CONTRATO DE FRANQUICIA

ORIGEN DEL CONTRATO DE FRANQUICIA

El trmino franchising viene del idioma ingles derivado de la palabra franchise Este vocablo es derivado del idioma frnces franchisage que se refera en principio el privilegio o la concesin en una exencin en materia de aranceles a la importacin o exportacin o el aprovechamiento de un privilegio, patente o concesin por parte del Estado a una persona o un derecho de licencia.

ANTECEDENTES HISTORICOS

Edad Media
Francia, trmino Franc, que viene del franchise Los soberanos otorgaban a favor de un sbdito determinadas actividades econmicas, pesca, recursos forestales. Despus de la Revolucin Frances, se pierde el rastro. Hasta finales del siglo XIX y principios del XX, en Estados Unidos se da el primer antecedente. Se gana la guerra y los Estados del Norte quieren expandirse. Primer contrato como lo conocemos hoy en da, 1929, General Motors.

HISTORIA
Aunque el trmino franquicia naci durante la Edad Media en Francia, el sistema de franquicia, tal y como lo conocemos hoy en da, tiene su origen a mediados del siglo XIX, en Estados Unidos, concretamente en el ao 1862. En esta fecha, la compaa I.M. Singer&Co, dedicada a la fabricacin de mquinas de coser, comenz a utilizar esta frmula empresarial, para solventar las necesidades de distribucin y cobertura de sus productos.

HISTORIA
Con el tiempo, muchas otras compaas empezaron a adoptar este concepto y negociaron concesionarios y distribuidores oficiales. Este fue el caso de varios fabricantes de automviles, como Ford o General Motors, Seven Up o Coca Cola, al mismo tiempo que en Francia la fbrica de lanas .

HISTORIA

.- Despus de la segunda guerra mundial se produce un gran crecimiento de Franquicias

.- En los aos 50, se dio un despliegue del sector Fast Food.-

DEFINICIN DEL CONTRATO DE

FRANQUICIA
Por

franquicia se entiende el contrato en virtud del cual una empresa, el franquiciador, cede a la otra, el franquiciado, a cambio de una contraprestacin financiera directa o indirecta, el derecho a la explotacin de una franquicia, o sea el derecho de explotacin de un sistema propio de productos o servicios, y poder comercializar estos.

DEFINICIN DEL CONTRATO DE

FRANQUICIA

Para Juan Farina el franchising es una suerte de sinopsis: una parte que es conocida como el franchisor (franquiciante), le otorga una licencia a un comerciante independiente, llamado el franchisee (franquiciado) para que venda productos o servicios de su titularidad. El franchisee generalmente paga un canon por este privilegio, ms una regala (royalty) sobre grandes ventas. En Argentina, Vtolo lo ha definido como la modalidad contractual por la cual se instrumenta el montaje, puesta en marcha, servicio y atencin de una cadena de locales iguales y pertenecientes a la misma marca, a cambio de pago de regalas; e incluye todos los componentes del proceso de comercializacin, planeamiento, promocin y publicidad, compras, produccin, ventas y permanente anlisis de la competencia.

DEFINICION

En Costa Rica el tema tambin ha sido tratado, definindose el contrato como un negocio jurdico en virtud del cual dos sujetos empresariales jurdicamente independientes, programan intereses futuros e interrelacionados de ejecucin. La jurisprudencia nacional a conceptualizado a la franquicia de la siguiente forma: () Es un contrato de concesin mercantil. En l, un empresario concedente, llamada franquiciante, se obliga a otorgar a un empresario concesionario, denominado tambin como franquiciante, la distribucin de sus productos o servicios, o la utilizacin de sus marcar y licencias, o sus espacios fsicos exclusivos VOTO N 73, DE LAS 15:40 HRS. DEL 17 DE JULIO DE 1996, SALA PRIMERA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA.-

TERMINOLOGIA

En el mbito internacional, este modelo de contratacin es conocido por su nombre o designacin dada en su pas de origen, Estados Unidos de Amrica, mientras que en el mundo de habla hispana traducido a idioma castellano se le llama "FRANQUICIA", sin embargo el significado idiomtico de esta palabra , como se indic anteriormente, no expresa el concepto y el contenido del " Contrato de Franchising", en su totalidad. Por lo que algunos autores sealan que se debera denominar "FRANQUICIA COMERCIAL".

NATURALEZA JURDICA

Al respecto opina Farina El franchising implica, bsicamente, un mtodo de colaboracin entre empresas distintas e independientes, pues se requiere la accin comn de las partes para lograr eficacia, desarrollo y ampliacin de los negocios en sus respectivas empresas. La condicin ideal para ello est en la colaboracin sobre la base de un equilibrio de poderes y de ganancias entre las partes, pero en realidad de los hechos, es el franchisor quien impone las condiciones y el franchisee se somete.

NATURALEZA JURIDICA
Nuestra legislacin y jurisprudencia, trata este contrato como atpico, innominado y no formal.

Es bilateral, dado que las partes se obligan recprocamente la una hacia la otra; Oneroso, porque las ventajas que procuran a una u otra de las partes les es concedida a cambio de una prestacin que ella le ha realizado o se obliga a hacerle; De tracto sucesivo, ya que las prestaciones a cargo de ambas partes deben ser continuadas y cumplirse dentro de los perodos pactados; intuitu personae porque para su celebracin se tienen en cuenta determinadas caractersticas de los contratantes, especialmente respecto de la persona del franquiciatario o franquiciado; de colaboracin, dado que el franquiciado necesita de la colaboracin y asistencia continua del franquiciador, y ambos tienen por objeto comn la obtencin de un rdito econmico en base a la franquicia; de Adhesin, en razn de que el franquiciado tendr menos poder de discusin que el franquiciante sobre cada una de las clusulas, porque ste no querr alterar la uniformidad del sistema.

La razn fundamental del xito del contrato de franquicia es que resulta el vinculo ideal entre los grandes capitales y las pequeas y medianas empresas, adems de ser estrategia de diversificacin y marketing extraordinaria, como sistema de comercializacin de un producto o servicio; ya que permite por un lado la expansin geogrfica y la conquista de mercados desconocidos, ocupar zonas, controlar la distribucin de los productos en dichas zonas y por sobre todo valorizar la marca.

EJEMPLOS DE RED MULTINACIONAL DE

FRANQUICIAS

ELEMENTOS DEL CONTRATO DE

FRANQUICIA

ELEMENTOS PERSONALES

ELEMENTOS FORMALES
ELEMENTOS REALES

ELEMENTOS TIPICOS

ELEMENTOS PERSONALES

El Franquiciante: Tambin llamado franquiciador, franchisor, dador. Es el titular de la marca y el knowhow. Para ser franquiciador aparte de tener una empresa solvente con prestigio comercial, se necesita adems tener claro el concepto de negocio, que aporte valores diferenciales en el producto, en el servicio o en la manera de comercializarlo El Franquiciado: El franquiciado, tambin llamado franchisee o tomador. Es el que realiza la inversin inicial y paga el canon peridico para poder desarrollar el negocio exitoso

ELEMENTOS FORMALES
La

Franquicia es un negocio jurdico solemne dado que exige una formalidad especial para su perfeccin, en este caso referida a la inscripcin registral en la Oficina de la Propiedad Industrial con carcter constitutivo para el nacimiento y eficacia de los derechos y obligaciones que emanan del contrato.

ELEMENTOS REALES
Los reales de la franquicia son: 1. Activo intagible: Es quel que est compuesto por el derecho de la propiedad intelectual

Know how: Es el saber-hacer. Es el saber prctico de un empresario que es susceptible de ser trasmitido La asistencia: Manual Operativo.

ELEMENTOS REALES
2. El precio: El precio funciona como contraprestacin a la entrega en uso de la cosa inmaterial. a.- Derecho (o Canon de entrada): La cual consiste en un primer pago que realiza el franquiciado, justificado generalmente en los gastos en que incurri el franquiciante para la concertacin del contrato. b.- Regalas (canon peridico o royalty): Consiste en los pagos peridicos por el derecho de uso.

ELEMENTOS TIPICOS

a).- Territorio: Se trata de la delimitacin de un mbito territorial a favor del franquiciado en donde desarrollara el contrato b).- La no-competencia y/o las posibilidades de subfranquiciar: c).- Plazo de duracin del Contrato: Son largos para recuperar la inversin inicial hecha por el franquiciante.

CARACTERISTICAS
1.- Es atpico: No existe regulacin especfica para este contrato, sin embargo algunos doctrinarios como Vtolo han estimado que el instituto posee caractersticas especficas que le otorgan cierta tipicidad social. 2.- Es informal y mercantil 3.- De adhesin: 4.- Es de tracto sucesivo: 5.- De colaboracin: 6.- La exclusividad

CLASES DE FRANQUICIAS
Segn el objeto o actividad econmica Franquicia de produccin: Ejemplos Levis Center, General Motors, Coca-Cola, y la Lainiere de Roubaix con las lanas Pingouin. b.- Franquicia de servicios: Dentro de este tipo, el franquiciador le ofrece al franquiciado una frmula original y especfica de prestacin de servicios al consumidor. Dentro de las empresas que utilizan este sistema podemos citar la cadena de hoteles Howard Johnson, Holliday Inn, y comidas rpidas McDonalds, Kentucky Fried Chicken y Donkin Donuts. c.- Franquicia de distribucin: El franquiciador como intermediario en las compras, selecciona productos que son producidos por otras empresas,

CLASES DE FRANQUICIAS

Segn los derechos que se otorgan se han clasificado las franquicias en: a.- Franquicia individual: Es concedida por el propietario de una franquicia mster o por el franquiciante inicial a un inversionista individual para el manejo y operacin de un slo establecimiento, en un rea determinada. b.- Franquicia mster: Es el resultado de exportar una franquicia de su pas de origen a otro pas. c.- El franquiciado mster: Este sistema es utilizado cuando el franquiciador no desea o no dispone de los recursos financieros y del personal necesario para desarrollar la Franquicia de manera directa en el pas extranjero. d. Plurifranquicias: El franquiciado gestiona franquicias diferentes que normalmente suelen ser complementarias y no competitivas.

CLASES DE FRANQUICIAS

e.- Franquicia mltiple: Franquiciador concede ms de una franquicia a un mismo franquiciado. f.- Franquicia crner: Es aquella que se desarrolla dentro de otro establecimiento comercial g.- Franquicia de Formato de Negocio: En este tipo, el franquiciador le ofrece al franquiciado un negocio que ha sido estandarizado hasta en el ms mnimo detalle y reducido a manuales. h.- Franquicia de marca o de primera generacin: Corresponde bsicamente a las licencias de marca. i.- Franquicia Activa: Es aquella en que el franquiciador exige que sus franquiciados sean los que personalmente gestionen y estn al frente de sus establecimientos.

CONTENIDO DEL CONTRATO

Dentro de los elementos esenciales que debe contener el contrato de franquicia comercial, se enlistan los siguientes: Debe aportar el Know How del franquiciante. Debe indicar las fuentes de suministro de los productos. Debe aportar los derechos de propiedad industrial relacionados con el objeto del contrato. Debe definir las contraprestaciones econmicas. Debe establecer el cuadro de exclusividades. Debe establecer los medios de control sobre la gestin del franquiciado

FUNCIN ECONMICA DE LA FRANQUICIA

El

contrato de franquicia es una modalidad contractual que logra mejorar el suministro del mercado por cuanto logra mover grandes cantidades de capital y recursos humanos, beneficiando a las partes del contrato y al pblico en general.

PARTES DEL CONTRATO DE FRANQUICIA

En un contrato de franquicia las partes intervinientes son El franquiciante, llamado concedente y

El franquiciado o concesionario.

Este tipo de contratos se les aplica los principios generales de los contratos.

DERECHOS DEL FRANQUICIANTE

El franquiciante tiene derecho a escoger libremente quin o quines podrn formar parte de su sistema.. Podr dictar a los franquiciados las directrices de funcionamiento que l crea le asegurarn el xito de la unidad o unidades franquiciadas. Podr hacer visitas peridicas y sin previo aviso. Tiene derecho a que el franquiciado le respete la exclusiva compra de los productos que requerir para llevar a cabo la franquicia. Tiene derecho a percibir las regalas u otras remuneraciones acordadas con el franquiciado, como pueden ser las relacionadas con los gastos de publicidad y capacitacin, entre otras. Tanto el franquiciante como el franquiciado tienen el derecho/deber de informarse de las nuevas tcnicas o mtodos que sean de beneficio y rentabilidad para el negocio de la franquicia

DERECHOS DEL FRANQUICIADO

Tiene el derecho de exigir el cumplimiento de todas y cada una de las clusulas acordadas con el franquiciante dentro del contrato de franquicia. Tendr el derecho de recibir asistencia permanente por parte del franquiciante, durante toda la vigencia del contrato. El franquiciado deber verse beneficiado por las campaas publicitarias que realice el franquiciante. El franquiciado tendr el derecho a que se le mantenga actualizado acerca de todas las mejoras, ventajas innovaciones tecnolgicas y proyeccin decorativa y publicitaria que se hagan. Tiene el derecho de explotar la marca comercial y desarrollar el secreto industrial de acuerdo con los mtodos cedidos por el franquiciante.

OBLIGACIONES DEL FRANQUICIANTE

Adjudicar el derecho de explotar una unidad negocial u operativa en franquicia; Suministrarle al franquiciado el Know-how, las tcnicas e instrucciones y el sistema para operar; Otorgarle al franquiciado exclusividad territorial cuando as lo han acordado; Otorgarle al franquiciado licencia para la utilizacin de nombres, marcas, emblemas (entre otros); Proporcionar los manuales que contengan un detalle de los sistemas y procedimientos de operaciones de la franquicia de que se trate; Proporcionarle especificaciones de relaciones con terceros, clientes, publicidad. Promocin, diseo y equipamiento del local o locales, mtodos contables, la capacitacin del personal: Suministrarle productos y servicios; implementar medidas de control y fiscalizacin para asegurar el cumplimiento de las condiciones acordadas en el contrato; Fijar las causales en lo relativo a las condiciones y plazos para que opere la renovacin o la extincin del contrato.

OBLIGACIONES DEL FRANQUICIADO

Pagar al franquiciante una tasa inicial por tener el derecho de formar parte de la cadena, que le permite hacer uso de la franquicia; Pagar al franquiciante una regala peridica, comnmente calculada en funcin de la venta bruta obtenida en un periodo determinado; Ajustarse a todas las instrucciones de comercializacin y tcnicas del franquiciante; Adquirir la licencia de utilizacin de nombre, marca; Cumplir con el programa de capacitacin establecido por el franquiciante; Guardar la debida reserva, secreto, de toda la informacin suministrada por el franquiciante; Contar con un sistema informtico y contable acorde con los requerimientos del franquiciante que le permitirn ejercer un control y supervisin sobre la operacin; Desempear la actividad cumpliendo con la normativa vigente que regule los distintos aspectos que hacen a la operatividad de la franquicia; No ceder ni subfranquiciar, claro est, a menos que el contrato disponga lo contrario; Abstenerse de seguir utilizando el nombre y /o la marca una vez concluida la relacin contractual.

FUNCIONAMIENTO DEL CONTRATO

En el contrato de Franchising existes tres etapas:

A- Etapa previa al contrato de Franquicia: B.- Etapa Inicial del contrato

C.- Etapa relativa al desarrollo del contrato

FORMAS DE EXTINCION DEL CONTRATO

. La doctrina menciona dos causas de conclusin del contrato: a.- Causas normales b.- Modos anormales: - La rescisin por mutuo acuerdo. - En forma unilateral. - Por muerte o incapacidad del franquiciado o franquiciante. - Quiebra o insolvencia

RESPONSABILIDAD DEL FRANQUICIADOR ANTE TERCEROS POR HECHOS DEL FRANQUICIADO

La responsabilidad del franquiciado ser responsable por sus actos ante el consumidor, por la responsabilidad objetiva en su actividad. El articulo 35 de la Ley de Promocin de la Competencia y de Defensa Efectiva del Consumidor, establece todo productor, proveedor y comerciante deben responder, concurrente e independientemente de la existencia de la culpa, si el consumidor resulta perjudicado por razn del bien o servicio; de la misma forma dispone que los representantes legales de los establecimiento mercantiles, o en su caso los encargados del negocio son responsables por los actos o los hechos propios o por los de sus dependientes a auxiliares. Los tcnicos, los encargados de la elaboracin y el control responden solidariamente, cuando as corresponda, por las violaciones a dicha ley en perjuicio del consumidor

ES RESPONSABLE.

En contratos de franquicias de distribucin: Por tratarse el franquiciado nicamente de distribuir los productos del franquiciante. En los contratos de Franquicia por servicios: Porque el franquiciante comunica el modo de prestar el servicio En los contratos de Franquicia Industrial: Por existir un vnculo jurdico y econmico, entre el franquiciante y el franquiciado, mediante el cual el primero le traspasa la tecnologa, el nombre y la marca del producto para manufacturarlo y posteriormente venderlo en el mercado.

VENTAJAS DEL FRANQUICIANTE

Inversin mnima: Los negocios se apoyan en la iniciativa e impulso empresarial de los franquiciados. Capital y riesgo mnimo: La inversin principal es realizada por el franquiciado, quien adems asume los riegos de la explotacin. Aumento de la imagen de la marca: La notoriedad y prestigio de la marca atrae al pblico. Mayor facilidad de administracin Optimizacin del marketing: Se alcanzan economas de escala especialmente en suministros y equipos. Mayor valorizacin de la estructura Obtiene nuevos mercados y medios de expansin del capital. Los vendedores de sus productos o servicios estn automotivados.

VENTAJAS DEL FRANQUICIADO

- Asistencia permanente del franquiciante: Se debe mantener la relacin de asistencia y servicio mnimo para los componentes de la red. - Poder negociador en favor de los franquiciados frente a proveedores y entidades financieras: Una cadena de franquicia dispone de mayor capacidad de compras con las ventajas de nivel de precios, rebajas, promociones, etc. - Obtiene ventajas de productos, experiencia, estabilidad y solvencia comercial de los grandes capitales.

DESVENTAJAS DEL FRANQUICIADOR

Difcil control del franquiciado: La mala administracin del franquiciado puede perjudicar la imagen de la marca y el negocio de uno mismo. Reparto de beneficios, dado que supone la distribucin de las ganancias del negocio. Baja rentabilidad de un establecimiento, Inexperiencia a la hora de franquiciar Mayor dificultad de imponer cambios, pues no se da un control directo sobre la franquicia, de parte del franquiciador. Existe el riesgo de que el franquiciado se convierta en competidor.

DEVENTAJAS DEL FRANQUICIADO

Prdida de autonoma, y hay menor libertad de accin, pues debe someterse a los parmetros de accin del franquiciador. Reparto de beneficiaos, siendo que est obligado a pagar gasto de entrada y adems las regalas o royalties, lo que implica gastos adicionales. Est sujeto a los controles del franquiciador, quien le determina las pautas sobre las que se desarrolla la actividad. Arrastre de la cadena, aunque el franquiciado es propietario del establecimiento, el bajo rendimiento de otros establecimientos pueden afectar la imagen del suyo. La creatividad e innovacin estn en manos del franquiciador, quien las determina en forma de manualesPosibilidad de disposicin de la franquicia, limitada a la previa autorizacin del franquiciador Mala gestin del franquiciador, por lo que se puede ver amenazado el apoyo y colaboracin, cuando ste no cuenta con recurso. La obligacin de un mnimo de consumo o compra de productos o servicios al franquiciador

BENEFICIOS DEL FRANQUICIADO

. A pesar de cierta relacin de dependencia frente al franquiciante, obtiene una garanta de independencia y de integracin en una red comercial claramente apreciada e identificada por el pblico. 2. Adquiere del know-how del franquiciante y conocimiento a priori de la rentabilidad y posibilidades del negocio que se pretende acometer. 3. Obtiene asistencia en la realizacin de estudios de mercado, localizacin del emplazamiento ms adecuado, formacin del personal, empleo de medios publicitarios y promocionales, merchandising y decoracin del local, aspectos tcnicos y de gestin, contabilidad e informtica. 4. El franquiciado garantiza su inversin favorecindose del prestigio y conocimiento de una marca ya impuesta en el mercado consumidor. 5. En virtud de que el franquiciante continuar con su labor de investigacin y experimentacin de nuevas tcnicas y productos/servicios, el franquiciado podr beneficiarse sin riesgo de aquellas pruebas que resulten exitosas. 6. El franquiciado dispondr de una zona de exclusividad territorial para la explotacin del know-how del franquiciante.

EN DNDE RESIDE EL VALOR REAL DE UNA FRANQUICIA?

Debemos tener muy presente entonces que el xito y consolidacin de una franquicia depende en gran medida del desarrollo y la adecuada proteccin de los derechos de Propiedad Intelectual. Dos elementos fundamentales:

Marca Know-how.

DIFERENCIA CON OTROS CONTRATOS

a.- Contratos de Distribucin: La promesa de compraventa de determinados productos fabricados o importados por el principal, para su posterior reventa por parte del distribuidor o concesionario en las condiciones pactadas en el contrato. b.- Concesin: En el contrato de concesin el concesionario asume la obligacin de prestar el servicio con respecto a los productos que comercializa. c.- Contrato de Agencia:. En consecuencia, la naturaleza del contrato de Agencia ser la de un mandato o comisin, en funcin del otorgamiento o no de facultades de representacin. d.- Licencia: En los contratos de licencias de marca o patente, el licenciario no entra a formar parte de la cadena del licenciante, sino que se limita a poner la marca ajena sobre los bienes que produce. e.- Contrato de know how: Es slo uno de los componentes de la franquicia comercial, y su funcin va ms all.

GRACIAS