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TEORIA TRIDIMENSIONAL DO DIREITO, SEGUNDO MIGUEL REALE

1. COMEANDO POR VILA BOA, UM PEDAO DE BRASIL COLONIAL Fundada em 1727 por Bartolomeu Bueno da Silva, o Anhanguera, com o nome de Arraial de Sant'Ana e, mais tarde, 1739, tendo seu nome alterado para Vila Boa de Gois em Homenagem aos seus primitivos habitantes, os ndios Goyanases, e mais recentemente sendo chamada de Cidade de Gois, ela uma tpica cidade colonial, muito semelhante s cidades histricas mineiras, construda no auge do ciclo do ouro, no sculo XVIII. Hoje, esta cidade, situada a 144 quilmetros de Goiania, e que um dia j foi tambm capital da Provncia, conserva seu casario, suas igrejas, museus e dois monumentos que nos chamam a ateno. s margens do pouco que restou do antes navegvel Rio Vermelho, est a casa em estilo colonial da poetisa Cora Coralina que, tendo sido reconhecida apenas no final de sua vida, publicou, entre tantos, o livro Poema dos becos de Gois e estrias mais , um retrato da cidade e da grandeza de sua alma interiorana. No largo do Chafariz est o Museu da Bandeiras que serviu, como era prprio dos tempos coloniais, para abrigar a Cmara de Vereadores na parte superior, onde tambm eram feitos os julgamentos, e a cadeia nos seus pores. Julgava no piso superior e jogava-se no poro para o cumprimentos da penas, por crimes comuns ou por motivos polticos. L esto as paredes grossas de cerca de um metro e meio, construdas, pelos escravos que viriam a constituir a maioria dos seus "hspedes". A sensibilidade pelos lugares e pela histria desse enorme Brasil nos ajudar, sem dvida, no conhecimento das nossas tradies, da nossa cultura e, dentro da cultura, o nosso ordenamento jurdico. Nossas leis e instituies esto inseridas na histria e s no seu contexto podero ser compreendidas em profundidade. Posso ter olhos e sentidos de turista que tira fotos, compra lembranas, se delicia com sua culinria e vai embora. Posso ter olhos e ouvidos de brasileiro, apaixonado por nossa terra, que capaz de ouvir as vozes, sentimentos, alegrias e sofrimentos do passado, presos entre as paredes daquelas velhas construes ou espalhadas por suas belas praas. Foi num passeio pela Cidade de Gois, sobretudo numa visita ao museu das Bandeiras, que eu pensei e criei esta histria que agora apresento como uma modesta contribuio para o conhecimento do Brasil e de nossas instituies jurdicas, numa perspectiva filosfica. Tem sido muito difcil nos cursos de filosofia jurdica dar uma explicao a respeito da Teoria Tridimensional do Direito e das vrias escolas que buscam os fundamentos do ordenamento jurdico: o jusnaturalismo, o positivismo jurdico, contratualismo, sociologismo, marxismo jurdico etc. Este texto uma tentativa de tornar mais suave esse caminho, ganhando em comunicao, sem perder em seriedade. Para mim, as idias srias podem ter roupagens agradveis.

TEXTO DO PROF. JOO VIRGLIO TAGLIAVINI www.virgilio.com.br

Na primeira parte, o texto se desenrola no museu das Bandeiras, em situaes de julgamento, condenao, conformidade ou revolta. E um pedacinho da histria da justia no Brasil Colonial, a luz das mais importantes filosofias do direito. Na segunda parte, eu fao um questionamento sobre trs dimenses do direito: fato, valor e norma, abrindo caminho para a compreenso da teoria tridimensional. Trata-se de uma primeira verso, escrita para uso de alunos da Faculdade de Direito de So Carlos, que necessita de muitas correes e sugestes dos leitores. Ficarei grato a todos aqueles que colaborarem comigo e com a filosofia do direito.

2. A TEORIA TRIDIMENSIONAL DO DIREITO EM VILA BOA, NO BRASIL COLONIAL. Jogado num poro da cadeia de Vila Boa, preso por uma parede de um metro e meio de espessura, grades reforadas de ferro em cada parede por onde se via o sol nascer quadrado, sal no cho para aumentar o sofrimento e tortura dos condenados, num ambiente ftido cujo cheiro vinha de um grande barril de fezes depositado a um canto e que era removido a cada 15 dias, Oludamam, que tinha sangue de rei de tribo africana, na sua tristeza mortal, pensava, consigo mesmo: Por que estou aqui neste poro, por que vim para essa terra de sofrimento e dor? Que fiz para merecer tamanho castigo? Eu fazia as leis, eu era a lei, mas no era to mau assim! Oludamam estava ali, pagando por um crime que cometera h seis meses. Ele reagira, ferindo o filho do senhor da casa grande que, alm de usar sexualmente sua filha pequena, a torturava por puro prazer. Oludamam no suportava mais tal sofrimento. Por mais que a escravido o tivera dobrado, corria nas suas veias o sangue da nobreza africana. Ele chegou no momento em que sua filha estava sendo espancada por no querer colaborar com um dos caprichos do sinhozinho. Oludamam, negro forte, no se conteve e, fora libertou sua filhinha das mos do pequeno brbaro. O garoto, mesmo sendo fisicamente bem inferior, por se enxergar numa casta superior, tentou reagir, o que lhe custou vrios arranhes e hematomas. O senhor, para manter os escravos sob domnio, acusou o negro de muitos crimes que seus prprios capatazes haviam praticado a seu mando e, num tribunal composto por brancos, Oludamam foi condenado a passar muitos anos naquela masmorra. O negro tinha o orgulho da coragem de ter reagido mas, ao mesmo tempo, a tristeza absoluta da priso que, certamente, no teria fim. Um dia ele seria morto e diriam que tinha sido numa briga entre os presos. "Por que eu?", perguntava para seus deuses, aqueles deuses que ele representara naquele paraso que era um lugar reservado pela natureza para a sobrevivncia do seu povo. Um verde exuberante, muita caa e aquela cachoeira de guas limpas que, alm de refrescar o calor, era o ponto de celebraes da histria, dos deuses e da vida da tribo. Rituais de vida e purificao, passavam todos por ali, por aquele rio. Oludamam presidia tudo. Era chefe civil e sacerdote tambm. Muitas lguas de serto e o Atlntico separavam sua masmorra do paraso perdido. Quando padre Igncio lia para eles a histria da criao, Oludamam pensava no seu paraso perdido. Lgrimas rolavam de seus olhos, de saudades. Ao mesmo tempo, no olhar brilhava a esperana de quem se vergara escravido mas no se quebrara no seu

orgulho de rei. Paraso era tambm uma esperana. Entre a saudade e a esperana estavam os brancos, catlicos, catequizados pelo mesmo padre Igncio das Dores. "Das Dores" pensava o negro, sou eu. Ele vive comendo na mesa da Casa Grande. Oludaman, certo dia, em conversa com Thoms Antnio, um lder revolucionrio, daqueles que seriam enforcados por traio Coroa, lanou a seguinte pergunta: H algum tempo, antes dessa desgraa me acontecer, quando acompanhava o meu senhor Casa da Cmara, eu ouvi uma conversa que o Estado Civil teria surgido para superar as precariedades do Estado de Natureza, para garantir ao homem o gozo tranqilo dos seus direitos naturais. Se as normas surgem num contexto cultural determinado, fruto da necessidade humana de preservar a ordem para manter a paz e conseguir a felicidade, por que as normas podem contrariar as leis naturais? Eu no acho que ser escravo est de acordo com as leis naturais! Thoms Antnio: Em primeiro lugar, fique bem claro o seguinte: h muitas normas que contrariam, realmente, as leis naturais, impedindo o homem de chegar felicidade, como essa que permite que voc seja escravo. O que diriam as mulheres, mesmo as livres, sobre essa passagem da lei islmica: ... desposai tantas mulheres quantas quiserdes: duas ou trs ou quatro. Contudo, se no puderdes manter igualdade entre elas, ento desposai uma s ou limitai-vos s cativas que por direito possuis...1 Manoel, que passava por ali, fez sinal de satisfao e concordncia plena com o Alcoro. Thoms, sem perceb-lo, continuou: E que diriam as esposas dos brancos sobre essa outra passagem: Aquelas de vossas mulheres que forem suspeitas de adultrio, chamai quatro testemunhas dos vossos contra elas. Se as testemunhas testemunharem, confinai-as ento em vossas casas at que a morte as leve ou at que Deus lhe indique um caminho.2 Em compensao, em relao aos homens, diz o seguinte: Quando dois dentre vs cometerem um adultrio, castigai-os. Mas se se arrependerem e se emendarem, deixai-os em paz. Deus perdoador e clemente.3
1 2

Alcoro, 4 Sura, 3. Idem, 4 Sura, 15. 3 Idem, 4 Sura, 16.

O que significa tudo isso?, continuou Thomas. Pode haver contradio entre as leis naturais e as normas, por muitos motivos, dentre os quais vou elencar alguns mais importantes: 1. As leis naturais so universais, eternas e imutveis. Mas a natureza como uma grande e complicada cartilha que ns precisamos aprender a ler. A cartilha sempre esteve a. Mas, quem consegue l-la integralmente? Ns vamos aprendendo a ler trechos dessa cartilha, parte por parte. assim que os homens vo descobrindo as leis da fsica, da qumica etc e vo inventado novas coisas. Mas, no d para ler e descobrir tudo ao mesmo tempo. H uma evoluo nessa descoberta. E essa evoluo depende do desenvolvimento da razo humana e do contexto histrico em que vivem os homens. At agora descobriu-se a importncia da ordem, da disciplina, da obedincia. Agora estamos descobrindo o valor da liberdade e da autonomia do indivduo. No tempo em que vivemos, voc sabe que perigoso falar em indivduo, em sujeito. Mas ns enfrentamos e corremos os riscos. E por tudo o que dissemos at agora, podemos concluir que, muitas normas entram em contradio com as leis naturais porque essas normas foram escritas h muito tempo e s agora descobrimos a importncia desses novos valores. H, portanto, uma defasagem entre norma e lei natural. Essa defasagem precisa ser superada. 2. Pode ser tambm que a classe dominante de cada poca crie normas para defender s a sua felicidade em detrimento da felicidade da maioria. Os brancos fizeram as normas que permitem a escravido dos negros! Os senhores feudais elaboravam as normas dos feudos. Por isso, em alguns feudos, havia o direito da primeira noite. O senhor tinha o direito de gozar a primeira noite com as noivas que se casassem em seus domnios. Era uma norma para a felicidade dos senhores e no dos noivos, obviamente. E diziam que era um "direito natural". 3. Pode ser ainda erro de leitura e de interpretao da cartilha da natureza ou da prpria norma. Isso pode trazer contradies e injustias. Eu poderia, caro Oludaman, continuar argumentando nessa linha de raciocnio. Mas talvez isso j seja suficiente. As normas, s vezes, se parecem com fsseis que se cristalizaram numa camada do passado, enquanto os homens continuem vivos, as coisas continuem acontecendo. Oludaman estava inconformado com sua sorte (ou azar) e no havia explicao nem na sociedade civil, nem no estado de natureza. Voc est aqui, continuava Thomas, porque esta a nossa triste realidade e no temos fora para lutar contra ela. As leis dos homens so fruto desta realidade histrica em que estamos vivendo. Eles so mais fortes, eles dominam, fazem as leis. Ns somos fracos, obedecemos. Como se fosse a lei da selva. Este um fato e "contra fatos no h argumentos".

As leis so feitas para manter uma determinada ordem na sociedade, a ordem de quem domina. Eles precisam de vocs, escravos, para garimpar o ouro que faz sua riqueza. O Senhor da Casa Grande domina, seu filho domina. Resta-nos a resignao ou a resistncia e os riscos da resistncias, os castigos e a morte. Mas, um dia, a resistncia poder vencer. Nessa resistncia esto vocs negros, ns, brancos subalternos e os indgenas explorados tambm. Eles tm o Estado e Igreja. Um faz a lei e o outro nos convence de que precisamos obedecer, em nome de um certo deus. Eu tambm tenho meus deuses, ia dizendo o negro... Mas, os deuses dos que dominam so mais fortes e sempre tm razo, continuou o companheiro. Este o fato, esta a realidade. Guerras de homens, guerras de deuses... arrematou Thomas. O leitor poder estar estranhando a erudio dessa conversa. Thomas Antnio era branco, portugus e j alimentava idias liberais e revolucionrias. Ele era um preso poltico que deveria estar no outro compartimento, daqueles presos que tinham o direito de tomar sol uma vez por semana. Mas estava cumprindo um castigo no compartimento dos presos comuns, regado a sal e sofrimento. Final de maro, prximo ao dia da Pscoa, padre Igncio cumpria a desobriga anual, pregando, ouvindo confisses e rezando missa para os presos. Era momento certo para catequiz-los e confort-los. Jesus sofreu muito nas mos dos homens, foi dizendo o padre. Foi despido, carregou o lenho do seu suplcio, foi aoitado, pregado e morto na cruz por causa de nossos pecados. Se ele, que era santo sofreu calado, vocs que so pecadores devem aproveitar o sofrimento pela expiao dos pecados para no irem parar nos infernos, onde haver choro e ranger de dentes. O sofrimento de vocs pequeno diante do sofrimento de Cristo, porque, alm de tudo, ele sofria muito por causa da ingratido dos homens que ele amava tanto. Quem repara hoje os seus pecados com pacincia e resignao, estar juntando mritos para ganhar o cu. Vocs esto aqui, cumprindo uma pena imposta pelas autoridades que so os representantes de Deus na terra. Todo poder emana de Deus e em seu nome exercido. Se no tivssemos as leis, o mundo seria um caos de misrias e pecados, como Sodoma e Gomorra. Mas, Sodoma e Gomorra foram castigadas, no ficando pedra sobre pedra. Por isso, precisamos preservar a lei que se baseia na moral e nos ensinamentos dos evangelhos... Se perdermos os valores da vida em sociedade, se abandonarmos os valores pregados pela Igreja Catlica, esse ser o fim de nossa sociedade, da ordem e da paz. No se revoltem. Cada um tem um plano traado por Deus. preciso aprender a cumprir a vontade de Deus. Depois da pregao, cada preso era conduzido por dois guardas at um confessionrio improvisado, onde contava seus pecados ao representante de Deus que, aps lhe dar uma penitncia, o absolvia, em nome do Pai... Oludamam e seu companheiro que j estava na outra cela, pensavam, cada um por si:

Esse o deus dos brancos que dominam. O padre Igncio vem falar de sofrimento e de cruz para ns? E ainda ousa ouvir pecados (que pecados?) e dar penitncia! Mais penitncia do que nossos sofrimentos!? Estes so valores importantes para eles: manter a gente em ordem na misria para que eles tenham paz na fartura! Esse padre defende uma lei que chama de "lei natural" que serve para a defesa da vida e da liberdade, alm da igualdade que aqui no existem, pois h senhores e escravos. Eu estou achando que esta histria de "lei natural" pode servir a qualquer interesse ideolgico: depende de quem domina para dizer o que "direito natural". Era o dia de julgamento, no andar de cima, onde ficava a Cmara, que fazia leis e julgava os homens. Fazia-se silncio em baixo para se poder ouvir as histrias do provvel futuro companheiro de masmorra. Joo Manoel Joaquim Lins Albuquerque Pereira de Souza, juiz daquele tribunal profere sua sentena: Este homem desrespeitou a lei vigente em nossa sociedade, lei sabiamente feita por aqueles que se preocupam com a ordem e a tranqilidade social. Ele deu abrigo e escondeu um pequeno escravo (9 anos), filho de negros fujes que buscaram refgio num desses malditos quilombos. Isso contra a lei. Lei no se questiona, cumpre-se. Lei lei e ponto. No podemos transigir com a violao da menor lei, pois no h lei sem importncia. Como numa represa, se deixarmos passar um pouquinho de gua pelas fendas da barragem, logo a violncia da gua ter levado toda a barragem embora. Toda lei deve ser respeitada, porque lei. Ns defendemos o imprio da lei e sua severa aplicao para que a sociedade no se sinta ameaada por aqueles desordeiros que querem provocar o caos, no importa se voc acredita ou no nos seus fundamentos, na sua legitimidade. Se esta lei que est em vigor, devemos obedec-la ou enfrentar o castigo e a priso. So regras que mantm a coeso de nossa sociedade... "Lei, ora lei", murmurava baixinho Thomas Antnio de sua priso, antecipando um famoso poltico brasileiro que viria quase 200 anos depois. Veio mais um preso, rolando escadaria abaixo para se somar aos outros condenados pela lei. Thomas Antnio foi enforcado, por alta traio. Oludamam morreu alguns dias depois da Pscoa, "numa briga interna"... Sua filhinha continuava sendo explorada pelo sinhozinho. A abolio da escravatura viria 100 anos depois, quando os negros j no seriam to interessantes. Novos fatos acabaram mudando os valores e as normas. A lei urea foi assinada. Viva princesa Isabel ou viva o mercado internacional? Por via das dvidas, viva Zumbi, viva Oludamam!

3. FATOS, VALORES E NORMAS: TEORIA TRIDIMENSIONAL DO DIREITO Fatos, valores e normas, uma relao difcil na compreenso do direito. Tenta-se responder famosa pergunta em relao ao dever-ser. "Por que deve-ser assim?", perguntam todos aqueles que recebem uma ordem qualquer. Ou, a pergunta feita pelo homem do povo, com seu senso comum: Por que devo obedecer? Porque os fatos impem! Trata-se de um determinismo histrico? Porque os valores exigem! um determinismo axiolgico? Porque uma imposio da norma! um normativismo abstrato? Qual, portanto, o fundamento do dever-ser? O fundamento um valor absoluto? a norma? por ser um fato, algo que se me impe, por si, atravs de instituies sociais? H vises unilaterais, reducionistas e h possibilidade de integrao entre as trs dimenses: 1. Os fatos so importantes. Enquanto o Brasil necessitava de mo-de-obra de forma intensiva mesmo desqualificada, a escravido servia aos seus interesses no plantio de cana de acar, na minerao do ouro ou nos cafezais. O Brasil era um grande exportador desses produtos que tinham grande aceitao no mercado internacional. Com a revoluo industrial e o desenvolvimento do capitalismo, ampliou-se a necessidade de se desenvolver um mercado interno, consumidor dos produtos do mesmo capitalismo. Alm de estar desqualificada para os servios das industrias e de apresentar baixa produtividade na lavoura, a mo-de-obra escrava no era assalariada e, portanto, no poderia ser consumidora. O escravo passou a ser um mau negcio para o Brasil. Este fato, de natureza econmica e cultural, provocou mudana nos valores: intelectuais e polticos se transformaram em humanistas, defendendo a liberdade, a igualdade e a vida de todos os homens, independente de sua raa. Restava mudar a lei. E ela foi mudada, definitivamente em 13 de maio de 1888, com a assinatura da Lei urea. Foram, portanto os fatos que mudaram valores, provocando, juntos, a alterao das normas. Iniciou-se, a partir da um novo ordenamento jurdico no Brasil, onde um homem no poderia mais ser prisioneiro e escravo de outro homem. Esta explicao pode ser chamada de sociologismo jurdico pois se busca fundamento das leis na estrutura da prpria sociedade. A norma explicada pela cultura a existente. Dependendo da tica, pode-se chamar tambm de marxismo jurdico, pois para Karl Marx e Engels, a existncia material que produz a conscincia do homem. O homem pensa conforme ele vive ou ganha a vida. De acordo com o materialismo histrico desses autores, a superestrutura (filosofia, artes, idias religio, direito etc.) expresso da infra-

estrutura (o modo de produo). Se o modo de produo escravista, as idias e, portanto, tambm a lei tem uma dimenso que sustenta a escravido. Se o modo de produo capitalista, as leis seguem o esprito liberal que o fundamento do capitalismo, por pregar a liberdade, igualdade, livre iniciativa, tolerncia etc. Saindo do Brasil, uma outra comparao pode nos ajudar a compreender melhor essa linha do pensamento jurdico. Dentro da mesma corrente de pensamento, poderamos dizer que o nacionalismo exacerbado que provocou o surgimento de uma ideologia totalitria fruto de um fato: a humilhao que a Alemanha sofreu pelos acordos impostos depois da primeira grande guerra. Hitler soube canalizar essa insatisfao gerando um estado totalitrio. Um fato histrico-econmico-poltico-social produziu um valor chamado nacionalismo que gerou uma nova norma, um novo ordenamento jurdico, o totalitarismo. Alm disso, direito fato, no sentido que s aquilo que eficaz torna-se direito de verdade. 2. Os valores so importantes Pode-se olhar a realidade jurdica por outra dimenso, fcil de ser percebida entre os povos primitivos. Toda sua vida social e suas relaes so organizadas a partir de suas crenas e tradies. Os valores so tradicionais, passam de gerao em gerao, e no podem ser desrespeitados, sob o risco de destruir a coeso social. Antes de ser NORMA, o direito foi vivido como fato e como fado a que o homem atribua a fora inexorvel e misteriosa dos enlaces csmicos... O direito enquanto FATO foi eclipsado pelo direito enquanto SENTIMENTO DO JUSTO (o homem, ao tomar conscincia de si, alienou-se a poderes superiores) O Ser Humano, em primeiro lugar, reverenciou a deusa JUSTIA. "Tmis e Dik foram, entre os gregos, as personificaes do sentido ideal que governa de maneira obrigatria o comportamento social. Poderamos dizer, com as devidas cautelas, que, de incio, por usa origem mtica, a ordem humana - na qual se englobava o Direito- sentida ou percebida como algo que deve ser. O problema do dever ser imps-se na primeira intuio do homem sobre a regularidade ou presso das foras sociais."4 O direito algo percebido como dirigido a um ideal, divindade. A primeira intuio do direito, portanto, foi em termos de JUSTIA: termos axiolgicos. O homem que cumpre a lei no faz outra coisa seno respeitar um enlace que de natureza divina. Um dos textos mais antigos que nos revelam essa percepo da justia enquanto imperativo divino este trecho da Antgona, de Sfocles (494-406 aC.):

REALE, 502.

Polinice, morto numa batalha, acusado de traio ptria, no pode ser sepultado, por ordem de seu tio, o rei Creonte. Antgona, ao ser surpreendida, quando enterrava o corpo de seu irmo, tendo sido condenada, por desobedincia, dirigiu-se ao tirano, dizendo-lhe: Eu desobedeci suas determinaes porque no foi Jpiter que as promulgou; e a Justia, a deusa que habita com as divindades subterrneas, jamais estabeleceu tal decreto entre os humanos; nem eu creio que teu dito tenha fora bastante para conferir a um mortal o poder de infringir as leis divinas, que nunca foram escritas, mas so irrevogveis; no existem a partir de ontem, ou de hoje; so eternas, sim! e ningum sabe desde quando vigoraram... Origem da palavra Justia: unir, ligar, Jpiter... o ius expressou uma ligao propiciatria sob a proteo divina. (505) O direito foi sentido primeiro como COMANDO, IMPERATIVO (valor), para depois ser sentido como relao objetiva entre fenmenos (fato). Para os jusnaturalistas, as normas devem ser expresses de direitos naturais, ditados por Deus ou inscritos na prpria natureza humana (direito a vida, a liberdade, a integridade fsica etc.) podendo ser revelados ou descobertos pela razo humana. Neste caso, os valores ditam os rumos das normas e de toda sociedade. Um exemplo clssico da importncia dos valores nos destinos de uma sociedade o livro de Max Weber tica protestante e esprito do capitalismo , onde, num dilogo com o marxismo, o autor procura justificar o grande desenvolvimento da racionalidade capitalista americana, apelando para os princpios da tica calvinista, desposados pela grande maioria dos colonizadores daquele territrio. Uma tica que propunha trabalho rduo e frugalidade s poderia promover o crescimento da produo e da poupana que so combustveis do capitalismo. Os idealistas pensam que uma boa pregao seria capaz de converter coraes e, com isso, mudar a realidade. Para eles, a realidade est nos valores. No tribunal de Nuremberg os jusnaturalistas pediam a condenao dos criminosos, em nome de princpios e valores humanitrios, considerados universais, como vimos atrs. Como argumentavam os positivistas? Primeiro vamos saber o que positivismo jurdico. 3. As normas so importantes. Lei lei. Os positivistas dizem que os valores so subjetivos, ideolgicos e relativos. Segundo eles, no se poderia conseguir um equilbrio e uma paz permanente em bases ideolgicas, pois os valores podem ter fundamentaes ideolgicas. Isso permitiria a cada um julgar conforme seus princpios, abrindo caminho para o arbtrio. A estrutura da sociedade s estaria garantida, portanto, no respeito incondicional s normas que esto postas para a obedincia de todos. O estado de direito um estado de respeito ao direito que est posto (positum) obedincia de todos5

No processo de ensino-aprendizagem do Direito, um professor positivista est mais preocupado com a "regula iuris" (a medida do direito= lei) do que com a "ratio iuris" (a razo do direito, seu fundamento). O filsofo indaga a "ratio" que fundamenta a "regula".

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Se fatos, valores e normas so importantes, como temos visto at aqui, como conciliar essas trs dimenses sem cair em reducionismos ou em vises parciais que destrem a totalidade? Uma tentativa de responder a esta questo o estudo da teoria tridimensional do direito de Miguel Reale, que veremos, a seguir. 4. UMA SNTESE DA TEORIA TRIDIMENSIONAL DE MIGUEL REALE Para Reale, O DIREITO s pode ser entendido na perspectiva da tridimensionalidade. Mas, h uma tridimensionalidade 1. reducionista: considera as trs dimenses, sob o jugo de uma delas, atravs de concepes unilaterais. 2. genrica ou abstrata que pode se manifestar em forma de justaposio: considera importante o estudo das trs dimenses, sem integrao entre elas. Segundo Reale, alguns entendem que a tarefa do JUSFILSOFO seria a de realizar uma sntese final das anlises feitas separadamente pelos especialistas que estudam o Direito como fato (socilogos, etnlogos, psiclogos e historiadores do direito) valor (axilogos e politiclogos do direito) norma (juristas e lgicos do direito) Se eu ficar preso lei, no posso entender a dinamicidade do direito. Afinal, "Uma ordem social estabelecida contm sempre certa dose de justia, mas tambm ela se encontra praticamente em conflito com uma dose nova de justia ainda no incorporada" (527) O direito dinmico porque o sentido de justia se d em "tenso" permanente. O estudante de direito deve ser formado para a sensibilidade do "ainda no", que ajuda a superar a mesmice das solues pr-fabricadas, como manual de receitas extradas da legislao em vigor. Essa dinmica s pode ser percebida se levarmos em conta as outras dimenses do direito que so valor e fato. Para entender tridimensionalidade do direito, preciso entender a relao entre valor, fim e dever-ser. O axiolgico se manifesta em teleolgico, fundando o deontolgico. O fim (teleolgico) determinado com base no valor (axiolgico). Para se atingir o fim preciso escolher meios adequados, que se transformam em dever-ser (deontolgico) A descoberta e escolha de valores tem uma carga emocional, afetiva, mas a escolha dos meios adequados envolve a dimenso racional, pois se trata de adequao de meios a fins, causas e efeitos.

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Tudo isso se d numa situao cultural determinada e quem escolhe sofre as limitaes da vida cotidiana (ideologias, conflitos de interesses, de grupos etc). Os valores constituem a dimenso essencial do esprito humano em sua universalidade. Quando obedece aos valores, portanto, o homem est, no fundo, obedecendo a si mesmo, humanitas revelada no fluir da experincia histrica. (549) - Talvez esta seja uma boa passagem de superao da dicotomia positivismo X jusnaturalismo, pois evita o relativismo e subjetivismo e o objetivismo empiricista. Para Reale, o direito , ao mesmo tempo, UNO e MULTPLICE. "Essa exigncia de unidade, sem perda de vista da tridimensionalidade do Direito, essencial. (534) Para compreender melhor o esquema da Teoria Tridimensional do Direito, vamos observar o quadro abaixo:

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5. ESQUEMA DA TEORIA TRIDIMENSIONAL DO DIREITO SEGUNDO MIGUEL REALE


Elementos constitutivos Nota dominante Eficcia6 Concepes unilaterais reducionistas Sociologismo jurdico Moralismo Jurdico Normativismo abstrato Objeto de estudo da: Histria, sociologia e etnologia do direito Filosofia do direito (deontologia jurdica) e Poltica do Direito Cincia do Direito ou Jurisprudncia
Tridimensionalidade genrica -cada dimenso percebida isoladamente ou integrada de forma muito abstrata-

Fato
fato social ou histrico

Valor
valor do justo

Fundamento7

Norma
ordenadora da conduta

Vigncia8 Tridimensionalidade especfica


-trs dimenses percebidas de forma integrada concretamente-

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O que torna uma norma jurdica socialmente existente? Que que torna eticamente legtima a obrigatoriedade do Direito? 8 Que que condiciona logicamente a validade das regras jurdicas?

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6. A COLOCAO DE UM PROBLEMA: "A QUESTO DA MORADIA" O momento de legislar tem significado prprio enquanto alberga sempre um sentido de "dever-ser" ao qual inerente uma opo entre diversas vias possveis. A Norma se produz em relao a fatos referidos a valores. O FATO: o fato complexo, resultado de um conjunto de circunstncias, jogo de presses, conseqncias etc. Como amparar inquilinos, sem ofensa ao direito dos proprietrios? Como estimular a queda dos valores dos aluguis, estimulando, ao mesmo tempo, maior oferta de imveis? Deve-se levar em considerao o xodo rural em massa, o crescimento desordenado das cidades, as questes sanitrias, de promiscuidade e de violncia. preciso garantir direitos adquiridos e proporcionar sadas adequadas para a situao. E quem deve fazer a escolha, est imerso na "vida cotidiana", sujeito a aplausos ou repdio, amor ou dio, em conseqncia de sua deciso. O VALOR: h uma complexidade de valores que condicionam o ato de escolha de determinado grupo de regras jurdicas ou de uma nica regra. H um complexo de fins ou valoraes, uma srie de motivos ideolgicos, conflitos de interesses de grupos, com cosmovises diversas, a interferirem na escolha da norma a ser imposta. A NORMA: com a interferncia do Poder, uma das proposies normativas se transformar em norma, com a garantia de que ser observada, mediante uma sano para aquele que a desobedecer. A escolha no mecnica: mesmos valores podem levar a escolhas de normas (dever-ser jurdico) em contradio. Isso tudo pode ser representado graficamente:
N V COMPLEXO AXIOLGICO:: VALORES PROPOSIES NORMATIVAS P

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V = valor F= Fato (complexo ftico) P= Poder N= Norma A gnese da norma pode ser comparada imagem de um raio luminoso (impulsos, exigncias axiolgicas, valores) que, incidindo sobre um prisma (o multifacetado domnio dos fatos sociais, econmicos, tcnicos etc.), se refrata em um leque de "normas possveis", uma das quais apenas se converter em "norma jurdica", dada a interferncia do Poder. (553) Para nossa discusso na tese, poderamos aprofundar a dimenso da interferncia do Poder. Para Reale, o Poder pode ser estatal, costumeiro, jurisdicional ou negocial. Ns perguntamos, onde est concentrado esse Poder, no momento da escolha de uma Norma que dever se impor obedincia: na figura do soberano, numa viso absolutista; no chefe ou no partido nico, numa viso totalitria; no legislativo, numa viso democrtica... E mesmo, dentro de uma democracia, o Poder maior est nas mos do executivo, do prprio legislativo, do judicirio ou mesmo do povo organizado? Penso que aqui abre-se caminho, inclusive, para o direito alternativo. Para Reale, cada modelo jurdico, considerado de per si, corresponde a um momento de integrao de certos fatos segundo valores determinados, representando uma soluo temporria (momentnea ou duradoura) de uma tenso dialtica entre fatos e valores, soluo essa estatuda e objetivada pela interferncia decisria do Poder em dado momento da experincia social.

7. QUESTIONAMENTOS 1. A teoria tridimensional do direito deixa um espao aberto para se pensar a evoluo do direito? 2. possvel pensar o direito alternativo, a partir da teoria tridimensional do direito? Como se poderia justificar o direito alternativo a partir dessa teoria? 3. Agora voc j est mais habilitado a definir alguns termos. D a sua definio para: 3.1. Jusnaturalismo 3.2. Positivismo jurdico 3.3. Teoria tridimensional do direito

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3.4. Dimenso axiolgica do direito 3.5. Validade e vigncia em direito 4. A filosofia do direito pode influenciar a deciso de um juiz?