SOCIEDADES POR ACCIONES

1.- Introduccin El mundo de los negocios cada vez se vuelve ms competitivo, y para su buen desempeo, requiere de eficientes instrumentos jurdicos que le permitan concretarlos con seguridad, rapidez, y siempre bajo la idea de bajos costos y de limitar el riesgo empresarial. Por ello, el empresario ha buscado desde bastante tiempo, independizar su patrimonio personal, de aquel destinado a la realizacin de aquella actividad lucrativa que ejerce. Nuestro Ordenamiento Jurdico presentaba hasta hace poco, cuatro formas de limitacin de responsabilidad ante obligaciones: la sociedad en comandita (respecto de algunos socios), la sociedad annima, la sociedad de responsabilidad limitada y la empresa individual de responsabilidad limitada, Los tres tipos societarios mencionados presentan un elemento comn heredado de la tradicin jurdica: el elemento de la esencia de la unin contractual de dos o ms personas, para generar la nueva persona jurdica, que resiste en su propio patrimonio el peso de las obligaciones sociales. En lo que refiere a la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, su problema radica en la imposibilidad de ser constituida por otra persona jurdica y las dificultades para su mutacin a sociedad, ya que requiere el cumplimiento de las solemnidades exigidas para el tipo social en que se ha de transformar. A lo anterior se agregan las notorias falencias y rigideces presentes en las sociedades, reveladas por el Informe sobre la observancia de las normas y cdigos (ROSC, en sus siglas en ingls) sobre evaluacin de gobiernos corporativos, encargado por el ejecutivo al Banco Mundial. Todo ello motiv al Gobierno a enviar al Congreso Nacional, una serie de reformas para impulsar la inversin en el mercado de capital de riesgo1, esto es, aquel en el cual inversionistas
El capital de riesgo es una inversin de capital hecha para el lanzamiento, desarrollo inicial o expansin de un negocio. Provee capital accionario a empresas que no estn listadas en bolsa. Puede ser usado para desarrollar nuevos productos o tecnologas, expandir capital de trabajo, hacer adquisiciones o fortalecer el balance de una compaa. Los fondos pueden ser suministrados por inversoras institucionales o por particulares que estn preparados para arriesgarse en una empresa. Es corriente que los inversionistas jueguen un rol importante en el directorio de las compaas en las cuales invierten, desempendose en diversas actividades, desde ayuda en la definicin de la estrategia del negocio hasta el reclutamiento de empleados clave. En el modelo de capital de riesgo no slo se provee el capital, sino que tambin se intenta generar sinergias que permitan mejorar las ya escasas probabilidades de xito de la nueva compaa.
1

especialistas (en jerga econmica, inversionistas ngeles) financian proyectos de inversin emergentes o sin historia, pero con amplio potencial de crecimiento, buscando obtener alta rentabilidad en sus inversiones, en un corto o mediano plazo, para retirarse definitivamente del negocio o quedar con una mnima participacin. Dentro del paquete de medidas que conformaban la Ley de Mercado de Capitales II, publicada en el D.O. el 5 de junio de 2007, se encuentra la Sociedad por Acciones (SpA), regulada en los nuevos artculos 424 a 446 del Cdigo de Comercio. Se trata de una modalidad de sociedad de capital que estructuralmente resulta ms simple y moldeable a las necesidades de estos inversores, que la sociedad annima cerrada, tipo social que forzadamente, mediante artificiosos contratos o pactos sociales2, se empleaba hasta el momento, lo que traduce principalmente en un aumento de los costos. Se trata entonces de una nueva forma de organizacin jurdica empresarial que tiene justificacin en la necesidad de hacer posible la ejecucin de un proyecto de negocio en el marco de las iniciativas destinadas a incentivar y fomentar el emprendimiento y el capital de riesgo3. Dentro de los elementos caracterizadores de este tipo societario, se encuentran: La amplia libertad estatutaria, derivada de la autonoma de la voluntad, para establecer los derechos y deberes de los accionistas y la forma de administracin. La unipersonalidad. Este ltimo caracter puede presentarse desde su inicio, cuando el acto de constitucin es efectuado por un solo socio, constituyndose la persona jurdica de la sola declaracin unilateral de voluntad del accionista fundador; o puede presentarse en el devenir de la sociedad, durante su vigencia, por la reunin de todas las acciones representativas del capital social en manos de un nico socio. Esta circunstancia contraviene toda la concepcin clsica relativa a la sociedad, interiorizada como la reunin de dos o ms personas, que ponen bienes en un fondo comn para el desarrollo de una actividad lucrativa, con el objeto de repartirse entre ellos los beneficios obtenidos; rompe tambin la naturaleza contractual de la sociedad, ya que vence la pluralidad de socios como elemento esencial en su constitucin, y por ende la formacin del consentimiento, ya que bastar la declaracin unilateral del accionista fundador para que nazca la personalidad jurdica; y
2

Historia de la Ley N 20.190 que Introduce Adecuaciones de ndole Tributaria e Institucional para el Fomento de la Industria de Capital de Riesgo y contina con la Modernizacin del Mercado de Capitales, publicada el 5 de junio de 2007, www.bcn.cl, ltima visita 29/04/2008, p.15. 3 Fernando Parada Espinoza. La sociedad por acciones en la Legislacin Chilena, en Ensayos de Derecho Empresario (Efran Hugo Richard, director) Cordoba, 2008, p. 156.

supera la affectio societatis, esto es la intencin de los socios de emprender una actividad en comn, de formar sociedad como voluntad de inters mancomunado, y por ende la participacin en los beneficios y en las prdidas erogadas por la actividad mercantil que desarrolla el empresario por medio de este instrumento jurdico. El carcter flexible que separa los roles y derechos de quienes participan en ella a un costo ms bajo de entrada y funcionamiento. En este sentido se reconoce la existencia de intereses parcialmente divergentes entre accionistas emprendedores y accionistas inversionistas, con distinto poder de negociacin. En silencio del estatuto social y de disposiciones legales referentes a este tipo de sociedad, la sociedad por acciones se rige por las normas aplicables a las SAC. 2.-Concepto La sociedad por acciones es una persona jurdica creada por una o ms personas cuya participacin en el capital es representada por acciones (art. 424 del C de Com.) Esta sociedad es siempre mercantil y puede contar con uno o ms socios. Por ello, no se disuelve por reunirse todas las acciones en un mismo accionista, salvo que el estatuto disponga lo contrario. La SpA puede nacer (art. 424) y subsistir (art. 444) como unipersonal, lo que constituye una excepcionalidad a la conceptualizacin tradicional de las sociedades a partir del art. 2053 del CC. Este excepcionalidad ya tena un indicio en las sociedades en comandita por acciones, las que sin embargo no se entienden legalmente constituidas hasta que no est suscrito el total del capital. La doctrina ha indicado que se trata de una sociedad unipersonal, especficamente de una sociedad annima unipersonal4. 3.- Constitucin de la sociedad La SpA se forma, existe y prueba por un acto de constitucin social escrito, inscrito en el Registro de Comercio y publicado en el Diario Oficial (art. 425 y 426). Se puede perfeccionar por: - Escritura pblica - Instrumento privado suscrito por sus otorgantes, cuyas firmas sean autorizadas por notario pblico que protocolizar dicho instrumento. Este acto de constitucin debe ir acompaado de los estatutos, que deben expresar a lo menos (art. 425 y 424 inc 2):
4

Fernando Parada Espinoza. La sociedadp. 156.

1. El nombre de la sociedad, que deber concluir con la expresin SpA; 2. El objeto de la sociedad, que ser siempre considerado mercantil; 3. El capital de la sociedad y el nmero de acciones en que el capital es dividido y representado; 4. La forma como se ejercer la administracin de la sociedad y se designarn sus representantes; con indicacin de quienes la ejercern provisionalmente, en su caso5. 5. La duracin de la sociedad, la cual podr ser indefinida y, si nada se dijere, tendr este carcter. 6. Los derechos y obligaciones de los accionistas, 7. Los dems pactos que puedan establecerse libremente. Dentro del plazo de un mes contado desde la fecha del acto de constitucin social, un extracto del mismo, autorizado por el notario respectivo, deber inscribirse en el Registro de Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad y publicarse por una sola vez en el Diario Oficial. El extracto deber expresar (art. 426): 1.- El nombre de la sociedad; 2.- El nombre de los accionistas concurrentes al instrumento de constitucin; 3.- El objeto social; 4.- El monto a que asciende el capital suscrito y pagado de la sociedad, y 5.- La fecha de otorgamiento, el nombre y domicilio del notario que autoriz la escritura o que protocoliz el instrumento privado de constitucin que se extracta, as como el registro y nmero de rol o folio en que se ha protocolizado dicho documento. El cumplimiento oportuno de la inscripcin y publicacin del acto de constitucin de la sociedad producir efectos desde la fecha de la escritura o de la protocolizacin del instrumento privado, segn corresponda (art. 425). En caso de haberse omitido 6, durante su constitucin, alguno de los requisitos o menciones anteriores, la sociedad es nula, de nulidad absoluta, sin perjuicio del saneamiento en conformidad a la ley. Una vez declarada la nulidad, la sociedad entra en liquidacin. El saneamiento de las nulidades que afecten la constitucin y modificaciones de sociedades por acciones se debe efectuar en
5

Esto es importante ya que el hecho que se permita establecer en los estatutos la forma de administracin y representacin de la sociedad implica que se podr determinar de la forma que ms convenga a los accionistas, no siendo necesaria la existencia de un Directorio, caracterstico de las sociedades annimas. 6 Se considera omisin cualquiera disconformidad esencial que exista entre las escrituras y las inscripciones o publicaciones de sus respectivos extractos. Se entiende por disconformidad esencial aquella que induce a una errnea comprensin de la escritura extractada.

conformidad a lo dispuesto en la 19.499, que exige el otorgamiento de una escritura pblica en la cual se corrija el vicio de la constitucin o modificacin y que un extracto de la escritura de saneamiento sea inscrito y publicado en el plazo que corresponda, entre otros. En caso que una SpA sea declarada nula y no sea procedente su saneamiento, los accionistas pueden liquidar por s mismos la sociedad de hecho o designar uno o ms liquidadores. Esta norma se asemeja a la regulacin de las sociedades de personas ya que las sociedades annimas se liquidan por una comisin liquidadora. 4.- Modificacin del estatuto Las disposiciones del estatuto social slo pueden ser modificadas por acuerdo de la junta de accionistas, del que se debe dejar constancia en un acta que debe ser protocolizada o reducida a escritura pblica. No se requiere, sin embargo, la celebracin de una junta de accionistas si la totalidad de los accionistas suscriben una escritura pblica o un instrumento privado protocolizado en que conste tal modificacin. Tampoco ser necesaria la realizacin de la junta de accionistas en el caso que la SpA sea unipersonal, ya que bastar que el accionista nico realice una declaracin de modificacin de los estatutos sociales mediante escritura pblica o por instrumento privado protocolizado ante notario pblico. Un extracto del documento de modificacin o del acta respectiva, segn sea el caso, debe inscribirse y publicarse en el Registro de Comercio y Diario Oficial, respectivamente, en el plazo de treinta das desde su otorgamiento o protocolizacin. El extracto debe hacer referencia al contenido de la reforma slo cuando se haya modificado alguna de las materias que seala el art. 426. 5.- Nombre de la sociedad El nombre de la sociedad debe concluir con la expresin SpA y si el nombre de una sociedad fuere idntico o semejante a otra ya existente, sta ltima tendr derecho a demandar la modificacin del nombre de aqulla mediante juicio sumario. 6.- Domicilio de la sociedad La sociedad debe tener un domicilio, pero si su indicacin se hubiere omitido en la escritura social, se entiende domiciliada en el lugar de otorgamiento de sta. 7.- Capital de la sociedad El capital de la sociedad debe ser fijado de manera precisa en el

estatuto y estar dividido en un nmero determinado de acciones nominativas. El estatuto puede establecer que las acciones de la sociedad sean emitidas sin imprimir lminas fsicas de dichos ttulos 7. El capital social y sus posteriores aumentos deben quedar totalmente suscritos y pagados en el plazo que indiquen los estatutos, y en silencio de stos, el art. 434 establece que debern ser pagadas en el plazo de cinco aos contados desde la fecha de constitucin de la sociedad o del aumento respectivo, segn corresponda. Se desprende del espritu de la ley, que el plazo fijado por los estatutos para el pago de las acciones suscritas, puede ser superior al plazo legal. Si las acciones no se pagan oportunamente, el capital social queda reducido al monto efectivamente suscrito y pagado. Salvo disposicin en contrario en los estatutos, las acciones cuyo valor no se encuentre totalmente pagado, no gozan de derecho alguno, lo que constituye una gran novedad, puesto que la ley de sociedades annimas, en su art. 16, dispone como regla general que las acciones cuyo valor no se encuentre totalmente pagado, gozan de iguales derechos que las ntegramente pagadas, salvo en la participacin en los beneficios sociales y en las devoluciones de capital, concurriendo en la proporcin a la parte pagada. Los aumentos de capital deben ser acordados por los accionistas. Con todo, el estatuto puede facultar a la administracin en forma general o limitada, temporal o permanente, para aumentar el capital con el objeto de financiar la gestin ordinaria de la sociedad o para fines especficos. Todo acuerdo de reduccin de capital debe ser adoptado por la mayora establecida en el estatuto. En silencio de ste, se requiere el voto conforme de la unanimidad de los accionistas. No puede procederse al reparto o devolucin de capital o a la adquisicin de acciones con que dicha disminucin pretenda llevarse a efecto, sino desde que quede perfeccionada la modificacin estatutaria. 8.- Clases de acciones
7

La ley de sociedades annimas es ms exigente en relacin al capital ya que, si bien establece que ste debe fijarse de manera precisa en los estatutos y slo puede ser aumentado o disminuido por reforma de los mismos, agrega: - Que el capital y el valor de las acciones se entienden modificados de pleno derecho cada vez que la junta ordinaria de accionistas apruebe el balance del ejercicio. El balance debe expresar el nuevo capital y el valor de las acciones resultante de la distribucin de la revalorizacin del capital propio. - Que el capital social debe estar dividido en acciones de igual valor y que si estuviere dividido en acciones de series, las acciones de una misma serie deben tener igual valor. - Que el capital inicial debe quedar totalmente suscrito y pagado en un plazo no superior a tres aos y si ello no ocurre, al vencimiento de dicho plazo el capital social queda reducido al monto efectivamente suscrito y pagado.

Las acciones pueden ser ordinarias o preferidas (art. 436). El estatuto social debe establecer en forma precisa las cargas, obligaciones, privilegios o derechos especiales que afecten o de que gocen una o ms series de acciones. No es de la esencia de las preferencias su vinculacin a una o ms limitaciones en los derechos de que pudieran gozar las dems acciones. La sociedad puede emitir acciones de pago, las que se deben ofrecer al precio que determinen libremente los accionistas o quien fuere delegado al efecto por ellos. No es obligatorio que dicha oferta se realice preferentemente a los accionistas. 9.- Registro de accionistas Toda SpA debe llevar un registro en el que se anote, a lo menos, el nombre, domicilio y cdula de identidad o rol nico tributario de cada accionista, el nmero de acciones de que sea titular, la fecha en que stas se hayan inscrito a su nombre y, tratndose de acciones suscritas y no pagadas, la forma y oportunidades de pago de ellas. Igualmente, en el Registro debe inscribirse la constitucin de gravmenes y de derechos reales distintos al dominio. En caso que algn accionista transfiera el todo o parte de sus acciones, debe anotarse esta circunstancia en el mismo registro. El registro puede llevarse por cualquier medio que asegure que no podrn hacerse intercalaciones, supresiones u otra adulteracin que pueda afectar su fidelidad, y que, adems, permita el inmediato registro o constancia de las anotaciones que deban hacerse y estar, en todo tiempo, disponible para su examen por cualquier accionista o administrador de la sociedad. Los administradores y el gerente general de la sociedad son solidariamente responsables de los perjuicios que causaren a accionistas y a terceros con ocasin de la falta de fidelidad o vigencia de las informaciones contenidas en el registro a que se refiere este artculo. 10.- Adquisicin de acciones de propia emisin La sociedad puede adquirir y poseer acciones de su propia emisin, salvo prohibicin del estatuto social. Con todo, las acciones de propia emisin que se encuentren bajo el dominio de la sociedad, no se pueden computar para la constitucin del qurum en las asambleas de accionistas o aprobar modificaciones del estatuto social, y no tienen derecho a voto, dividendo o preferencia en la suscripcin de aumentos de capital. Las acciones adquiridas por la sociedad deben enajenarse dentro del

plazo que establezca el estatuto. Si ste nada seala al respecto, deben enajenarse en el plazo de un ao a contar de su adquisicin. Si dentro del plazo establecido, las acciones no se enajenan, el capital queda reducido de pleno derecho y las acciones se eliminan del registro. 11.- Emisin de bonos Mientras estuviere pendiente una emisin de bonos convertibles en acciones, debe permanecer vigente un margen no suscrito del aumento de capital por la cantidad de acciones que sea necesaria para cumplir con la opcin, cuando sta sea exigible conforme a las condiciones de la emisin de los bonos respectivos. 12. Estatuto del Accionista: a. Derecho a Voto: Por regla general, cada accionista dispone de un voto por cada accin que posea o represente. Sin embargo, el estatuto puede contemplar series de acciones sin derecho a voto, con derecho a voto limitado o ms de un voto por accin, en cuyo caso, debern determinar la forma de computar dichas acciones para el clculo de los qurum. b. Derecho de suscripcin de acciones: La ley no consagra este derecho del accionista, sin embargo establece que el estatuto social puede establecer que las opciones para suscribir acciones de aumento de capital de la sociedad o de valores convertibles en acciones de la sociedad, o de cualesquiera otros valores que confieran derechos futuros sobre stas, sean de pago o liberadas, deban ser ofrecidos, a lo menos por una vez, preferentemente a los accionistas, a prorrata de las acciones que posean. c. Derecho a dividendos: En caso que el estatuto establezca que la sociedad deba pagar un dividendo por un monto fijo, determinado o determinable, a las acciones de una serie especfica, stos se deben pagar con preferencia a los dividendos a que pudieren tener derecho las dems acciones. Salvo que el estatuto seale algo distinto, si las utilidades no fueren suficientes para cubrir el dividendo fijo obligatorio, el accionista podr optar por alguna de las siguientes opciones: Registrar el saldo insoluto en una cuenta especial de patrimonio creada al efecto y que acumular los dividendos adeudados y por pagar. La sociedad no podr pagar dividendos a las dems acciones que no gocen de la preferencia de dividendo fijo obligatorio, hasta que la cuenta de dividendos por pagar no haya sido completamente saldada. En caso de disolucin de la sociedad,

el entero de la cuenta de dividendos por pagar tendr preferencia a las distribuciones que deban hacerse, o Ejercer el derecho a retiro respecto de las acciones preferidas a partir de la fecha en que se declare la imposibilidad de distribuir el dividendo. Si el estatuto no sealare otra cosa, el precio a pagar ser el valor de rescate si lo hubiere o en su defecto el valor libros de la accin, ms la suma de los dividendos adeudados a la fecha de ejercer el derecho de retiro.

En caso que la sociedad deba pagar dividendos provenientes de las utilidades de unidades de negocios o activos especficos de sta, debe llevar cuentas separadas respecto de ellos y las utilidades sobre las que se debern pagar dichos dividendos sern calculadas exclusivamente sobre la base de esta contabilidad, sin importar los resultados generales de la sociedad. Por su parte, la sociedad no computar las cuentas separadas para el clculo de sus utilidades generales, en relacin con el pago de dividendos ordinarios a los accionistas. Las ganancias provenientes de las unidades de negocios o activos separados que no sean distribuidas como dividendos se integrarn a los resultados generales del ejercicio correspondiente. d. Control de acciones por un accionista El estatuto social puede establecer porcentajes o montos mnimos o mximos del capital social que pueden ser controlados por uno o ms accionistas, en forma directa o indirecta. En caso de existir tales normas, el estatuto debe contener disposiciones que regulen los efectos y establezcan las obligaciones o limitaciones que nazcan para los accionistas que quebranten dichos lmites, segn sea el caso. En su defecto, dichas estipulaciones se tendrn por no escritas. e. Cesin de acciones: El estatuto puede establecer que bajo determinadas circunstancias se pueda exigir la venta de las acciones a todos o parte de los accionistas, sea a favor de otro accionista, de la sociedad o de terceros (restriccin al principio de la libre cesibilidad de las acciones). En caso de existir tales normas, el estatuto debe contener disposiciones que regulen los efectos y establezcan las obligaciones y derechos que nazcan para los accionistas. En su defecto, dichas estipulaciones se tendrn por no escritas. En los traspasos de acciones (documento en el cual constan las enajenaciones efectuadas por un accionista a un adquirente, quien puede pertenecer o no a la sociedad) deber constar la declaracin del cesionario en el sentido que conoce la normativa legal que regula este tipo social, el estatuto de la sociedad y las protecciones que en ellos puedan o no existir respecto del inters de los accionistas. La omisin de esta declaracin no invalidar el traspaso, pero har

responsable al cedente de los perjuicios que ello irrogue. (Art. 446) f. Venta forzada de acciones: Mediante clusulas estatutarias se puede establecer que, bajo determinadas circunstancias, se pueda exigir la venta de las acciones a todos o parte de los accionistas, sea a favor de otro accionista, de la sociedad o de terceros. En caso de existir tales normas, el estatuto deber contener disposiciones que regulen los efectos y establezcan las obligaciones y derechos que nazcan para los accionistas. En su defecto, dichas estipulaciones se tendrn por no escritas. (Art. 435 inciso 2) Esta disposicin es reflejo de una costumbre emanada del derecho anglosajn y ya acogida en nuestro pas, consistente en clusulas frecuentemente introducidas en pactos de accionistas de sociedades annimas en general. Podemos identificar como clusulas usuales para este tipo de estipulaciones las siguientes:8 a) Buyback right: La sociedad tiene el derecho a recomprar acciones, si tienen lugar ciertos eventos, como por ejemplo, el accionista dej de ser empleado de la compaa. b) Buy-sell agreement: El accionista est obligado a vender a otro accionista si tienen lugar ciertos sucesos, por ejemplo, su muerte o la caducidad de un derecho que aport a la compaa o actuar deslealmente. c) Drag-Along: El accionista que recepcion una oferta puede forzar la venta del 100% del capital social. d) Squeeze-Outs: El Controlador puede forzar la salida forzosa de los minoritarios, al obtener una participacin significativa en el capital social (90 a 95%). g. Responsabilidad de los accionistas Los accionistas slo son responsables hasta el monto de sus respectivos aportes en la sociedad (art. 429). 13.- Administracin y Gobierno En materia de administracin la ley solo se pronuncia para legitimar el rgimen estatutario (art. 424 y 425 N 4) que acuerden los socios, hablando de administradores y no de directorio y para referirse al gerente general como rgano de gestin con responsabilidad por sus actuaciones y omisiones. Como existen amplias facultades en la materia, los socios podran acordar un sistema de administradores debiendo entonces realizar
8

JARA BAADER, Andrs. Sociedades por Acciones, Ley 20.190: Publicada en el Diario Oficial con fecha 5 de junio de 2007, en Revista Chilena de Derecho, volumen 34, Agosto de 2007, pg. 383.

una completa regulacin, sobre todo del tema de la responsabilidad. Podran tambin establecer un directorio, sin necesidad de mayor regulacin por la existencia de la legislacin supletoria contenida en la ley 18.046, en lo que refiere a las sociedades annimas cerradas. En relacin con el gobierno social, la ley reconoce expresamente a las juntas de accionistas algunos roles como resolver las adecuaciones necesarias en caso de haber operado una transformacin en SAA (art. 430), sin perjuicio de aquellos que son propios de su naturaleza como designar y remover administradores, recibir la cuenta de gestin de los mismos, modificar los estatutos y decidir sobre la distribucin de utilidades. 14.- Transformacin de la SpA en sociedad annima abierta Si la SpA rene, por ms de 90 das, alguno de los siguientes requisitos se transforma, por el solo ministerio de la ley, en una sociedad annima abierta, sindole totalmente aplicables las disposiciones pertinentes de dicha ley, las que en este caso prevalecen sobre el estatuto social (art. 430): Que cuente con ms de 500 accionistas; Que, a los menos, el 10% de su capital suscrito pertenece a un mnimo de 100 accionistas, excluidos los que individualmente, o a travs de otras personas naturales o jurdicas, excedan dicho porcentaje;

La siguiente junta de accionistas debe resolver las adecuaciones que reflejen la nueva modalidad social y elegir los miembros del directorio que debe continuar la administracin. 15.- Disolucin y Liquidacin Son causales de disolucin: - El vencimiento del plazo. - Por acuerdo de la junta de accionistas. - En caso de ser declarada nula o no ser saneable, pues conforme al art. 428 debe ser liquidada. - Por otras causales estatutarias. La ley 20.190 posibilita que la SpA, habiendo nacido pluripersonal, durante su existencia, devenga en unipersonal, pues el legislador expresamente exime de la disolucin cuando se han reunido todas las acciones en un mismo accionista (art. 444) salvo disposicin estatutaria. La duda se presenta respecto de la procedencia de la causal N 5 del art. 103 de la ley de S.A. como norma supletoria aplicable a las SAC, que refiere a la disolucin por sentencia ejecutoriada, a solicitud de accionistas que representen el 20% del capital social, aduciendo las

causas que contempla el art.105 de la misma ley. En cuanto a la liquidacin existe plena autonoma de la voluntad para la determinacin del sistema de liquidacin, esto es, liquidadores, procedimiento, plazos, atribuciones, rendicin de cuentas, etc. Slo en caso de ser declarada nula la sociedad o no ser procedente su saneamiento la ley establece la alternativa de que los accionistas liquiden por s mismos o designen uno o ms liquidadores. Como principio general, debemos entender que subsiste la personalidad jurdica (limitada) durante este periodo. 16.- Solucin de conflictos Las diferencias que ocurran entre los accionistas, los accionistas y la sociedad o sus administradores o liquidadores, y la sociedad y sus administradores o liquidadores, deben (norma imperativa) resolverse por medio de arbitraje (art. 441). Para estos efectos, el estatuto debe indicar: El tipo de arbitraje y el nmero de integrantes del tribunal arbitral. En silencio del estatuto, conocer de las disputas en nica instancia un solo rbitro de carcter mixto, que no obstante actuar como arbitrador en cuanto al procedimiento, resolver conforme a derecho, y El nombre o la modalidad de designacin de los rbitros y sus reemplazantes. En silencio del estatuto, los rbitros sern designados por el tribunal de justicia del domicilio social. 17.- Conclusiones Las SpA flexibilizan las normas de una S.A. a fin de permitir a las personas y pymes mayor libertad para crear figuras que se adapten a sus necesidades y abaratar los costos de creacin y mantenimiento de la sociedad. Se limitan el nmero de normas imperativas, pasando el estatuto social, y por tanto la autonoma de la voluntad, a tener una importancia fundamental en la vida de la sociedad y derechos de los accionistas, sobre todo en materias como administracin, gobierno y estructura del capital. Este nuevo tipo social instaura dentro de nuestro sistema jurdico la institucin de la sociedad unipersonal, que como recordaremos puede ser consecuencia de ser constituida por un nico accionista (unipersonalidad ab inicio u originaria), o de que durante el funcionamiento de la SpA, la totalidad de sus acciones se renen en un solo accionista (unipersonalidad devenida), rompiendo de paso

las concepciones clsicas de sociedad, con su naturaleza contractual, que supone pluralidad de socios como elemento esencial en su constitucin y consecuencialmente supera la affectio societatis, la intencin de formar sociedad, entendida como voluntad de colaboracin interesada.