente do perodo de carncia. No STJ, a cooperativa mdica tentava suspender a determinao da Justia do Estado, mas o pedido foi negado.

De acordo com o relator, ministro Fernando Gonalves, analisar a questo envolveria reexame de prova, o que no possvel ao STJ. A Unimed-RO alegou que, alm de no se tratar de cirurgia de urgncia e emergncia, a doena seria prexistente. A Justia de Rondnia, nas duas instncias, entendeu que a cirurgia deveria ser feita por haver risco de morte comprovado ao paciente obeso. J a alegao de doena pr-existente foi considerada infundada, porque no foi juntado ao processo qualquer laudo pericial. Conforme o processo, o paciente, um representante comercial, poca dos exames para a cirurgia, media 1,72 metro e pesava 144 quilos. Ele aderiu ao plano de sade oferecido pela Unimed-RO em 22 de junho de 2006. O prazo de carncia do contrato de dois anos. No entanto, o paciente tentava, h mais de um ano, fazer a cirurgia indicada por seu mdico aps vrios tratamentos contra a obesidade, todos sem sucesso. Como a Unimed-RO se negou a autorizar o procedimento, o paciente ingressou com ao judicial. Pediu, tambm, indenizao por danos morais pelo desgaste emocional. Em junho de 2007, a Justia de Porto Velho (RO) concedeu liminar, determinando que a Unimed-RO autorizasse o procedimento independentemente do perodo de carncia, sob pena de multa diria de R$ 500, at o limite de R$ 15 mil. A cooperativa recorreu da deciso, mas o Tribunal de Justia de Rondnia manteve a determinao e negou seguimento ao Recurso Especial para o STJ. A Unimed recorreu diretamente ao Superior Tribunal de Justia, por meio de uma Medida Cautelar, com a inteno de no s ter admitido o Recurso Especial, como de suspenso da obrigao de autorizar a cirurgia. Esse pedido foi negado pelo ministro Fernando Gonalves e referendado pela 4 Turma. MC 14.134 Tera-feira, 27 de maro de 2012. Plano de sade ter que arcar com despesas mdicas de cirurgia baritrica Do TJDF O juiz da 4 Vara Cvel de Taguatinga condenou a Sul Amrica Servios Mdicos a arcar com todas as despesas decorrentes de um procedimento cirrgico (cirurgia baritrica) realizado por um beneficirio. Na mesma deciso, o juiz condenou a operadora a pagar R$ 5 mil de danos morais ao autor, bem como os honorrios advocatcios no valor de R$ 1 mil e custas processuais. No entendimento do magistrado, tratando-se de tratamento mdico de natureza urgente, cujo no atendimento redundaria em leses irreparveis ou de difcil reparao ao autor, a obrigao mostra-se devida. Segundo o processo, o autor foi diagnosticado com obesidade mrbida, sendo indicada a cirurgia baritrica. A operadora se recusou a custear as despesas mdicohospitalares do procedimento cirrgico do tipo banda gstrica ajustvel por vdeo, mesmo tendo sido atendidas todas as especificaes mdicas. Em sua resposta (defesa), a Sul Amrica afirmou que, de fato, houve recusa para o tratamento mdico requerido pelo autor, uma vez que o procedimento mdico solicitado no constava do rol da agncia regulatria. Assegurou ainda que em se tratando de tratamento de alta complexidade, a autorizao depende do preenchimento de requisitos pr-estabelecidos, que no foram demonstrados pela parte autora. Afirmou tambm que no praticou qualquer ato ilcito, no sendo responsvel pelos supostos danos morais suportados. O magistrado, ao apreciar o caso, reconheceu o vnculo jurdico-obrigacional entre as partes, decorrente do plano de sade, que est sob a gide das normas do Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC). De acordo com o ele, a norma consumerista considera defeito quando o produto ou servio no oferecer a segurana que dele legitimamente se espera. "Contrata-se plano de sade com a finalidade de, havendo necessidade de tratamento mdico, seja feito o pronto atendimento. Verifica-se no processo defeito na prestao do servio de sade, na medida em que, considerando os prprios termos do ajuste, dever-se-ia disponibilizar tratamento mdico geral e especfico ao autor", assegurou o juiz. Ainda segundo o julgador, diferentemente do que foi afirmado pelo Plano de Sade, a cirurgia baritrica consta do rol dos procedimentos autorizados pela agncia reguladora, no se podendo alegar, ainda que a causa fosse superveniente, a no autorizao do ato mdico, sob a premissa de ausncia de cobertura.

PLANO DE SADE. OBESIDADE MRBIDA. GASTROPLASTIA. ALEGAO DE DOENA PR-EXISTENTE. PRAZO DE CARNCIA. AUSNCIA DE PREQUESTIONAMENTO. 1. "O ponto omisso da deciso, sobre o qual no foram opostos embargos declaratrios, no pode ser objeto de recurso extraordinrio, por faltar o requisito do prequestionamento" (Smula 356/STF). 2. A gastroplastia, indicada como tratamento para obesidade mrbida, longe de ser um procedimento esttico ou mero tratamento emagrecedor, revela-se como cirurgia essencial sobrevida do segurado, vocacionada, ademais, ao tratamento das outras tantas comorbidades que acompanham a obesidade em grau severo. Nessa hiptese, mostrase ilegtima a negativa do plano de sade em cobrir as despesas da interveno cirrgica. 3. Ademais, no se justifica a recusa cobertura de cirurgia necessria sobrevida do segurado, ao argumento de se tratar de doena pr-existente, quando a administradora do plano de sade no se precaveu mediante realizao de exames de admisso no plano, sobretudo no caso de obesidade mrbida, a qual poderia ser facilmente detectada. 4. No caso, tendo sido as declaraes do segurado submetidas apreciao de mdico credenciado pela recorrente, por ocasio do que no foi verificada qualquer incorreo na declarao de sade do contratante, deve mesmo a seguradora suportar as despesas decorrentes de gastroplastia indicada como tratamento de obesidade mrbida. 5. Recurso no provido. (980326 RN 2007/0195089-0, Relator: Ministro LUIS FELIPE SALOMO, Data de Julgamento: 01/03/2011, T4 - QUARTA TURMA, Data de Publicao: DJe 04/03/2011) Obesidade mrbida reconhecida, com evidente risco sade da parte agravada, prescrita por mdico conveniado da agravante Cirurgia redutora do estmago que no tem fins estticos, mas necessria para os fins propostos, diante da prova inequvoca acostada Pedido verossmil. Abusividade na negativa. Tutela antecipada, pelo imediato custeio dos procedimentos, regularmente deferida. Inmeros precedentes jurisprudenciais, inclusive desta corte. Agravo unanimidade improvido. (TJPE AI 72845-8 Rel. Des. Antnio Camarotti DJPE 29.01.2003); Plano de sade - Paciente com IMC 48,89 e que apresenta hipertenso arterial, lcera pptica e hrnia discai - Cirurgia de obesidade mrbida [gastrologia redutora] indicada para o caso - Alegao de procedimento no coberto pelo contrato Paciente com risco de morte extremo, implicando na urgncia da cirurgia - Recurso provido para determinar que a seguradora arque com o procedimento indicado como necessrio para curar a patologia apresentada pela autora. (4050724500 SP, Relator: Enio Zuliani; Data de Julgamento: 27/03/2008, 4 Cmara de Direito Privado, Data de Publicao: 23/04/2008) Apelao Cvel - Ao de obrigao de fazer com pedido de tutela antecipada Plano de sade - Cirurgia Baritrica - Obesidade Mrbida associada a outras doenas Indicao mdica atestando a necessidade da realizao do procedimento cirrgico Contrato de Adeso - Aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor - Alegao de doena pr- existente e m-f da apelada afastada - Prazo de carncia observado clusula limitativa de direitos do consumidor - Abusividade - Custas processuais Sucumbncia mnima - Obrigao da parte sucumbente de arcar com o pagamento integral das despesas processuais - deciso mantida - Apelo desprovido. Cdigo de defesa do consumidor. (7235254 PR 0723525-4, Relator: Renato Braga Bettega; Data de Julgamento: 24/03/2011, 9 Cmara Cvel, Data de Publicao: DJ: 612)

Paciente com obesidade mrbida ganha direito cirurgia 07 de setembro de 2009, s 20h30min Um paciente que sobre de obesidade mrbida ganhou na Justia o direito de fazer cirurgia de reduo do estmago, negado pelo seu plano de sade. A deciso foi da 3 Cmara Cvel, em julgamento de Apelao Cvel quinta-feira, 17, movido pela Caixa de Assistncia dos Funcionrios do Banco do Brasil CASSI. O cliente do Plano de Sade j havia ganho o direito de fazer o procedimento cirrgico denominado Gastroplastia Fobi Capella Vdeo Laparoscpica, bem como todos os procedimentos pr e ps -operatrios a ele inerentes, em Ao Ordinria de Obrigao de Fazer c/c pedido liminar de tutela antecipada, com a deciso do Juiz da 1 Vara Cvel de Natal.

O CASSI alegou que o paciente, apesar do quadro de obesidade mrbida, no se encontrava em risco de vida eminente , ademais, sequer se deu ao trabalho de demonstrar o fato constitutivo de seu direito (art. 333, I, do CPC), omitindo que fora convidado pela CASSI para aderir ao plano que contemplava o procedimento cirrgico, e negou-se, ao tempo que investe contra o contrato firmado sob inequvoca vontade, feito de acordo com a necessidade do associado na poca. Afirmou, que, as provas juntadas comprovam que o cliente h mais de um ano j vinha se preparando para a cirurgia e contudo, no buscou em nenhum momento se adequar ao plano CASSI Sade Famlia III, o que enfatiza a sua total falta de vontade em se adequar ao plano oferecido, afastando portanto a idia de contrato de adeso, pois a parte tem sim poder de escolher o plano que mais se adeque as suas necessidades. Alega ainda que a cirurgia no seria negada caso o autor tivesse migrado para o Plano CASSI Sade Famlia III, incabvel que a recusa autorizao para o procedimento lhes acarrete dano imediato eis que aquele teve tempo de se adequar ao plano. O plano de Sade sustentou que a deciso favorvel ao cliente caracteriza enriquecimento sem causa, em detrimento dele e dos demais segurados. Ainda segundo o Plano, o contrato em questo veda expressamente o tratamento de obesidade afastando-se assim a alegao de arbitrariedade ou negligncia por parte da CASSI, que apresentou alternativa de soluo com a adaptao contratual. A CASSI pediu revogao de sua condenao, a obrigatoriedade do cliente de restitula dos valores pagos indevidamente e que o cliente seja obrigado a migrar para o plano Sade CASSI Famlia III. O relator, juiz convocado Kennedi de Oliveira Braga entendeu que a deciso de primeiro grau no mereceu reforma, pois, na sua viso, h perigo de leso grave e irreparvel para o paciente caso tenha de esperar o final da ao judicial, pois fato notrio que as pessoas que sofrem de obesidade mrbida tm aumentados os riscos de desenvolver doenas diversas como diabetes, presso alta, etc . De outra parte, entendeu que no h qualquer perigo de dano irreparvel CASSI pela realizao da cirurgia, bem como, pela determinao de arcar com o tratamento necessrio ao ps-operatrio.

Ainda que indiscutvel a legitimidade da clusula de carncia estabelecida em contrato voluntariamente aceito por aquele que ingressa em plano de sade, merece reparos, todavia, a sua aplicao quando se revela circunstncia excepcional, urgente e/ou de emergncia, constituda por necessidade de tratamento decorrente de doena grave que, se no combatida a tempo, tornar incuo o fim maior do pacto celebrado, qual seja, o de assegurar eficiente amparo sade e vida. Pleiteia-se, no caso, o reconhecimento, pela autoridade judicial, da abusiva e engessada interpretao da clusula de carncia pela Unimed, uma vez que sequer foi registrado Obesidade de Grau III (Mrbida) no registro de patologias preexistentes, sem quaisquer manifestaes formais em 72 horas como assevera seu protocolo, negando o fim maior do contrato de assistncia mdica, o amparo vida e sade, o que, com eficincia, tem sido combatido pela jurisprudncia, sob a luz dos princpios constitucionais da dignidade humana e da proteo ao consumidor, a parte mais fraca na relao jurdica de consumo. Busca-se tambm no Poder Judicirio a concesso, a ttulo de antecipao de tutela e/ou liminar, do direito de a Promovente realizar a citada cirurgia com a rapidez possvel, pois, com a Sndrome do Comer Compulsivo, seu sobrepeso e seus problemas colaterais s tendem a aumentar, tudo como indicado pelos mdicos especialistas e constante dos laudos anexados, sob pena de arcar com multa diria a ser arbitrada por este douto Juzo. No mrito, ainda se pretende declarar o direito da Promovente ter assegurada a realizao deste tipo de tratamento o mais rapidamente possvel a cirurgia conforme requisitado pelo mdico credenciado, uma vez que se reveste de urgncia pelo carter crescente e inexorvel da patologia que lhe acomete, por ser inerente finalidade do plano de sade disponibiliz-la ao consumidor, sem vantagem manifesta do seu imensurvel maior poder econmico, social e tcnico.

O Cdigo de Defesa do Consumidor garante o direito da Promovente em ter garantida a cobertura do plano de sade para a cirurgia necessria ao pronto restabelecimento da sua sade. Estabelece a Lei n 8.078/90:
Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que: IV estabelecerem obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou a equidade; 1o. Presume-se exagerada, entre outros casos, a vantagem que: II restringem direitos ou obrigaes fundamentais inerentes natureza do contrato, de tal modo a ameaar seu objetivo ou o equilbrio contratual; III se mostra excessivamente onerosa para o consumidor, considerando-se a natureza e contedo do contrato, o interesse das partes e outras circunstncias peculiares ao caso.

Na anlise e avaliao das prticas exercidas pelas operadoras de seguro-sade, como o caso da r Unimed, deve-se ter em mente que estas empresas atuam no mercado prestando um servio de relevncia pblica, delegado pelo Estado, como se constata pela leitura dos artigos 197 e 199 da Constituio Federal, in verbis:
Art. 197. So de relevncia pblica as aes e servios de sade, cabendo ao Poder Pblico dispor, nos termos da lei, sobre sua regulamentao, fiscalizao e controle, devendo sua execuo ser feita diretamente ou atravs de terceiros e, tambm, por pessoa fsica ou jurdica de direito privado. Art. 199. A assistncia sade livre iniciativa privada.

Ao mesmo tempo em que dado s operadoras de planos de sade, como o caso da UNIMED, a autorizao pelo Estado para explorarem uma atividade considerada de relevncia pblica - a assistncia sade , o Poder Pblico impe s operadoras o dever de obedecer s diretrizes impostas pelos princpios e normas que regem a atividade. Um destes princpios fundamentais est expresso no artigo 1, inciso III, da Constituio Federal, que prev como um dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil a dignidade da pessoa humana. Analisando-se o artigo 1, inciso III, acima citado, com os artigos 5, caput e inciso XXXII e 196, todos da Carta Magna, conclui-se que o nosso sistema jurdico visa instituir, como alguns dos direitos fundamentais do consumidor, o direito vida, sade e dignidade como pessoa humana. Observe-se o que dizem os dispositivos legais supramencionados:
Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: ...XXXII o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor. Art. 196. A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao.

Especfico matria em questo, o artigo 4, caput, do Cdigo de Defesa do Consumidor, confirma que um dos objetivos da Poltica Nacional das Relaes de Consumo o atendimento das necessidades dos consumidores, o respeito sua dignidade, sade e segurana, a proteo de seus interesses econmicos, a melhoria da sua qualidade de vida, bem como a transparncia e harmonia das relaes de consumo. Assim sendo, qualquer clusula contratual ou prtica exercida pelo fornecedor que afronte tais princpios e normas, diretrizes do sistema de proteo sade e dignidade do consumidor, nula de pleno direito ou considerada abusiva, pois ofende aos princpios do sistema jurdico ao qual pertence.

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Na obra Questes Controvertidas no Cdigo de Defesa do Consumidor 2 Edio, Editora Livraria do Advogado, os autores Cludio Bonatto e Paulo Valrio Dal Pai Moraes, dissertam sobre o conceito de prticas comerciais abusivas:
Prticas abusivas, para ns, so condutas, comissivas ou omissivas, praticadas por fornecedores, nas quais estes abusam de seu direito, violam os direitos dos consumidores ou infringem de alguma forma a lei.

Na trilha deste entendimento o comentrio de Ricardo Hasson Sayeg, ao definir prticas comerciais abusivas como sendo:
(...) os atos de fornecimento ou aqueles ocorridos em razo deles realizados irregularmente por empresas com abuso de direito do fornecedor, violao ao direito do consumidor ou infrao Lei, desde que dentro dos limites da relao de consumo.

Assim, as prticas comerciais abusivas podem surgir a partir do desrespeito de quaisquer dos dispositivos do Sistema Protetivo ao Consumidor, dependendo, isto sim, da conduta do fornecedor e desde que ela ofenda a algum dos trs aspectos apontados. Deve-se ressaltar sempre que do contrato de plano ou seguro sade resulta, a toda evidncia, uma relao de consumo, logo, tal negcio jurdico, antes da vigncia da nova lei que regulamenta os planos ou seguros sade, j era regido pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. DO DANO MATERIAL

Outra situao inusitada a negativa do plano de arcar com o exame de ergometria que foi requisitado pelo mdico, pois, segundo resposta VERBAL, a Autora no tem 30 anos ou mais, razo porque no teria direito cobertura. Entretanto, sendo a Autora Professora e no mdica, que o profissional habilitado para requerer tal avaliao, ante a possibilidade aberta a cada dia em funo do seu sobrepeso, teve que arcar com o pagamento do exame, a saber, R$ 150,00 (cento e cinquenta reais), que requer lhes sejam ressarcidos. DO DANO MORAL

DO DUPLO CARTER, SATISFATIVO E COIBITIVO, DO QUANTUM INDENIZATRIO

Com relao configurao do dano moral e da necessidade de seu ressarcimento, tambm j esto consolidadas as decises da jurisprudncia brasileira, inclusive pelo Superior Tribunal de Justia. Lamentavelmente, ainda assim se registra uma tendncia limitao de valores indenizatrios que sequer alam a dez salrios mnimos vigentes, muitas vezes to irrisrios frente ao poderio econmico das empresas promovidas, que no desestimulam o cometimento da mesma falta. Quer dizer: ou o duplo carter aceito e duas fases so observadas na fixao do montante; ou deve apenas ser reconhecido indenizao o carter satisfativo. De outro modo incorre-se em incoerncia inaceitvel. A "INDSTRIA DA ILEGALIDADE", CUJO PAPEL PRINCIPAL DESEMPENHADO POR AGENTES DETENTORES DO CAPITAL, DEVE SER TEMIDA E COMBATIDA. A CRIMINALIDADE ECONMICO-SOCIAL, DE ENORME REPERCUSSO NA COMUNIDADE, MUITO MAIS GRAVE E AMEAADORA PARA O ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO FOMENTADOR DA IGUALDADE E DA JUSTIA SOCIAL DO QUE A EVENTUAL M-F DE UM INDIVDUO QUE QUEIRA SE BENEFICIAR COM UMA INDENIZAO A QUE NO FIZESSE JUS. A conduta da empresa R de SEQUER NEGAR FORMALMENTE O PEDIDO DA AUTORA, apenas informando verbalmente que a cirurgia no seria acobertada por causa da

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carncia, foi tambm motivo de grande constrangimento, vez que se aproximou a data prevista para a cirurgia, com inmeros telefonemas e idas unidade na Avenida Santos Dumont, at que chegou ao ponto de, sem resposta at a vspera do dia marcada, caiu em si de que toda a preparao fora em vo. O prazo de 72 horas constantes do carto de protocolo , portanto, formado de letras mortas. Da UNIMED apenas recebeu palavras e olhares penalizados, alm de instrues sussurradas para entrar na Justia. Por tudo isto justo que a Promovida indenize os danos morais pela Autora e seja punida pelo cometimento da ilegalidade prevista no Cdigo de Defesa do Consumidor, da forma que mais inibe a sua repetio: pelo bolso. DA TUTELA ANTECIPATRIA - E/OU DA CONCESSO DA LIMINAR INAUDITA ALTERA PARS

A tutela antecipatria dos efeitos da sentena de mrito providncia que tem natureza jurdica mandamental, que se efetiva mediante execuo lato sensu, com o objetivo de entregar Autora total ou parcialmente, a prpria pretenso deduzida em juzo ou os seus efeitos. medida satisfativa no plano dos fatos, j que realiza o direito, dando ao requerente o bem da vida por ele pretendido com a ao de conhecimento. A tutela antecipada dos efeitos da sentena de mrito no tutela cautelar, porque no se limita a assegurar o resultado prtico do processo, nem a assegurar a viabilidade da realizao do direito afirmado pelo autor, mas tem por objetivo conceder, de forma antecipada, o prprio provimento jurisdicional pleiteado ou seus efeitos. Sua finalidade precpua adiantar os efeitos da tutela de mrito, de sorte a propiciar sua imediata execuo. So requisitos fundamentais para a concesso da tutela antecipada: a verossimilhana do alegado sob a existncia de prova inequvoca e irreparabilidade do dano causado. A verossimilhana do alegado est plenamente discutida e analisada, de forma bem dilatada, na exposio do direito que a Autora possui ao intentar a presente ao, com na legislao pertinente matria. Referida legislao asseguram a Promovente o direito de ter plena cobertura assistencial do plano de sade para tratamento do seu problema de sade, agravado nos ltimos meses, a ponto da mera obesidade, aferida a olho nu antes da contratao, ter alado a MORBIDEZ com IMC = 48,50 kg/m, com o fornecimento de todo suporte necessria ao procedimento cirrgico, denominado baritrico, sendo indevida e abusiva a negativa amparada no cumprimento de menos de um ano para finalizar a carncia, injustificvel ante a patologia grave e progressiva. Tal situao afronta o Cdigo de Defesa do Consumidor, uma vez que coloca a consumidora em desvantagem total e exagerada, ferindo o fim social e o objetivo do prprio contrato de prestao de servio. Farta informao mdica e jurisprudncia ptria comprovam a verossimilhana do direito da Autora. A prova inequvoca resta demonstrada atravs do pedido para Internao Hospitalar, sem respostas formais, a despeito do comprovante de protocolizao determinar 72 horas. A difcil reparao do dano causado encontra supedneo ftico em virtude de a Promovente sofrer prejuzo irreparvel, colocando em risco ainda maior sua j precria sade, seu bem estar fsico, psicolgico e social, enfim, sua vida e sua dignidade, caso no realize o mais rpido possvel a cirurgia, conforme orientao de mdico especialista. Tal situao tambm comprova o periculum in mora, uma vez que quanto mais o tempo passa mais complicaes de sade acometem a Autora, no sendo justo nem prudente aguardar todo o desenrolar da presente ao para ter seu direito resguardado,

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pois, sendo a patologia progressiva, a certeza de ganho de peso a cada ms, agravamento das doenas j instaladas e desenvolvidos de outras mais srias. O deferimento da tutela antecipada seria uma deciso plenamente eficaz garantidora do bom e do justo direito que assiste a requerente, tendo em vista o que j foi exposto ante a possibilidade da aplicao legal em torno dos fatos. Deve-se levar em considerao tambm que tal medida bem menos prejudicial a Promovida, pois no afetar em nada sua empresa, sua sustentabilidade, seu equilbrio financeiro, o que difere da Promovente, pois suportar o nus de no realizar logo a cirurgia Gastroplastia Capella por Vdeo Laparoscopia pode lhe custar a o agravamento de sua j precria qualidade de vida. Ao mesmo tempo, a Lei n 10.444/2002, que altera o artigo 273 do CPC, acrescentando-lhe o 7o, possibilita Vossa Excelncia conceder liminar de natureza acautelatria ao invs de tutela antecipada, desde que presentes seus requisitos, quais sejam: o fumus boni iuris e o periculum in mora, como de fato acontece no caso em mesa. Destarte, aps a alterao da lei processual civil, adequando-a a presente possibilidade, tornou o procedimento bem mais proveitoso para a parte que teve ou tem seu direito lesado, pois deixa a critrio do julgador analisar o cabimento, dentro da ao ordinria, da concesso da antecipao dos efeitos da tutela ou da liminar, prevalecendo tambm os princpios da eficincia da tutela jurisdicional, da celeridade e da economia processual, pois evitaria dois processos, no caso de ser uma cautelar e uma ordinria principal. De mais a mais, estabelece o artigo 84 do Cdigo de Defesa do Consumidor, garantindo a necessidade e possibilidade da concesso da liminar ou da tutela antecipada:
Art. 84. Na ao que tenha por objeto o cumprimento da obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica ou a obteno do resultado prtico equivalente ao do adimplemento. 3o. Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio da ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou aps justificao prvia, citado o ru.

Todos os elementos constantes dos presentes autos comprovam, no apenas em nvel de verossimilhana de alegaes, igualmente, em sede de Direito lquido e certo, que a pretenso autoral h que ser julgada procedente em todos os seus termos. o direito que se pretende tutelar a sade, a qualidade de vida e a dignidade da Autora. Aqui no se trata de possibilidade de perecimento de direito se trata da possibilidade sbita do agravamento da sade da Autora. Impossvel se cogitar de um maior e mais evidente perigo na demora para a concesso da medida pleiteada. Inexiste tambm o periculum in mora inverso por duas simples razes: primeiramente porque o bem jurdico consistente na sade da Autora imensamente superior ao bem jurdico eventualmente consistente na interrupo da carncia no que pertine cirurgia Gastroplastia Capella por Vdeo Laparoscopia, uma vez que mesmo na avaliao preliminar do Plano no foi especificado o grau da obesidade da Autora, (que pode, inclusive, em caso de improcedncia da presente - o que se admite apenas para argumentar -, ser reembolsada) e porque no se requer da R nada mais do que o cumprimento da lei e do contrato com tantos julgados precedentes e a ambos ela teima em desobedecer. DOS PEDIDOS Diante do exposto, requer-se que Vossa Excelncia se digne em: a) Conceder os benefcios da gratuidade da Justia e da prioridade processual nos termos preliminares; b) Conceder a antecipao dos efeitos da tutela de mrito e/ou liminar inaudita altera pars, uma vez que os procedimentos anteriores j foram cumpridos, determinando a Promovida UNIMED arcar imediatamente, com todas as etapas do tratamento destinado cura da patologia que acomete a Promovente, cuja Obesidade se agravou para Grau III, com IMC = 48,50 kg/m, cirurgia Gastroplastia Capella por Vdeo Laparoscopia nos termos da solicitao protocolizada no dia 07/02/2012

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e sem respostas formais at a presente data, incluindo a assistncia de 02 (dois) anestesiologistas, bem como as fases subsequentes ou consequentes, sem necessidade de quaisquer adiamentos em funo do cumprimento de carncia at o meio de janeiro de 2013, pois que, segundo constatado por equipe multidisciplinar de sade, este o nico, o necessrio e o imediato tratamento eficaz, sob pena de arcar com multa diria a ser arbitrada por este douto Juzo em favor da Autora; c) Determinar a intimao da Promovida, no endereo constante na primeira pgina da presente exordial, para tomar cincia e cumprir a deciso que antecipou os efeitos da tutela ou concedeu a liminar, para que tome cincia da presente deciso e empreenda todos os esforos necessrios para o seu fiel cumprimento; d) No mrito, uma vez que os procedimentos anteriores j foram cumpridos, reconhecer o direito da Promovente de ter assegurado a realizar, imediatamente, com todas as demais etapas destinadas cura da patologia que acomete a Promovente, cuja Obesidade se agravou para o Grau III, com IMC = 48,50 kg/m , cirurgia Gastroplastia Capella por Vdeo Laparoscopia nos termos da solicitao protocolizada no dia 07/02/2012 e sem respostas formais at a presente data, incluindo a assistncia de 02 (dois) anestesiologistas, bem como as fases subsequentes ou consequentes, sem necessidade de quaisquer adiamentos em funo do cumprimento de carncia at o meio de janeiro de 2013, pois que, segundo constatado por equipe multidisciplinar de sade, este o nico, o necessrio e o imediato tratamento eficaz, declarando suspenso, no que pertine a esse tratamento, a carncia a se encerrar no meio de janeiro do prximo ano, impeditiva da autorizao contgua deste tipo de tratamento a essa altura da vigncia contratual, mantendo, em todos seus termos, a deciso que antecipar os efeitos da tutela de mrito; e) Condenar a UNIMED ressarcir o pagamento Autora da quantia de R$ ............ (....... reais), utilizada para o custeio de ergometria, no autorizado verbalmente porque este tipo de exame s liberado aos usurios com 30 (trinta) anos ou mais, a despeito de ter sido requisitada pelo mdico especialista e ser avaliador de sade e no de desempenho; f) Condenar, ainda, a UNIMED pagar Autora a quantia justa e razovel de R$ ...... (.............................. reais), a ttulo de indenizao por danos morais, agravado por no ter recebido, at a presente data, quaisquer respostas formais, ultrapassando, em muito, as declaradas 72 horas constantes do carto do protocolo da requisio da cirurgia;

g) Determinar a citao da Promovida, no endereo constante na primeira pgina da presente pea para, querendo, contestar o presente feito, sob pena de revelia; h) Conceder inverso do nus da prova, nos termos do artigo 6 o, VIII do CDC; i) Arbitrar multa diria, no valor, mnimo, de 1.000,00 (mil reais) em favor da Autora, em caso de descumprimento da deciso que antecipou os efeitos da tutela ou concedeu a liminar, bem como pelo descumprimento da deciso de mrito; Condenar a Promovida ao pagamento dos nus de sucumbncia e dos honorrios advocatcios, na instncia cabvel.

j)

Protesta provar o alegado por todos os meios de provas em direito admitidas, dentre elas, juntada posterior de documentos, oitiva de testemunhas, percia, tudo desde j requerido. D-se a causa o valor de R$ ..................... (no mximo 40 salrios mnimos). Pelo que pede e aguarda deferimento.

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