Estado de indivisin postcomunitaria hereditaria*

Legitimacin de los administradores

Eduardo V. Cursack

SUMARIO: I) Estado de indivisin hereditaria. II) Extincin de la indivisin hereditaria. III) Declaratoria de herederos y extincin de la indivisin hereditaria. IV) Gestin de la herencia durante la indivisin hereditaria. V) Administracin beneficiaria.

* Versin escrita de la presentacin del autor en el XLII Seminario Terico-Prctico Laureano A. Moreira, organizado por la Academia Nacional del Notariado entre el 8 y el 9 de noviembre de 2001.

I - Estado de indivisin hereditaria Comienza con la apertura de la sucesin respecto de los herederos con vocacin y delacin hereditarias, y concluye con la particin o los otros medios que jurdicamente sean procedentes. La sucesin o el derecho hereditario, se abre tanto en las sucesiones legtimas como en las testamentarias, desde la muerte del autor de la sucesin o por la presuncin de muerte en los casos prescriptos por la Ley (Art. 3282 del Cdigo Civil). Supone ese estado de indivisin que haya ms de un heredero, y el codificador en la nota al artculo 3451 lo califica como una situacin accidental y pasajera que la ley en manera alguna fomenta. Sin embargo la realidad no es coincidente con el pensamiento de VLEZ SARSFIELD, por el contrario, son innumerables los casos en que la indivisin hereditaria se prolonga en el tiempo por aos. Las normas contenidas en el Cdigo Civil que la regulan, debido al pensamiento del codificador, resultan insuficientes y tal falta de precisin ha sido cubierta por los Cdigos Procesales y la labor de la doctrina y la jurisprudencia. Los artculos 3449, 3450 y 3451 del Cdigo Civil son los que se refieren al estado de indivisin hereditaria. Entre otros, la determinacin del momento preciso en que concluye dicho estado de indivisin y la gestin del activo y pasivo que constituyen su objeto, son temas polmicos que analizaremos. II - Extincin de la indivisin hereditaria El modo habitual de extincin es la particin que puede ser solicitada por los herederos, sus acreedores y todos los que tengan en la sucesin algn derecho declarado por las leyes, en cualquier tiempo, no obstante cualquier prohibicin del testador o convenciones en contrario (Art. 3452 del Cdigo Civil). Otras causas: a) No haber quedado bienes. b) Por quedar un solo heredero. c) Adjudicacin en condominio entre coherederos de los bienes de la herencia1. III - Declaratoria de herederos y extincin de la indivisin hereditaria Especial consideracin merece la relacin entre declaratoria de herederos y la indivisin hereditaria, ya que se registran antecedentes doctrinarios

PEREZ LASALA, Jos Luis. Curso de Derecho Sucesorio. Ed. Depalma, Bs. As., 1989, pgs. 296-297.

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y jurisprudenciales importantes que asignan a la declaratoria, juntamente con otras circunstancias, idoneidad como para poner fin al estado de indivisin. La sucesin, segn lo dispone el Art. 3279 del Cdigo Civil, es la transmisin de la herencia al o a los herederos. No estaba prevista ni siquiera mencionada la declaratoria de herederos en su redaccin originaria, introducida recin por la Ley 17.711 al Art. 3430 del Cdigo Civil, que la equipara a la aprobacin judicial del testamento, y que se refiere a los actos de disposicin de bienes inmuebles de la sucesin por el heredero aparente. Si bien el Cdigo Civil no requiere la declaratoria de here d e ros para que se produzca la transmisin de la herencia a favor de stos, han sido los Cdigos Procesales de las provincias, los que han reglamentado el sistema, tal como lo puso de manifiesto BORDA2. En los juicios testamentarios, cumplidos ciertos requisitos se aprueba el testamento, y en los juicios sucesorios ab intestato, justificado el o los vnculos se dicta la declaratoria de herederos. La declaratoria de here d e ros supone el reconocimiento judicial de la condicin de heredero, o sea que configura un ttulo hereditario3. A pesar de que el artculo 3410 del Cdigo Civil establece que cuando la sucesin tiene lugar entre ascendientes, descendientes y cnyuge, el heredero entra en posesin de la herencia desde el da de la muerte del autor de la sucesin sin ninguna formalidad o intervencin de los jueces, aunque ignorase la apertura de la sucesin y su llamamiento a la herencia, en la realidad ello no es as y la declaratoria es exigida por los Cdigos Procesales. El fundamento de esta norma sobre la innecesariedad de la intervencin judicial, es que en esos casos donde los vnculos son tan cercanos, stos y el derecho sucesorio son tan notorios que no se re q u i e re ninguna otra exteriorizacin formal4. La falta de solidez de tal argumentacin fue puesta de relieve por BIBILONI, en la nota al ttulo sobre el ejercicio de los derechos hereditarios: Se apoya este sistema en la notoriedad del parentesco. Esa notoriedad no puede existir sino por la cohabitacin en la aldea. El seor la conoce. Los aldeanos saben que tal persona tena uno, dos, diez hijos. Que ambos viven. Que uno haba fallecido. Si se reflexiona que en las grandes ciudades las gentes no se conocen o, aunque se conozca al causante, poco o nada se conoce de sus herederos, que puede no ser legtimo el que se dice tal y

Manual de Sucesiones. Tomo I, pg. 168. STRATTA, Alicia J. Declaratoria de herederos en Sucesiones. Ed. Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 1991, pg. 43. 4 BORDA, obra citada, pg. 166.
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pretenda muerto el que est vivo o ausente o distanciado de su familia, si el parentesco, en definitiva, contra lo que supone el Art. 3410, no prueba nada sobre la existencia de here d e ros que tienen derecho a los bienes. Qu sistema de crdito puede fundamentarse sobre una base tan insegura?. Desde otro punto de vista, el artculo 2505 del Cdigo Civil segn el texto de la Ley 17.711, introdujo como requisito de oponibilidad del derecho de dominio sobre inmuebles, el de la inscripcin de los ttulos en los registros inmobiliarios que corresponda, que es tambin receptado en el artculo 2 de la Ley 17.801. Dicho requisito de oponibilidad est sujeto al principio de tracto sucesivo establecido en el artculo 15 de la Ley Registral Nacional 17.801: No se registrar documento en el que aparezca como titular del derecho una persona distinta de la que figure en la inscripcin precedente. De los asientos existentes en cada folio deber resultar el perfecto encadenamiento del titular del dominio y los dems derechos registrados, as como la correlacin entre las inscripciones y sus modificaciones, cancelaciones o extinciones. Ahora bien, este principio general admite situaciones en las cuales quien dispone del derecho no es el titular inscripto (aspecto sustancial) y el asiento consecuente no se deriva estrictamente del anterior, ya que habr una variacin de la titularidad registral no recogida por un asiento autnomo5. Son los supuestos conocidos como tracto abreviado, previstos en el artculo 16 de la Ley 17.801, entre los cuales se prev la legitimacin registral para los herederos declarados: Art. 16. No ser necesaria la previa inscripcin o anotacin, a los efectos de la continuidad del tracto con respecto al documento que se otorgue, en los siguientes casos: inc. b) Cuando los herederos declarados o sus sucesores transmitieren o cedieren bienes hereditarios inscriptos a nombre del causante o de su cnyuge. Esta Ley Registral Nacional es complementaria del Cdigo Civil (Art. 42). Adems de las normas consignadas, otras de carcter registral prevn la publicidad de la declaratoria de herederos, mediante su inscripcin. Si bien no expresamente, tal posibilidad est contemplada en la Ley 17.801 en el artculo 2 que a los efectos de la publicidad, oponibilidad a terceros y dems precisiones, admite en el inc. c) que se puedan inscribir adems de los previstos en los incisos precedentes, otros documentos establecidos por otras leyes nacionales o provinciales, texto que se repite en el captulo 6 Registro de Anotaciones Personales, en el artculo 30 inc. b) donde prev que el Registro tendr secciones donde se anotar toda otra registra-

VILLARO, Felipe Pedro. Elementos de Derecho Registral Inmobiliario. Fundacin Editora Notarial. La Plata, 1980, pg. 85.

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cin de carcter personal que dispongan las leyes nacionales o provinciales y que incida sobre el estado o disponibilidad jurdica de los inmuebles. La Ley Registral N 6435 de la Provincia de Santa Fe expresamente dispone: Art. 4. En el Registro se inscribirn o incorporarn segn corresponda los siguientes actos: inc. 7.- Las declaratorias de herederos solamente cuando existieren bienes inmuebles de la sucesin. En el artculo 51 inc. 5 que se refiere al Registro de Anotaciones Personales se reitera la disposicin precedente y en el artculo 52 establece que las anotaciones que refiere el artculo anterior se practicarn en folios personales ordenados alfabticamente. Cuando sea procedente, se la relacionar con el folio del inmueble que corresponda. En cuanto resulte compatible le sern aplicables las disposiciones establecidas para la matriculacin de inmuebles e inscripcin del documento que a ella refiere. Luego de este breve panorama sobre la declaratoria de herederos, sintticamente repasaremos sus efectos sobre la indivisin hereditaria. No es tema de pacfico tratamiento y as se encuentran las siguientes corrientes de opinin: a) La inscripcin de la declaratoria o del auto aprobatorio del testa mento pone fin a la indivisin, y se transforma en una adjudicacin de los inmuebles que la componen en condominio. Esta afirmacin fue sostenida inicialmente por FORNIELES6. La Cmara de Apelacin en lo Civil y Comercial de San Martn, Sala II, el 13 de agosto de 1985 en autos Vi v a res c/Vi v a res7 decidi que la inscripcin de la declaratoria de herederos pone fin a la indivisin o comunidad hereditaria, estndose, desde entonces, en presencia de un condominio convencional. Lo contrario implicara conferir a la situacin de indivisin de la herencia, carcter de estado definitivo, cuando por su naturaleza es esencialmente transitorio y circunstancial, dado que responde a la idiosincracia de un patrimonio en liquidacin y particin, sujeto a permanente control y decisin judicial, salvo el caso de unanimidad en las decisiones y siempre que todos los herederos sean capaces. Todo ello se traduce en una situacin dominial anmala, en cuanto se le pretenda conferir atributo de perm a n e ncia. Expresa luego que, como se transmite un derecho real sobre inmuebles que integran el acervo, la inscripcin en el Registro de la Propiedad

MAFFIA, Jorge O. Manual de Derecho Sucesorio. Ed. Depalma, Buenos Aires, 1999. Tomos I y II, pg. 359. El Derecho 120-573.

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implica tanto la publicidad de esa transmisin como el perfeccionamiento del dominio que constituye su objeto (Art. 2505 del Cdigo Civil). En favor de esta posicin doctrinaria y jurisprudencial se invoca que la enunciacin del artculo 2675 del Cdigo Civil respecto de las fuentes del condominio no es taxativa, lo que surge de la nota de dicho artculo cuando ejemplifica, refirindose a los casos en que la ley designa que esto ocurre en los supuestos de gananciales de la sociedad conyugal o cuando se prolongue en una indivisin8. Tambin se utiliza como fundamento la nota al artculo 3284. b) La inscripcin de la declaratoria solicitada por todos los herederos que se han comportado como condminos y esta situacin se ha prolon gado por largo tiempo, produce el fin de la indivisin hereditaria. Esta opinin partiendo de la misma concepcin que la anterior le agrega otras circunstancias: solicitud de la inscripcin por todos los herederos; que se hayan comportado como condminos y prolongacin de todos los presupuestos, por largo tiempo. BORDA9 es el principal mentor de esta interpretacin que en jurisprudencia fue sostenida por la Sala A de la Cmara Civil integrada por el mismo BORDA, LLAMBIAS y DE ABELLEYRA (fallo del 19-02-1959, La Ley 94 - 365). Ms antecedentes jurisprudenciales en este sentido pueden verse en La Ley del 25 de julio de 2001, en una nota de redaccin titulada Efectos de la indivisin hereditaria que se prolonga. La formacin del condominio. c) Resulta improcedente la constitucin del derecho real de condomi nio con la sola inscripcin de la declaratoria de herederos, toda vez que el nacimiento de un derecho real no puede quedar librado al arbitrio judicial o a la voluntad de los particulares10. Ni la inscripcin de la declaratoria, ni que se cumplan los factores indicados en el apartado b) justifican la extincin de la indivisin hereditaria. Esta es la interpretacin mayoritaria sobre el tema que estamos analizando11. Los argumentos ms importantes en que se sustenta son los siguientes: 1) La inscripcin slo significa la exteriorizacin de la indivisin hereditaria, como un modo de oponibilidad a terceros. Si hay varios inmuebles, la inscripcin slo denotar la existencia de las comunidades que se forman sobre cada bien, siempre subordinada al resultado de la particin12.

STRATTA, Alicia. Obra citada, pg. 51. Tratado de Derecho Civil. Sucesiones. Perrot, Buenos Aires, 1970, Tomo I, pg. 397. Cmara Nacional en lo Civil, Sala H. 04-09-2000 en autos: Zucotti, Alfredo c/Zucotti Jorge J. y otro. Voto del Dr. Kiper en La Ley 25-07-2001, pg. 11. 11 Ibdem. 12 STRATTA, obra citada, pg. 52, PEREZ LASALA, obra citada, pg. 297.
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2) Cmo se explica la conclusin de la comunidad por la inscripcin de la declaratoria con relacin a los bienes no registrables? 3) Ante la posibilidad de que la inscripcin de la declaratoria sea solicitada solamente por alguno o algunos de los here d e ros y no por todos, cmo se justifica el cambio de situacin jurdica en que se ven involucrados los que no solicitaron dicha registracin? 4) Para que efectivamente pueda constituirse un condominio es necesario el acuerdo expreso de los herederos, lo que no se puede inferir de otros medios de conducta (Art. 2675 del Cdigo Civil), que constituye una particin que hace necesaria la escritura pblica, como formalidad exigida por la Ley13. 5) J. ALTERINI14 dijo que si bien el artculo 2675 del Cdigo Civil no es taxativo, para eludir la regla de que la comunidad hereditaria subsiste hasta la particin no bastan laboriosas construcciones doctrinario-jurisprudenciales, sino un claro respaldo legal, indudablemente ausente, y obviamente reflexiones vertidas por el codificador en las notas, aun equvocas, que no es el caso, tampoco autorizan a prescindir del esquema de la Ley. 6) Admitir la posicin sostenida por el Dr. BORDA (apartado b) significa dar por tierra con el principio de tipicidad de los derechos reales y con la seguridad jurdica pues no puede producirse una transformacin del derecho, que implica la constitucin del condominio por la voluntad de las partes, juzgada a travs del transcurso del tiempo15. 7) El paso del estado de comunidad o indivisin hereditaria al de condominio, dependera en cada caso del criterio del Juez interviniente lo que a todas luces constituye introducir un factor de inseguridad jurdica. Por las razones expuestas apoyamos la posicin sostenida en el apartado c), y ser la que tendremos en cuenta para desarrollar los temas siguientes. IV - Gestin de la herencia durante la indivisin hereditaria Para los fines de este seminario, directamente vinculados con el ejerc icio de la funcin notarial, el tratamiento de los actos de disposicin de bienes inmuebles de la herencia durante el estado de indivisin resulta de mayor utilidad. A su vez, es til distinguir segn que dichos actos de disposicin sean celebrados por aceptantes con beneficio de inventario o puros y simples. A partir de la Ley 17.711 toda aceptacin de herencia se pre s u m e efectuada bajo beneficio de inventario, cualquiera sea el tiempo en que se

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Ibdem. En Cdigo Civil Anotado en LLAMBIAS y ALTERINI. Abeledo-Perrot, Tomo IV-A, pg. 496. STRATTA, A. Obra citada, pg. 53.

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haga (Art. 3363 del Cdigo Civil). El efecto principal de dicho tipo de aceptacin est previsto en el artculo 3371 del Cdigo Civil que limita la responsabilidad del aceptante de modo tal que est obligado por las deudas y cargas de la sucesin slo hasta la concurrencia del valor de los bienes que ha recibido de la herencia. Esta responsabilidad personal de los herederos beneficiarios es cum viribus hereditatis, es esencialmente objetiva y recae nicamente sobre los bienes relictos que representan el lmite cualitativo y objetivo de afectacin al pago de las deudas hereditarias y no es un lmite cuantitativo, propio del sistema infra viribus hereditatis, como aparentemente consagra el expresado artculo 3371 del Cdigo Civil16. En cambio, el o los herederos aceptantes puros y simples no tienen tal limitacin de responsabilidad y son continuadores de la persona del causante y propietarios, acreedores o deudores de todo lo que el difunto era propietario, acreedor o deudor, con excepcin de aquellos derechos que no son transmisibles por sucesin (Art. 3417 del Cdigo Civil). Ante situaciones tan distintas, donde los intereses de los terc e ro s (acreedores del difunto y legatarios) tambin tienen un tratamiento diferenciado, se genera como lgica consecuencia que la gestin de la herencia durante el perodo de indivisin tenga tambin un tratamiento diferenciado en las normas del Cdigo Civil que la contemplan. V - Administracin beneficiaria Cabe decir en este supuesto que el heredero beneficiario como administrador de la herencia tiene amplias facultades provenientes de la Ley, las cuales lo caracterizan ms que como administrador, como liquidador de la herencia17. En tal carcter su gestin debe estar fundamentalmente orientada a determinar el contenido de la herencia, cobrar los crditos, pagar deudas, legados y cargas, rendir cuentas y entregar los bienes resultantes a los que correspondan, luego de haber cubierto las etapas previamente indicadas, tal cual lo describe el artculo 2284 del Proyecto de Cdigo Civil, unificado con el Cdigo de Comercio, elaborado por la Comisin creada por Decreto 685/95, integrada por los Dres. HECTOR ALEGRIA, ATILIO ANIBAL ALTERINI, JORGE HORACIO ALTERINI, MARIA JOSEFA MENDEZ COSTA, JULIO CESAR RIVERA y HORACIO ROITMAN. A su vez, metodolgicamente y para el mejor tratamiento del tema, resulta til distinguir la administracin extrajudicial que ejercen las personas designadas directamente por la ley sin intervencin judicial alguna, de la administracin judicial, es decir donde el o los adminis-

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CORDOBA, Marcos M., VENELLA Vilma R. y VAZQUEZ, Angela C. Algunas cuestiones sobre la res ponsabilidad del heredero frente a los acreedores hereditarios. La Ley del 20-09-2001, pg. 2. SOLARI, Osvaldo S. Venta de inmuebles por el administrador de la sucesin. Cuaderno del XXV Seminario Laureano A. Moreira, octubre 1992, pg. 71.

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tradores han sido designados por el Juez de la sucesin, conforme las previsiones de las leyes procesales. Este criterio es el adoptado por el Proyecto que acabamos de mencionar en los artculos 2270 al 2278 y 2296 al 2309, respectivamente. Distintas situaciones que se pueden presentar: a) Heredero beneficiario nico. Es la especficamente prevista en el Cdigo Civil. Dispone el artculo 3382 que el heredero beneficiario, que no hace abandono de los bienes, debe administrar la sucesin y dar cuenta de su administracin a los acreedores y legatarios. Dice el codificador respecto de este administrador en la nota del artculo 3382 lo siguiente: Unos dicen que el heredero beneficiario est encargado de administrar y liquidar la sucesin para todos los interesados, como los sndicos lo estn de liquidar la masa fallida; y que por lo tanto, los acreedores no pueden, como sucede en los concursos, demandar ni hacer ejecuciones en los bienes hereditarios. Pero otros opinan, y con ellos estamos, que si la ley declara que el heredero administre la sucesin, es principalmente en su inters mismo, a fin de asegurarle la conservacin del beneficio de inventario, y con las restricciones necesarias para garantizar los derechos de los acreedores y legatarios. Mas esas restricciones, como el beneficio mismo de inventario, slo son el inters directo del heredero. La venta de los bienes no es para l obligatoria sino facultativa, y puesto que es libre para obrar, no es el representante de los acreedores. Podemos concluir, por lo tanto, que el heredero beneficiario, cumpliendo las condiciones de su beneficio, no es como los sndicos, el mandatario de los acreedores y que stos y los legatarios conservan el ejercicio de sus derechos individuales para ejecutar los bienes hereditarios. Tiene facultades de disposicin, que deber ejercer conforme a los recaudos legalmente previstos: artculos 3390 y 3393 del Cdigo Civil. Aunque no se observen esas previsiones legales y las que luego consignaremos, los actos de enajenacin y disposicin de los bienes que hiciere el heredero beneficiario como dueo de ellos, son vlidos y firmes (Art. 3395 del Cdigo Civil). El heredero beneficiario que hubiere vendido los bienes inmuebles de la sucesin, sin conformarse a las disposiciones prescriptas, pierde el beneficio de inventario (Art. 3406 del Cdigo Civil), por lo que ser considerado como here d e ro puro y simple desde la apertura de la sucesin (Art. 3408 del Cdigo Civil). En cuanto a los requisitos que debe observar en los actos de disposicin de inmuebles, y a los efectos de conservar el beneficio de inventario, estn previstos en forma diferente para cada una de las dos etapas que se distinguen en la aceptacin beneficiaria: La primera, llamada de adquisicin provisional, con facultad limitada de renuncia, en la cual el heredero

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beneficiario puede an renunciar a la herencia dentro del plazo de treinta das siguientes a la confeccin del inventario, al que se lo hubiera intimado (Art. 3366 del Cdigo Civil), y la segunda etapa, denominada de adquisicin definitiva, cuando el heredero beneficiario pierde el derecho a renunciar a la herencia18. Durante esa primera etapa corren los plazos para hacer el inventario y deliberar; en ella el heredero no ha tomado una decisin definitiva sobre la aceptacin o renuncia de la herencia, sus funciones se asemejan fundamentalmente a las de un mero administrador. Por lo tanto la realizacin de actos de disposicin constituye una situacin verdaderamente excepcional. Debido a esas circunstancias es que el artculo 3369 del Cdigo Civil precepta que durante los plazos para hacer el inventario y deliberar, el heredero no puede vender ni los bienes races, ni los muebles sin autorizacin del Juez, a no ser que l y la mayor parte de los legatarios acordaren otra cosa. Si se hace una interpretacin estrictamente literal de la norma transcripta, se llegara a un resultado disvalioso, ya que el heredero beneficiario no aceptante definitivo con la mayora de los legatarios podran decidir la venta de un inmueble de la sucesin sin la participacin del Juez, ni de los acreedores de la sucesin. Adems lo colocara en una situacin en la cual tendra mayores facultades que el heredero beneficiario aceptante definitivo, ya que el artculo 3393 del Cdigo Civil exige para este caso de venta de inmuebles, licencia judicial y remate pblico. No hay justificativos para una reglamentacin de potestades tan diferenciada en sus posibilidades y requisitos. Por ello haciendo una interpretacin sistemtica, axiolgica y teniendo en cuenta su fuente directa (Art. 852 del Proyecto del Cdigo Civil espaol de 1851, comentado por F. GARCIA GOYENA) tal como lo hace GUASTAVINO19 se puede sostener, con slidos argumentos, que para la conservacin del beneficio de inventario es imprescindible que el heredero, en la situacin que estamos analizando, sea judicialmente autorizado a vender bienes de la herencia y que con la conformidad de la mayora de los acreedores y legatarios, el Juez podra autorizarlo a vender sin la formalidad de subasta pblica. En la segunda etapa, cuando el heredero beneficiario se ha transformado en adquirente definitivo de la herencia, porque no ha renunciado en el perodo establecido por el Art. 3366 del Cdigo Civil, sus funciones

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PEREZ LASALA, obra citada, pg. 241. GUASTAVINO, Elas P. La venta de inmuebles por el heredero beneficiario. Revista del Notariado. Mayo-junio 1971, N 717, pg. 852.

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abarcan no slo los actos de administracin sino, sobre todo, los actos de liquidacin necesarios para el pago de las deudas sucesorias20. En esta etapa, para vender inmuebles de la sucesin indivisa y conservar el beneficio de inventario, el heredero nico beneficiario debe cumplir con los siguientes requisitos: 1) Autorizacin judicial: implcitamente esta exigencia debe ser cumplida porque as lo requiere el artculo 3393 del Cdigo Civil, y expresamente es exigido por el artculo 3390 del mismo para constituir hipotecas y otros derechos reales sobre los bienes hereditarios. 2) Remate pblico: est consagrado este procedimiento en la parte final del artculo 3393 del Cdigo Civil: La venta de inmuebles slo podr verificarse en remate pblico. Sobre esta exigencia, dice MAFFIA,21 caben dos criterios de interpretacin. Uno ortodoxamente atenido al texto del artculo transcripto, que no admite otra forma de llevar a cabo la venta de un inmueble de la herencia indivisa que en remate pblico. Otro, ms amplio en cambio, que haciendo un anlisis lgico y sistemtico del Cdigo, teniendo en cuenta la conformidad prestada por todos los acreedores y legatarios presentados, justifica que el Juez pueda autorizar la venta en forma privada, sin recurrir a la pblica subasta, sin menoscabo de la validez del acto ni prdida para el heredero beneficiario del beneficio de inventario. Ms an, si la conformidad es de la mayora de acreedores y legatarios presentados y no de la totalidad, se alcanzan los mismos efectos, y el Juez podra autorizar la venta privada, ya que existiran las mismas razones que cuando hay unanimidad, y porque la mayora no puede ser perjudicada por la minora, que impondra un procedimiento, el del remate, ms costoso e inconveniente22. A estas circunstancias que autorizan prescindir del remate pblico, GUASTAVINO agrega que sera conveniente que previo a la decisin judicial en tal sentido, el Juez de la causa (que es el de la sucesin) requiera la previa tasacin judicial del inmueble, a fin de dejar acreditado que el precio no perjudica a los eventuales acreedores y legatarios hasta entonces no presentados23. Resulta obvio que el requisito del remate pblico no es procedente para los actos de disposicin de inmuebles que realice el heredero beneficiario y que no constituyan venta (donacin, permuta, etc.)24. Como se trata de un nico heredero, en las exigencias consignadas, puede disponer de todo o de una parte indivisa del inmueble de la sucesin.

PEREZ LASALA, obra citada, pg. 223. Obra citada, pg. 223. MAFFIA, obra citada, pg. 223. 23 Obra citada, pg. 864. 24 ZINNY, Mario Antonio. Cesin de herencia. Depalma, Buenos Aires, 1985, pg. 29 y sgtes.
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La situacin del heredero nico se justifica con la declaratoria de herederos, que sola o inscripta en el Registro Inmobiliario, es la que habilita el tracto abreviado, como vimos anteriormente en el apartado III) de este trabajo. Por otra parte es la que torna operativa la previsin del Art. 3430 del Cdigo Civil, reformado por la Ley 17.711, que introdujo a su normativa la figura de la declaratoria de herederos: Los actos de disposicin de bienes inmuebles a ttulo oneroso efectuados por el poseedor de la herencia, tenga o no buena fe, son igualmente vlidos respecto al heredero, cuando el poseedor ha obtenido a su favor declaratoria de herederos o la aprobacin judicial de un testamento, y siempre que el tercero con quien hubiere contratado fuere de buena fe. Si no hubiere tal declaratoria de herederos, lo que hace muy difcil la concesin de la autorizacin judicial requerida, se colocar adems el contrato que se celebre en situacin de inoponibilidad por falta de registracin25. b) Concurrencia de here d e ros beneficiarios y aceptantes puros y simples. Es posible que en las sucesiones haya las dos clases de herederos, tal cual lo contempla el Art. 3361 del Cdigo Civil. No hay norma que regule la organizacin de la administracin de la herencia indivisa en tales condiciones, ZANNONI26 dice que entiende nuestra doctrina, con razn, que cuando coexiste el heredero beneficiario con aceptantes puros y simples, todos quedan obligados a seguir los procedimientos de administracin y liquidacin fijados en la Ley para el caso de herencias aceptadas con beneficio de inventario. Ante la coexistencia no es posible desdoblar la administracin: Lo contrario sera reducir al here d e ro beneficiario a un legatario del remanente. En el mismo sentido SOLARI27 expresa que la doctrina se inclina en preferir que la administracin est a cargo del heredero beneficiario (LAFAILLE, FORNIELES, BORDA y GUAGLIANONE). c) Concurrencia de varios herederos beneficiarios nicamente. Tampoco esta situacin ha sido contemplada expresamente por el Cdigo Civil. Ante dicho vaco legislativo caben dos soluciones: 1) Que la administracin sea ejercida conjuntamente por todos los herederos, por aplicacin analgica del artculo 3451 del Cdigo Civil refe-

ZINNY, obra citada, pg. 31. ZANNONI, Eduardo A. Derecho de las Sucesiones. Astrea, Buenos Aires, 1974, Volumen 2, pg. 658-659. 27 Obra citada, pg. 73.
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rente al caso de concurrencia de herederos puros y simples28, sin perjuicio de la aplicacin al caso de las normas procesales sobre administracin en cabeza de uno de ellos. 2) Que la administracin sea ejercida por un solo beneficiario, por aplicacin analgica del Art. 3382 del Cdigo Civil29. d) Actos de disposicin de bienes inmuebles cuando se dan las situaciones previstas en b) y c). Aqu no cabe hacer las distinciones hechas para la administracin de la herencia indivisa, en las situaciones de concurrencia indicadas. Estimamos que las exigencias que deben observarse en todos los casos, para que el acto de disposicin de un inmueble que integra la herencia indivisa sea vlido, y no signifique para los que lo celebren prdida del beneficio de inventario, son las siguientes: 1) Acto otorgado por todos los herederos (beneficiarios, puros y simples). Art. 3451 del Cdigo Civil (validez). 2) Autorizacin judicial (para conservar beneficio de inventario). 3) Conformidad de acre e d o res y legatarios: hacia el acto de disposicin y a la venta en forma privada (para conservar beneficio de inventario). 4) Remate Pblico (Art. 3393 del Cdigo Civil), salvo autorizacin unnime o mayoritaria de acreedores y legatarios para hacerlo en forma privada. El Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Santa Fe en el Art. 623 prev que los interesados pueden convenir por unanimidad que la venta se haga en forma privada, requirindose la aprobacin del Juez si hubiere incapaces o ausentes. Tambin puede el Juez autorizar la venta en esta forma aun a falta de unanimidad, en casos excepcionales de utilidad manifiesta para la sucesin. Esta resolucin ser apelable. (Para conservar beneficio de inventario). 5) Previa tasacin judicial del inmueble a fin de dejar acreditado que el precio no perjudica a los eventuales acreedores y legatarios, hasta entonces no presentados30. Para que estos actos de disposicin de bienes inmuebles de la herencia indivisa sean oponibles a terceros (Art. 2505 del Cdigo Civil), ser necesario realizarlos con declaratoria de herederos solamente, o inscripta en una seccin especial, o inscripta en seccin especial y relacionada con el inmueble objeto del acto de disposicin, segn la legislacin de cada provincia.

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ZANNONI, obra citada, pg. 659. PEREZ LASALA, obra citada, pg. 243. GUASTAVINO, obra citada, pg. 864.

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Hasta aqu los supuestos analizados se refieren a la disposicin de un inmueble de la sucesin indivisa en forma total, sea por el nico heredero o por todos cuando son varios. Si se quiere disponer de una parte o porcin indivisa del mismo, cabe d i f e renciar si el disponente es nico here d e ro o cohere d e ro con otro u otros que ostenten el mismo carcter. En el primer caso y en base al principio de que quien puede lo ms puede lo menos, no genera problemas. En cambio, para la segunda situacin cabe la siguiente pregunta: si quien vende por s solo su parte indivisa, sin ningn tipo de intervencin o conformidad del resto de los coherederos, en la particin hereditaria no resulta adjudicatario del inmueble cuya parte indivisa dispuso, ni siquiera en esa cuota o porcin, qu eficacia tiene el acto? Evidentemente la resolucin judicial del conflicto, que puede llegar a declarar eventualmente la invalidez de la venta, nos obliga a ser extremadamente cuidadosos en el procedimiento instrumental que aconsejamos y en definitiva adoptamos. ZINNY31 nos indica las opiniones que existen sobre el tema: 1) Corriente que admite que, antes de la particin, el coheredero dis ponga libremente de su parte indivisa en el inmueble en razn de asimilar la comunidad hereditaria al condominio. 2) Corriente de opinin que admite que, antes de la particin pero una vez inscriptos la declaratoria de herederos o el auto aprobatorio del testa mento, el cohere d e ro disponga libremente de su parte indivisa en el in mueble en razn de sostener que esa inscripcin a solicitud de todos los herederos opera la transformacin de la comunidad hereditaria en condo minio. 3) Corriente de opinin que admite que antes de la particin, una vez inscriptos la declaratoria de herederos o el auto aprobatorio del testamen to y si las circunstancias de hecho lo permiten, el coheredero disponga li bremente de su parte indivisa en el inmueble, en razn de sostener que esa inscripcin y estas circunstancias operan la transformacin de la comu nidad hereditaria en condominio. 4) Corriente que no reconoce esa posibilidad de disposicin libre por el coheredero, en las circunstancias enunciadas, sino que para evitar el riesgo de la invalidez probable, el resto de los coherederos debe prestarle su con formidad. Esto sin perjuicio de cumplir las exigencias legales para no perder el beneficio de inventario.

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Obra citada, pg. 39 a 51.

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e) Disposicin de inmuebles por herederos puros y simples. A la situacin de herederos consignada en el ttulo se llega por las siguientes vas: 1) Aceptacin expresa: la que se hace en instrumento pblico o privado, judicial o extrajudicial, manifestando una intencin cierta de ser heredero (Art. 3719 del Cdigo Civil). 2) Aceptacin tcita: cuando el heredero ejercita un acto jurdico que no podra ejecutar legalmente sino como propietario de la herencia (Art. 3319, 2 Parte del Cdigo Civil). Para ambos casos, la aceptacin pura y simple importa la renuncia irrevocable de la facultad de repudiar la herencia o de aceptarla con el beneficio de inventario, y su efecto se remonta al da de la apertura de la sucesin (Art. 3341 del Cdigo Civil). 3) Por prdida del beneficio de inventario por renuncia (Art. 3404), ocultacin de valores u omisin fraudulenta de cosas en el inventario de la sucesin (Art. 3405) o venta de bienes inmuebles sin observancia de las formalidades prescriptas (Art. 3406). Desde el cese del beneficio de inventario, el heredero ser considerado como heredero puro y simple desde la apertura de la sucesin (Art. 3408). Cuando los titulares de la comunidad hereditaria son coherederos puros y simples, es decir sin beneficio de inventario, a la disposicin de uno o varios inmuebles de la sucesin, se le aplica por extensin o analoga lo previsto para la administracin: Ninguno de los herederos tiene el poder de administrar los intereses de la sucesin. La decisin y los actos de mayor nmero, no obligan a los otros coherederos que no han prestado su consentimiento. En tales casos, el Juez debe decidir las diferencias entre los herederos sobre la administracin de la sucesin. (Art. 3451 del Cdigo Civil). f) Disposicin de bienes inmuebles por administradores judiciales. La figura del administrador judicial no est prevista en el Cdigo Civil. Es una creacin de los cdigos procesales, cuyas normas son las que regulan los diversos aspectos que constituyen su actividad. No debemos olvidar, por otra parte, que ante la falta de unanimidad de los coherederos titulares de la herencia indivisa en temas vinculados a su administracin, el artculo 3451 in fine del Cdigo Civil prev que en tales casos, el Juez debe decidir las diferencias entre los herederos sobre la administracin de la sucesin. PEREZ LASALA32 describe al administrador judicial como oficio de Derecho Privado, pues si bien es nombrado por el Juez para servir a intereses superiores, cuando es heredero tambin sirve a los suyos propios.

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Obra citada, pgs. 297 y 298.

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No es representante de la herencia, que no es una persona jurdica, ni de los here d e ros, no slo porque su designacin procede del Juez, sino porque tiene lugar, incluso, con la oposicin de alguno de los herederos. Tampoco es un mandatario del testador, que fallece cuando comienza la sucesin, ni de los herederos an en el caso de designacin judicial a propuesta de todos ellos, porque su labor la realiza conforme a las reglas procesales, y no a la voluntad de esos herederos, si bien normalmente se la tiene en cuenta. No hacen estos cdigos procesales distincin sobre el carcter de beneficiario o no de los herederos. Dice GOYENA COPELLO33 que la administracin de los bienes del sucesorio no tiene por fin necesario, como el caso del patrimonio particular, producir ganancias, sino tender a lograr el mantenimiento adecuado de la herencia segn la naturaleza de los bienes en particular y hasta que llegue el momento de la particin. Se distinguen dos etapas o clases de administracin judicial: 1) Desde la apertura de la sucesin hasta la declaratoria de herederos o aprobacin judicial del testamento. El administrador judicial es provisorio durante este perodo. 2) Desde la declaratoria de herederos o aprobacin judicial del testamento, la designacin del administrador judicial es definitiva, aunque no inamovible. Durante el primer perodo es bastante difcil que se pueda disponer de un inmueble de la herencia indivisa. Durante el segundo es una circunstancia ms probable. El interrogante que plantea el tema es el siguiente: Puede disponer de un inmueble de la sucesin indivisa el administra dor de la herencia? No es un tema pacfico en la consideracin de la doctrina y jurisprudencia. Por un lado B ORDA expresa que el requisito de la unanimidad, no podra ser suplido por autorizacin judicial, por lo que el administrador judicial para disponer lo deber hacer como apoderado con facultades expresas para el acto (Art. 1881 del Cdigo Civil) conferidas por todos los herederos o si acta como administrador judicial, deber contar con autorizacin judicial y la conformidad de todos los coherederos. GUASTAVINO no comparte el pensamiento de B ORDA, al que considera limitativo de las atribuciones del Juez pues las circunstancias pueden hacer absolutamente necesario la venta durante el trmite del juicio sucesorio y la oposicin de

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GOYENA COPELLO, Hctor Roberto. Procedimiento Sucesorio. Ed. Astrea, Buenos Aires, 5ta. Ed., pg. 199.

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una minora no debe perjudicar los derechos de los restantes herederos. Este criterio fue aceptado en los despachos B y C, punto IV de las II Jornadas de Derecho Civil de Mendoza llevadas a cabo en 1991, en los siguientes trminos: Despacho B: Aunque hubiera oposicin de algn heredero, se admite como excepcin el otorgamiento de la escritura traslativa de dominio, por el administrador autorizado judicialmente en cumplimiento de actos celebrados por el causante. Despacho C: Igualmente, se incluye dentro de las excepciones enumeradas en la segunda posicin, el supuesto de que la venta sea necesaria para pagar cargas y deudas impostergables del sucesorio. Por s solo, aun contando con autorizacin judicial, el administrador judicial no puede disponer de un inmueble de la sucesin. Necesitara: a) Poder especial de todos los here d e ros. b) Autorizacin judicial y conformidad de todos los here d e ros, para los que dan prevalencia absoluta a la regla de la unanimidad consagrada en el Art. 3451 del Cdigo Civil. c) Para los que admiten excepciones a dicha regla de la unanimidad, en la medida que ellas sean operativas, admiten la disposicin por el administrador judicial con la conformidad de todos o la mayora de los cohere d e ros y autorizacin judicial.

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