NURIA CALVO BOIZAS PROCURADORA Colegiada.

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JDO. CONTENCIOSO/ADMTVO. N. 2 VALLADOLID

SENTENCIA: 00045/2013
N11600 CALLE SAN JOSE N.I.G: 47186 45 3 2010 0003166 Procedimiento: PROCEDIMIENTO ABREVIADO 0000816 /2010 Sobre: PROCESOS CONTENCIOSOS-ADMINISTRATIVOS De D/D: MARIA TERESA GONZALEZ DIEGUEZ Letrado: Procurador D./D: NURIA MARIA CALVO BOIZAS Contra D./D Letrado: Procurador D./D /

Recibido:11/02/13

Fecha de Notificacin: 12/02/13 Vencimiento:

C/ Lecheras n 2, 3 A 47003 VALLADOLID ncalvo@valladolid.cgpe.net 983343714-610051616

CONSEJERIA DE SANIDAD DE LA JUNTA DE CASTILLA Y LEON

SENTENCIA N 45/13 En Valladolid a ocho de febrero de dos mil trece. Visto por la Ilma. Sra. Da. Maria Luaces Diaz de Noriega, Magistrado-Juez del Juzgado de lo Contencioso-Administrativo n 2 de los de Valladolid y su Provincia el recurso Contencioso-Administrativo, seguido ante este Juzgado con el numero 816/10 (Procedimiento Abreviado), contra la desestimacin por silencio del recurso de reposicin presentado contra la ORDEN SAN/1062/2010, de 13 de julio, por la que se convoca concurso de traslados para la provisin de plazas de vacantes de personal estatutario de la categora de licenciado especialista en anestesiologa y reanimacin

Siendo parte en dicho recurso: como recurrente DOA MARIA TERESA GONZALEZ DIEGUEZ, representada por la procuradora Sra. Nuria M Calvo Boizas; y como demandada LA CONSEJERA DE SANIDAD DE LA JUNTA DE CASTILLA Y LEN, representada y defendida por el Letrado de dicha comunidad

ANTECEDENTES DE HECHO PRIMERO.- En fecha 3 de agosto de 2011 fue turnada a Juzgado demanda suscrita por la parte actora, en la que despus de alegar los hechos y fundamentos que estim pertinentes a su derecho, solicit se declare la nulidad de la resolucin recurrida, y que se adjudique a la recurrente en el presente concurso de traslados una plaza de la categora de
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F.E.A de anestesiologa y reanimacin en el Hospital del Bierzo, de entre las vacantes, que a fecha tomada en cuenta en la convocatoria, estaban ocupadas por personal interino, o bien, que se le adjudique la plaza que se ocup por reingreso provisional de Don Jos Luis Rodrguez Soto y que le fue adjudicada a este durante la tramitacin del anterior concurso de traslados SEGUNDO.- Admitida a trmite la demanda, fue reclamado el expediente administrativo y sealado da y hora para la celebracin del acto del juicio. Recibido el expediente del mismo se dio traslado a la actora. TERCERO.El juicio tuvo lugar el da sealado compareciendo la actora y la Administracin demanda. En trmite de alegaciones la parte actora, se afirm y ratific en su demanda, contestando el demandado en el sentido de oponerse a la demanda por las razones que constan en el acta; practicndose a continuacin las pruebas propuestas y admitidas. En conclusiones las partes sostuvieron sus puntos de vistas y solicitaron de este Juzgado se dictase una Sentencia de conformidad con sus pretensiones. CUARTO.- En la tramitacin de este procedimiento se han observado los requisitos legales.

FUNDAMENTOS DE DERECHO

PRIMERO: Constituye el objeto del presente recurso la impugnacin de la desestimacin por silencio del recurso de reposicin presentado contra la ORDEN SAN/1062/2010, de 13 de julio, por la que se convoca concurso de traslados para la provisin de plazas de vacantes de personal estatutario de la categora de licenciado especialista en anestesiologa y reanimacin. La parte recurrente fundamenta su recurso en que no han sido ofertadas en el concurso de traslados todas las plazas vacantes en la especialidad de FEA Anestesiologa y reanimacin en el hospital del Bierzo-Ponferrada al momento de la convocatoria del concurso contraviniendo las determinaciones legales, as como haberse contravenido la base 21 del concurso respecto de la participacin de don Jos Luis Rodrguez Soto al haber participado el mismo en situacin de excedencia voluntaria por inters particular y sin ostentar reserva de plaza, y despus de la convocatoria y cerrado el plazo de presentacin de solicitudes reingres a la situacin de servicio activo provisionalmente a la plaza que le fue
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adjudicada impugnada.

en

la

resolucin

del

concurso

por

la

Orden

Frente a dicha pretensin se opone el Letrado de la Junta de Castilla y Len sosteniendo la conformidad a derecho de la resolucin impugnada ya que se cumplieron los requisitos en cuanto al nmero de plazas a ofertar segn los criterios propios de organizacin, y en relacin a la participacin en el concurso de D. Jos Luis Rodrguez Soto entiende que durante todo el proceso de concurso mantena los requisitos de participacin, habindole adjudicado la plaza por ser el concursante a quien le corresponda conforme a la baremacin de mritos efectuada conforme a las bases del concurso.

SEGUNDO: En relacin a la pretensin de sacar a concurso la plaza ocupada por el Sr. Jos Luis Rodrguez mediante reingreso provisional, hay que partir de lo resuelto en la sentencia dictada por el Juzgado nmero 3 de esta ciudad en el procedimiento abreviado 200/09, recordando asimismo la siguiente normativa: El RD ley 1/99, de 8 de enero Disposicin adicional sexta dispone que el reingreso al servicio activo del personal que no tenga reservada plaza se efectuar mediante su participacin en la convocatoria de concursos de traslado conforme a lo establecido en el artculo 17 de este Real Asimismo, el reingreso podr producirse con carcter provisional por adscripcin a una plaza vacante de la correspondiente categora y especialidad en la misma rea de salud, en su correspondiente modalidad de atencin primaria o atencin especializada, en la que le fue concedida la excedencia. En el supuesto de que no existan vacantes en dicha rea en su correspondiente modalidad, el interesado podr solicitar el reingreso en cualquier otra. A estos efectos, tendrn consideracin de vacantes las plazas bsicas de cada categora desempeadas por personal temporal. La plaza desempeada con carcter provisional se incluir en el primer concurso de traslados que se celebre. Ley 2/2007, de 7 de marzo, del Estatuto Jurdico del Personal Estatutario del Servicio de Salud de Castilla y Len dispone en su artculo 74.1. Con carcter general, el reingreso al servicio activo en el Servicio de Salud de Castilla y Len tendr lugar a travs de la participacin del interesado en los concursos de traslados que se convoquen. 2. No obstante lo anterior, tambin ser posible el reingreso al servicio activo con carcter provisional por adscripcin a una plaza vacante de la correspondiente categora y especialidad con arreglo a los criterios que se establezcan
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reglamentariamente. La plaza desempeada con carcter provisional, ser incluida en la primera convocatoria de concurso de traslado que se efecte.

En el presente caso, no se considera infringida la normativa mencionada pues segn se certifica por la D.G de recursos humanos, servicio de registro, seleccin y provisin de 14 de abril de 2011 mediante la Orden SAN/733/2009, de 28 de abril, se convoc concurso de traslados para la categora de plazas vacantes de personal estatutario de, entre otras, la de F.E.A de anestesiologa y reanimacin, de D. Jos Luis Rodrguez Soto participa en el referido concurso, sin perjuicio de que reingrese al servicio activo con fecha de 7 de enero de 2009 en una plaza de F.A.A de anestesiologa y reanimacin de el Hospital de El Bierzo, resultndole adjudicada con carcter definitivo la plaza que ocupaba con carcter provisional mediante la Orden SAN/445/2009 de 26 de febrero por la que se resolva con carcter definitivo el concurso de traslados TERCERO: EN CUANTO A LAS PLAZAS VACANTES Sobre la obligatoriedad de convocar todas las plazas vacantes, dicha obligacin resulta de lo dispuesto en el art . 37.2 de la Ley 2/2007, de 7 de marzo, del Estatuto Jurdico del Personal Estatutario del Servicio de Salud de Castilla y Len que dispone que "2. Las plazas objeto de concurso sern las que se encuentren vacantes en una determinada fecha, que vendr definida en la respectiva convocatoria, en funcin del nmero y periodicidad de las resoluciones anuales que en ella se establezcan. En todo caso, resultarn excluidas las plazas del concurso en los siguientes supuestos: a. Cuando se prevea en un Plan de Ordenacin de Recursos Humanos. b. Cuando se trate de plazas reservadas para su provisin mediante procesos selectivos o promocin interna. c. Cuando se den otras circunstancias de carcter excepcional debidamente fundamentadas", pues aunque en dicho precepto no se incluye expresamente el trmino "todas" lo cierto es que impone ("En todo caso...") la exclusin de las vacantes que se encuentren en determinadas situaciones, exclusin que, por lo dems, debe estar debidamente justificada y motivada en alguna de las razones expuestas en el precepto - previsin en plan de ordenacin, reserva a proceso selectivo o promocin interna o cualquier otra circunstancias excepcional- motivacin que tampoco consta respecto de las plazas litigiosas. Consta escrito de la Consejera de Sanidad de 14 de abril de 2011 que indica que con fecha de 31 de diciembre de 2009, fecha de referencia para la determinacin de las vacantes objeto de oferta en el concurso impugnado, la situacin de la plantilla orgnica en relacin con los licenciados especialistas en anestesiologa y reanimacin era la siguiente:
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-de una dotacin total de 13 efectivos, 7 de las plazas estaban ocupadas por personal estatutario propietario y 6 por personal interino en plaza vacante. As pues, todas las plazas que se encuentren vacantes a una determinada fecha (en este caso a 31 de diciembre de 2009) deben ser ofertadas al concurso de traslados que se convoque, con excepcin de las que se encuentren en los tres supuestos que marca la ley, sin que, en el presente caso, la Administracin haya presentado prueba alguna de que las plazas vacantes estuvieran dentro de las excepciones de la norma La Comunidad Autnoma impugna esa resolucin judicial argumentando que incurre en una interpretacin equivocada de aquel precepto de la Ley autonmica 2/2007, manteniendo a tal fin otra opuesta y destacando a la postre que la oferta de plazas en el concurso de traslados realizada por la Orden impugnadas resultado de ejercitar la potestad de autoorganizacin que a la misma corresponde. Busca apoyo para su tesis interpretativa en los artculos 36 y siguientes del Estatuto Marc aprobado por la Ley estatal 55/2003 y en el artculo 16 del Real Decreto Ley 1/1999 que subsiste como norma de carcter reglamentario. El TSJ de castilla Y len ( sede Valladolid) ha tenido ocasin de pronunciarse sobre esta cuestin en un supuesto similar a este, dictando sentencia de 13 de marzo de 2012 cuyo tenor literal se reproduce a continuacin: Segundo.-El artculo 37 mencionado, que forma parte de la seccin segunda del captulo VI de la Ley autonmica de personal estatutario de 2007, de 7 marzo, prescribe en lo que aqu interesa lo siguiente: " 1. La convocatoria del concurso de traslados podr mantener su vigencia en el tiempo a travs de resoluciones de adjudicacin sucesiva y peridica. No obstante lo establecido en el prrafo anterior, la convocatoria podr establecer una vigencia temporal determinada cuando las circunstancias lo aconsejen. Asimismo, en los casos en que la convocatoria no lo prevea, se podr poner fin a su vigencia mediante resolucin, en los supuestos a que se refiere el art . 38 de la Ley 55/2003, de 16 de diciembre del Estatuto Marco del Personal Estatutario de los Servicios de Salud. Todas las plazas objeto de convocatoria sern objeto de publicacin de manera que quede garantizado el conocimiento por todos los trabajadores.

2. Las plazas objeto de concurso sern las que se encuentren vacantes en una determinada fecha, que vendr definida en la respectiva convocatoria, en funcin del nmero y periodicidad de las resoluciones anuales que en ella se establezcan. En todo caso, resultarn excluidas las plazas del concurso en los siguientes supuestos: a. Cuando Humanos. se prevea en un Plan de Ordenacin de Recursos

b. Cuando se trate de plazas reservadas para su mediante procesos selectivos o promocin interna.

provisin

c. Cuando se den otras circunstancias de carcter excepcional debidamente fundamentadas". Precedentemente, el artculo 36.1 establece: " El concurso de traslados constituye el procedimiento normal de provisin de las plazas vacantes de cada categora y especialidad, as como, en su caso, del mismo nivel asistencial, en el mbito de los centros e instituciones sanitarias del Servicio de Salud de Castilla y Len ". Su apartado 2 dispone: " Estar abierto a la participacin del personal estatutario fijo de la misma categora y especialidad, as como, en su caso, del mismo nivel asistencial, del resto de los Servicios de Salud. La participacin en estos procedimientos se efectuar con las mismas condiciones y requisitos que el personal estatutario del Servicio de Salud de Castilla y Len. Elpersonal estatutario que desempee plaza en adscripcin provisional en el Servicio de Salud de Castilla y Len estar obligado a participar en los concursos de traslados, conforme se determine reglamentariamente ". Esas disposiciones legales autonmicas tienen que ser interpretadas en conexin con el artculo 37 de la Ley estatal 55/2003 (estatuto marco del personal estatutario ) que en su epgrafe 1 sanciona: " Con el fin de garantizar la movilidad en trminos de igualdad efectiva del personal estatutario en el conjunto del Sistema Nacional de Salud, el Ministerio de Sanidad y Consumo, con el informe de la Comisin de Recursos Humanos del Sistema Nacional de Salud, proceder, con carcter previo, a la homologacin de las distintas clases o categoras funcionales de personal estatutario , en cuanto resulte necesario para articular dicha movilidad entre los diferentes servicios de salud ". Aade el epgrafe 2: " Los procedimientos de movilidad voluntaria, que se efectuarn con carcter peridico, preferentemente cada dos aos, en cada
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servicio de salud, estarn abiertos a la participacin del personal estatutario fijo de la misma categora y especialidad, as como, en su caso, de la misma modalidad, del resto de los servicios de salud, que participarn en tales procedimientos con las mismas condiciones y requisitos que el personal estatutario del servicio de salud que realice la convocatoria. Se resolvern mediante el sistema de concurso, previa convocatoria pblica y de acuerdo con los principios de igualdad, mrito y capacidad ". Del conjunto de tales normas resulta que el concurso de traslados viene a satisfacer dos objetivos: la cobertura de plazas vacantes o que estn en adscripcin temporal mediante la asignacin de destinos a estatutario fijos, consiguiendo de esta forma estabilidad en las plazas lo cual redunda en provecho de la buena marcha del servicio, y satisfacer el derecho del personal estatutario del mismo o de otros servicios de salud a la movilidad horizontal y geogrfica. Para conseguir esos objetivos la Administracin autonmica que convoca al concurso no acta con libertad de criterio sino guiada por unas pautas que resultan o se infieren de las expresadas disposiciones legales y que son: garantizar de forma real y efectiva del derecho a la movilidad; eliminar la temporalidad y provisionalidad en la cobertura de lasplazas de todos los servicios y centros; respetar las ofertas de vacantes realizadas en concursos anteriores, respetar al plan de ordenacin de recursos humanos, observar la reserva previa de plazas vinculadas a procedimientos selectivos previos y de promocin interna, y la concurrencia de circunstancias excepcionales de exclusin debidamente justificadas. Dentro de este marco la Comunidad Autnoma podr ejercitar su potestad de autoorganizacin lo cual no es lo mismo que conducirse con libertad absoluta de criterio o a su conveniencia. De acuerdo con este planteamiento y teniendo presente que el principal propsito de la Orden SAN recurrida y tal como indica su exposicin de motivos es permitir la movilidad del personal estatutario fijo, la Administracin autonmica convocante del concurso de traslados y a fin de excluir o no incluir en la oferta las plazas litigiosas debi acreditar en el procedimiento abreviado de manera clara y suficiente que esas plazas estaban afectadas por procedimientos selectivos, de promocin interna o de carcter provisorio anteriores o que sobre las mismas existan unas determinadas y especficas circunstancias excepcionales que justificaban la exclusin. Como esa carga procesal no fue cumplida ocurre que su actuacin (no ofertar las plazas litigiosas) deviene arbitraria, siendo contraria a las disposiciones legales
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citadas en concordancia con el artculo 9. 3 de la Constitucin de 1978 y limitando infundadamente el derecho a la movilidad de el personal estatutario fijo. Entonces, la tesis de la parte apelante deber ser rechazada En el presente caso, de una dotacin total de 13 efectivos, 7 de las plazas estaban ocupadas por personal estatutario propietario y 6 por personal interino en plaza vacante, sin que la administracin haya justificado debidamente que concurren razones para no sacar las plazas a concurso, razones que taxativamente tienen que estar motivadas y justificadas por concurrir alguno de los supuestos del artculo 37-2 mencionado. CUARTO.- No aprecindose mala fe o temeridad no procede hacer expresa condena en costas. QUINTO: A tenor de lo dispuesto en el art. 42.2 de la Ley 29/98 el presente recurso se reputa de cuanta indeterminada al no versar sobre un derecho o sancin susceptible de valoracin econmico; por lo que de conformidad con el art. 81.1 a) de la misma contra Ley contra esta sentencia cabe recurso de apelacin. Vistos los arts citados y dems de general y pertinente aplicacin: F A L L O Que debo estimar y estimo parcialmente el recurso contencioso administrativo interpuesto por DOA M TERESA GONZALEZ DIEGUEZ contra la desestimacin por silencio del recurso de reposicin presentado contra la ORDEN SAN/1062/2010, de 13 de julio, por la que se convoca concurso de traslados para la provisin de plazas de vacantes de personal estatutario de la categora de licenciado especialista en anestesiologa y reanimacin, debiendo la administracin sacar a concurso de traslados para la provisin de plazas de vacantes de personal estatutario de la categora de licenciado especialista en anestesiologa y reanimacin, la totalidad de las plazas vacantes y ocupadas por interino en el Hospital comarcal del Bierzo, sin hacer expresa condena en materia de costas procesales.

Notifquese la presente resolucin a las partes hacindoles saber que contra la misma cabe interponer recurso de apelacin en el plazo de QUINCE DIAS, a contar desde el siguiente a su notificacin, ante este rgano judicial.
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Conforme a lo dispuesto en la Disposicin Adicional Decimoquinta de la LOPJ, para la interposicin del recurso de apelacin deber constituirse un depsito de 50 euros en la Cuenta de Depsitos y Consignaciones de este rgano judicial, abierta en la entidad bancaria BANESTO, sucursal 6330 Cuenta n 1118-0000-94-0816-2010 debiendo indicar en el campo concepto, la indicacin recurso seguida del Cdigo "-Contencioso-Apelacin". Si el ingreso se hace mediante transferencia bancaria deber incluir tras la cuenta referida, separados por un espacio con la indicacin "recurso" seguida del "codigo -- contencioso-apelacin". Si efectuare diversos pagos en la misma cuenta deber especificar un ingreso por cada concepto, incluso si obedecen a otros recursos de la misma o distinta clase, indicando en el campo de observaciones la fecha de la resolucin recurrida utilizando el formato dd/mm/aaaa, Quedan exentos de su abono en todo caso, el Ministerio Fiscal, el Estado, las Comunidades Autnomas, las Entidades Locales y los Organismos Autnomos dependientes, debindose acreditar, en su caso, la concesin de la justicia gratuita. Aade el apartado 8 de la D.A. 15 que en todos los supuestos de estimacin total o parcial del recurso, el fallo dispondr la devolucin de la totalidad del depsito, una vez firme la resolucin. As por esta sentencia lo pronuncio, mando y firmo.

DILIGENCIA.- La anterior Sentencia ha sido pronunciada y publicada por el Ilmo. Sr. Magistrado que la suscribe en el mismo da de su fecha y en Audiencia pblica; se incluye el original de esta resolucin en el libro de Sentencias, poniendo en los Autos certificacin literal de la misma. Doy f.