Vous êtes sur la page 1sur 18

Estrutura formal do parecer

Estrutura formal do parecer


Sumrio 3.1. Breve introduo sobre a modelagem formal 3.2. Prembulo 3.3. Ementa 3.4. Relatrio 3.5. Fundamentao 3.6. Dispositivo.

Captulo III

3.1. BREVE INTRODUO SOBRE A MODELAGEM FORMAL A elaborao de um parecer jurdico exige de seu autor competncia no assunto, assim como habilidade na redao, devendo considerar os princpios tcnicos da linguagem escrita (conhecimento do vernculo) e os princpios ticos e tcnicos inerentes matria em anlise. Em outras palavras, o parecerista deve saber escrever corretamente (ortografia e gramtica), aliando seus conhecimentos jurdicos para resoluo da questo tica que deve pautar sua deciso. O texto deve expressar opinio fundamentada, com argumentos sustentados em princpios doutrinrios e cientficos, com citao das fontes. Para tanto, o subscritor deve fazer anlise do problema apresentado, destacando os aspectos relevantes para, ao final, opinar conclusivamente, considerando os quesitos apontados e com fundamento em referencial terico-cientfico. Impende anotar que o parecer remonta a um caso qualquer submetido ao crivo do rgo jurdico. Tem ele, portanto, interessados ou partes do processo, que so as pessoas fsicas ou jurdicas que figuram na relao com a Administrao. Pode tambm inexistir pessoas fsicas ou jurdicas, tratando o procedimento de questo interna afeta entidade administrativa, quando ento ela prpria ser a interessada. Alguns autores questionam a possibilidade de chamar os interessados de partes. Jos Mara Villar y Romero1 entende ainda que a pa-

1.

VILLAR Y ROMERO, Jos Mara. Derecho Poltico. Madrid: Instituto Editora Reus, 1944, p. 55-56.

47

Ren da Fonseca e Silva Neto

Diego Fernandes Guimares

lavra interessado equivaleria, no direito processual administrativo, ao conceito de parte que se ope contraparte , algo existente apenas no processo judicial, propondo, assim, o uso da denominao de concorrente. Todavia, no vislumbramos bice algum na manuteno dos termos consagrados pelos processualistas. O termo parte aquele que faz parte da demanda, faz parte do procedimento. Doutra via, interessado aquele que possui interesse na causa. Pode, inclusive, ser chamado de requerente ou suplicante, para as hipteses em que se almeja uma providncia da Administrao (p. ex., uma reclassificao funcional). Por conseguinte, tudo vai depender da questo sub examine, no devendo tal discusso se tornar uma preocupao do parecerista. Assim, feito este breve intrito, passemos a examinar, retidamente, a estrutura formal do parecer jurdico, assim dividida: prembulo, ementa, relatrio, fundamentao e concluso (que inclui o fecho). Perceba que a multicitada pea lembra sobremaneira uma sentena, possuindo, no entanto, efeitos no cogentes. 3.2. PREMBULO O prembulo, ou cabealho, consiste na indicao do nmero da pea e de seu respectivo ano, do nmero do processo e do interessado. H quem ainda explicite o assunto, de maneira breve, e o rgo originrio. Insta asseverar que o prembulo um requisito bastante importante, pois, a partir dele, visualiza-se, rapidamente, os elementos identificadores da pea, permitindo ao leitor saber se est a tratar de um parecer, nota ou cota, por exemplo. No bastasse isso, a indicao de ano e nmero permite um maior controle pela Administrao de sua localizao, assim como individualiza a pea em relao s demais. 3.3. EMENTA A ementa constitui-se numa breve apresentao do problema/dvida apresentado pelo gestor e na soluo encontrada pelo parecerista. Trata-se, em outras palavras, de uma descrio discursiva do assun48

to atravs de apertada sntese, conferindo ao leitor o conhecimento imediato da questo com base nos fatos e no direito. Ao antecipar a tese Estrutura formal do parecer para quem a l, a ementa facilita o prprio entendimento, possibilitando um manuseio das informaes de forma mais eficiente. H quem entenda que a ementa uma figura facultativa do parecer2. Na prtica profissional, muitas vezes substituda pela descrio do assunto no prembulo da pea. Sem adentrar no seio dessa discusso, assevera-se que um parecer completo, que tem por escopo evidenciar uma tese e facilitar sua leitura, deve ser constitudo por uma ementa. Em concursos pblicos, a elaborao de ementa pelo candidato imprescindvel. No mbito do Poder Judicirio, as ementas so utilizadas para divulgao jurisprudencial, criando, assim, um banco de dados informatizado. Por esse motivo as regras de elaborao so bastante rgidas. Ainda que se refiram a ementas no mbito judicial, valiosas as definies abaixo colacionadas:
(...) o resumo, a sntese do contedo do pronunciamento judicial, no alto do mesmo.3 (...) resumo do que foi decidido no acrdo.4 (...) sumrio ou de uma sentena ou de um acrdo, no qual so focalizados seus pontos fundamentais.5

Em todas as definies acima, percebe-se a ideia de sntese. Para isso, a elaborao de uma ementa exige clareza e conciso. Geralmente, ela fica localizada direita do texto (alinhamento direita) e, s vezes, em tamanho de letra menor. Em termos gerais, a redao constitui-se na apresentao da matria de forma resumida. importante apenas que haja a reunio, de maneira lgica e concisa, das principais palavras-chave que foram utilizadas na construo da pea opinativa. Nesse sentido, a ltima coisa a ser feita. Para o concursando, deve-se deixar um espao em branco a fim de elabor-la ao final.
2. 3. 4. 5. DURO, Pedro. Tcnica de Parecer: como fazer um dictamen jurdico. 1 ed. 2 reimpr. Curitiba: Editora Juru, 2009, p. 35. ATIENZA, C.A. Tcnicas de indexao de pronunciamentos judiciais. So Paulo: [s.n.], 1981, (Mimeogr.), p. 31. SOILBELMAN, L. Dicionrio geral de direito. So Paulo: Bushatsky, 1974, p. 234. FRANA, R.L., Ementa. In: Enciclopdia Saraiva do Direito. So Paulo: Saraiva, 1977. v. 31, p.129.

49

Ren da Fonseca e Silva Neto

Diego Fernandes Guimares

A ementa composta por dois componentes: verbetao e dispositivo. O primeiro, tambm chamado de cabealho6, consiste na parte superior e introdutria, sendo formado por um conjunto de palavras-chave que indicam as questes analisadas e ponderadas no parecer. Em suma, representam a temtica geral do opinativo, sendo escritos sem a utilizao de verbos (frases nominais), utilizando-se ponto aps cada verbete. Em sua elaborao, deve-se ter em mente: controle de vocabulrio, ordem de citao dos descritores7 e especificidade quanto representao dos institutos jurdicos8. Por sua vez, o dispositivo a concluso estabelecida pelo parecerista. fisicamente apresentado logo aps a verbetao. Nele se encontra, de forma sinttica, lgica e clara, a tese jurdica que respalda o entendimento manifestado no parecer. Impende anotar que o fato em si no interessa ao leitor, mas sim suas caractersticas, o instituto jurdico discutido e o entendimento firmado. Para maior aclaramento, tome-se o exemplo dado por GUIMARES9:
Veja-se ainda outro exemplo tambm j apresentado: Os odontlogos da FNS, conquanto exeram atividades ligadas rea da sade pblica, no podem ser equiparados aos mdicos da sade pblica, para efeito de aplicao do 3 da Lei n. 8.216/91, em razo da disparidade de atribuies entre tais categorias. No caso tem-se: Fato: odontlogos na FNS no exerccio de atividades da rea de sade pblica; Entendimento: no podem ser equiparados;

6. 7.

8. 9.

GUIMARES, Jos Augusto Chaves. Elaborao de ementas jurisprudenciais: elementos terico-metodolgicos. Srie Monografias do Conselho da Justia Federal, v. IX. Braslia: Centro de Estudos Judicirios, 2004, p. 67. Por ordem de citao entende-se uma sequncia preordenada dos elementos que compem a representao de um determinado assunto, ou seja, deve o parecerista atentar para a ordem de disposio das palavras de forma a construir, correta e sequencialmente, o pensamento da tese pelo leitor. No se deve construir cabealhos com estrutura tipo gnero/espcie (p. ex., Direito Administrativo. Licitao), para evitar a redundncia e a impreciso. GUIMARES, Jos Augusto Chaves. Elaborao de ementas jurisprudenciais: elementos terico-metodolgicos. Srie Monografias do Conselho da Justia Federal, v. IX. Braslia: Centro de Estudos Judicirios, 2004, p. 74.

50

Estrutura formal do parecer Instituto jurdico: mdicos da sade pblica, para efeito de aplicao do 3 da Lei n. 8.216/91, em razo da disparidade de atribuies entre tais categorias; Argumento: disparidade de atribuies entre tais categorias.

Perceba que o dispositivo da ementa deve ser uma proposio inteligvel por si s, sem necessidade de leitura do acrdo na ntegra ou mesmo do cabealho. Por derradeiro, registre-se que, nos concursos pblicos, no deve o concursando perder muito tempo na elaborao da ementa. Ao avaliador, muito mais importante o contedo da pea; uma ementa suficientemente razovel merece existir para constituir a forma do parecer. 3.4. RELATRIO O relatrio se destina transcrio do objeto da consulta, com seus quesitos, e ainda a apresentao das dvidas levantadas pelo solicitante. Deve albergar o nome do interessado, a sinopse do pedido e suas fundamentaes, alm das principais ocorrncias do processo. A partir disso, pode-se extrair um resumo dos autos, estabelecendo-se os pontos controvertidos e as questes que devero ser resolvidas. Em suma, ao delimitar o campo de anlise, permite-se um entendimento da questo de modo mais clere. Na hiptese de existirem perguntas formuladas pela autoridade consulente, torna-se possvel list-las nessa parte. Diferentemente da nota, o relatrio imprescindvel ao parecer. De mais a mais, atenta-se ao caro leitor: a conciso pressuposto inafastvel do relatrio, devendo-se evitar aspectos irrelevantes ao estudo da demanda. Somente o indispensvel merece ser registrado, sob pena de comprometer a objetividade nsita ao brevirio ftico. Referida conciso est justamente na delimitao da consulta e de seus elementos, permitindo ao leitor a deduo do objeto do pedido, o fundamento ftico e jurdico e a conseqente viabilidade ou no do pleito. Destaque-se que o relatrio no possui apenas a funo de expor o resumo da consulta. Mesmo o histrico dos autos sendo insuficiente 51

Ren da Fonseca e Silva Neto

Diego Fernandes Guimares

ou falho, muitas vezes uma simples remisso s peas mais relevantes do caderno processual suficiente para fundamentar uma negativa de assessoramento pelo parecerista. Ademais, evita-se, inclusive, a insero posterior indevida de documentos por servidores de carter duvidoso. 3.5. FUNDAMENTAO Na fundamentao, o parecerista elabora as premissas que sustentaro a sua concluso final. Aqui, enfrentam-se as dvidas levantadas pelos interessados, apresentando-se as teses a fim de espanc-las. nessa parte que o procedimento administrativo examinado, trazendo o advogado a legislao pertinente, as remisses doutrinrias e o entendimento jurisprudencial aplicado ao caso e que do supedneo sua inteleco. A partir dos fundamentos, procura-se obter uma resposta precisa, torna-se possvel o pleno convencimento daquele que l. Normalmente parte-se das alegaes gerais para as especficas, mas essa regra no cogente. A depender do tamanho dos fundamentos e de sua quantidade, prefervel que o parecerista divida-os em tpicos apartados, tornando o texto claro, o que facilita sua compreenso. Interessante anotar que, como rgo consultivo, Procuradoria cabe analisar a legalidade do procedimento adotado pela Administrao, no implicando, obviedade, a deliberao, a qual compete ao gestor. Nesse sentido, por ser o parecer uma manifestao opinativa, dever do parecerista registrar as posies divergentes ao seu entendimento. Vejamos o que prescreve a BPC n 1910, in verbis:
O rgo de Consultivo, sempre que possvel, deve alertar o rgo assessorado a respeito do eventual entendimento jurdico divergente e da respectiva fundamentao, em relao tese que adota em sua manifestao.

10. Brasil. Advocacia-Geral da Unio. Consultoria-Geral da Unio. Manual de Boas Prticas Consultivas. Braslia: CGU/AGU, 2011, p. 37.

52

Estrutura formal do parecer

Atuando dessa maneira, abre-se uma gama de opes ao administrador, possibilitando-o motivar uma posio contrria ao parecer, contribuindo para demonstrar que a Administrao estava diante de duas ou mais opes juridicamente sustentveis, afastando, assim, eventual responsabilizao pessoal do Gestor pela deciso adotada, alm de possibilitar uma defesa mais eficiente do ato praticado11. 3.6. DISPOSITIVO O dispositivo, ou concluso, a parte final do parecer, sendo decorrente do raciocnio esposado na fundamentao. Assim que o dispositivo corresponde a uma sntese de todas as concluses que foram tiradas na parte da fundamentao. A partir desta, evidencia-se naquele, p. ex., o acolhimento ou rejeio de um pedido formulado por determinado interessado ou a possibilidade de assinatura ou no de certo ajuste a ser encetado pela Administrao. A redao do dispositivo no demanda maiores trabalhos, uma vez que ele consequncia direta da fundamentao, parte mais dificultosa em um parecer. Caso o solicitante tenha formulado perguntas em tpicos, de boa valia respond-las uma a uma, providncia a ser tomada apenas no mbito profissional, posto que no haver espaos para sua redao (nem tempo) em provas de concurso. Em diversos momentos, a concluso segue uma linha de orientao ao administrador, com providncias a serem tomadas. Concernente a essa hiptese, o Manual de Boas Prticas Consultivas12 traz, mais uma vez, formidvel advertncia:
Ao elaborar suas manifestaes jurdicas, o Advogado Pblico deve redigir a concluso de forma clara, apartada da fundamentao, com exposio especificada das orientaes e recomendaes, se possvel, com a utilizao de tpico para cada encaminhamento proposto, a fim de permitir autoridade pblica consulente fcil compreenso e atendimento da orientao do rgo Consultivo.

11. Idem. 12. Brasil. Advocacia-Geral da Unio. Consultoria-Geral da Unio. Manual de Boas Prticas Consultivas. Braslia: CGU/AGU, 2011, p. 07.

53

Ren da Fonseca e Silva Neto

Diego Fernandes Guimares

A supracitada nota ganha nfase para os casos de aprovao condicionada, j analisada acima. Por conseguinte, de todo recomendvel evitar expresses como diante do exposto, opina-se pelo prosseguimento do certame licitatrio desde que atendidas as recomendaes acima ou por tudo dito, conclui-se possvel a assinatura do contrato somente se restarem atendidas as orientaes expostas ao longo do opinativo. Isso porque, para o gestor que l a pea e que no tem formao jurdica, fica muito difcil apreender exatamente a recomendao exarada pelo procurador. Nessa linha, os encaminhamentos devem ser redigidos de forma simples, clara, objetiva e inteligvel ao Consulente, sendo uma boa forma a consignao em itens numerados. O Tribunal de Contas da Unio possui advertncia semelhante13:
7. Assim, persiste ainda a responsabilidade pelo contedo do parecer ou pela maior ou menor eficcia do parecerista em informar corretamente o administrador acerca da deciso a ser tomada. Ao no alertar o gestor para as manifestas ilegalidades implcitas na contratao pretendida, o parecer deixa de cumprir a funo precpua que lhe reserva a lei, atraindo inevitavelmente a responsabilidade dos seus autores, salvo o erro de avaliao ou a omisso escusveis, excludentes que reputei inexistentes no caso.

Em remate, tem-se a falar ainda do fecho. Em que pese ser a expresso que encerra a pea, entendemos que ela faz parte do dispositivo, constituindo-se apenas na sua parte final e que foi nominada. Regra geral, o fecho submete a manifestao ao crivo da homologao da autoridade superior, que pode aprov-la total ou parcialmente ou mesmo desaprov-la, sendo tal regra excepcionada quando a prpria autoridade superior elabora o opinativo. As expresses a seguir so exemplos utilizados para o fecho. Vejamos: 1. 2. o parecer. o que me parece, s.m.j.14;

13. Acrdo TCU n 2739/2010, Plenrio, tendo como Min. Relator Augusto Nardes, julgado em 13/10/2010. 14. A expresso s.m.j. indica salvo melhor juzo.

54

Estrutura formal do parecer

3. 4. 5. 6. 7. 8.

o opinativo, sub censura; o parecer. Submeto douta considerao superior; Para ulterior deliberao; Assim penso. considerao do ilustre Procurador-Chefe; o opinativo. deliberao final da chefia imediata; Submetem-se as consideraes esposadas apreciao da Chefia desta Procuradoria.

As expresses acima podem ser mescladas umas com as outras. Constituem apenas um rol exemplificativo a ser utilizado por diferentes estilos redacionais. Para condensao dos ensinamentos dispostos acima, prope-se, logo abaixo, um modelo de parecer com a respectiva indicao de suas partes. Os setores jurdicos mais organizados estabelecem uma formatao da pgina visando uniformidade das peas. A fim de possibilitar a remisso dos pargrafos do parecer pela autoridade superior, ou mesmo a citao posterior em outras partes do processo, recomenda-se a numerao dos pargrafos. Vejamos:
Prembulo Parecer n xxxx/2011 Processo n xxxx Interessado: Autarquia Federal. Origem: Diretoria de Planejamento Uma ou duas linhas LICITAO. CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS. MINUTA DO 1 TERMO ADITIVO. PRORROGAO DO PRAZO DE VIGNCIA. POSSIBILIDADE CONDICIONADA. 1. Uma vez constada a vantajosidade da prorrogao de contrato de prestao de servios, aliada ao desejo motivado da Administrao em v-lo prorrogado, no se verificam bices assinatura do termo aditivo. 2. Necessria, contudo, correo do termo ad quem inicial do contrato, uma vez que os prazos em meses se contam de data a data, de acordo com o art. 1 da Lei n 810, de 6/12/49. Uma ou duas linhas

Espao livre Ementa: em geral, fica do lado direito (alinhamento direita).

Espao livre

55

Ren da Fonseca e Silva Neto Relatrio

Diego Fernandes Guimares RELATRIO

1. Trata-se de anlise da minuta do 1 termo aditivo ao contrato de prestao de servios de vigilncia armada celebrado entre a Autarquia Federal e a Empresa xxxx LTDA. 2. O aditivo em comento almeja a prorrogar a vigncia do contrato por mais 12 (doze) meses. 3. fl.__, autorizao da autoridade competente para renovao. 4. A motivao administrativa, junto com o relatrio de execuo e pesquisa de preos, encontra-se no despacho de fl. 996. 5. Foi juntado, ainda, declarao de existncia de recursos oramentrios para cobertura das despesas do contrato por mais 12 (doze) meses (fl.__). 6. Certido do SICAF fl.__. 7. o necessrio a relatar. Em seguida, exara-se o opinativo. Espao livre Fundamentao Uma ou duas linhas ANLISE JURDICA 8. O exame desta PFE se d nos termos do art. 10, 1, da Lei n 10.480/2002, de 10 de fevereiro de 1993, subtraindo-se anlises que importem consideraes de ordem tcnica, financeira ou oramentria, considerando a delimitao legal de competncia institucional deste rgo. 9. Sublinhe-se que a presente apreciao restringe-se minuta em comento, no importando em anlise das fases j superadas do processo, por terem sido poca objeto de apreciao da respectiva Procuradoria Federal Especializada PFE. Vejamo-la. 10. Sendo certo que h previso legal para prorrogao do contrato, consoante dispe a Clusula Stima do Contrato n xxxx, importa trazer baila dispositivo da Lei n 8.666/93: Art. 57. A durao dos contratos regidos por esta Lei ficar adstrita vigncia dos respectivos crditos oramentrios, exceto quanto aos relativos: (...) II prestao de servios a serem executados de forma contnua, que podero ter a sua dura

56

Estrutura formal do parecer Fundamentao

prorrogada por iguais e sucessivos perodos com vistas obteno de preos e condies mais vantajosas para a administrao, limitada a sessenta meses; 2 Toda prorrogao de prazo dever ser justificada por escrito e previamente autorizada pela autoridade competente para celebrar o contrato. 11. Por conseguinte, uma vez que se trata de prestao de servios, aliado ao desejo motivado da Administrao em v-lo continuado, no se vislumbram bices jurdicos prorrogao. 12. Com relao minuta do termo aditivo, procedemos sua anlise, em atendimento ao disposto no pargrafo nico do art. 38 da Lei n 8.666/93, verificando a imperiosa mudana da clusula de vigncia. Explica-se. 13. cedio que os prazos de prorrogao de doze meses contam-se de data a data, nos termos da Lei n 810, de 6/12/49 que define o ano civil, in verbis: Art. 1 Considera-se ano o perodo de doze meses contado do dia do incio ao dia e ms correspondentes do ano seguinte. 14. Sendo assim, o prazo final de vigncia com a nova prorrogao deve se dar em 17 de fevereiro de 2011. Ademais, imprescindvel que haja publicao de uma errata no Dirio Oficial da Unio DOU a fim de corrigir o erro quando da publicao do Contrato n xxxx, onde se colocou como o termo ad quem o dia 16 de fevereiro de 2010, quando o correto seria 17 de fevereiro de 2010.

Espao livre Dispositivo

Uma ou duas linhas CONCLUSO 15. Diante do exposto, entendo possvel a assinatura do termo aditivo em tela, desde que seja procedida a alterao explicitada no item 13 deste opinativo, qual seja, publicao de errata para correo do termo ad quem quando da assinatura do contrato. 16. Por fim, sugere-se o envio dos autos Diretoria de Planejamento para providncias afetas.

57

Ren da Fonseca e Silva Neto Fecho Parte autenticada: serve para conferir autoria e legitimidade ao parecer.

Diego Fernandes Guimares

17. o parecer, ora submetido douta apreciao superior. Local, data Assinatura Cargo ocupado

O exemplo acima parte de um caso concreto, com citao doutrinria e conhecimento jurisprudencial. Nele, so alocadas todas as partes do parecer: prembulo, ementa, fundamentao e dispositivo (com o fecho). Registre-se que, nos concursos pblicos, a colocao do nome ou assinatura do candidato causa de nulidade da prova. As seguintes expresses podem ser escritas, de maneira seqencial: local, data e assinatura15. A funo pretendida pode ser colocada. O que no pode, sob hiptese alguma, identificar a prova, seja com sinal ou marca qualquer.

15. Perceba, prezado leitor: a palavra assinatura pode ser escrita; nunca a prpria assinatura do candidato.

58

Pareceres resolvidos

de concursos pblicos

de concursos pblicos

Pareceres resolvidos

Captulo VI

Sumrio 6.1. Procurador Federal de 2 Categoria (CESPE, 2010) 6.2. Procurador do Tribunal de Contas do Municpio do Rio De Janeiro (FGV, 2008) 6.3. Procurador do Estado da Paraba (CESPE, 2008) 6.4. Procurador do Estado de Mato Grosso (2003) 6.5. Procurador do Estado do Cear (CESPE, 2008) 6.6. Procurador do Estado de Gois (2001, CEJUR) 6.7. Procurador Federal de 2 Categoria (2007, CESPE).

semelhana do que foi exposto no captulo anterior, a resoluo das questes adiante no trar colao de jurisprudncia e doutrina, mas apenas remisso elas (o que demonstra conhecimento por parte do candidato), uma vez que as bancas examinadoras raramente permitem consulta pelo candidato. Recomenda-se, assim, que antes de ler os pareceres resolvidos, o candidato teste seus conhecimentos e a sua aptido em resolver as questes-problemas no tempo concedido pela banca examinadora (normalmente entre quatro e cinco horas) para, s ento, proceder sua leitura. 6.1. PROCURADOR FEDERAL DE 2 CATEGORIA (CESPE, 2010) No dia 24/12/2009, a administrao da FUNASA, em Braslia, encaminhou um processo administrativo Procuradoria Federal para anlise da minuta do quarto termo aditivo ao contrato de prestao de servio de fornecimento de energia eltrica de baixa tenso unidade consumidora do prdio da autarquia denominado Anexo II. A previso de consumo para o perodo de doze meses de R$ 5.000,00 e a empresa contratada a concessionria de servio pblico que detm o monoplio desse servio no Distrito Federal, a CEB. 83

Ren da Fonseca e Silva Neto

Diego Fernandes Guimares

No processo, consta que o contrato foi celebrado, mediante dispensa de licitao, em 1/01/2005. O primeiro aditivo foi celebrado em 31/12/2006; o segundo em 31/12/2007; e o terceiro, em 31/12/2008. Tanto o edital como o contrato consignaram que o prazo de vigncia seria de doze meses e que poderia haver prorrogaes por iguais e sucessivos perodos at o limite legal. O processo encontra-se instrudo com os seguintes documentos: Manifestao da empresa contratada afirmando o interesse na prorrogao contratual; Minuta do quarto termo aditivo; Justificativa da administrao acerca da necessidade de se prorrogar o contrato e declarao de que os servios vm sendo prestados a contento; Declarao de que a CEB se encontra em dbito com o INSS e o FGTS. Com base na situao hipottica acima apresentada e considerando que o processo administrativo lhe tenha sido distribudo, elabore, na qualidade de procurador federal, o respectivo parecer, analisando a legalidade da prorrogao contratual. Ao elaborar o seu texto, aborde, necessariamente, os seguintes pontos: Fundamento da dispensa de licitao do contrato originrio; Definio de servio contnuo e enquadramento ou no do fornecimento de energia eltrica nesse conceito, segundo o entendimento do TCU; Requisitos (legais e consagrados pelo TCU) para a prorrogao dos contratos de prestao de servios contnuos; Atendimento ao requisito temporal no caso em exame; Vigncia do contrato de servio contnuo e limitao ao exerccio financeiro; 84

Pareceres resolvidos de concursos pblicos

Possibilidade de prorrogao do contrato no caso de dbito da contratada com o INSS e o FGTS, considerando-se ser desejvel que o contratado mantenha, na hiptese de prorrogao, os requisitos de habilitao exigidos quando da assinatura do contrato originrio. RESPOSTA Parecer n xxxx/2009 Processo n xxxx Interessado: FUNASA CONTRATO. Prestao de servios continuados. Fornecimento de energia eltrica de baixa tenso. Concessionria de servio pblico. Prorrogao de vigncia. Art. 57, II da Lei n 8666/93. Incidncia das limitaes do art. 62, 3, II da Lei n 8666/93. Presena dos requisitos legais. Aprovao. 1. Cuida-se de solicitao de anlise jurdica relativa legalidade do quarto termo aditivo ao Contrato X, que tem como objeto prestao de servio de fornecimento de energia eltrica de baixa tenso unidade consumidora do prdio da autarquia denominado Anexo II, firmado entre a FUNASA, em Braslia, e a CEB, concessionria de servio pblico que detm o monoplio deste servio no Distrito Federal. 2. Consta dos autos, o Contrato, celebrado mediante dispensa de licitao em 1/01/2005, bem como o primeiro aditivo, celebrado em 31/12/2006, e o terceiro termo aditivo, celebrado, a seu turno, em 31/12/2008. Presente, ainda, a manifestao da empresa contratada afirmando o interesse na prorrogao contratual, a minuta do quarto termo aditivo, a justificativa da administrao acerca da necessidade de se prorrogar o contrato e declarao de que os servios vm sendo prestados a contento e, por fim, a declarao de que a CEB se encontra em dbito com o INSS e o FGTS. 3. o que basta relatar. 85

Ren da Fonseca e Silva Neto

Diego Fernandes Guimares

4. Em primeiro lugar, embora a CEB detenha o monoplio do servio de fornecimento de energia eltrica de baixa tenso no mbito do Distrito Federal, caracterizando inviabilidade de competio na hiptese, o que poderia conduzir a uma inexigibilidade de licitao (art. 25, Lei n 8666/93), tem-se que a contratao destes servios foi autorizada pelo legislador na forma de dispensa de licitao, no havendo outra alternativa legal, conforme art. 24, XXII, in verbis: Art. 24. dispensvel a licitao: (...) XXII na contratao de fornecimento ou suprimento de energia eltrica e de gs natural com concessionrio, permissionrio ou autorizado, segundo normas da legislao especfica. 5. Alis, o prprio Tribunal de Contas da Unio j determinou que os casos como estes tenham seus empenhos registrados como dispensa de licitao, diante da previso legal especfica1. 6. Por outro lado, no h dvidas de que os servios ora contratados se enquadram no conceito de continuados, na medida em que so destinados a atender necessidades pblicas permanentes e cuja paralisao acarretaria prejuzos ao andamento das atividades do rgo2 ou entidade, a exemplo dos servios de limpeza e conservao, vigilncia, manuteno de elevadores, etc. 7. Postas estas duas primeiras questes, passo a analisar a presena, no caso, dos requisitos legitimadores do aditamento contratual pretendido. 8. Os autos esto instrudos de forma seqencial, com todos os instrumentos contratuais, incluindo o edital licitatrio, na forma da Orientao Normativa AGU n 02/2008, podendo concluir-se que no houve soluo de continuidade ou extrapolao de prazo contratual, estando ora vigente por fora do terceiro termo aditivo, apto, ento, a ser aditado na forma legal3.
1. 2. Acrdo n 263/2006 2 Cmara. De natureza continuada so os servios que no podem ser interrompidos, por imprescindveis ao funcionamento da entidade pblica que deles se vale. Enquadram-se nessa categoria os servios de limpeza e de vigilncia, o fornecimento de gua e de energia eltrica, a manuteno de elevadores. (TCU. Deciso 1098/2001 Plenrio. Dou 24/01/2002) Orientao Normativa/AGU n 2, de 01.04.2009 (DOU de 07.04.2009, S. 1, p. 13) Os instrumentos dos contratos, convnios e demais ajustes, bem como os respectivos aditivos, devem integrar um nico processo administrativo, devidamente autuado em seqncia cro-

3.

86

Pareceres resolvidos de concursos pblicos

9. Dos termos do art. 41, da Lei n 8666/93 extrai-se que necessria a previso e a autorizao contratual para fins de aditamento, o que se faz presente tanto no edital quanto no contrato anexado aos autos. 10. Em seguida, deve-se ter em conta que a prorrogao contratual no um direito subjetivo da contratada, dado que a deciso sobre a prorrogao do ajuste se inscreve no mbito da discricionariedade da Administrao Pblica. Uma vez admitida a prorrogao pelo Poder Pblico e havendo concomitncia de interesses com a parte contratada, possvel a contratao. 11. Neste ponto, tem-se que h manifestao expressa da contratada nos autos afirmando o interesse na prorrogao contratual. 12. Em se tratando de contrato de prestao de servios continuados, a sua durao no fica adstrita vigncia dos respectivos crditos oramentrios, por se aplicar a exceo prevista no art. 57, II da Lei n 8666/93, autorizando-se a prorrogao da vigncia por iguais e sucessivos perodos com vistas obteno de preos e condies mais vantajosas para a administrao, limitada a sessenta meses. 13. Na espcie, considerando que o contrato foi firmado em 1/01/2005, o prazo de vigncia a ser prorrogado com o quarto aditivo obedece aos ditames legais. 14. Outrossim, o art. 55, XIII da Lei n 8666/93 acaba por exigir que o contratado deva manter as condies iniciais de habilitao, de modo que a regularidade fisco-previdenciria deveria estar devidamente atestada nos autos. 15. Ocorre que, acerca deste ponto, mister se faz uma ressalva. que, de um lado, trata-se de hiptese em que a administrao pblica se situa na qualidade de usuria ou consumidora de servio pblico, em condio de igualdade como qualquer outro usurio, vinculada atravs de contrato de adeso e de consumo, em que as regras so predominantemente privadas, o que permite afastar algumas regras do regime jurdico administrativo, na forma do art. 62, 3, II da prpria Lei n
nolgica, numerado, rubricado, contendo cada volume os respectivos termos de abertura e encerramento.

87

Ren da Fonseca e Silva Neto

Diego Fernandes Guimares

8666/93. De outro lado, a FUNASA no pode prescindir do servio de fornecimento de energia eltrica, em razo de sua prpria essencialidade para a consecuo das atividades de interesse pblico desenvolvido pela Fundao. 16. Por estas razes que no se deve condicionar a prorrogao contratual ao suprimento das pendncias fisco-previdencirias, da CEB. 17. Igualmente, a demonstrao da vantajosidade da contratao, normalmente suprida atravs de pesquisa junto ao mercado, prevista no art. 57, II, in fine, da Lei n 8666/93 no se aplica ao caso, por se tratar de contrato de adeso, na forma acima exposta. 18. Por fim, havendo disponibilidade oramentria para fazer frente nova despesa (art. 7, 2, III, Lei 8666/93), fixada em R$ 5000,00 (cinco mil reais) e presente a justificativa e motivao por escrito (art. 57, 2, da mesma lei) firmada pela autoridade competente, perfazem-se todos os requisitos autorizadores da prorrogao contratual em anlise. 19. Desta forma, APROVO a prorrogao contratual pretendida, para que surtam seus legais efeitos. 20. o parecer, salvo melhor juzo. Local, data Assinatura Procurador Federal 6.2. PROCURADOR DO TRIBUNAL DE CONTAS DO MUNICPIO DO RIO DE JANEIRO (FGV, 2008) A Assemblia Legislativa de determinado Estado da Federao relata a existncia de um convnio com a Associao dos Servidores dessa mesma Assemblia, para a gesto administrativa do prdio-sede do Parlamento. Para cumprir o convnio, tal Associao subcontratou diversas outras empresas, que prestavam servios de manuteno predial, conservao, limpeza, jardinagem, copeiro, garom, de remoo, entre outros. 88