ILMA. SRA. DIRETORA GERAL DA AGENCIA NACIONAL DO PETROLEO ANP.

DOCUMENTO DE FISCALIZAO 912.506.13.53.332616

CLEONICE ARAUJO MORAES, j qualificada nos autos em epgrafe,, infra-assinada, vem presena de V.S., intimada, desta feita para apresentar

RECURSO em face do documento retro.

Deseja a autuada insurgir-se contra a injusta fundamentao utilizada para a subsistncia do auto de infrao, ou seja, a alegao de exercer a atividade de revenda de GLP sem possuir autorizao. Por conseguinte, a infrao apontada no merece qualquer sorte, qual seja, no pode prosperar. A contumcia em se afirmar inobservncia, por parte da recorrente, da norma que conjuga as condies de comercializao de GLP, fato que sustentaria a consistncia e subsistncia do auto de infrao, outra coisa no representa seno negativa do direito da recorrente. Como cedio, auto de infrao a descrio, feita pelo agente da autoridade administrativa, de uma situao de fato que configura desobedincia legislao de comando. Por tanto, auto descrio, e infrao conduta contrria legislao. A rigor, portanto, a lavratura de um auto de infrao apenas significa a constatao, e conseqente imputao ao infrator, de uma conduta infringente da legislao.

A recorrente no estava comercializando gs LP em desalinho com a legislao de comando, conforme apontado no documento que ora se combate. Porm, preciso antes de tudo que o agente da autoridade competente acautele-se quanto consistncia das informaes e documentos utilizados para a lavratura do auto, e, mais ainda, do correto enquadramento da infrao ou suposta infrao, melhor, pois a potencialidade danosa de um auto de infrao vai alm das despesas diretas com o processo e no so raras as situaes em que o valor em discusso influencia na reduo de investimentos, na diminuio de atividades com conseqente desemprego, no abalo de uma posio creditcia, que por vezes pode levar o contribuinte a um estado de insolvncia, etc. Ora, as irregularidades apontadas no auto de infrao s teriam razo de ser caso a autuada estivesse exercendo armazenando irregular de GLP, coisa que definitivamente no estava fazendo aja vista que NO FOI APREENDIDO NENHUM BOTIJO, o que houve foi sim a interdio at a ARRUMAO dos botijes. Alis, danosa, arbitrria aja vista a maneira como foi conduzida. De tal sorte que no h como se falar em infraes aos artigos da Portaria ANP 297/2003, ARTIGO 4 e pargrafo nico do artigo 7, por se estabelecer tal portaria condies para a comercializao de GLP, simplesmente porque tal atividade no estava ali sendo exercida e, tambm porque NO existe na portaria retro o pargrafo nico do artigo 7, por tanto, inexiste tal enquadramento legal. Os bens apreendidos, conforme aponta o documento de fiscalizao, eram todos botijes vazios, os quais foram ali acomodados em razo de problema mecnico no veculo (carreta) que os transportariam at a base da Distribuidora SUPERGASBRAS em Cuiab MT, legtimo proprietrio, conforme documento anexo, e ali se encontravam, apenas e to somente, aguardando transporte. Cabe dizer ainda que, a recorrente tambm proprietria, juntamente com seu esposo, da empresa APARECIDO DE MORAES LTDA ME, regularmente constituda, inscrita no CNPJ sob o numero 02.841.907/000109, estabelecida na cidade de Juara, na Rua Corumb, 350, Centro, autorizada pela ANP sob o nmero glp/mt0175872, publicada em 09/12/2008, conforme certificado de autorizao tambm anexo, no tendo por isso, razes para comercializar glp de forma ilegal. Urge dizer ainda que, tais botijes foram ali acomodados por total falta de espao fsico da rea de armazenamento da empresa acima, pelo motivo j alegado e tambm por no existir em nenhuma outra revenda da cidade capacidade para te-los recebido. De tal forma, acreditou a recorrente, ser melhor descarregar os vasilhames, ainda que em local diverso da sua rea, do que envia-los juntamente com a carreta onde foram executados os reparos, local alis, repletos de ponto de ignio como maaricos para solda, fascas das lixadeiras eltricas, carregadores de baterias, alm de ser um ambiente fechado fechado. Assim, se houve alguma irregularidade, esta se deu em face ao armazenamento dos botijes vazios fora de local apropriado, nada mais que isso, diferente a alegao de exerccio de atividade sem possuir autorizao.

Acerca da alegada presunes de legitimidade cabe dizer que a doutrina de Direito Administrativo, no Brasil, historicamente reconhece entre os atributos dos atos da Administrao Pblica sua presuno relativa de legalidade,usualmente a identificando como presuno de veracidade ou validade. O conceito, na verdade, doutrinrio, no contando com qualquer fundamento legal expresso. A doutrina relaciona, em regra, a presuno de legalidade dos atos administrativos com o poder de auto-tutela da Administrao - ora identificando tal presuno como pressuposto desse poder ou do prprio princpio da legalidade -,apontando indistintamente estes atributos como implcitos no ordenamento, decorrentes de seus princpios gerais. Apesar de a doutrina reconhecer de modo uniforme a presuno de legalidade,legitimidade ou veracidade dos atos do Poder Pblico, ela diverge substancialmente no que se refere a suas conseqncias, notadamente quando relativas ao nus da prova na impugnao do ato administrativo pelo particular.Sendo que grande parcela da doutrina ptria entende que a presuno de veracidade dos atos da Administrao cessa diante de seu questionamento ou de sua impugnao. Segundo preconizam os que perfilham esse entendimento, no decorreria da presuno de veracidade a transferncia do nus da prova da ilegalidade para o particular interessado em ver anulado o ato administrativo,cabendo ao Poder Pblico o nus de demonstrar os fatos que fundamentaram sua atuao. Esse o entendimento de CELSO ANTNIO BANDEIRA DE MELLO, que, ao reconhecer a presuno de legalidade dos atos administrativos, lembra que dita presuno s existe at serem questionados em juzo. Em sentido semelhante, SRGIO FERRAZ e ADLSON ABREU DALLARI lembram ser o Poder Pblico quem tem que demonstrar a legalidade de sua atuao. Da concluem que a presuno de legalidade vale at o momento em que o ato for impugnado. Analisado o contedo da presuno de veracidade e suas implicaes com o nus da prova, especialmente tendo em vista a relao jurdico-processual administrativa, passa-se a contrapor a referida presuno aos demais princpios materiais e processuais norteadores da atividade Administrativa nos processos restritivos de direitos dos particulares. A primeira ponderao referente presuno de veracidade dos atos do Poder Pblico que esta no se trata de uma presuno relativa determinada pelo legislador, luz do que ordinariamente ocorre com as presunes legais em geral. Essa constatao relevante para a anlise do problema, intimamente afeito atividade do Estado e, portanto, ao princpio da legalidade estrita. Assim, por se tratar de um princpio no escrito de origens autoritrias, a presuno de veracidade deve ser analisada em oposio a outros valores e princpios, estes sim, expressos na Constituio e no ordenamento jurdico como um todo(especialmente na Lei Geral de Processo Administrativo, Lei n 9.784/99). O primeiro desses princpios , sem sombra de dvidas, aquele identificado pela doutrina como princpio da ampla instruo probatria ou da verdade material.

Em feliz passagem referente ao princpio da verdade material, LCIA VALLE FIGUEIREDO vai alm: no apenas admite a possibilidade de o administrador conhecer atos no alegados ou provados pelos interessados, como entende haver o dever da Administrao de provar suficientemente os fatos que servem de pressuposto ao ato , em homenagem ao princpio da verdade material. Ademais, vige no processo administrativo hodierno o princpio da verdade material, no se pode mais admitir nesse processo uma demonstrao ftica lacnica, fundada em uma concepo formal de verdade que fundamenta sua validade exclusivamente na condio de autoridade do agente fiscalizador caracterizando, assim, hiptese de inaceitvel auto-legitimao. Como alerta JAIME GUASP, o processo deve servir verdade substancial do mundo dos fatos, pois no hay ms que uma Justicia, como no hay ms que una Verdad1. No que se refere Administrao Pblica Federal, a necessidade de comprovao efetiva dos fatos nos processos administrativos possui fundamentao legislativa explcita na Lei n 9.784, de 29 de janeiro de 1999. Referido diploma legal, alm de apontar, em seu artigo 2, como princpios do processo administrativo os da ampla defesa, do contraditrio e da motivao; explicita em seu Captulo X (Da Instruo) uma srie de direitos probatrios a serem observados e garantidos aos interessados. Vale frisar, porm, que no apenas no mbito da Administrao Pblica federal se impe ao Poder Pblico o dever de fiscalizar provando. Os princpios da verdade material, da ampla defesa e da publicidade no foram criados nem decorrem exclusivamente da Lei n 9.784/99. Eles possuem origens mais elevadas: os princpios gerais de direito pblico e as garantias processuais insculpidas na Constituio da Repblica, cuja observncia se impe em todas as esferas e instncias do Estado brasileiro. Realmente, no se pode compreender um processo como pblico e transparente sem a exteriorizao concreta de seus fundamentos de fato, sem a exposio da respectiva prova. Sem prova efetiva dos fundamentos do ato restritivo de direitos individuais, no se pode falar em devido processo legal (com a necessria observncia dos princpios da ampla defesa e do contraditrio). Se a jurisprudncia encontra nesses princpios fundamentos para garantir, no processo administrativo, a produo e o acompanhamento da prova pelo particular com a sua intimao prvia etc. , sob pena de nulidade,o que dizer de processo com condenao, mas sem prova? As alegadas irregularidades tambm no merecem ser qualificadas como infraes face preceito constitucional insculpido no inciso XXXIV, do artigo 5 da Constituio Federal:

GUASP, Jaime. La prueba en el proceso civil espaol . Madrid: Estdios Jurdicos Civitas, 1996; p.

101. 4

XXXIX - no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal; No mais, esta Agncia tem por finalidade promover a regulao, a contratao e a fiscalizao das atividades econmicas integrantes da indstria do petrleo, de acordo com o estabelecido na Lei n 9.478, de 06/08/97, regulamentada pelo Decreto n 2.455, de 14/01/98, nas diretrizes emanadas do Conselho Nacional de Poltica Energtica (CNPE) e em conformidade com os interesses do Pas, informando ainda que na execuo de suas atividades, buscar satisfazer a demanda atual da sociedade mantendo com esta uma comunicao efetiva. E dentre as finalidades precpuas da ANP est a de monitorao, no distncia, de dentro de uma sala, mas sim lado a lado com os agentes econmicos, num relacionamento adequado e sintonizado, pois, segundo a prpria Agncia, monitorar a ao educativa, de orientao e acompanhamento pr-ativo da ANP, o que, definitivamente nunca foi feito. O DECRETO N. 2.455, DE 14.1.1998 - DOU 15.1.1998, que implantou a Agncia Nacional do Petrleo - ANP, diz, em seu anexo, que a ANP dever, dentre outros, observar o seguinte princpio: Art. 3. Na execuo de suas atividades, a ANP observar os seguintes princpios: (...) II - preveno de potenciais conflitos por meio de aes e canais de comunicao que estabeleam adequado relacionamento com agentes econmicos do setor de petrleo, demais rgos do governo e a sociedade; (...) VI - fiscalizao exercida no sentido da educao e orientao dos agentes econmicos do setor, bem como da preveno e represso de condutas violadoras da legislao pertinente, das disposies estabelecidas nos contratos e nas autorizaes; (...) Art. 16. A ANP fiscalizar as atividades da indstria do petrleo e a distribuio e revenda de derivados de petrleo e lcool combustvel, no sentido da educao e orientao dos agentes do setor, bem como da preveno e represso de condutas violadoras da legislao pertinente, dos contratos e das autorizaes. Cabe ressaltar, e repetir, que, sobre o processo administrativo incidem diversos princpios expressamente previstos em diferentes partes do texto constitucional, como o caso dos princpios contidos no art. 5 o e, mais diretamente, dos princpios contidos no art. 37, especificamente direcionados para a Administrao Pblica em todas as suas formas e aes. Porm, alm dos princpios expressos existem tambm no contexto constitucional princpios implcitos ou decorrentes daqueles, sem falar dos princpios consagrados pela teoria geral do Direito, como o caso do princpio da segurana jurdica.

No processo administrativo, o princpio da razoabilidade uma diretriz de senso comum, ou mais exatamente, de bom senso, aplicado ao Direito. Esse bomsenso jurdico se faz necessrio medida que as exigncias formais que decorrem do princpio da legalidade tendem a reforar mais o texto das normas, a palavra da lei, que o seu esprito. Enuncia-se com este princpio que a Administrao, ao atuar no exerccio de discrio, ter de obedecer a critrios aceitveis do ponto de vista racional, em sintonia com o senso normal de pessoas equilibradas e respeitosas das finalidades que presidiram a outorga da competncia exercida. O princpio da proporcionalidade tem o objetivo de coibir excessos desarrazoados, por meio da aferio da compatibilidade entre os meios e os fins da atuao administrativa, para evitar restries desnecessrias ou abusiva. Por fora deste princpio, no lcito Administrao Pblica valer-se de medidas restritivas ou formular exigncias aos particulares alm daquilo que for estritamente necessrio para a realizao da finalidade pblica almejada. Visa-se, com isso, a adequao entre os meios e os fins, vedando-se a imposio de obrigaes, restries e sanes em medida superior quelas estritamente necessrias ao atendimento do interesse pblico. Assim, imputar,se for mesmo o caso, ao autuado, sanes financeiras e ou perdimento de bens, outra coisa no significar seno CONFISCO em flagrante desrespeito aos princpios constitucionais esculpidos no artigo 5 da Constituio Federal, ainda mais quando no existe violao a norma. Requer a recorrente, a descaracterizao/insubsistncia do documento de fiscalizao, pelas razes j relatadas, e a devoluo de todos os 705 vasilhames, posto que os mesmos estavam comodatados pela empresa Supergasbras para a APARECIDO DE MORAES LTDA ME, a qual a recorrente tambm proprietria. P. deferimento. Juara, 28 de junho de 2013.

CLEONICE ARAUJO MORAES

APARECIDO DE MORAES LTDA ME