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DROIT PENAL SPECIAL

Pierre Akele Adau, Professeur Ordinaire Anglique Sita-Akele Muila, Professeur Thodore Ngoy Ilunga wa Ns, Assistant

20032004

A LATTENTION DES ETUDIANTS DE TROISIEME GRADUAT

2 COURS DE DROIT PENAL SPECIAL A lattention des tudiants de 3me graduat en Droit

Par Le Professeur Pierre Akele Adau, Docteur dEtat en Droit Doyen honoraire de la facult de Droit de lUniversit de Kinshasa Professeur Ordinaire Anglique SITA-AKELE MUILA Docteur en droit Diplme dtudes approfondies en sciences pnales et criminologie Professeur Me Thodore NGOY, Pasteur Agrg dEnseignement, Licenci en Sciences Politiques de lUniversit de Lubumbashi Licenci en Droit Avocat la Cour Assistant lUniversit Protestante au Congo Candidat au Diplme dEtudes Suprieures en Droit Pnal et Criminologie(D.E.S) lUniversit de Kinshasa

Anne - Acadmique 2003-2004

AVANT-PROPOS
Le cours de Droit pnal spcial est le prolongement du droit pnal gnral. Celui-ci fixe le contexte de la commission de linfraction, aprs avoir, pralablement, prcis la notion mme de linfraction, ses critres, ses conditions, sa sanction, etc. Et, cest dans le cadre du Droit Pnal Gnral que lEtat fixe la raction sociale anticriminelle. Le Droit Pnal spcial intervient dans ce cadre. Le Droit Pnal Spcial est un Droit concret parce quil tudie chaque infraction de faon concrte, individuelle afin de dfinir ses lments constitutifs, de dgager sa structure et de dfinir prcisment ses concepts. La configuration de la rgle pnale au niveau de linfraction est donc un Droit Pnal appliqu, concret, alors que le Droit Pnal Gnral est un Droit abstrait. Il existe donc un rapport entre le Droit Pnal Spcial et le Droit Pnal Gnral. Pour comprendre ce rapport il faut considrer lintervention de lEtat dans la raction sociale contre lacte infractionnel et linfracteur. LEtat fixe les rgles gnrales en tudiant le comportement criminel dans son ensemble alors que le Droit Pnal Spcial soccupe du comportement criminel de chaque individu en considrant les faits quil pose en ce quils sont constitutifs dune infraction prcise. Entre le Droit Pnal Spcial et le Droit Pnal Gnral lequel a primaut sur lautre ? Thoriquement il faut que le cadre gnral soit dfini avant de spcifier ses diffrents lments. De ce point de vue le Droit Pnal Gnral serait apparu avant le Droit Pnal Spcial. Mais la loi pnale gnrale peut-elle exister si la loi pnale spciale na pas tabli au pralable linfraction ? Il a fallu que linfraction existt dabord individuellement. Aussi le Droit Pnal Gnral et Droit Pnal Spcial se situent-ils chacun aux deux extrmits du Droit. Cest la thse de la concomitance. Cette thse est pertinente. En effet lorsque nous voquons par lexemple linterdiction de Dieu Adam et Eve dans le jardin dEden, nous remarquons que le Droit Pnal Gnral se trouve intimement li au Droit Pnal Spcial effectivement, linterdiction de Dieu Adam et Eve est la fois un principe et la, prohibition dun comportement assortie dune menace de sanction. Comme il est crit : lEternel donna cet ordre lhomme : tu pourras manger de tous les arbres du jardin ; Mais tu ne mangeras pas de larbre de la connaissance du bien et du mal, car le jour o tu en mangeras, tu mourras (1) Ainsi dune manire gnrale, les deux branches existent en mme temps. Et, plus la socit se dveloppe plus il y a ncessit de dgager les principes gnraux et de spcialiser
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Segond L., La sainte Bible (Gense 2 : 16 :17), traduite daprs les textes originaux hbreux et grec, d. revue avec rfrences, Alliance Biblique Universelle, p 10.

4 les infractions (le besoin normatif devient important et la spcialisation de diffrents Droits devient ncessaire). Ce qui est important cest de mettre en lumire lchange des rapports entre le Droit Pnal Spcial et le Droit Pnal Gnral. Le Droit Pnal Gnral donne les grands principes, le Droit Pnal Spcial applique ces principes. Mais lorsque dans son applicabilit le Droit Pnal Spcial rencontre des difficults auxquelles le Droit Pnal Gnral ne peut apporter des solutions, le Droit Pnal Spcial va y apporter une solution tout en gardant le contexte du Droit Pnal Gnral. En clair, le Droit Pnal Spcial doit tudier en particulier chaque infraction la lumire de grands principes que lui offre le Droit Pnal Gnral. Au cours de sa deuxime anne dtudes en Droit, ltudiant sest familiaris, grce lenseignement du Droit Pnal Gnral, avec les rgles, les principes qui organisent la raction de lEtat vis--vis des infractions et des dlinquants de faon gnrale. Le cours de Droit Pnal Spcial tend lemmener une comprhension spcifique, technique de ces rgles et principes tels quils sappliquent chaque incrimination en particulier. Et ces rgles et principes sont ceux dicts par le lgislateur tels quils sont appliqus par les cours et Tribunaux du pays et lus par la doctrine. Le Droit Pnal Congolais tant avant tout lgaliste, la matire du Droit Pnal Spcial portera donc sur le deuxime livre du Code Pnal qui traite des infractions et de leur rpression en particulier. En effet, le premier livre traite des matires du Droit Pnal Gnral relatives lensemble des infractions. On y trouve des dispositions sappliquant toutes les infractions notamment en ce qui concerne les circonstances attnuantes, le concours de plusieurs infractions, la participation criminelle, etc. Sagissant des matires du Droit Pnal Spcial, outre le Titre II du Code Pnal ordinaire et divers textes qui lui sont complmentaires dfinissant des infractions qui nexistaient pas encore llaboration du Code, le cours portera galement sur les incriminations relevant du Code Pnal Militaire ainsi que des infractions du droit Pnal international applicable en Droit Congolais comme les Crimes contre lHumanit, le Gnocide, les Crimes de guerre, etc. En appendice, les tudiants seront invits une tude approfondie sous forme dchanges sur la question de la rpression ventuelle des faits de sorcellerie en droit Congolais lgislatif. En effet, contrairement lopinion gnralement rpandue, le Droit lgislatif Congolais nest pas rest indiffrent aux troubles sociaux causs par le phnomne de sorcellerie. Dans ses dcrets coordonns du 15 avril 1926 celui du 16 septembre 1959, le lgislateur Congolais a donn comptence aux Tribunaux Coutumiers de rprimer des faits auxquels la coutume attache des peines et qui ne sont pas rigs en infraction par la loi crite (articles 12 et 19 des dcrets coordonns) (1).

Le Code Judiciaire (Zarois) Congolais, mis jour au 31 janvier 1986, pp 345 et 347.

5 Enfin, il sied de relever que le Droit Pnal Spcial se dfinit par opposition au Droit Pnal Gnral. Ainsi pour comprendre le Droit Pnal Spcial, il faut rappeler les diffrents principes du Droit Pnal Gnral. Aussi ltude sera-telle prcde dune partie introductive qui traitera, en onze points, respectivement du rappel de quelques dfinitions, du droit pnal spcial et du droit pnal gnral, du rle du droit pnal spcial au sein du droit criminel, du rapport entre le Droit Pnal Gnral et le Droit Pnal Spcial, de la spcificit du Droit Pnal Spcial, de sa nature, de lintrt de son tude, de ses sources, de sa mthodologie, de sa technique et du contenu du cours.

INTRODUCTION
1. Rappel de quelques dfinitions
Le Droit Pnal Spcial est, linstar du Droit Pnal Gnral, une branche du Droit pnal ou Droit Criminel. Le droit pnal et les sciences annexes(les sciences criminalistiques et les sciences criminologiques) constituent les sciences criminelles. (1) Les expressions Droit Pnal et droit criminel sont synonymes (2). Elles se rfrent, selon Donnedieu de vabres, lensemble de lois qui rglementent dans un pays lexercice de la rpression par lEtat (3) . Une telle dfinition serait trop troite, dans le contexte daujourdhui, o, la solution au problme criminel nest pas que rpressive. En Prenant en compte des ides de la dfense sociale, laquelle considre que la lgislation doit viser la rducation et non la punition du dlinquant, et donc des sanctions dpouilles de lide de blme, le domaine du droit pnal slargit de sorte que Merle et Vitu le dfinissent comme : lensemble de rgles juridiques qui organisent la raction de lEtat vis--vis des infractions et des dlinquants (4). Aussi le droit pnal est-il le droit qui tudie les faits infractionnels, tels que dtermins par lEtat et la raction sociale, que ces faits engendrent, cest--dire, la rpression par lEtat de ces faits et la sanction applicable chacun deux. On peut encore crire avec LEVASSEUR et CHAVANNE que : Le droit pnal, ou droit criminel, entendu au sens large, est une branche du droit positif ayant pour objet ltude de la rpression par lEtat des agissements de nature crer un trouble dans la socit. Cest une branche du droit positif, ce qui signifie quil ne sagit pas de droit idal, dun droit naturel, mais de rgles de droit positif, cest--dire auxquelles sont attaches des sanctions, qui sont mme particulirement nergiques (ce sont surtout les peines, do le nom de droit pnal ; le nom de droit criminel vient de ce que les agissements les plus graves incrimins par ce droit sappellent des crimes) (5). Ainsi dfini, le droit pnal a volu dans sa composition. Il se distingue en branches traditionnelles et branches nouvelles.

Les sciences criminalistiques : regroupent diverses sciences et techniques qui permettent de lutter contre les infractions (en les faisant dcouvrir) et contre les dlinquants en permettant de les identifier : Mdecine lgale, toxicologie, anthropomtrie, dactyloscopie, police scientifique le spcialiste cest le criminologiste. La criminologie, elle tudie le phnomne criminel dans la ralit sociale (sociologie) et dans ralit individuelle
(anthropologie, biologie, psychiatrie criminelles) ; tudie les causes de linfraction et la personne du criminelle. Le spcialiste est appel criminologue.
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Pradel, J, Droit Pnal Gnral, Cujas, 8 d., Paris, 1992, p.18 Ibidem 4 Merle et Vitu, cits par Pradel, Op cit, p. 19. 5 Levasseur, G, et Chavanne, A Droit Pnal et Procdure Pnal , Sirey, Paris, 1963, p. 1.

7 Le Droit Pnal Spcial fait parti, avec le droit pnal gnral et la Procdure Pnale des branches dites traditionnelles du droit pnal. (6) Le Droit Pnal Spcial a pour objectif ltude des incriminations dtermines par le lgislateur ds lors que celui-ci estime que certains agissements sont susceptibles de troubler lordre public. Le Droit Pnal Spcial prend donc chaque incrimination du catalogue lgislatif de faon particulire, individuelle pour en prciser : - La nature ; - Les lments constitutifs ; - Le rgime juridique du point de vue : - de la procdure ; - de la peine applicable. Cest le Droit Pnal Spcial qui de faon pratique rvle les conditions dexistence dune incrimination ainsi que ses consquences juridiques.

2. Droit pnal spcial et droit pnal gnral


Le droit pnal spcial est souvent peru par contraste au droit pnal gnral. Celui-ci dfinit lensemble des rgles de fond applicables toutes les infractions. Appel parfois droit pnal matriel ou substantiel, le droit pnal gnral apparat comme le droit des thories gnrales relatives aux conditions dexistence de toute infraction et aux conditions de lintervention de la sanction pnale attache celle-ci. Il a vocation sappliquer toutes les infractions ; il a donc une vocation universelle, globale dans la mesure o il prtend couvrir lensemble des incriminations par des rgles qui fixent le cadre gnral de la rpression pnale. A ce titre, il fixe les rgles gnrales caractrisant la responsabilit de lagent pnal et rgle la dtermination de la peine. Contrairement au droit pnal gnral, le droit pnal spcial tudie distinctement les innombrables infractions prvues par la loi pnale ; dfinit chacune delles de faon concrte et particulire, en mettant en vidence ses lments constitutifs, les modalits de sa rpression ainsi que les spcificits de son rgime juridique. Mais, il est certainement strilisant pour la pense pnale de sarrter cette distinction-opposition de la gnralit et de la spcialit du droit pnal, commode certes, au plan didactique, mais donnant lieu une vue statique et peu enrichissante de la ralit juridique rgle par ces disciplines de droit criminel. Il faut bien voir que le droit pnal gnral marque le caractre abstrait ncessaire toute construction juridique, tandis que le droit pnal spcial en constitue lexpression concrte et particularise travers des espces prcises. De sorte que, il stablit forcment entre ces deux disciplines une relation interactive, traduisant ce quun auteur a appel lidalit et la ralit du droit . Mais malheureusement, cette interaction entre le droit pnal gnral et le droit pnal social est souvent occulte par certains juristes qui pensent pouvoir vider ltude de tout le
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Il faut faire remarquer que cette faon de dterminer les branches du droit pnal nest pas toujours partage, et certains se limitent au droit pnal matriel, cest--dire au droit pnal gnral et au droit pnal spcial, lexclusion de la procdure et de toute autre discipline relative au rgime des sanctions. (NYABIRUNGU, m, S, Droit Pnal Gnral, 2 d., DES, Kin, 1995, p.22.)

8 droit criminel sanctionnateur en considrant uniquement ou titre principal la premire de ces deux disciplines, la seconde tant regarde, au mieux, comme une discipline accessoire destine simplement servir dillustration celle-l. Il faut dailleurs dire que cette vision tait et est encore quelques fois favorise par les programmes denseignement qui, dans certaines Facults de droit, ignorent le droit pnal spcial ou lui accordent un volume horaire qui contraste avec le phnomne actuel de linvasion des rgles spciales du droit pnal. Il est significatif dobserver par exemple que lenseignement du droit pnal spcial la Facult de droit de lUniversit de Kinshasa ne remonte qu lanne 1975. Et ce nest pas sans une certaine motion que je men souviens, car jai eu lhonneur de faire partie de cette promotion difficile dtudiants rfractaires qui ont eu linsigne privilge finalement de dcouvrir ce cours quils ont pourtant au dpart snob sous prtexte que cet enseignement tait dispens lanne prcdente dans le cadre du cours intitul droit pnal gnral et spcial Et plusieurs annes plus tard, je me rends compte de la mprise scientifique dans laquelle nous avons failli nous fourvoyer. Et, le recul aidant, je ne puis que dplorer, avec le professeur Likulia, le fait que nombre de juristes ne suivant pas lvolution de cette branche importante et fondamentale du droit criminel dont les tudes rcentes dans le systme germano-romaniste qui ont inspir notre droit, ont permis dlaborer, comme le dmontre savamment Jean Bernard Denis dans sa remarquable thse de doctorat sur La distinction du droit pnal gnral et du droit pnal spcial 1, une vritable thorie juridique propre au droit pnal spcial. De nombreuses autres savantes tudes notamment le droit pnal spcial des professeurs Vouin, Levasseur et Laut, la brillante thse de doctorat soutenue par Yves Mayaud sur Le mensonge en droit pnal 2 et le prsent cours se sont penchs sur cette dlicate question et ont peru cette ralit scientifique dcoulant des ides gnrales qui la dominent. La mprise scientifique que je viens dvoquer est dautant plus grave quelle va contre courant par rapport ltude de lvolution historique des sciences criminelles qui rvle la primaut historique ou la presistence du droit pnal spcial sur les autres disciplines du droit criminel auxquelles dailleurs il a donn naissance. Ceci est du reste mis en vidence par lapproche moderne unitaire du procs pnal que lon dfinit, dans le cadre des sciences criminelles, comme ce processus de raction sociale la dlinquance qui commence avec la premire intervention des organes de contrle social rpressif la suite de la violation dune norme pnale spcifique et qui se termine avec lapplication dune thrapeutique pnitentiaire, voire des mesures dassistance post-pnale en vue dassurer la rinsertion sociale du dlinquant. En effet, au dbut de tout processus de raction sociale rpressive, il y a mobilisation du droit pnal spcial nerv par lacte que le dlinquant a pos en infraction aux prescriptions quil porte. De mme, ds lorigine de toute organisation sociale, apparat le droit pnal spcial qui est en quelque sorte le moyen rgulateur que la socit se donne pour rencontrer le phnomne criminel que Durkheim a appel phnomne de sociologie normale dont leffet perturbateur sur lordre social est vident.
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Jean Bernard Denis, La distinction du droit pnal gnral et du droit pnal spcial , LGDJ, Paris, 1977. Yves Mayaud, Le mensonge en droit pnal , ditions LHermes, Paris, 1979, ouvrage couronn par la Facult de droit de Lyon (prix de thse 1977).

9 Le professeur Gassin observe dans son cours de sciences criminelles que les rgles de conduite pnalement sanctionnes ne sont quun des aspects du phnomne normatif. Cest un fait dexprience que toutes les socits que lhistoire a connues sont rgies par un ensemble de rgles de conduite trs varies. Le phnomne normatif est un phnomne inhrent lhomme et aux socits humaines. Ce qui distingue celles-ci des socits animales, cest prcisment le phnomne normatif. Parmi cet ensemble de normes, toutes nont pas la mme signification. Il faut faire une place aux rgles de morale qui se caractrisent notamment par laspect essentiellement intime de la sanction, laquelle se trouve dans la conscience de chacun. Il y a aussi les usages sociaux (exemple, la politesse). Il existe des sanctions que lentourage immdiat applique celui qui viole ces usages. Et ces sanctions ne sont pas garanties par lEtat. Enfin, viennent les normes juridiques qui sont garanties par la contrainte tatique. Ces rgles sont trs diverses et assorties de sanctions trs varies (exemple, nullit dun acte irrgulier, allocation de dommages et intrts, etc.) Parmi les rgles qui composent le droit objectif, un certain nombre sont considrs par le corps social comme particulirement ncessaire la survie et au dveloppement de la socit. Ces rgles seront sanctionnes par lEtat dune manire particulirement nergique : les peines. Do lappellation de droit pnal. Le professeur Likulia fait la mme observation quand il enseigne que le droit pnal spcial est n depuis que les hommes ont cherch vivre ensemble. En effet, le besoin de cohabitation, de groupement ou dorganisation a conduit les hommes dicter pour la survie de la collectivit, ce qui est dfendu et ce qui ne lest pas. La sanction exprime ainsi la dsapprobation de la socit sur la violation de ce qui est interdit, cest--dire sur un certain nombre de comportements perus par cette dernire comme nuisibles ou dangereux pour lordre social ou moral sauvegardant ainsi ce quelle considre comme valeurs fondamentales ncessaires la bonne organisation, la parfaite cohsion, au bon fonctionnement et au dveloppement harmonieux de la communaut. Les plus anciennes lois pnales, conclut le professeur Likulia, ne prvoient que les rgles de droit pnal spcial. On peut donc affirmer que celui-ci est aussi vieux que tout groupement humain. Le droit pnal gnral qui nest g que de deux sicles, doit son existence et sa richesse comme la trs pertinemment soulign le professeur Levasseur, au foisonnement des incriminations particulires et des pnalits contenues dans le droit pnal spcial. Cest plus prcisment vers la fin du XVIIIme sicle quune doctrine criminaliste caractrise par un double effort dabstraction et de gnralisation des rgles particulires, a labor une thorie gnrale du droit pnal donnant ainsi naissance au droit pnal gnral. Lapparition postrieure du droit pnal gnral par rapport au droit pnal spcial se comprend aisment. Cest que, lapplication du droit pnal spcial a fait apparatre un certain nombre de questions qui ne pouvaient trouver solution dans le cadre troit de cette matire au caractre discontinu et casuel. Une approche gnralisante et abstractive savrait ncessaire pour matriser ces problmes qui, en ralit, ntaient rien dautre que les pierres dachoppement rvles par la mise en uvre de la norme pnale spciale. Comment ne pas voir, ce stade, le mouvement dialectique qui stablit entre le droit pnal gnral et le droit pnal spcial. Celui-ci fournit celui-l sa matire premire, sa substance, son objet, travers les problmes que dposent son activit. Celui-l, par les

10 constructions thoriques, gnrales et abstraites quil labore, claire lapplication concrte du droit pnal spcial. Jean Bernard Denis souligne ce mouvement dialectique et cette interaction en dmontrant dans sa remarquable thse que la spcialit, considre dabord comme concrtisation du droit commun ou comme une drogation, devient une rgle gnrale et peut mme annexer dautres lois spciales pour former un corps de droit gnral. Dans ce cas, ditil, une nouvelle discipline peut se crer et devenir autonome ou, tout au moins, revendiquer son autonomie . Ainsi, lactivit dialectique entre le droit pnal gnral et le droit pnal spcial est non seulement enrichissante pour ces deux branches mais aussi vitalisantes pour lensemble du droit criminel, voire du droit tout court, car cest grce elle que lon peut parler aujourdhui dun droit pnal fiscal, dun droit des socits commerciales, dun droit des affaires, dun droit douanier ou dun droit conomique. Ltude ralise par le professeur Likulia sur Les mthodes dapproche de la qualification des faits en droit pnal constituent mon sens galement la preuve de la vitalit de cet change dialectique car cette recherche est laboutissement des questions qui se sont cristallises chez lauteur pendant de longues annes de rflexions sur le droit pnal spcial. Et, quiconque prend connaissance de cette tude est malais de la placer en droit pnal spcial ou en droit pnal gnral. A vrai dire, dans lun et dans lautre, elle se localise parfaitement. Au point que, dispute par lune et par lautre, elle peut, plus ou moins facilement, dans cette situation conflictuelle incertaine, rveiller en elle des vellits dautonomie avec dautant plus de chances de russir quelle parat pouvoir sintgrer harmonieusement dans une architecture mthodologique adapte au droit criminel. Quoiquil en soit, le droit pnal nchappe pas cette loi inhrente toute science qui veut que les solutions nouvelles dgages soient elles-mmes autant de problmes nouveaux qui restent lucider et qui se posent en vritables impasses, dfiant la fois le droit pnal gnral et le droit pnal spcial, mieux lensemble des sciences criminelles.

3. Rle du droit pnal spcial au sein du droit criminel


Le droit pnal peru comme lexpression juridique de la raction sociale anticriminelle, est la branche du droit positif qui tend prvenir vigoureusement, rparer nergiquement et rprimer efficacement les atteintes lordre social. Son principe daction consiste tirer avantage de la crainte de la coercition en utilisant la peur comme mcanisme normal de droit1. Ses instruments de travail sont dune part linfraction, entit juridique abstraite dfinissant les comportements, actions ou omissions2, prohibs; dautre part la peine, cette sanction spcifique caractrise par la souffrance physique, morale ou patrimoniale qui est inflige au dlinquant, et la mesure de sret, prcaution prophylactique cense prvenir la rcidive dun dlinquant3.

CARBONNIER Jean, Flexible droit. Pour une sociologie du droit sans rigueur , 7 dition revue et augmente, LGDJ, Paris, 1992, voir en particulier le titre III Les incertitudes du droit, chapitre XII La part du droit dans langoisse contemporaine, pp. 165 et suiv., spcialement pp. 174-175. 2 PRADEL Jean , Droit pnal gnral, 1. Introduction gnrale, 9 dition, Cujas, Paris, 1994, p. 298 3 MERLE Roger et VITU Andr, Trait de droit criminel, Problmes gnraux de la lgislation criminelle, droit pnal gnral, Editions Cujas, Paris, 1967, n 495, pp. 502-503.

11 Tel se manifeste le droit pnal, du moins dans une premire approche soulignant sa fonction rpressive. Mais celle-ci nest pas la seule. On pourrait mme avancer que si tel avait t le cas, le droit pnal naurait pas bnfici de toute lascendance quon lui prte autant dans lordonnancement juridique de la socit que dans le mcanisme de rgulation sociale rsultant de celui-ci. Si en effet le droit pnal navait t que rpression, il aurait fini par rsonner de faon ngative comme un droit de terreur appel tre tenu lcart des socits civilises. En ralit, cette fonction rpressive fait corps avec une fonction axiologique et une fonction intgrante, moins redoutables certes, mais plus actives et essentielles pour la survie de la socit. La fonction axiologique1 du droit pnal dcoule de ce que celui-ci est le reflet et la mesure du systme des valeurs dune socit. En effet, en rprimant certains agissements, le droit pnal dsigne a contrario les valeurs fondamentales que la socit juge particulirement importantes au point de les protger sous la garantie de la contrainte pnale. De mme, en prohibant certaines abstentions, le droit pnal cre ainsi des devoirs positifs correspondants quil entend promouvoir pour le bien gnral.2 Aussi en mesurant le degr de rprobation du droit pnal vis--vis des comportements quil incrimine, et en considrant les peines quil leur attache, il devrait tre possible de reconstruire lchelle des valeurs sociales et donc leur hirarchie, et de dcouvrir ventuellement les conflits de valeurs que celle-ci peut receler. Il faut en effet bien admettre que le droit pnal - en particulier le droit pnal spcial qui dtermine quelles sont les conduites punissables et les sanctions applicables chacune delles3 - repose sur un systme de valeurs et les valeurs relvent du domaine de lidologie4. Chaque socit, note R. GASSIN5, possde son idologie, cest--dire un systme de valeurs et de principes daction plus ou moins inconscients qui inspirent les individus qui composent cette socit dans leurs attitudes et leur comportement6. Il sensuit que les incriminations du droit pnal spcial refltent gnralement les valeurs et les besoins fondamentaux de chaque socit; le droit pnal spcial est donc constitu de rgles qui puisent leur inspiration dans le systme de valeurs de la socit et dans la conception que celle-ci se fait de son organisation politique, conomique, sociale et culturelle 7. Par ailleurs, il ne faut pas oublier, comme lindique A. HESNARD 8, que le geste criminel est insparable de la valeur morale ou prmorale, thique ou prthique que lui attribue son auteur.

Axiologique (des mots grecs axia, valeur et logos, discours) signifie : qui se rapporte aux valeurs. Cest ltude ou la thorie des valeurs. Voir COMBES Joseph, Valeur et libert, Initiation philosophique, PUF, Paris, 1960, p. 5. 2 MERLE Roger et VITU Andr, Trait de droit criminel, Problmes gnraux de la lgislation criminelle, droit pnal gnral, procdure pnale, Cujas, Paris, 1967 n 122, pp. 134-135; Jean PRADEL, op. cit. p. 86. 3 STEFANI, LEVASSEUR et BOULOC, Droit pnal gnral, 13me dition, 1987, n 38, cit par Raymond GASSIN, Criminologie, 3me dition, Dalloz, 1994, p. 16, note 4. 4 GASSIN Raymond, op. cit., ibidem. 5 Idem, n 412, p. 322. 6 BOUDON-BOURRICAUD, Dictionnaire critique de la sociologie , v Idologies, 275-281, cit par GASSIN R., op. cit., n 412, p. 322, note 3. 7 GASSIN R., op. cit., p. 16. 8 Cit par PINATEL Jean, Le phnomne criminel, LEncyclopdie de poche, Le monde de ..., Collection dirige par BROWALYS Xavier, d. M.A., Paris, 1987, p. 217.

12 Soulignant prcisment cette importante fonction du droit pnal, un auteur crit: le droit pnal constitue le centre de convergence des valeurs sociales qui exigent une protection particulire de la part des pouvoirs publics1. Certes, dit VOUIN, le lgislateur trouve ces valeurs dans les profondeurs de la conscience sociale o les lois slaborent et puisent leur autorit2. Cependant, il ny va pas sans encombre. En effet, tant en sanctionnant les autres disciplines juridiques quen crant ou dfinissant les obligations de faon autonome, le lgislateur pnal se trouve souvent embarrass dans le choix des valeurs consacrer, car, il arrive que celles-ci apparaissent la fois si paradoxales et importantes quil serait difficile de concilier leur garantie dans une mme lgislation ou de protger strictement les unes sans sacrifier les autres. Quant la fonction intgrante du droit pnal, elle rsulte de ce quil simpose comme le droit sanctionnateur de tous les autres droits 3. Il convient cependant de nuancer lexpression droit sanctionnateur de tous les autres droits qui traduit une certaine ide imprialiste du droit pnal4 et qui, pour cela, est faiblement rassembleuse. En ralit, le droit pnal prte ses vertus sanctionnatrices aux autres droits qui prouvent le besoin de sanctionner fermement les obligations quils dictent. Il sagit gnralement de disciplines jeunes qui nont pas encore mri leur propre systme de sanctions et qui dveloppent des rgles nouvelles souvent difficiles faire accepter. Cest le cas des rglementations conomiques et sociales. Mais les branches juridiques plus anciennes ne rpugnent gure de recourir aux mmes avantages. Les incriminations contre la sret intrieure de lEtat, les dlits lectoraux, les infractions qui tendent rprimer dans le chef des fonctionnaires les manquements leurs devoirs, les infractions fiscales, etc..., viennent sanctionner des agissements contraires aux prescrits de droit constitutionnel, de droit administratif, de droit fiscal qui relvent du droit public.5 Ce rle sanctionnateur que le droit pnal est appel jouer au sein de toutes les branches du droit en fait un vritable ciment qui, au-del de la spcificit et de lindividualit de chacune de celles-ci, permet de les retenir dans cet ensemble normatif qui constitue lordre public, ou mieux lordonnancement juridique. Par sa fonction sanctionnatrice, le droit pnal apparat donc comme llment intgrateur de tout le systme juridique. Ceci explique quil soit particulirement sensible lvolution des conceptions philosophiques, politiques, conomiques et sociales qui sont la base des transformations juridiques imposes par les orientations nouvelles. Cette fonction intgrante du droit pnal se concrtise grce une interaction entre deux niveaux dintervention rpressive. Le premier niveau est celui du droit pnal primaire ou droit pnal commun6, cest--dire le droit pnal fondamental ou ordinaire tel quil rsulte
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LEAUTE Jacques, Droit pnal et dmocratie, in Mlanges ANCEL, d. Pedone, 1975, pp. 151 156. VOUIN R. , Justice criminelle et autonomie du droit pnal, in Dalloz, chronique, 1947, p.83. 3 PRADEL Jean , op. cit., p. 84 4 A ce sujet, le juriste allemand BINDING disait que le droit pnal a un rle de prestations de sanctions aux commandements juridiques provenant dautres branches du droit, cest--dire que le droit pnal agit comme le gendarme du droit en gnral, in DARGENTAS E., La norme pnale et la recherche autonome des valeurs dignes de la protection pnale, Essai sur la thorie gnrale du droit pnal, in Rev. pnit. et dr. pn. 77, p. 411 et s. 5 STEFANI Gaston , LEVASSEUR Georges et BOULOC Bernard , Droit pnal gnral, Prcis Dalloz, 14me dition, Paris, 1992, n31 et suiv., pp. 24 et suiv. 6 TULKENS Franoise et VAN DE KERCHOVE Michel , Certitudes et incertitudes dans lvolution du droit pnal en Belgique (1976-1987), Centre de Recherches de politique criminelle, Archives de politique criminelle n11, Edition A. Pedone, Paris, 1989, p.202.

13 des textes de base rgissant cette discipline. Ce droit pnal primaire, gardien de lordre public, exprime les grands principes qui prsident lorganisation et au fonctionnement de la socit. Le second niveau est celui du droit pnal secondaire ou parasitaire cest--dire ce droit pnal particulier scrt par des disciplines juridiques de droit public ou de droit priv qui ont repris dans leurs normes des mcanismes rpressifs spcifiques : droit pnal fiscal, droit pnal du travail, droit pnal de lenvironnement, droit pnal douanier, etc.. Il est vident que ce droit pnal secondaire ou parasitaire ne peut tre vritablement efficace que sil entretient des liens plus ou moins troits avec le droit pnal primaire tout en accrochant la matire au service de laquelle il est plac. Il va de soi que cette interaction amnage des canaux dinfluences rciproques du droit pnal primaire, du droit pnal secondaire et du droit que celui-ci appuie. Il serait notamment intressant de sinterroger ici sur ce que devient par exemple le principe de lautonomie du droit pnal dans cette triple interaction. On peut donc avancer que cest travers cette interaction que le droit pnal exerce sa triple fonction intgrante, axiologique et rpressive, et donne de lui-mme une vue particulirement dynamique quil nous parat intressant dtablir. 4. Rapport entre le Droit Pnal Gnral et le Droit Pnal Spcial Nous avons vu prcdemment que le Droit Pnal sentend de lensemble des rgles juridiques qui organisent la raction de lEtat vis vis des infractions et des dlinquants . 3 Dans ce sens, la raction tatique ou sociale, qui comprend aussi bien la rpression que la prvention et la rducation, obit des rgles tout la fois gnrales, abstraites que spcifiques et concrtes. Les unes relvent de la branche dite gnrale du Droit Pnal, les autres de la branche dite spciale. Alors que la premire branche du Droit Pnal, appele Droit Pnal Gnral, organise et tudie les rgles communes applicables toutes les infractions en gnral en dfinissant les grands principes gnraux de lintervention de la raction tatique comme par exemple : - La responsabilit pnale ; - Limputabilit ; - la co-activit ou la participation criminelle, etc. La deuxime branche, dnomme Droit Pnal spcial, dcrit dune manire concrte, particulire, spcifique chacune des incriminations listes par le lgislateur dans leurs lments constitutif spciaux respectifs, leurs modalits de rpression ainsi que leur rgime juridique propre. Ainsi le Droit Pnal Spcial se dfinit par opposition au Droit Pnal Gnral et se comprend comme une discipline des sciences criminelles consacre ltude concrte et particulire de chaque incrimination prcisant ses lments constitutifs spciaux, les modalits de sa rpression ainsi que son rgime juridique propre . 1

3 1

DONNEDIEU DE VABRES, Trait lmentaire de droit pnal et de lgislation compare , Sirey, 3 d., 1947, p. 1. LIKULIA BOLONGO, Droit Pnal spcial Zarois , Tome I, 2 dition, L.G.D.J., 1985, p. 11.

14 Le Droit Pnal Gnral dit ce quest linfraction ; quand il y a infraction ; les lments gnraux lgaux et les conditions de son existence et les critres de lintervention de la sanction, autrement dit comment la responsabilit pnale doit tre apprcie par le juge lorsquune infraction est commise. Cest que, le Droit Pnal Gnral fixe le cadre juridique dfinit par lEtat pour lexercice de la raction sociale anti-criminelle. Cest aussi dans ce cadre quintervient naturellement le Droit Pnal Spcial. Toutefois, alors que le Droit Pnal Gnral reste un Droit abstrait, thorique, le Droit Pnal Spcial constitue le Droit Pnal Concret, pratique, en ce quil tudie chaque infraction rprimer dans le cadre juridique prfix par lEtat, dtermin par lui, en tudie de faon concrte, approfondie, particulire les lments constitutifs de faon dgager sa structure spcifique, ses concepts les plus importants. Le Droit Pnal Spcial est la concrtisation de la rgle pnale au regard de linfraction. Cependant, les deux sont lis ds la cration (cest la thse de la concomitance de lexistence du Droit Pnal Spcial et du Droit Pnal Gnral) du Droit Pnal dans la pense du lgislateur dont le souci premier a t de cataloguer dans leur nature spcifique les divers agissements possibles jugs dangereux pour la paix, lordre et la tranquillit publics. Il est donc vident que la dmarche du lgislateur sinscrivait ds le dpart dans les limites fixes par des principes gnraux inhrents sa pense juridique et ports par le Droit Pnal Spcial. Ainsi ds lorigine du Droit Pnal, existe une sorte de magma juridique, un tassement normatif qui, avec le dveloppement, a connu un dtachement des deux branches tout en restant imbrique lune dans lautre. Do limpertinence de la sempiternelle question de la primaut du Droit Pnal Spcial sur le Droit Pnal Gnral et vice versa. En revanche, le point important dans ces rapports consiste mettre en lumire les liens dchange, de compntration, de communication permanente entre les principes du Droit Pnal Gnral et leur concrtisation par le Droit Pnal Spcial. En dfinitive donc, il y a lieu de retenir que dans leurs rapports mutuels, le Droit Pnal Gnral dicte les principes, le Droit Pnal Spcial les applique de faon concrte, particulire. Plus la socit se dveloppe, plus apparat le besoin de la spcialisation du droit pnal gnral et du droit pnal spcial. Nous pouvons donc dire que le dbat sur la primaut du droit pnal gnral ou du droit pnal spcial nest pas pertinent. On peut dire que ces deux droits coexistent.

5. Spcificit du Droit Pnal


5.1. Spcificit thorique

15 Cette spcificit renvoie au particularisme du droit pnal. Quest-ce qui fait la particularit du droit pnal de faon globale ? On peut citer trois caractristiques qui marquent le particularisme du droit pnal : 1. Le droit pnal accorde une importance particulire aux lments de fait. En effet le Droit Pnal se construit partir des faits culpeux cest dire quil tient compte des conditions, des circonstances de temps, de lieu, de climat, le nombre des participants lacte coupable en question la personnalit du dlinquant, son ge, son sexe. Tous les lments sont dterminants pour le droit pnal. Car, ils jouent un rle trs important dans la qualification, la poursuite, la procdure, la fixation, lapprciation de la responsabilit pnale. Cest ce caractre factuel qui fait que, parmi les disciplines juridiques, le droit pnal spcial soit celle qui ne sexprime que par la voie judiciaire : Cest le droit judiciaire par excellence. - Le Droit Pnal est une discipline peu sereine : cest le droit de la peur cest-dire quil utilise la peur pour faire respecter lordre juridique et lordre social. La peur de la contrainte physique, la peur de la prison, la peur de la sanction corporelle, la plus leve tant la peine de mort. - Le droit pnal nest pas non plus serein parce que, contrairement aux autres disciplines, le droit pnal est peu stable. Il volue avec la socit. Et si le rythme de changements sociaux est rapide, l volution du droit pnal se fera aussi rapidement. De ce fait, le droit pnal spcial qui sattache la moralit, laquelle moralit volue avec la socit, volue aussi dans le mme rythme. Le rythme des mutations, sil est important, rapide, lvolution du Droit Pnal se fera galement rapidement. Le Droit Pnal Spcial sattache ce que lon peut appeler moralit sociale en public laquelle est en changement frquent, presque constant ; le Droit Pnal Spcial volue avec elle. Bref, le Droit Pnal Spcial se trouve en phase avec lvolution de la socit. 3. Le droit pnal prsente le particularisme de faire appel des disciplines scientifiques des sciences humaines ou des sciences exactes qui concourent la comprhension des comportements humains : sociologie psychologie, philosophie, conomie, etc. elles participent la rflexion du Droit pnal.

Mme par rapport au particularisme du droit pnal, le droit pnal spcial parat particulier. Cest un droit judiciaire et donc processuel. Le droit pnal spcial est un droit du procs ; un droit de la raction sociale contre linfraction. Il commence ds la commission de linfraction et sarrte avec la dernire mesure de reclassement social du dlinquant en passant par le jugement ragissant cette infraction. En effet, la raction sociale commence ds la commission de linfraction et se termine par le jugement ragissant cette infraction. Le procs compris dans le sens du moment de la raction sociale qui commence par linstant de la commission de linfraction et qui se termine par la dcision ragissant cette raction. Il faut retenir que pendant le procs, il y a aussi lintervention des autres disciplines criminelles dont la criminologie, la victimologie, la procdure pnale, la pnologie, la politique criminelle, la psychologie criminelle, etc. 5.2 Spcificit technique Cest le fait que le droit pnal spcial, techniquement, mthodologiquement, sattache dfinir linfraction travers ses diffrents lments constitutifs : llment lgal, llment matriel, llment moral.

16 Llment lgal : Cest la base lgale, le sige lgal de linfraction. Sans lment lgal, il nexiste pas dinfraction. On doit donc le rechercher systmatiquement dans toute infraction. LElment matriel : Cest llment qui spcifie lacte, le comportement, labstention prohibe. Mais il faut retenir que le droit spcial volue parce que, de plus en plus, on se trouve en face dinfractions immatrielles, virtuelles. Cest le cas de la cybercriminalit. Llment moral cest llment intentionnel, la volont, la tension, la pulsion psychologique qui dtermine lauteur de linfraction.

A ces trois premiers lments, il faut ajouter un quatrime lment qui les supplante tous : cest llment valuant, llment axiologique. Cest ce niveau que la psychologie pnale intervient. Chaque infraction apparat donc comme lexpression dune valeur et dune contre-valeur. Exemple : Le meurtre est lexpression dune contre-valeur qui est le fait de tuer. Et cest la philosophie pnale qui dit que tuer est une contre-valeur. La valeur exprime ici, cest la protection de la vie. Llment valuant cest donc la protection de la vie. Quel est lintrt de cet lment ? Lintrt de l lment valuant rside dans le fait quil claire linterpellation et lanalyse de lensemble de linfraction. Quand on connat la valeur protge par une infraction, on se fixe ainsi un cadre danalyse et dinterprtation de linfraction conforme la volont du lgislateur au domaine quil a dlimit. Ceci relve du domaine non seulement de la philosophie du droit mais aussi de la thorie du Droit.

6 . Nature juridique du droit pnal spcial


Le Droit Pnal Spcial relve-t-il du Droit Priv ou du Droit Public ? Si cette classification est pertinente, on doit pouvoir attacher le droit pnal spcial soit au Droit public soit au Droit Priv. La controverse est pendante en doctrine : un courant estime que le droit pnal est une composante du droit public alors quun autre le place dans la catgorie du droit priv . 1. La doctrine qui soutient le rattachement du droit pnal au droit public avance les arguments ci-aprs : 1) Le droit pnal recourt aux moyens de la contrainte publique. Cest un droit dordre public parce quil simpose erga omnes, au moyen de la contrainte publique.

17 2) Le droit pnal est un droit dordre public : il simpose erga omnes au moyen de la contrainte publique. Ainsi donc, le droit pnal ne peut tre que lexpression des institutions publiques. 2. La doctrine qui soutient le rattachement du droit pnal au droit priv estime que : 1) Linfraction cause souvent un prjudice une personne prive, un individu et donc lieu au dclenchement de laction civile ; 2) La rparation du prjudice quappelle laction civile ainsi dclenche dtermine les particulires jouer un rle dans la poursuite de linfraction. En effet, sil est vrai que laction civile se greffe sur laction publique, il nest pas moins vrai que la victime de linfraction porte son action civile en rparation devant le mme tribunal rpressif saisi en mme temps de laction publique ; 3) Le droit pnal connat son application devant les juridictions judiciaires et non devant les juridictions administratives senses mettre en mouvement le droit public ; 4) La notion de faute la base de la responsabilit pnale tout autant que de la responsabilit civile est donc une notion comme en droit priv et au droit pnal ; 5) Le cas de linfraction dadultre serait trs illustratif de lappartenance du droit pnal au droit Priv. En effet la rpression de ladultre appelle la plainte pralable de lpoux offens. Sans cette plainte, il ny a pas dinfraction, lpoux ne se considrant pas offens. Entre ces deux coles, il y a une autre tendance doctrinale qui a pris beaucoup dampleur et qui reconnat au droit pnal une nature mixte. Certains auteurs parlent dune branche dun troisime groupe ou dun troisime rang des rgles juridiques. Cette thse est critique parce que lon dit que la catgorie sui generis est celle quon utilise quand on ne sait pas catgoriser une institution. Cette dmarche procde de la faiblesse technique du droit. Une autre tendance nouvelle apparat entre ces trois tendances estimant que le problme de classification du droit pnal en Droit Public et en Droit Priv est en ralit un faux problme. Elle serait en fait une question indcidable, informulable. Cette tendance quexprime le professeur GASSEN invoque ce quon appelle le paradoxe Crtois qui sexprime ainsi : Epimnide dit que les Crtois sont menteurs. Epimnide est crtois. Donc il est menteur. Donc il ment en disant que les Crtois sont menteurs. Mais sil a menti, cest quil prouve que les Crtois sont menteurs. Vasseur, quant lui, propose une autre classification qui sappuie sur les postulats suivants : 1 La fonction du droit est dassurer la rgulation des actions humaines, individuelles et collectives dans la socit. 2 Or, la praxiologie qui est la science des actes que peut poser lhomme distingue dans les actes que reprsente laction humaine deux choses : lemploi des moyens destins

18 atteindre les objectifs et ces derniers. Il met aussi en exergue les relations entre les deux et propose, en consquence, trois grandes catgories : Le droit des moyens ; Le droit des objectifs ; Le droit des relations entre les moyens et les objectifs.

Ainsi, il faudrait classifier le droit entre le droit des moyens, le droit des objectifs et le droit des relations entre les moyens et les objectifs. Et dans cette perspective, le droit pnal serait le droit des moyens parce quil consiste interdire et sanctionner le recours ces deux types de moyens savoir la violence et la ruse. Parce que le Droit Pnal consiste interdire et sanctionner le recours ces deux types dabus, toutes les infractions peuvent tre catgorises entre moyens et buts. Finalement, ce qui nous intresse cest lvocation du droit pnal en tant que droit qui interdit le recours la violence et la ruse. La violence et la ruse viennent ainsi prciser llment valuant de linfraction. On doit donc sentir dans une valeur la protection contre la violence et la ruse. En attendant que la doctrine tranche, ce qui est intressant, cest lvocation du Droit Pnal en tant quil interdit le recours la violence et la ruse.

7. Intrt de ltude du droit pnal spcial


Cet intrt apparat dans le fait que le droit pnal est sanctionnateur. Ltude du droit pnal nous permet ainsi dtudier la sanction pnale qui est la plus forte, frappe la personne dans son honneur sa dignit dans sa vie dans sa la libert ainsi le lgislateur attache la sanction a ses rgles les plus importantes. Le premier intrt est de connatre les actes prohibs par la socit 2 les valeurs protges 3 par la jurimtrie le Droit Pnal Spcial permet de mesurer la pression pnale dans la socit Lorsque la rgle de droit est juge comme fondamentale c'est--dire protgeant les valeurs essentielles cest--dire fondamentales, axiologiques et cest le Droit Pnal Spcial qui permet de ressortir cette fonction le droit pnal spcial nous rvle les valeurs fondamentales de la socit et que celles-ci protgent par la sanction le principe de la ncessite de la sanction pnale

8. Sources du droit pnal spcial


Par source du D.P.S., on entend les formes que revt la rgle de droit et de ce point de vue, on retiendra en matire pnale 2 sources : La loi et la coutume.

1) La loi En matire pnale, la loi occupe une telle place quelle est considre comme tant la source unique. Cest lapplication mme du principe de la lgalit des dlits et des peines. Il ny a que la loi seule qui peut riger les incriminations.

19 2) La coutume Cest une pratique constante qui revt un caractre juridique contraignant. Elle remplit une fonction rduite puisque le droit pnal est domin par la LEX SCRIPTA. Mais au Congo, la coutume est tolre en vertu de la loi. Plus prcisment, le dcret du 25 Avril 1926 sur les juridictions dites indignes ( juridictions coutumires). Mais la coutume est applique seulement si elle est conforme la loi et lordre public. Ex : Lescroquerie la dot ( infraction coutumire) - Le non respect au chef coutumier est aussi une intention coutumire. Il en est de mme pour la sorcellerie. Elle est juge devant le tribunal coutumier ou de district.
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Remarque : La doctrine et la jurisprudence ne sont pas des sources proprement parler ; Mais des autorits en Droit. 3) La jurisprudence : Son rle est trs faible en matire pnale. Une dcision judiciaire prise en matire pnale est moins autoritaire car elle ne commande pas mais recommande quon la suive. Le juge a moins de pouvoir, il ne peut crer des incriminations et il ne peut quappliquer celles qui existent par la volont de la loi. Son rle consiste tout au plus interprter la loi. 4) La doctrine : Il faut voir dans la doctrine une simple autorit que le lgislateur et le juge peuvent leur gr suivre ou ne pas suivre. Les auteurs ne peuvent quinspirer le lgislateur et le juge.

9. Mthodologie du droit pnal spcial


La mthode du Droit pnal spcial consiste rpondre son objet :dfinir linfraction prcise sa base gale dissquer ses lments conscutifs indiquer son rgime juridique . 1) Dfinir linfraction fait appel la mthode exgtique . Celle-ci consiste se rfrer aux textes des lois pour en ressortir la dfinition du lgislateur. Le premier rflexe en Droit Pnal Spcial est de rechercher la base lgale, le texte incriminateur, pour vrifier si le lgislateur y a dfini linfraction. Sil y en a une, le Droit Pnal Spcial sen tient cellel. Gnralement, elle nest pas toujours claire. Do un travail danalyse, dapprofondissement exgtique du texte lgal qui conduit lanalyse conceptuelle ou celle des contenus. Lanalyse des concepts et celle des contenus sont des techniques propre la mthode exgtique pour comprendre linfraction.

20 Ex, art. 79 : le vol sentend de quiconque a soustrait frauduleusement une chose qui ne lui appartient pas est coupable de vol. Lanalyse conceptuelle va conduire le Droit Pnal Spcial approfondir la notion ou le concept de chose : quest-ce quune chose ? Soustraire quest-ce ? que signifie frauduleusement ? Le Droit Pnal Spcial doit pouvoir affirmer que le Vol est la soustraction frauduleuse dune chose mobilire appartenant autrui. Mais avant den arriver cette tude, il sied dabord de dterminer le sige de la matire, de trouver le texte incriminateur dans le code. Comment naviguer dans le code ? Il faut donc rechercher la base lgale. 2) Rechercher et prciser la base lgale fait recours aux catgories pnales. Quelles sont les grandes catgories pnales : les personnes ; les biens ; la famille ; lEtat ou plus globalement la chose publique ; lhumanit dans son ensemble. La protection pnale des personnes sapplique leurs biens tout comme celle de la famille. Celle de protection de lEtat implique celle des biens publics. Celle de lhumanit, les biens de lhumanit. Chaque catgorie pnale a ses rgles propres aussi bien celles de Droit Pnal Spcial, de Droit Pnal Gnral que celles de droit de forme. Donc ici il est fait recourt la mthode a rubrica. 3) Dissquer les lments constitutifs de linfraction Il sagit de dstructurer linfraction. Cest quen parlant de la loi, lon met en exergue la structure lgale de linfraction. Ici donc intervient la mthode structurale. Elle permet de dcouvrir par exemple que linfraction sous tude comporte : un lment lgal , un lment matriel, lacte, le comportement ; un lment moral : lintention ou encore llment psychologique. A ces deux lments, il sied dajouter, un premier lment axiologique qui indique la valeur, lintrt juridique protg spcialement par cette incrimination. Ex : dans le vol, llment axiologique est la proprit prive mobilire. Il existe des techniques spciales pour identifier partir dune proposition, la ou les valeurs centrales de celles qui lui sont priphriques. Pour dterminer l lment matriel et moral : Exgse. Ne pas confondre le dol et le mobile. Llment moral c'est--dire intentionnel consiste rechercher la faute volontaire, intentionnelle de lagent. Dans la faute se trouve la notion du dol, concept pnal technique ne pas confondre avec le mobile. 4) Indiquer le rgime rpressif

21 Il est dduit de la rgle pnale. Lexgse avec lanalyse des concepts et des contenus est de mise. En effet, gnralement la peine est indique dans les textes lgaux sauf en cas de rgle pnale imparfaite. La rgle parfaite est celle qui contient un lment incriminant et un lment sanctionnateur. Cest llment sanctionnateur qui permet de dgager le rgime rpressif. En cas de rgle imparfaite, llment incriminateur sera recherch dans une autre disposition. (art 365 au 395 du code de la famille ex dlment incriminant diffus). La rgle pnale de fond contient le rgime rpressif. Mais le rgime procdural est rechercher dans la rgle pnale de forme. Parce que le lgislateur prvoit une procdure spcifique pour certaine infraction par exemple adultre.

10. Technique du droit pnal spcial : la qualification des faits et linterprtation de la loi pnale 1
A. LA QUALIFICATION DES FAITS La qualification est une question primordiale en droit pnal spcial cause du principe de la lgalit des dlits et des peines. Le juge doit tenir compte des incriminations et des sanctions prvues par la loi. Pour cela, il doit respecter certaines rgles pour qualifier les faits. Cest ainsi quil doit rechercher la qualification exacte des faits poursuivis. Autrement dit, il doit confronter les faits avec le texte incriminateur pour vrifier et tablir que les lments constitutifs de linfraction retenue se trouvent bien runis dans le cas despce. A cet gard, on distingue gnralement la qualification lgale de la qualification judiciaire. La qualification lgale est celle qui est dfinie dune manire abstraite par la loi ou mieux celle qui se cristallise en un texte de la loi et qui constitue ce que lon appelle classiquement llment lgal de linfraction. La qualification lgale est institutive, prescriptive, cratrice du texte incriminateur et par ce fait mme de lincrimination. La qualification judiciaire, elle, est une opration par laquelle lautorit judiciaire fait correspondre les faits qui paraissent antisociaux la qualification lgale de telle sorte que lintervention de la sanction pnale suppose lexistence pralable dun texte de loi. La qualification judiciaire ne peut tre, en vertu du principe de la lgalit, quune opration dclarative tendant identifier les agissements criminels et constater que les conditions requises par la loi sont runies pour lintervention de la sanction pnale.

Lire ce sujet Likulia, B, Op. cit., pp. 18-33.

22 Cette opration de qualification est lun des problmes les plus importants du droit pnal spcial compte tenu des consquences qui en dcoulent pour la personne poursuivie. Car cest delle que dpendent le rgime juridique et procdural ainsi que la sanction et la note dinfamie. Aussi lautorit judiciaire est-elle tenue de qualifier correctement par la cristallisation exacte du texte de la loi le fait dont elle est saisie. Cette recherche de la disposition lgale applicable sera facilite en principe par la connaissance approfondie du droit pnal spcial. De ce devoir dcoule un certain nombre de consquences. Dabord, lorsque le texte incriminateur nexiste pas, aucune qualification ne peut tre retenue. Il en est ainsi lorsquune activit apparemment antisociale, susceptible de troubler lordre public ou mme immoral ne viole aucune disposition lgale. Tel est le cas dun individu qui commet un inceste ou qui a des relations sexuelles normales avec une jeune fille ge de plus de quatorze ans qui tait consentante mme si lacte sexuel provoque une grossesse. Nest pas non plus punissable celui qui pratique un avortement thrapeutique ou celui qui ne paie pas le prix dune chose, objet dune vente rgulire et parfaite. Dans ce cas, le parquet doit classer laffaire sans suite. Si le tribunal est saisi, il doit prononcer lacquittement. Ensuite, lorsque les faits paraissent rprhensibles, lautorit judiciaire recherche le texte incriminateur et, aprs lavoir dcouvert, elle procde lisolement de la qualification lgale susceptible dtre retenue pour le cas despce. Pour y parvenir elle doit recourir un certain nombre de mthodes et principes dont les uns applicables toutes les hypothses de qualifications et les autres aux seules qualifications multiples. I. Principes et mthodes applicables toutes les hypothses de qualification Ici, il existe trois principes qui doivent guider lautorit judiciaire dans sa dmarche destine dcouvrir la qualification adquate savoir : Quelle peut adopter provisoirement une qualification ; Cest la mthode dite de qualifications successives ; Que celle-ci est susceptible de modification au cours du procs ; Et que toute qualification sapprcie et se cristallise au moment des faits.

1.1. Mthode de qualifications successives Ce principe veut que toute qualification soit susceptible de substitution successive par lautorit saisie des faits. En effet, ds que les agissements rprhensibles sont ports la connaissance de lautorit comptente, celle-ci doit adopter, au moins provisoirement, une qualification apparemment lgale pour lui permettre dorienter lenqute ou linstruction, de rassembler les lments de preuve et surtout dengager les poursuites. Au fur et mesure que progresse lenqute ou linstruction, lautorit comptente peut, la lumire des lments nouveaux, abandonner la premire qualification pour adopter une nouvelle qualification. Aprs cette substitution, elle peut mme revenir la premire qualification si elle lestime plus conforme la loi. Cette opration dite de qualifications

23 successive se poursuivra ainsi jusquau moment o il sera tabli que la qualification retenue correspond exactement celle prvue par la loi lexclusion de toute autre. 1. 2. Le principe permettant la modification de la qualification au cours du procs pnal Aussi longtemps que la dcision judiciaire nest pas encore devenue irrvocable, toute qualification est susceptible de modification. En effet, le parquet nest pas li par la qualification retenue par lofficier de police judiciaire ou par la partie lse dans sa plainte. De mme la juridiction de jugement tant saisie de faits, elle peut souverainement modifier la qualification qui lui est propose par lofficier du ministre public ou par la partie civile en cas de citation directe. La jurisprudence estime mme que le juge est saisi des faits avec toutes leurs consquences, fussent-elles lgalement aggravantes lors mme que la citation nen a pas fait tat et nest mme pas li par la qualification retenue dans le libell de la prvention. La juridiction peut donc requalifier les faits, les disqualifier ou les dqualifier 1. Autrement dit elle peut modifier la qualification lui propose dans nimporte quel sens. Elle le fera naturellement la lumire des lments nouveaux apparus au cours des dbats ou mme en labsence de ceux-ci lorsquelle estime quil y a eu une erreur de droit dans la qualification. En rsum, le juge peut donc soit admettre ou adopter la qualification propose sil la trouve correcte, soit la modifier au profit dune autre qui peut lui paratre plus exacte et plus conforme au texte de la loi, soit enfin la rejeter purement et simplement lorsque les faits ne sont pas tablis en droit. Le juge dappel et le juge de cassation procdent galement de la mme manire. Car ni lun ni lautre ne sont lis par la qualification du premier juge. Ils doivent, leur tour, examiner lexactitude de la premire qualification. Il y a lieu de noter cependant que la cour suprme de justice, en matire de cassation, a t amene rectifier la qualification du juge du fond sans pour autant casser la dcision, en vertu de la thorie dite de la peine justifie . En effet, lorsquelle constate que le juge du fond a commis une erreur de qualification par exemple en retenant lescroquerie au lieu de stellionat et que la peine prononce est comprise entre les limites prvues par la loi ou si elle aurait pu ltre tout aussi bien avec ladoption de la qualification exacte, la cour suprme rectifie lerreur dans ses motifs ou dispositifs mais nannule pas la dcision car elle estime que, la peine prononce tant justifie, il est sans intrt pratique de procder la cassation de la dcision entreprise.

Requalification : opration consistant pour le juge restituer leur exacte qualification aux faits et actes litigieux sans sarrter la dnomination que les parties en auraient propose. Ce devoir de rqualifier est cart lorsque les parties, en vertu dune accord exprs et pour les droits dont elles ont libre disposition, ont li le juge par les qualifications et points de droit auxquels elles entendent limiter les dbats ( Lexique de Termes Juridiques, 12me d Dalloz, Paris, 1999, p 459. - Dqualification : opration qui conduit le juge retenir une qualification moins grave par rapport celle des parties ou du Parquet ; - Disqualification : rejeter pur et simple de la qualification ds lors quil savre que les faits ne sont pas tablis en droit .

24 Le respect des droits de la dfense exige cependant quen cas de requalification soprant au niveau du jugement, les dlais prvus par la loi soient accords au prvenu pour rpondre dune qualification nouvelle. Autrement dit, cette requalification doit tre soumise au prvenu soit par voie de citation directe, soit par comparution volontaire auquel cas il renonce expressment au bnfice de la citation directe. En cas de dqualification favorable, cest--dire lorsque, par cette opration de modification, le juge retient une nouvelle qualification moins grave que lancienne, on considre que les droits de la dfense ne sont pas lss ou viols et que cette nouvelle qualification doit tre adopte mme lorsque le prvenu fait dfaut. La mme solution doit tre envisage lorsquil y a galit de gravit. Mais les prcautions doivent tre prises pour ne pas garer la dfense. 1.3. Le principe de la cristallisation de la qualification. La qualification doit sapprcier et se cristalliser au temps de laction. Autrement dit, elle doit demeurer valable et insusceptible ou indiffrent aux modifications qui peuvent intervenir ultrieurement en faveur du prvenu, mme en cas de repentir actif. Cest le principe dit de lintangibilit ou de la cristallisation de la qualification au moment des faits. Ainsi, la qualification du vol subsiste contre le vendeur impay qui reprend frauduleusement le chose vendue, mme si le contrat de vente est rsolu par la suite. Il en est de mme du vol commis par un cohritier indlicat qui soustrait frauduleusement les objets indivis qui demeure poursuivable sous cette qualification mme si les objets lui reviennent au cours du partage. En matire civile, il est dailleurs admis quest nulle, comme vente de la socit dautrui, la vente des biens successoraux laquelle fait procder seul un des cohritiers. La qualification du vol ou de lescroquerie demeure intangible mme si la chose, objet de linfraction, est restitue avant toute poursuite la victime ou que celle-ci renonce la rparation du prjudice subi. La poursuite pour abus de confiance nest pas non plus paralyse par la nullit du contrat de droit priv gnrateur de cette infraction. Le remboursement infractionnel. du montant dtourn nenlve pas aux faits leur caractre

Lmission de chque sans provision est maintenue mme si, au cours du procs, il est dmontr que linstrument ou le titre utilis ne constitue pas un chque au regard du droit commercial ou que lagent a pay le montant au bnficiaire du chque. Autrement dit, le fait dhonorer ultrieurement un chque sans provision ne peut modifier la qualification de lmission de chque sans provision retenue au moment de la constatation du fait incrimin. Lauteur du viol est punissable mme si ultrieurement les deux partenaires se marient. La clbration du second mariage permet de retenir la qualification de bigamie malgr le vice dont il est naturellement atteint.

25 Le principe de lintangibilit de la qualification se fonde sur une double conception qui est la fois intellectualiste et autonomiste. Intellectualiste dabord puisquelle ne prend en considration que llment psychologique en ngligeant les suites favorables ou non de lacte incrimin qui sont trangres la volont coupable. Autonomiste ensuite puisquelle rejette ou ignore les rgles poses par dautres disciplines juridiques en ne retenant que les solutions propres au droit pnal. Cest cette conception, juge autrefois de rbellion du juge pnal, qui domine aujourdhui le droit rpressif et fait de celui-ci une discipline la fois autonome, autoritaire, contraignante, individualisante et spiritualiste. A partir du moment o lintention coupable est prouve, le tribunal la saisit irrvocablement. Et, par consquent, il a non seulement le droit mais aussi le devoir de rprimer lagent qui par des manuvres ou ruses, sest montr habile en tentant de faire chec aux poursuites pnales et de sassurer la protection du droit civil, commercial ou administratif. Il faut donc reconnatre au juge le pouvoir de djouer ces manuvres en condamnant lauteur dun comportement caractris par la manifestation dune mentalit astucieusement dangereuse et antisociale. Ce principe de la cristallisation de la qualification au temps de laction na pas une porte absolue, car il nest pas applicable. lorsque le pralable l gal de linfraction est effac ou disparat (par exemple par la prescription , par limmunit judiciaire ou politique) ou nexiste pas (par exemple dfaut dune plainte pralable lorsque celle-ci est une condition de la poursuite) ; Lorsquun lment de linfraction nest pas tabli ou vient tre supprim par le fait justificatif ou par leffet de lamnistie, Lorsque dautres faits susceptibles de modifier la qualification apparaissent (par exemple lorsque la prmditation nest pas tablie pour retenir lassassinat ou que llment qui caractrise le meurtre commis pour faciliter un vol ne se dgage pas des circonstances de la cause.

II. Principes applicables aux qualifications multiples. Lopration de qualification des faits qui consiste dcouvrir le texte incriminateur et appellation lgale exacte met trs souvent lautorit judiciaire en prsence de qualifications multiples susceptibles, toutes, dtre retenues. Comment oprer le choix de la qualification lgale sous laquelle sera poursuivi le dlinquant ? Le choix que doit faire lautorit judiciaire obit un certain nombre de principes qui varient selon quil sagit de qualifications incompatibles, alternatives ou concurrentes. 2.1. Lhypothse de qualifications incompatibles Les qualifications sont dites incompatibles lorsquelles sexcluent. Do la thorie de lincompatibilit de qualifications. Il en est ainsi lorsquune infraction est la suite ou le

26 moyen de perptration dune autre ou encore lorsquon se trouve en prsence de deux incriminations dont lune est gnrale, lautre spciale. Cette thorie gnrale de lincompatibilit est ainsi triplement caractrise car elle permet de retenir linfraction-fin, la plus haute expression pnale ou lincrimination spciale. - Principe de la finalit dune infraction Ce principe qui permet de retenir la qualification rsultant de linfraction-fin sapplique deux situations. La premire situation est celle qui vise le cas o il existe plusieurs incriminations dont lune est la suite logique et naturelle de lautre. Dans ce cas on retient la qualification qui rsulte de linfraction-fin en cartant celle de linfraction-consquence . Il en est ainsi de celui qui blesse mortellement une personne avec lintention de la tuer et qui sabstient de lui porter secours avant la production du rsultat recherch. Daprs ce principe, seule linfraction de meurtre qui est une infraction-fin sera retenue et non lomission de porter secours une personne en danger qui est la suite naturelle de lautre. De mme, un voleur qui garde lobjet vol sera poursuivi pour la seule incrimination de vol (infraction-fin) et non pour celle de recel (infraction-consquence). Il serait en effet absurde et paradoxal de poursuivre un voleur pour avoir conserv lobjet vol, car sil a vol cest pour se lapproprier ou un meurtrier pour stre abstenu volontairement de porter secours sa victime. La deuxime situation est celle qui met en prsence les infractions dont lune est le moyen de perptration de lautre. Cest le cas lorsquun dtournement de deniers publics a t ralis au moyen dun faux document. Ce principe permet de retenir la qualification de dtournement de deniers publics (infraction-fin) en ngligeant linfraction de faux (infraction-moyen). Lassassinat ou meurtre prmdit perptr par coups et blessures sera seul retenu (infraction-fin) lexclusion du meurtre simple et de coups et blessures(infraction-moyen). Lempoisonnement consomm par ladministration des substances mortelles qualifies de poison (infraction-fin) exclut la qualification de ladministration des substances nuisibles(infraction-moyen). Lescroquerie ralise par un faux document sera seule retenue et non le faux et usage de faux qui ne constitue quun moyen frauduleux. Cest aussi le cas de limputation dommageable perptre laide de lincrimination de faux en criture publique qui carte cette dernire qualification. Il en est de mme du fait de tuer avec une arme de guerre qui ralise galement lincrimination de coups et blessures volontaires. Cette dernire incrimination ne sera pas retenue. Le vol commis laide de violences ou des menaces sera seul retenu lexclusion des violences qui peuvent se caractriser par des voies de fait. Dans les deux cas, si la qualification la plus grave correspond linfraction-fin , le problme ne se pose pas. Il ny a pas non plus de difficults lorsque les deux incriminations sont de mme gravit. Car, gravit gale, cest la qualification de linfraction-fin qui remporte sur celle de linfraction-consquence ou de linfraction-moyen. Dans le cas contraire cest un autre principe qui sapplique ; celui de la plus haute expression pnale. - Principe de la plus haute expression pnale. En effet, lorsque la qualification rsultant de linfraction-consquence ou de linfraction-moyen est plus grave, cest celle-ci qui sera retenue. Ainsi lorsque les coups et

27 blessures volontaires provoquent la mort de la victime mais sans intention de la donner, on ne retiendra pas la qualification de coups et blessures volontaires (infraction-fin) mais celle de lhomicide prterintentionnel (infration-consquence). Il en est de mme du meurtre commis (infraction-moyen) pour faciliter le vol ou lextorsion (linfraction) qui sera retenue ici mais celle de meurtre commis pour faciliter le vol ou lextorsion (infraction moyen). - Principe de la spcialit dune incrimination . Ce principe est applicable lorsquon est en prsence de deux qualifications dont lune est gnrale et lautre spciale. En vertu de ce principe, cest la qualification spciale qui sera retenue au dtriment de la qualification gnrale moins que la premire ne se soit pas juridiquement ralise, auquel cas on retient la qualification gnrale. Ainsi le vol deffets militaires ou de chambre (infraction spciale) sera toujours retenu au dtriment du vol simple (infraction gnrale). Le meurtre commis au moyen du poison quon qualifie dempoisonnement(infraction spciale) sera toujours retenu lexclusion du meurtre simple (infraction gnrale). Ce nest pas non plus le recel de larticle 101 du code pnal qui sera retenu mais celui ralis au profit dun banqueroutier sil porte sur tout ou partie de ses biens. De mme, les personnes qui auront recel sciemment les objets et instruments ayant servi ou devant servir commettre les infractions datteinte la sret de lEtat seront poursuivies non pas sur la base de larticle 101 prvoyant linfraction gnral de recel, mais sur celle de larticle 217 du code pnal qui a incrimin spcialement cette entreprise. Pour que la thorie de lincompatibilit sapplique, il faut quil y ait un rapport logique entre les diverses qualifications en prsence. En labsence de lien logique, cest--dire lorsque lune des infractions nest ni la suite naturelle ni le moyen de perptration de lautre ni spcialement spciale, les diverses qualifications correspondant aux faits peuvent tre retenues soit cumulativement, soit alternativement. 2. Lhypothse de qualifications alternatives. Cette hypothse est envisage lorsque plusieurs qualifications rsultant dun mme fait peuvent tre retenues alternativement en sexcluant. Ainsi celui qui frappe ou blesse mortellement une personne peut tre poursuivi sous la qualification soit de meurtre si lintention de tuer est tablie ( art.44 du c.p.) soit de lassassinat (art.45 du c.p.). Sil y a eu prmditation, soit de lempoisonnement si le moyen utilis est un poison (art.49 du code pnal), soit de lhomicide prterintentionnel, en labsence dintention-homicide (art.48 du C.P.), soit enfin de lhomicide par imprudence lorsque coup mortel a t port involontairement et sans que lagent ait cherch la mort de la victime. Ces diverses qualifications susceptibles dtre retenues sont dites alternatives , car elles sexcluent. Et le juge retiendra lune ou lautre selon que les faits correspondent parfaitement aux conditions et aux lments lgaux prvus pour la qualification retenue. 3. Lhypothse de qualifications concurrentes

28 La thorie du concours de qualifications est envisage lorsque lautorit judiciaire se trouve en prsence de diverses qualifications qui sadaptent, toutes, exactement aux faits dont elle est saisie. Ces diverses qualifications sont dites concurrentes, cumulatives ou en conflit. Comment lautorit judiciaire doit elle se comporter en prsence de ces qualifications. On sait que celle-ci est domine par deux principes ; Le principe de cumul formel ou idal de qualification Et le principe de cumul rel ou idal de qualification Le principe de cumul formel ou idal de qualifications

Ce principe veut que, lorsque lautorit judiciaire se trouve en prsence de diverses qualifications procdant dune intention ou conception unique et poursuivant un mme but, la sanction prvue pour la qualifications. Ce principe est pos par larticle 20, al. 1 er du code pnal, qui prvoit que lorsque le mme fait constitue plusieurs infractions, la peine la plus forte sera seule prononce . La jurisprudence dominante appuye par la doctrine considre comme un mme fait permettant dappliquer le principe de labsorption une rptition ou succession dactes criminels occasionnels de mme nature excuts au cours dune mme crmonie ou une sance de travail du dlinquant, car on estime que cette pluralit dactions ne constitue que les modalits de la ralisation dune entreprise criminelle densemble caractrise par une unit de conception et de but. Sil est vrai que le principe du concours idal dinfractions (principe de labsorption) permet de ne retenir que la plus haute expression pnale, il nest pas exact daffirmer, comme le fait une partie de la jurisprudence que dans ce cas il ny a vritablement quune seule infraction . Cette interprtation est critiquable, car la loi elle-mme nexclut pas les autres infractions, elle se borne tout simplement disposer que le juge prononce, dans le cas du concours formel ou idal, seule la peine la plus forte sanctionnant toute lanti-socialit de lentreprise criminelle. Autrement dit, la peine prononce englobe ou absorbe toutes les autres rsultant des qualifications moins graves, mais elle ne les limine pas ou ne les exclut pas. Telle est, nous semble-t-il, la porte exacte du principe de labsorption qui suppose un choix parmi les qualifications en conflit. Ce choix implique que le juge qualifie dabord en droit tous les faits qui lui sont soumis et procde ensuite, aprs lopration de qualification, la plus grave rprimant toute lentreprise criminelle. Autrement dit cette sanction est rpute commune toutes les infractions. Cest heureusement dans ce sens que sest prononce implicitement la Cour suprme de justice en dcidant que si, dans le contrat criminel du complot, la rsolution dagir, soit pour attenter contre la vie ou la personne du chef de lEtat, soit pour dtruire ou pour changer le rgime constitutionnel ou pour exciter les citoyens ou habitants sarmer les uns contre les autres, sest progressivement labore, prcise et continue, celle-ci est la manifestation dune intervention unique, entranant par le fait mme une sanction unique. Cette interprtation qui donne la loi son sens exact et sa porte relle se concilie parfaitement avec les consquences logiques qui dcoulent de la thorie du concours idal ou

29 de cumul formel de qualifications se caractrisant non pas par lexclusion, mais par labsorption des peines moins svres. Dabord, sur le plan pnal, ce systme permet de prononcer la sanction prvue pour la seconde qualification qui suit immdiatement en gravit, la qualification la plus grave lorsquelle celle-ci nest pas tablie en droit ou en fait. Le principe de lexclusion ou de llimination pourrait conduire lacquittement du prvenu. Il est ainsi au cours du procs, le pralable lgal de linfraction la plus grave vient tre effac ou disparatre par exemple, par leffet de lamnistie. Dans ce cas on retiendra les autres qualifications. Ensuite, en ne retenant quune seule infraction, on risque de ne pas poursuivre les complices ou les coauteurs des infractions moins graves, qui, daprs cette opinion, doivent tre limines. Tel est le cas lorsquau cours dune mme crmonie, un agent, en tirant sur son ennemi, tue, par maladresse une tierce personne et continue pourchasser son ennemi quun groupe dindividus arrte, laidant et lui permettant ainsi de blesser grivement avec lintention de le tuer. Cet agent est auteur de linfraction de meurtre (sur la personne tue par erreur) et de tentative de meurtre (sur son ennemi). Les autres personnes sont complices ou coauteurs non pas du meurtre mais de la tentative de meurtre. En prononant une seule sanction, la plus forte (prvenu pour meurtre) contre lauteur principal tout en visant la tentative de meurtre, on arrive ainsi poursuivre galement les autres participants du chef de la seconde incrimination. Enfin, sur le plan civil, si lactivit criminelle procdant dune intention unique provoque des consquences dommageables diversement qualifies une pluralit de personnes, il est tout fait normal et logiquement ncessaire dtablir toutes les qualifications en les visant dans la dcision pour permettre la rparation quitable du prjudice caus chaque victime. Tel est le cas dun individu qui, au cours de sa sance de travail, tue une personne, tente de tuer une autre et blesser une troisime. En rsum, le juge doit qualifier tous les faits qui lui sont soumis, mais prononcer seulement la peine la plus forte qui est prvenue pour la qualification la plus grave. Dans sa dcision, les autres qualifications doivent apparatre et vises. Et le juge, aprs les avoir constates, doit dire quil y a concours idal de qualifications et prononcer la plus haute expression pnale qui sattache la qualification la plus grave qui englobe les autres rprimant ainsi toute lantisocialit. Car elle est rpute, comme on la dit, commune toutes les qualifications. A dfaut dactivit unique, dunit dintention, de conception et de but, il ny a pas concours idal dinfraction. Car on applique le principe de cumul rel.

- Le principe cumul rel ou matriel des qualifications Ce principe est pos par lalina 2 de larticle 20 du code pnal, qui prescrit que lorsquil y a concours de plusieurs faits constituant chacun une ou plusieurs infractions, le juge prononcera une peine pour chaque fait et il cumulera les peines prononces .

30 Autrement dit, le juge procde la qualification de tous les faits et cumule toutes les qualifications qui correspondent eux faits. Il sagit en ralit du cas dune pluralit dlments moraux. Une certaine opinion applique le principe de cumul rel de qualifications mme si elles procdent dune intention unique lorsquune pluralit dactions chelonnes dans le temps ralise plusieurs infractions. Elle estime quil y a autant des qualifications distinctement ralises que de faits accomplis et mme si cette activit se consomme au cours dune mme crmonie. Cest ce qui ressort de larrt se consomme au cour dappel dElisabethville, qui avait refus lapplication dune peine unique au concubin, qui, surprenant sa concubine avec un autre, tua lun et tenta de tuer lautre. Le problme de linterprtation de la loi pnale Lopration de qualification qui permet de cristalliser le texte incriminateur correspondant lentreprise criminelle donne ne constitue quune phase de luvre du juge rpressif, car il doit encore donner ce texte applicable sa porte relle cest--dire dgager son vrai sens, son sens exact en vue den assurer une application correcte. Tel est lobjet de linterprtation. A cet gard, on distingue linterprtation authentique de linterprtation judiciaire ou doctrinale. 1. Linterprtation authentique Elle est luvre du lgislateur lui-mme, qui, par un texte de loi, prcise la porte exacte dune disposition rpressive. Puisquelle mane de lauteur de la loi, elle est une force obligatoire pour lautorit judiciaire. Cette interprtation dite galement lgislative peut soit tre incluse dans le corps mme du texte incriminateur, soit faire lobjet dun texte isol pris aprs lentre en vigueur de la loi interprte. Linterprtation incorpore dans le texte de la loi pnale se trouve dans de nombreuses dispositions gnrales et particulires. Il en est ainsi notamment de lordonnance-loi n 299 du 16 dcembre 1963 relative aux atteintes la sret de lEtat qui contient tout un paragraphe intitul Dfinitions (art. 212 213) ; qui prcise que lattentat est consomm ds quil y a tentative punissable (art. 212), qu il y a complot ds que la rsolution dagir a t arrte entre deux ou plusieurs personnes et que par arme il faut entendre toutes machines, tous instruments, ustensiles ou autres objets tranchants, perants ou contondants . Est rput viol laide de violences dit lalina 2 de larticle 170 du code pnal, le seul fait du rapprochement charnel des sexes commis sur la jeune fille de moins de quatorze ans. Le souteneur est celui qui vit, en tout ou en partie, aux dpends dune personne dont il exploite la prostitution (art. 174 du code pnal). Par crime de guerre, il faut entendre toutes infractions aux lois de la Rpublique du Congo (Zare) qui ne sont pas justifies par les lois et coutumes de la guerre (art. 502 du C.J.M.). Le crime contre lhumanit est, daprs larticle 505 du C.J.M., tout acte inhumain contre toutes populations civiles avant ou pendant la guerre tel que : assassinat, extermination, rduction en esclavage, gnocide. La mise mort par reprsailles est assimile lassassinat (art. 523 du C.J.M.). Larticle 530 du C.J.M. porte que le gnocide sentend de toute destruction totale dun groupe ethnique, religieux ou politique et peut soprer par la liquidation physique (gnocide physique), par la limitation

31 des naissances (gnocide biologique), par llimination progressive des caractristiques ethniques et culturelles (gnocide intellectuel). Toute association forme dans le but dattenter aux personnes ou aux proprits est une infraction qui existe, prcise larticle 156 du C.P.O., par le seul fait de lorganisation de la bande. Lorsque lapplication dune loi suscite des difficults dinterprtation, le lgislateur peut, soit de sa propre initiative, soit sur saisine de lautorit judiciaire, intervenir aprs la promulgation de la loi interprte, en prenant un second texte pour dterminer ou prciser le sens quil a entendu donner au premier. Tel est le cas notamment de la loi n 75-011 du 5 mai 1975 interprtant la loi n 74-023 du 27 novembre 1974 portant amnistie en faveur des commissaires dEtat, commissaires de rgion et ambassadeurs qui prcisait que celle-ci tait applicable aux seules personnes condamnes ou faisant lobjet des poursuites judiciaires pour linfraction de dtournement prvue et sanctionne par larticle 145 du code pnal au moment de son entre en vigueur. 2. Linterprtation judiciaire ou doctrinale A ct de linterprtation authentique, il appartient gnralement aux cours et tribunaux clairs par la doctrine de donner la loi sa signification exacte. Cette uvre du juge qui forme la jurisprudence est appele Interprtation judiciaire ou doctrinale . Lexamen de la jurisprudence rpressive permet de sapercevoir que le droit pnal spcial est largement aliment par cette uvre de juge, qui, par exemple, en absence dune dfinition lgale, prcise que la prmditation est le dessein form avant laction, de faon rflchie, dlibre et de sang-froid et assimile le guet-apens la prmditation. Cest elle galement qui nous renseigne que doivent tre considrs comme maisons habites un bateau, une tente. Linterprtation judiciaire est domine, en matire criminelle, par deux mthodes : Mthode littrale ; Mthode tlologique

1. Mthode littrale Le juge rpressif doit interprter littralement le texte applicable contrairement au juge civil. Il est en effet normal que la mthode dinterprtation en matire pnale soit diffrente de celle utilise en matire civile ou commerciale admettant une interprtation extensive et analogique. Cest quici les raisons de la protection de la sret individuelle doivent dominer la matire et conduire une interprtation restrictive. Cette interprtation littrale autrement appele interprtation restrictive, traditionnelle ou judaque, sattache la lettre de la loi en cartant tout ce qui na pas t dit par celle-ci. Elle se fonde sur lide que lorsque le lgislateur a voulu quelque chose il le dit ou le mentionne. La mention dun fait doit carter tout autre fait. Si le lgislateur sest tu le juge doit se taire galement. L o il na distingu, linterprte ne peut pas non plus distinguer. Comme disait Montesquieu, le juge ne doit tre que la bouche qui prononce les paroles de la loi .

32 Ici le juge recourt la logique abstraite pour dgager le sens exact de la loi en utilisant des armes exgtiques traditionnelles : syllogisme, raisonnement a contrario, a fortiori, a priori ; de telle sorte quen cas de contradiction entre lesprit et la lettre celle-ci lemporte et fait seule foi. A cet gard, Beccaria avait dailleurs dclar que il nest pas de chose plus dangereuse que laxiome commun selon lequel il faut consulter lesprit de la loi, cest une brche ouverte au torrent des opinions. Mais cette mthode est loin dtre satisfaisante, car elle ne rsout pas toujours les nombreuses difficults qui se posent au juge cause notamment de limperfection du texte de la loi, de la contradiction des dispositions lgales, de lvolution des ides, des faits sociaux et de la cration des besoins nouveaux inexistants lpoque de la promulgation de la loi. Cest ainsi qu lheure actuelle il est recommand au juge dviter de faire appel uniquement une mthode qui peut paratre strilisante ou mieux paralysante en lui permettant dadapter, avec bien sr beaucoup de prudence, la loi aux donnes nouvelles. Aussi admet-on quil puisse recourir aussi la mthode tlologique. 2. Mthode tlologique Sil est vrai que la lettre de la loi constitue une barrire infranchissable pour le juge, il nen demeure pas moins vrai que celui-ci ne doit pas dsarmer devant les difficults dinterprtation rencontres en sabstenant de juger. On lui reconnat en effet le pouvoir de recourir toutes les ressources de la technique juridique compatibles videmment avec la protection de la sret individuelle pour trancher le cas qui lui est soumis. Parmi ces techniques, on trouve la mthode dinterprtation tlologique tendant dcouvrir lintention du lgislateur. Linterprtation tlologique (du grec telos, qui signifie loin ) recherche donc lesprit de la loi et permet dattnuer la rigueur de la mthode littrale. Cette mthode dite dclarative de volont se fonde sur lintention dclare ou prsume du lgislateur faisant prdominer lesprit de loi sur la lettre lorsque celle-ci a trahi celui-l. Cette interprtation permet de donner la loi toute son ampleur, cest--dire plein effet la volont lgislative. Lorsque la loi est claire, prcise et traduit exactement la volont de son crateur, le juge doit sy conformer rigoureusement. Il est aussi vident que les progrs scientifiques et modalits de la vie moderne ne doivent pas paralyser laction du juge. Cest ainsi quil est admis quil doit non pas procder une interprtation analogique, mais appliquer une mthode dinterprtation qui lui permet de rsoudre les cas nouveaux ignors eu moment de llaboration de la loi, en donnant toute lampleur la volont du lgislateur qui intellectuellement aurait vis toutes ces hypothses sil avait connu ces progrs de la socit contemporaine. Le pouvoir dapprciation reconnu au juge de rechercher lintention du lgislateur, tout en ladoptant au climat politique, culturel, social, cologique ou intellectuel, exige non seulement une conscience aigu mais aussi un sens profondment raffin de responsabilit.

33 Comme on vous la dj enseign, tout texte de la loi applicable doit tre interprt mme sil est clair et prcis. Linterprtation dun texte de la loi quil soit clair ou obscur soulve dans la pratique le nombreuses difficults. A lgard du texte clair, le juge est tenu de lui donner son plein effet, cest--dire son plein sens. De ce devoir dcoulent deux consquences. Dabord le juge doit exclure toute interprtation extensive, cest--dire celle qui va au-del de la loi, en na lappliquant quaux seules hypothses prvues. Cest ainsi quil a t jug en 1950 que lexposition ou le dlaissement denfant nest pas constitutif dinfraction et ne peut tomber sous le coup de la qualification de meurtre que si lagent avait eu lintention homicide. A cette rgle, on admet une exception qui permet dinterprter largement une loi qui est favorable au prvenu. Cest ainsi quon retient le cumul idal dinfractions au lieu du cumul rel dans le cas dune pluralit dactes criminels raliss au cours dune mme sance de travail du dlinquant. Ensuite, et cest la seconde consquence, le juge doit carter toute interprtation troite restreignant le domaine de la loi. Il doit en effet appliquer la loi toutes les hypothses prvues, cest--dire lui donner toute son ampleur, comme on la dit, sa capacit maximale dextension . Cest ainsi que la soustraction frauduleuse dnergie lectrique a entran la condamnation de son auteur pour vol au sens de larticle 79 du code pnal, qui suppose un bien meuble susceptible dapprhension. On estime en effet que le juge qui a adapt la loi ancienne aux conditions de la vie moderne na pas viol la loi, car il a tout simplement cherch lui donner son plein effet. On a galement rprim lusage frauduleux dune automobile sous la qualification du vol dit usage. Alors quen principe lassassinat suppose un acte matriel et positif, la jurisprudence retient un acte dlibr, laisse mourir de faim une personne incapable de pouvoir elle-mme son entretien et dont il a lobligation de subvenir ses besoins. Lorsquun texte est obscur, imprcis ou ambigu, le juge ne peut videmment pas se retrancher derrire les difficults dinterprtation pour ne pas lappliquer. Comme il est tenu de juger, il doit vaincre ces difficults en recourant notamment aux travaux prparatoires, lexpos des motifs, aux prcdents, la volont mme prsume du lgislateur. Si, malgr tous les efforts dploys et aprs avoir puiser toutes les ressources de la technique juridique, lobscurit ou lambigut demeure et persiste le juge doit sabstenir non pas de juger mais de condamner au bnfice du doute. Car le doute, comme on le sait, doit profiter au prvenu aussi bien dans lapprciation des faits qui paraissent rprhensibles que dans linterprtation de la loi. Ltude du droit pnal spcial comportant lexamen des modalits de la rpression de chaque infraction, il importe de signaler les rformes lgislatives ayant une porte gnrale intervenues en matire des peines et mesures de sret.

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11. Contenu du cours


Le Droit Pnal Spcial a pour objet, ltude de lensemble des incriminations que comprend le Droit Pnal Congolais avec de petites ouvertures, le cas chant, sur le Droit Pnal Spcial compar. Il sagira donc dune tude particulire de chacune des infractions qui forment larsenal du Droit Pnal Positif Congolais. Mais quel est le catalogue infractionnel retenir dans ce cours tant donn le nombre important dinfractions listes ce jour pendant que dautres se crent chaque jour ? Par ailleurs, le cours compte 45 heures de thorie et 15 heures de travaux pratiques. Ces deux limites consacrent limpossibilit de procder la lecture in extenso du catalogue infractionnel congolais. La premire proccupation sera doprer un choix par groupe daffinit. La deuxime de dvelopper des mthodes permettant lanalyse de nimporte quelle infraction, indistinctement. La troisime sera de focaliser les efforts de l tudiant sur la connaissance des lments danalyse pour tudier, comprendre une infraction qui naura pas fait lobjet dun examen ou nexistant pas prsentement, au moment o est dispens le cours et compte tenu aussi de lvolution des infractions, de leur instabilit et/ou de lapparition de nouvelles incriminations. La mthode met laccent sur la notion de qualification cest une approche dfinitionnelle mthode est analytique des textes des lois pour dgager les qualifications analyse des concepts ou conceptuelle analyse de formulation analyse des diffrentes formules porteuses du droit pnal spcial analyse littrale des concepts c'est--dire mthode exgtique Le Droit Pnal Spcial utilise la mthode structurale c'est--dire dgager la structure de linfraction c'est--dire des lments qui structure lnfraction : Elment Matriel ; Elment Lgal ; Elment Moral ; Elment Injuste.

Axiologique c'est--dire valeur fondamentale protge par une infraction dtermine ex meurtre protge la vie, le meurtre en vue de favoriser le vol protge la proprit qu on peut connatre par la mthode a rubrica qui consiste a rechercher la rubrique ou se situe le fait infractionnel et ici le dernier fait se situe dans la rubrique proprit et sanctionnateur c'est-dire le rgime rpressif. Enfin, lexamen du catalogue lgal Congolais des infractions 1, il appert que le lgislateur Congolais a incrimin2 plusieurs faits attentatoires lordre public dabord, la
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Le lgislateur na pas dfini le terme infraction que la doctrine regarde non sans raison comme une action ou une omission interdit par la loi sous menace dune peine LARGUIER, J, Droit Pnal Gnral , 14me d, Dalloz, 1993, p 11 ; pour Christophe Paulin linfraction consiste dans un acte que la loi dfinit sous peine de sanction pnale . Paulin, C Droit Pnal Gnral , d Litec, Paris, 1998 , p 11

35 scurit des personnes ensuite, suivie de celle des biens. Les autres matires viennent enfin de compte. Le lgislateur Congolais a-t-il voulu ainsi mettre laccent principalement sur lordre public ? En vrit llment axiologique essentiel cest dire la valeur principale protge par les diverses incriminations est la vie humaine. Car, toutes les atteintes lordre public et aux biens atteignent consquemment la personne humaine dans sa vie, sa libert ou son patrimoine, directement ou indirectement. De ce fait, notre tude portera dabord sur les incriminations qui protgent la personne et ses droits particuliers, ensuite nous nous intresserons aux incriminations relatives la famille et lordre familial pour dboucher sur les atteintes aux proprits avant dtudier les infractions contre lEtat et le Chef de lEtat. Enfin, le cours abordera les atteintes diriges contre lhumanit toute entire : crimes contre lhumanit, crimes de gnocide, crimes de guerre, etc. Do le plan du cours ci-aprs Partie I : Des infractions contre les personnes et leurs droits particuliers. Partie II : Des atteintes portes lordre des familles . Partie III : Des infractions contre les proprits. Partie IV : Des infractions contra la foi publique, lordre public et la scurit publique. Partie V : Des atteintes lHumanit.

Le lgislateur incrimine les faits ; le dlinquant commet les infractions. Lincrimination est donc un acte lgislatif ou rglementaire par lequel est dfinie une infraction . Lire Lexique des Termes Juridiques, 12me d , Dalloz, Paris, 1999, p 282.

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PREMIERE PARTIE DES INFRACTIONS CONTRE LES PERSONNES ET LEURS DROITS PARTICULIERS.
Limportance du droit pnal spcial rside dans le fait quil est un droit qui implique les valeurs les plus essentielles de lhomme : sa vie, ses biens, sa dignit, sa libert. Cest un droit de la sanction. Telle est la premire ide qui se dgage du droit pnal spcial. Cest lui qui nous introduit dans lunivers du droit sanctionnateur. Cest dans la mise en uvre du droit pnal spcial que lon peut dire que le droit est fait pour les hommes et non contre les hommes. Il y aussi une dimension religieuse, spirituelle. Le droit congolais protgent les citoyens contre toutes les atteintes diriges contre les personnes ainsi que contre leurs droits individuels. Les atteintes contre les personnes causent soit la mort, elles sont appeles homicides soit simplement des lsions, ce sont des coups et blessures . Lhomicide, tout comme les lsions peuvent tre volontaires ou involontaires. Nous allons examiner successivement lhomicide volontaire (chapitre I), les coups et blessures volontaires simples ou aggravs (chapitre II), les coups et blessures volontaires ayant entran la mort (chapitre III), ladministration volontaire des substances (chapitre IV), lhomicide involontaire (chapitre V), les coups et blessures involontaires (chapitre VI). Cette partie se terminera par ltude des atteintes aux droits individuels des particuliers (chapitre VII). Toutefois , le dlit de presse qui porte aussi atteinte aux droits des particuliers fera lobjet dun chapitre part compte tenu de sa particularit(chapitre VIII).

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CHAPITRE I LHOMICIDE VOLONTAIRE


Le fait de donner la mort est appel homicide. Lhomicide volontaire est commis sur la personne dautrui. Lhomicide sur autrui nest pas incrimin en droit congolais. Lhomicide commis avec lintention de donner la mort est qualifi meurtre (art. 44 du code pnal livre II). Le meurtre commis avec prmditation est qualifi dassassinat (art. 45 du code pnal livre II). Est qualifi empoisonnement, le meurtre commis par le moyen de substances qui peuvent donner la mort plus ou moins promptement, de quelque manire que ces substances aient t employes ou administres (art. 49 du code pnal livre II). Nous tudierons ces trois incriminations avec lexamen de la question de lhomicide par sorcellerie dans les quatre sections suivantes : Section 1 : Le meurtre Section 2 : Lassassinat Section 3 : Lempoisonnement Section 4 : Lhomicide du fait de la sorcellerie. Le lien commun entre ces trois infractions rside dans la valeur quelles protgent (llment axiologique), la valeur protge ici cest la vie. La valeur la plus leve dans la philosophie (du droit pnal) occidentale, cest la libert. Au nom de la libert, on peut donner sa vie parce que la libert est la valeur la plus leve que la sanction la plus grave qui puisse tre prononce contre une personne, cest la privation de la libert tandis que en philosophie pnale africaine, la valeur la plus leve cest la vie (cela ne veut pas dire quon a aucune considration pour la libert). Du point de vue du droit pnal, il se pose alors un problme, cest celui du savoir. Les trois infractions cites ci-haut sont des homicides (elles portent atteinte la vie de lhomme). Est-ce que le suicide est une infraction ? En droit congolais, le suicide est un homicide non constitutif dinfraction c'est--dire les infractions homicides prises en compte sont des actes dirigs contre autrui. Si le suicide tait incrimin, la tentative de suicide, aurait t aussi incrimine. Mais si vous aidez quelquun se suicider, vous serez poursuivi comme non-assistance personne en danger ou pour meurtre voire assassinat ; et non comme complice du suicide parce quil nest mme pas une infraction. Comment distingue-t-on le meurtre de lassassinat ou de lempoisonnement ? Que dit la loi ? Lhomicide commis avec lintention de donner la mort est qualifi meurtre. Et le meurtre commis avec prmditation est un assassinat.

38 La diffrence entre meurtre et assassinat rside dans la prmditation. Celui qui donne la mort sans lintention de la donner ne commet pas un meurtre, mais un homicide involontaire ou par imprudence. Le meurtre, lagent doit avoir voulu le rsultat. Dans lassassinat non seulement que lagent a voulu le rsultat, mais il le recherche activement, en mettant en uvre tous les moyens pour y parvenir. Lempoisonnement, cest le meurtre donc un acte homicide, volontaire commis par les moyens des substances qui peuvent donner la mort plus ou moins promptement. La diffrence entre le meurtre et lassassinat se situe au niveau de llment moral. Dans le meurtre, il y a dol simple , lanimus necandi. Dans lassassinat ce dol est aggrav. La diffrence entre le meurtre et lempoisonnement rside dans les moyens mis en uvre. Lempoisonnement a toujours t considr comme une infraction perfide, de lentourage immdiat, lentourage vis--vis duquel la victime na pas des raisons davoir de la mfiance. On aurait aussi peut-tre incrimin le fait de tuer avec une arme feu comme une incrimination spcifique, comme lempoisonnement. Dans lhistoire du droit pnal spcial de lempoisonnement, il sagit dune infraction propre aux femmes. Mais avec lvolution, elle nest plus seulement la porte des femmes mais la porte de tous. Grce la toxicologie, linformation sur les produits vnneux est la porte de tous : lon peut tuer grce au poison par nimporte qui, sur le lieu du travail, grce la tasse.

Section 1. LINFRACTION DE MEURTRE


Lhomicide commis avec lintention de donner la mort. Nous ne connaissons llment axiologique : la protection de la vie, llment lgal ce sont les articles 42, 43, 45 code pnal livre II. Llment matriel de linfraction de meurtre est doublement caractris dans ce sens que lacte de meurtre est un acte positif et matriel c'est--dire le meurtre ne peut pas se commettre par un acte ngatif, par dabstention, par une omission. Il suppose un acte positif, agressif venant du meurtrier vers la victime. Quil sagisse dun coup de poing, de feu ou de poignard ; il doit y avoir contact entre lagent et la victime et que de ce contact se produise lacte, c'est--dire le rsultat homicide. Tuer avec des yeux meurtriers ou parce quon a profr des paroles malfiques nest pas commettre un meurtre. Mais, il y a quand mme un problme qui se pose : les parents qui voient leur enfant malade et qui ne font rien et si cet enfant meurt, alors mme que lacte gnrateur est une omission, un acte ngatif, cest parce quici, dans les rapports entre les parents et lenfant sont des rapports lgalement protgs, qui sexpriment en termes de droits et des devoirs. Cette abstention sera donc assimile un acte positif, assimil un acte de meurtre. Cette assimilation lacte positif vaudra pour tous les rapports lgalement protgs, entre les poux entre gardien de prison et prisonniers, entre mdecin et patients. Donc, tous les autres cas en

39 dehors des rapports lgalement protgs cest linfraction de non-assistance personne en danger qui sera retenue. Lacte doit tre un acte matriel Le meurtre ne peut pas se commettre avec un acte immatriel, il doit sagir dun acte toujours visible, palpable, prouvable. Dans le cas denvotement ou de sorcellerie qui aboutit une mort, il ny a pas meurtre. Dans notre arsenal pnal, les actes de sorcellerie ne sont pas incrimins ; absence de qualification, de cette appellation lgale. Pourtant, ces actes troublent lordre public. Le droit congolais est un droit moderne mais aussi traditionnel car il a aussi comme source la coutume or celle-ci condamne la sorcellerie. On peut donc apaiser les esprits pour dire que la sorcellerie nest pas rprime en droit congolais crit, mais lest en droit congolais coutumier. Plusieurs cas ont t censs rprimer par les juridictions coutumires. Est-ce les actes de sorcellerie sont absolument des actes immatriels ? Il faut dmystifier la sorcellerie, en acceptant dinstruire jusquau bout pour voir par exemple si les ftiches dposs par ex. sous le lit ne sont des matires qui ont des facults naturelles, des radiation capables de produire des effets mortifres. Llment moral La loi parle de lhomicide commis avec lintention de donner la mort. Lagent ne peut tre poursuivi sil est mis en son compte lanimus necandi. Il sagit dun dol spcifique, une faute intentionnelle. Lassassinat comme le meurtre, suppose, un acte matriel et positif, lintention de donner la mort, mais cette intention doit avoir t prmdite pour lassassinat. Celui qui pose un acte homicide sur un cadavre, ne commet pas de meurtre ou dassassinat. Il commet une autre infraction (la dignit chez nous pose un problme de valeur dthique). Mais le comportement qui consiste ce que lagent qui sait quil a dj donn le coup fatal, mais continue frapper et frapper encore ; ce comportement sera retenu pour aggraver le meurtre, car il aura mis laccent sur lintention criminelle. La victime doit tre une personne ne et vivant. Le fait de tuer une personne qui nest pas encore n, nest ni meurtre ni assassinat, cest lavortement. Une maman qui tue un enfant en train de natre, commet-elle un meurtre ? Cest une question de fait. Est-ce que lenfant tait dj n, a-t-il vu le jour ? Et quil a vu le jour, tait-il vivant. Et si tout cela est vrai, est-ce que cest lacte de sa mre qui a mis fin sa vie ? Dans ce cas, si tout savre vrai, la maman commet un meurtre mais avec cette nuance que dans certaines lgislations on parle dinfanticide. Et dans cette infraction, la valeur protge ce nest pas la vie humaine, mais cest une infraction qui tente traiter la mre en dtresse dans la mesure o linfraction a t commise dans la priode puertrale. Dans le meurtre ou lassassinat, le consentement de la victime est inoprant. Lagent nest pas justifi, parce que la victime aurait donn son consentement, son acte mme ayant t consenti par la victime demeure rprhensible. Cest ici que leuthanasie est rprime. Autre problme pos, est celui de la relation entre le mobile et lintention criminelle. * Le mobile cest toute raison quelconque mais dterminante ayant amen lagent commettre lhomicide : la mchancet, la convoitise, malhonntet, la jalousie, la cupidit, etc. et ces mobiles sont aussi diversifis que peut-tre la nature humaine.

40 * Lintention criminelle nest pas une raison quelconque, cest la raison que le lgislateur a retenu pour caractriser linfraction. Si le mobile rentre dans ce que le lgislateur a retenu, il nest plus mobile, il devient dol, intention criminelle. La diffrence est donc une diffrence technique. Pour le lgislateur, ds lors que la volont de tuer est tablie, peu importe le mobile, cela suffit dtablir llment moral. Mais souvent le mobile se trouve aux alentours de llment moral. Tout demeurant inoprant dans la constitution de linfraction, il est inoprant dans linstant de la constitution de linfraction et non ni avant, ni aprs. Aprs il est oprant parce que le juge en tiendra compte pour valuer la responsabilit de lagent. Avant il est oprant, parce quil est important dans la recherche de linfraction en vue de nommer linfraction.

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Section 2. LINFRACTION DASSASSINAT


1. Dfinition Sige : Art 44/45 code pnal livre II Le meurtre commis avec prmditation est qualifi dassassinat. Lassassinat constitue une intention sui generis et non un meurtre aggrav, Ici, la prmditation est un lment constitutif de lassassinat et non une circonstance aggravante. 2. Elments constitutifs Tous les lments du meurtre se retrouvent dans lassassinat. Il ne peut tre question dassassinat que si dabord sont raliss tous les lments constitutifs du meurtre auxquels sajoute la prmditation. A. Elment matriel Comme pour le meurtre, lassassinat suppose la runion de 2 lments matriels savoir : 1. 2. B. 1. Un acte matriel donnant la mort ; La mort de la victime.

Les lments moraux Lintention de donner la mort.

Chez lassassin comme chez le meurtrier, il y a la volont de tuer, lun et lautre sont auteurs dun homicide volontaire. ( Intention de donner la mort.). Il ne faut pas confondre cette simple volont homicide avec la prmditation. 2. La prmditation

Cest un lment essentiel qui permet de caractriser lassassinat. Quid ? Le code pnal congolais ne la pas dfini. Mais il y a lancien code pnal Franais qui dfinit la prmditation lart 297 et suivant. Ce texte, la prmditation est le dessein form avant laction dattenter la personne dun individu. Le lgislateur franais a retenu le sens propre du terme c d la pr-mditation qui est le travail qui se fait dans lesprit de lauteur avant de commettre son acte. Tel nest pas cependant la signification quil faut donner en Droit pnal congolais. La prmditation dans la conception franaise ne suffit pas elle seule pour la ralisation de lassassinat. Lauteur dun homicide prmdit nest pas ncessairement un assassin.

42 Suivant la jurisprudence congolaise : La prmditation dans lassassinat exige que le dessein homicide soit pris avec calme aprs mre rflexion et non sous limpulsion de la colre. 1 La doctrine est fixe dans le mme sens, pour elle, il y a prmditation lorsque lagent aprs le mouvement dexcitation qui a fait natre en lui la rsolution de donner la mort a pu de sans froid rflchi sur ses consquences et en a prpar lexcution. Durant un temps plus ou moins long, lassassin a dlibr avec lui-mme et il y a eu un intervalle entre sa dcision et lexcution de cette dcision. Il est impossible de dterminer par une rgle gnrale la dure de cet intervalle. On ne peut donc pas dire que cette dure est de 24 heures. Quelquun a eu lide de tuer et a lintention de tuer. La prmditation nest retenue que si la rflexion conduit lauteur se dterminer lhomicide. Eventuellement le prparer. Laction de tuer doit tre la consquence directe de la rsolution et de la rflexion et non dun vnement imprvu. Ex : Quelquun qui a dj la rsolution de tuer, il a rflchi et brusquement, il y a un vnement qui la pouss tirer un coup de balle. La prmditation est lie lintention dans le chef de lauteur et non la personne de la victime. Quelquun peut bien prendre la rsolution de tuer et rflchir dans le calme, et sans dterminer lavance qui tuer. Mme si la victime nest pas dtermine lavance. Elle (prmditation ) existe mme si la victime est indtermine, mme si lexcution dune intention dpend dune circonstance ou dune condition. Cela se justifie par un argument de texte notamment par lart 43 du C.P. Liv II. Ex : le voleur qui rflchit avant daller voler. Pour prvenir dventuels risques, il se charge dune arme feu. Arriv au lieu du vol, il est surpris par quelquun. Il tire sur lui et le tue. Il y a prmditation car il avait dj prpar cette ventualit. Il y a prmditation selon lart 44/45 al 2. du code pnal Liv II. Dans lhomicide que commet le voleur surpris dans une maison o il avait cru ne trouver personne, et o il avait nanmoins dcid de porter une arme, en tuant quiconque le surprendrait. Dans la pratique, la bataille judiciaire gravitera autour de la preuve de la prmditation car cest un lment essentiel. Dans un procs concernant lassassinat, le Ministre public doit tablir lexistence d lassassinat. La preuve de la prmditation peut provenir de laveu mme de lassassin. Il y a aussi des circonstances extrieures qui peuvent servir de preuve la prmditation telle que des menaces profres, lachat de larme du crime, les dispositions prises avant le crime en vue dune fuite, etc. A propos du GUET APENS :

Arrt de la C.A, Elisabethville du 14 nov. 1968, R.J.C. page 268.

43 Cest le fait de dattendre plus ou moins longtemps un individu pour lui donner la mort. Il nest pas un lment constitutif dassassinat. Les lments constitutifs se dgagent de la loi et non du guet apens. Ce guet apens constitue un lment dans la lgislation franaise, contrairement la lgislation belge qui ne la pas retenu. Le guet apens peut tre une indication que lauteur a agi avec prmditation. 3. La peine Cest lArt 44/45 al. 3 qui dit que lassassinat est puni de la peine de mort. Le tribunal peut prononcer en outre la confiscation spciale de linstrument du crime.

Section 3. LINFRACTION DEMPOISONNEMENT


Lempoisonnement est un meurtre : art. 49 code pnal livre II. Un homicide intentionnel qui est commis non pas par des coups et blessures, mais par le moyen du poison. Ce qui est important dans la qualification de cette infraction cest le poison. Or, le lgislateur na pas dfini le poison. Il se contente de dire des substances susceptibles de donner la mort plus ou moins subitement. Il faut donc recourir aux professionnels de la science mdicale. Est-ce que des morceaux de verre pill et introduit dans la nourriture et ingurgits par la personne et qui peut causer la mort constitue un empoisonnement ? Est-ce que le fait de prendre un produit pharmaceutique des doses leve, constitue un poison ? Les hommes de lart disent : solus dosus. Seule la dose fait que le poison soit poison. Cest pourquoi le lgislateur laisse au juge le pouvoir dapprcier selon quon se trouve dans un cas. Dans laffaire des verres, un juge a considr que ctaient des blessures ayant caus la mort. Mais ce raisonnement nest pas consquent parce que mme des produits rputs comme tant poison, provoquent des lsions dans lestomac, mais on ne dira pas que ce sont des coups et blessures. Un autre cas que le problme de lempoisonnement appelle, cest la contamination volontaire dune autre personne au VIH. Est-ce que le fait de transmettre intentionnellement le VIH une autre personne est une infraction ? La personne adopte alors des attitudes, des comportements irresponsables en vue de contaminer volontairement les autres. Et sil y a infraction, quelle infraction ? Est-ce quon peut dire quil y a empoisonnement ? On peut poursuivre la personne qui transmet volontairement la maladie pour empoisonnement. Mais il y a une diffrence, on se trouve en prsence dune personne malade. Les mdecins disent qu un certain stade de cette maladie, la personne peut avoir des troubles psychiques. Il faut alors chercher savoir si la personne avait toutes ses capacits de choix pour subir la rigueur de lempoisonnement. Une autre diffrence cest quen droit congolais, lempoisonnement est une infraction matrielle. Il nest consomm que sil produit le rsultat mortel. Si la victime nen meurt pas, ou bien tentative dempoisonnement ou bien administrations des substances nocives (art. 50 code pnal livre II). La diffrence cest quau moment dapporter laffaire au tableau, la personne nest pas encore morte, a ne sera pas lempoisonnement. Mais pourquoi pas retenir lempoisonnement quand on sait que la personne en processus de

44 mourir. Le fait de contaminer de VIH une autre personne par voie sexuelle est un empoisonnement parce que la loi dit de quelque manire que cette substance soit administre . La diffrence cest celle de la preuve. Peut-tre que la victime avait auparavant le VIH. Il faut des recherches pousses, pour arriver comparer le virus de deux personnes pour voir si le virus vient de celui qui la transmis. Mais les virus ont la forte capacit de se transmuer aussitt transmis. Dans lempoisonnement, linfraction est parfaitement consomme, lorsque se produit la mort de la victime. Dans lhypothse de lart. 50 du code pnal, administration des substances nuisibles, linfraction est consomme ds lors que vous administrez les substances. En France, lempoisonnement est une infraction formelle. Ds linstant quil y a administration du poison, linfraction est consomme. Il faut retenir, quelques infractions priphriques aux trois fondamentales, protectrices de la vie : - mise mort par reprsailles (art. 171 CJM) cest le fait dexcuter quelquun par rtorsion, une sorte de vengeance. Larticle dit que la mise mort par reprsailles, est un assassinat , les cas de ce quon a appel supplice du collier taient de vritables mises mort par reprsailles. Mais en fait, ctait des faits de guerre, mais ce nest pas tous les faits de guerre qui sont tolrs. Quelles sont les reprsailles qui sont ici prises en compte ? Les lois et coutumes de la guerre autorisent certaines reprsailles et interdisent dautres. Celles autorises sont celles qui interviennent en dernier recours. Il faut que les actes contre lesquels on exerce ces reprsailles soient des actes graves. On ne peut utiliser les reprsailles quaprs avoir tent par dautres moyens de mettre fin ces actes de grave atteinte au droit de la guerre. Et si ces reprsailles sont utilises, elles doivent respecter la loi de la proportionnalit. Lorsque les reprsailles sont exerces sur les biens, pas dassassinat. Mais cest sur une personne, on se trouve dans un cas dassimilation dassassinat. Assimilation parce quici on ne se pose plus la question de savoir sil y a eu prmditation au pas. Empoisonnement des eaux (art. 170 CJM) : cest une infraction formelle parce que linfraction est consomme par le seul fait du dpt dans leau ou des laspersion du poison dans latmosphre. Mais linfraction ne sera retenue que si le dpt que vous faites est susceptible de donner la mort. Si on le fait un endroit tellement inaccessible, il ny a pas dinfraction. Cest le juge qui va apprcier cela. Cest lventualit, la probabilit du dpt que lon fait peut avoir comme effet. Au bout de la chane, il y a lide de la protection de la personne. Concernant lempoisonnement, il y a aussi le guet-apens (voir lexique Aq). Crime de guerre et crimes contre lhumanit, crime de gnocide. Des crimes de guerre sont des infractions graves de la convention de Genve du 12 aot 1949. Cette convention constitue un des instruments de base au droit international humanitaire. Elle condamne le fait de causer des grandes souffrances inutiles, la dportation et la dtention illgale des prisonniers de guerre, des traitements inhumains, tortures, etc.

Les crimes de guerre cest aussi de faon gnrale, toutes violations aux rgles et coutumes applicables aux conflits arms. M de plus en plus la guerre acceptable sur le plan international cest celle de lgitime dfense. En fait, lide cest interdire la guerre, mais si on est oblig faire la guerre, il faut respecter les rgles et coutumes de la guerre.

45 A ct des crimes de guerre, il y a les crimes contre lhumanit. Ce sont, en fait, les mmes actes qui constituent les crimes de guerre, sauf que dans le cas des crimes contre lhumanit, ce sont ceux commis en tous temps mme en temps de paix. Le crime contre lhumanit est la fois un crime qui vise lindividu comme humain et comme reprsentant lhumanit tout entire. Cest ce qui fait la spcificit des crimes contre lhumanit. Le gnocide Le crime de gnocide cest une forme de crime contre lhumanit qui a ceci de particulier quil vise lextermination dun groupe humain pour des considrations politiques, religieuses, ethniques, racistes ou autres. La victime du gnocide, cest le groupe religieux, politique, ethnique, mme si lacte de gnocide naboutit pas lextermination du groupe. Cet acte se caractrise par lintention de dtruire le groupe mme si lacte na atteint quune personne. Il suffit dapporter la preuve de lanimus occidendi lintention dexterminer le groupe. Ces infractions sont toutes portes par le CPM et par le statut de Rome ratifi par la Rpublique Dmocratique du Congo. La commission de rforme propose de retirer la composition aux administrations militaires pour la confier aux cours dappel. Cette option soulve quelques objections notamment que les crimes de guerre sont celles commises naturellement par les militaires or, en temps de guerre se sont les administrations militaires qui fonctionnent.

Section 4. LHOMICIDE DU FAIT DE LA SORCELLERIE


La question de la rpression de la sorcellerie en droit pnal congolais La question de la sorcellerie trouble lordre public. Que doit faire le droit face ce problme ? Il y a en fait trois raisons pour lesquelles les magistrats congolais restent attentistes face au problme de la sorcellerie : 1.- le droit congolais est un droit fond sur des principes positivistes qui sont : la lgalit des dlits et des peines ; la matrialit des faits ; la matrialit de preuve.

Si un fait ne rpond pas ces conditions, il va tre class sans suite ou bien le juge recherchera des textes voisins existants. A lexamen du droit congolais qui dailleurs a la particularit dtre un droit dualiste : droit crit et coutumier, la sorcellerie a dj fait lobjet dune lgislation sui generis. Le principe de la lgalit parat donc connatre une limite. Sil existe des faits auxquels la coutume attache les peines et qui ne sont pas repris par les textes, le code, on va recourir aux administrations coutumires.

46 SOYER dans son ouvrage sur le droit coutumier que lEtat Indpendant du Congo ne pouvait pas laisser ses nationaux sans lgislation en mettant sa disposition lordonnance du 14 mai 1886 en matire civile. Mais ceci fut tendu mme aux matires pnales par lart. 84 du dcret du 27 avril 1889. Gnralement, le lgislateur congolais oppose le caractre positiviste du droit au problme de la rpression de la sorcellerie. Trois piliers en fait justifient ce caractre : - la lgalit des dlits et des peines ; - la matrialit des faits ; - la matrialit de preuve. La sorcellerie La dtention consciente par une personne dun pouvoir surnaturel ayant recours des malfices et des pratiques susceptibles de nuire aux personnes, leur vie, leur sant physique ou mentale, leurs biens u leur fortune. Du point de vue de la doctrine, la sous-commission de la lgislation et des rformes administratives de la Confrence Nationale Souveraine avait reconnu quon peut tuer ou causer le mal par envotement. Cependant, la sous-commission avait estim que la preuve demeure difficile rapporter et conclu quil est prudent de ne pas lgifrer et, il sied de recourir aux textes existants sur le meurtre, lassassinat, les pratiques barbares, les preuves superstitieuses, etc. Le lgislateur colonial avait pourtant pris position en faveur dune lgislation en la matire dabord en crant les administrations coutumires, ensuite en mettant en place une commission charge de proposer une lgislation cohrente. -la premire ide, cest que, le lgislateur colonial a estim quil ne pouvait pas laisser ses nationaux sans droit et sans administration ni improviser pour eux les institutions administratives. Cest dans ce contexte que fut pris par lAdministrateur Gnral lordonnance du 14 mai 1886 lorsque deux parties sont indignes, ce diffrend continuera tre jug par les chefs locaux conformment la coutume locale . Une ordonnance de la mme anne mme date quand la matire nest pas prvue par un dcret, un arrt ou une ordonnance, les contestations seront juges selon lquit les principes gnraux de droit et les coutumes locales. Lorsque la dcision du litige entrane lapplication dune coutume locale, le juge pourra prendre lavis dun ou de plusieurs indignes choisis parmi les notables les plus capables. Un dcret sera pris le 27 avril 1889 qui son art. 84 va tendre ce systme au rgime rpressif ou tout au moins montrait que les coutumes conservaient force obligatoire mme en matire pnale : en ces termes, lofficier du ministre public pourra abandonner le prvenu la juridiction effective du chef local et lapplication effective des coutumes individuelles. Ce systme a t confirm par la loi du 18 octobre 1908 sur le gouvernement du Congo Belge dite la Charte coloniale en vertu de larticle 4 de cette charte, les congolais non immatriculs restaient sous lempire de leurs coutumes pour autant quil ntait pas contraire ni la lgislation ni lordre public.

47 Pour SOYER, si le nfaste ntait pas affaire judiciaire, il existe une nette volution des esprits valant coutume, dsirant que des peines soient appliques aux auteurs dactes de sorcellerie ; ces actes tant de nature nuire la tranquillit publique. Soit le pouvoir de la sorcellerie est rel, alors dans ce cas il trouble lordre public, soit son pouvoir est fantaisiste, alors il trompe les gens, il est escroc et on doit le poursuivre dans lun ou lautre cas. Il nest donc pas contraire lordre public de rprimer les actes de sorcellerie, mais il faut quil soit prouv par les modes des preuves judiciaires. Et le droit pnal est caractris par le principe selon lequel la preuve est libre. Et le juge dlibre selon son intime conviction (tmoignage, serment). Laffaire des hommes-lions du territoire de Moba, tir du bulletin des juridictions indignes et du droit coutumier, 7e anne n 1, Elisabethville, Jan-fv. 1939. Les faits se produisent en sept. 1939, lAdministrateur du territoire de Moba averti par lettre quun homme-lion svissait dans la chefferie Kayabala 60 km de Moba. A sa lettre tait joint un billet portant la confession de lhomme-lion, selon cette lettre, le chef Kayabala furieux de linfidlit de ses deux femmes avait fait appel lhomme-lion pour dtruire le pays par reprsailles envers ses sujets ; lAdministrateur du territoire mena lenqute et interrogea les tmoins sans trouver la moindre preuve irrfutable pouvant attester de la matrialit des faits. Cependant, une des victimes blesse fut conduite dans un hpital o le mdecin tablit que les plaies ne pouvaient pas tre causes par un homme mais par un fauve, ctait Baudouin-ville. Un autre cas fut examin 4 jours plus tard un autre endroit. Le mdecin aboutit la mme conclusion. Le procureur du Roi dElisabeth-ville confia linstruction un magistrat de Jado-ville. Entre-temps, un OPJ menait dj lenqute prliminaire, le chef Kayabala reconnut les faits. LOPJ et le magistrat instructeur obtinrent les tmoignages dune femme grivement blesse, la peau du front en partie dcolle, la gorge ouverte, la partie infrieure de la cavit buccale perfore. Cette femme avait reconnu son agresseur et expliqua que lhomme-lion stait introduit dans sa hutte arm dune herminette et avait tranch la gorge dune autre personne. Alors la femme scria : tu nes donc pas une bte puisque je vois ton herminette. LOPJ avait aussi recueilli les tmoignages dautres hommes-lions, ce qui amena le magistrat instructeur de procder de cette manire : il dressa la liste de probables hommes-lions, pour ce faire il entendit les tmoins et les victimes survivantes. Deuximement, il chercha dterminer si lauteur des actes tait un home ou un fauve rel. Il faut noter que le village tait dsert du fait de ces hommes-lions, et ils se rfugiaient dans leurs huttes ds la nuit tombe, lordre public tait troubl. Tous les hommes-lions ou presque reconnurent les faits. Les victimes racontrent quelles reurent des coups de hache. Le tribunal du district de Tanganyika qui connut de ces faits, condamna les prvenus la peine de mort pour assassinat et tentative dassassinat, et ce sur base dune expertise mdicale qui conclut la pleine responsabilit des prvenus. Ce jugement fut confirm par le tableau de premire instance dElisabeth-ville. Il y a lieu de relever que cette qualification fut retenue en labsence de lincrimination de la sorcellerie en droit lgislatif. Toutefois, une commission fut institue Elisabeth-ville pour ltude de la question. Les principes retenus : - des faits issus des croyances superstitieuses peuvent troubler gravement lordre public pour rendre ncessaires des mesures rpressives. En consquence, doit tre rprime toute pratique de sorcellerie destine porter atteinte lordre public, aux personnes et aux biens . Do le projet de dcret suivant incriminant la sorcellerie en ces termes : quiconque use des pratiques de sorcellerie ou de magie dans lintention de porter atteinte 1) la vie, la sant et dune manire gnrale lintgrit dune personne ; 2) sa

48 situation sociale ou familiale, son activit professionnelle, lintgrit de ses biens ou dune faon gnrale un de ses intrts lgitimes. Le lgislateur prvoyait dans le 1 er cas une peine de 2 ans de servitude pnale et une amende ou une de ces peines. Dans le 2 e cas un an de servitude pnale et une amende ou une de ces peines. Relevons que le but poursuivi et lintention sont un lment essentiel de linfraction. En droit compar, le code nouveau camerounais de 1967 prvoit et punit les actes de la sorcellerie portant atteinte la paix et lordre public. Il sagit de celui qui se livre des pratiques de sorcellerie, magie ou divination susceptibles de troubler lordre public et la tranquillit publique, ou susceptible de porter atteinte aux personnes, aux biens ou la fortune dautrui. Il sagit dune infraction sui generis. En conclusion, le droit africain, est un droit de caractre personnel, lindividu est soumis au droit dorigine li sa tribu, les modes les plus usuels de ce droit sont les proverbes lorsque les proverbes expriment une solution juridique ou une procdure, ils sont au droit coutumier ce que lart. de la loi est au droit crit de type europen. Il sied donc aux juristes de tenir compte de cette spcificit de nos socits et de nos cultures pour laborer une thorie africaine du droit qui tienne compte de cette vision de la vie propre nos socits. Et cest dans ce cadre seul que la sorcellerie et dautres faits inhrents notre vcu quotidien seront juridiciables de la faon la plus heureuse pour le progrs de la socit et de la pratique du droit.

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CHAPITRE II LES COUPS ET BLESSURES VOLONTAIRES SIMPLES OU AGGRAVES


Il sagit des atteintes qui causent un dommage corporel moins grave que lhomicide. Les coups et blessures volontaires peuvent tre simples ou aggravs. Les coups et blessures sont aggravs soit du fiat de la prmditation soit du fait de certaines consquences prvues par le lgislateur : une maladie, une incapacit de travail, la perte de lusage absolu dun organe ou une mutilation grave. Cependant le lgislateur a incrimin sous le pied de larticle 51 (code pnal livre II de violences lgres exerces volontairement ou des voies pourvu que leurs auteurs naient bless ni frapp personne. Nous allons donc dans une premire section tudier cette espce particulire avant daborder les coups et blessures volontaires simples (section 1) prmdits (section 2) ou aggravs par une consquences prvue par le lgislateur (section 3).

Section 1. LES VOIES DE FAIT OU VIOLENCES LEGERES


1. Dfinition Sont punissables au maximum dune servitude pnale de sept jours et dune amende de cent zares ou dune de ces peines seulement les auteurs de voies de fait ou violences lgres exerces volontairement, pourvu quils naient bless ni frapp personne, particulirement ceux qui auraient volontairement, mais sans intention de linjurier, lanc sur une personne un objet quelconque de nature lincommoder ou la souiller. (art. 51 code pnal livre II) 2. Elments matriels Il sagit de violences lgres qui ne sont pas des coups ports ou des blessures faites. Il nest pas non plus question dinjures. Les voies de fait ou violences lgres peuvent se constituer dans le fait de secouer une personne, de la saisir par le bras, de lembrasser de force ou limproviste ou de lui arracher un objet. Cest aussi le cas de celui qui arracherait quelquun ses cheveux, le pousserait contre le mur ou le jetterait terre. Le receveur de lautobus qui arracherait une chemise ou des chaussures un voyageur qui na pas pay son billet tomberait sous le coup de cette loi sans prjudice dautres infractions plus graves. 1 Les voies de fait ne sont pas retenues lorsque les agressions autres que des coups provoquent une blessure ou la mort. Mais sil sen suit une maladie, on applique
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Likulia, B, op. cit., p. 86.

50 gnralement larticle 51 car on estime que la maladie nest pas une blessure au sens de larticle 46 du code pnal . 1 Matriellement, les voies de fait ou violences lgres se ralisent aussi par des agressions de nature incommoder ou souiller une personne. Souiller une personne cest la salir, la couvrir de boue ou dordure. Ainsi est poursuivi sur la base de larticle 51 du code pnal, lagent qui jette volontairement un liquide malpropre ou de la terre sa victime ou lautomobiliste qui clabousse un piton. Il en est de mme de celui qui crache sur une personne. Tandis que incommoder une personne cest lui causer de la gne ou du malaise. Il en est ainsi notamment des agressions qui sont de nature impressionner vivement une personne mme si elle na pas t atteinte matriellement ; du fait de tirer des coups de feu pour effrayer une personne, menacer sa victime avec un couteau ou une lance, le fait de causer autrui des troubles de sant ou une motion forte par des appels intempestifs et agressifs ou encore par des cris ou bruits insupportables. Toutes ces agressions doivent tre exerces sur la victime matriellement et directement par lagent. Ainsi ne tombe pas sous le coup de larticle 51 du code pnal, daprs la jurisprudence le fait damener un individu lingurgiter un liquide malpropre, sans employer un moyen de contrainte physique. 2 3. Elment moral Les voies de fait ou violences lgres doivent avoir t exerces volontairement c'est-dire intentionnellement. Peu importe le mobile ; le dol gnral suffit, que lagent ait voulu nuire ou pas cest le cas de celui qui souille ou incommode un passant loccasion de deuil. Mais lagent qui agit par imprudence, par dfaut de prcaution ou de prvoyance ne tombe pas sous le coup de larticle 51.

Section 2. LES COUPS ET BLESSURES VOLONTAIRES SIMPLES


Quiconque a volontairement fait des blessures ou port des coups est puni dune servitude pnale de huit jours six mois et dune amende ou dune de ces peines seulement (art. 46 du code pnal livre II). Les blessures simples nont pas t prmdites. Elles nont entran aucune des consquences prvues par le lgislateur. Les peines sont minimes : huit jours six mois de servitude pnale et/ou une amende de 25 200 zares. Il sagit par exemple de celui qui sous leffet de la colre ou de lirritation mme lgitime porte des coups. Mais la victime dune colre provoque peut bnficier des circonstances attnuantes, avait tranch la Cour Suprme de Justice dans son arrt du 13 juillet 1972 3 sagissant de la colre suscite par la victime du fait de ses assiduits sur lpouse de lagent.
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Likulia, B, op. cit., p. 86. Likulia, B, op. cit., p. 87. 3 Cour Suprme de Justice, 13 juillet 1972, R.J.Z., 1972, p. 47, cit par LIKULIA, op. cit., p. 95.

51 Llment matriel de cette incrimination est constitue par un acte positif consistant des blessures causes ou en des coups ports soit avec la main, les pieds soit avec une arme ou tout autre objet ou instrument. Par arme, il faut entendre toute machine, ustensile ou gnralement tout objet tranchant, perant ou contondant (qui blesse, meurtrit sans couper ni percer) dont on se sert pour frapper ou blesser . 1 Une seule blessure ou un coup isol constitue des coups et blessures . Le coup Par coup, il faut entendre toute atteinte matrielle ou physique rsultant du rapprochement violent de deux corps. Il en est ainsi de tout heurt ou choc subi par la victime. Le coup peut tre inflig soit directement soit au moyen dun objet quelconque. Le coup est directement port lorsque lagent frappe immdiatement la victime soit de la main, soit du poing, soit du pied, soit de la tte. Il en est ainsi notamment du fait de donner une gifle, de saisir violemment ou toucher un individu, de le jeter contre un mur, un arbre, une table, de heurter quelquun pour le faire tomber, le jeter leau, le ployer dans une rivire. Le coup est port au moyen dun instrument quelconque lorsque lagent frappe immdiatement la victime. Cest le cas de celui qui donne un coup de bton ou des coups de matraque la victime. Le fait de jeter des pierres sur quelquun, de lancer un corps dur sur une personne ou encore dexciter un animal contre quelquun, donner des coups de fouet, caractrise le coup administr laide dun objet. Celui qui saisit violemment ou non une personne et lui frappe la tte sur le sol commet linfraction de coups et blessures. Peu importe la gravit ou le degr de la violence. Pourvu que llment matriel soit caractris pour ne pas constituer de simples violences et voies de fait. Ainsi tombe sous cette qualification le coup port une personne mme sil nest pas particulirement grave ou violent. Elle sera galement retenue mme si le coup incrimin na pas laiss de traces apparentes ou durables ; Mais la diffrence des violences et voies de fait, il est exig, pour retenir cette qualification, que le coup soit de nature impressionner physiquement la personne agresse. 2 La blessure La blessure sentend de toute lsion externe ou interne produite dans lorganisme humain soit par un coup, soit par un choc ou rapprochement, soit par une arme ou un instrument tranchant, perant, contondant, piquant, soit par tout autre objet ou moyen susceptible de laisser une trace apparente ou durable par exemple les dents. Il en est ainsi naturellement de toute dchirure de la peau ou de la chair notamment la plaie, lgratignure, lecchymose, lcorchure, lraflure. Il convient videmment dy ajouter toute brlure, contusion ou meurtrissure.

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LIKULIA, op. cit., p. 89. LIKULIA, B, op. cit., p. 90.

52 Peu importe la gravit de la blessure. Une lgre blessure peut tre retenue. Il en est de mme dune simple piqre ou dune morsure de lanimal volontairement excit par son propritaire ou une tierce personne. Dans toutes ces hypothses, lauteur sera expos aux sanctions rprimant les coups et blessures volontaires. Peu importe galement linstrument utilis ; un liquide corrosif, un jet de vapeur ou un animal excit peuvent causer des blessures. Peu importe enfin le moyen utilis ; celui-ci peut tre mcanique ou chimique. Pourvu quil agisse sur ltat physique de la victime. 1 Llment moral ou intentionnel est constitu par la volont de lagent de causer la blessure ou de porter le coup. Peu importe le mobile, le consentement de la victime ou lerreur sur la personne. Ainsi lauteur du tatouage sera poursuivi mme si le mobile nest pas ici antisocial et quil est ventuellement esthtique. Les coups donns ou les blessures faites, par plaisanterie, loccasion des rites coutumires en temps de deuil ou lors des recherches mdicales, sont punissables. Toutefois, le mobile peut tre retenu par le juge comme circonstance attnuante. Mais il peut aussi constituer une cause exonratrice lorsque la blessure est cause par exemple dans le cadre de la circoncision mme traditionnelle ou que la blessure est cause lorsquune personne est pousse parce que lon veut la sauver dun accident. Cest aussi le cas du droit de correction disciplinaire des parents et des ducateurs ou du droit de correction reconnue en fait au mari 2 (ancien code civil livre 1er art. 119) en sa qualit de chef de lassociation conjugale, la femme doit obissance son mari. La question est laisse lapprciation du juge de fond. Lagent qui dsarme un agresseur arm mme en le blessant pour sauver une autre personne agresse sera exonr. Le consentement de la victime est aussi inoprant. Tout comme lerreur sur la personne quelle soit intellectuelle (identit de la personne) ou matrielle (maladresse corporelle).

Section 3. LES COUPS ET BLESSURES VOLONTAIRES PREMEDITES


Cette incrimination se ralise aussi bien matriellement que moralement comme les coups et blessures simples. Cest la prmditation qui entrane la condamnation une servitude pnale dun mois deux ans et une amende de cinquante cinq cents zares qui constitue la diffrence. Et le juge doit prononcer les deux peines la fois. La prmditation se ralise par le caractre rflchi et antrieur laction du dessein de donner les coups et dinfliger les blessures.
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LIKULIA, B, op. cit., pp. 90-91. LIKULIA, op. cit., p. 92.

53 La prmditation est une circonstance personne. Ainsi les participants seront poursuivis diffremment selon quils ont ou non prmdit les coups et blessures car cet lment sattache la psychologie ou la nocuit des dlinquants et non la structure matrielle de linfraction. 1

Section 4. LES COUPS ET BLESSURES VOLONTAIRES AGGRAVES PAR UN PREJUDICE


Il sagit ici non des circonstances de commission de linfraction mais de ses consquences, celles-ci peuvent tre : - la maladie : elle doit tre une altration grave ou srieuse de la sant de la victime ; - une incapacit de travail srieuse soit par sa dure soit par ses modalits. Elle nest pas ncessairement totale. Il suffit que la victime soit dans limpossibilit de sadonner ses activits habituelles pour une dure assez longue ; - une perte de lusage absolu dun organe : Il doit sagir dune infirmit permanente de tout ou partie du corps servant remplir une fonction ncessaire et utile. Il sagit donc de la perte absolue dun sens, de loue, de la vue, de lodorat, de la parole, la perte des facults mentales, la paralysie dun membre, etc. il ne suffit donc pas dune difformit permanente telle quun nez cass, une oreille dchire, un doigt coup ou la seule diminution visuelle . 2 - une mutilation grave : Il sagit de lamputation dun membre du corps : nez, il, bras, main, jambe, pied ou de la diminution sensible de lusage dun membre. Cest le cas de la perforation dun tympan ayant entran une diminution sensible de loue. Dans tous les cas comme dans celui de lagent qui porte des coups, fait des blessures ou exerce des violences sur le conducteur dun vhicule lorigine dun accident de circulation, les peines prvues sont dune servitude pnale de 2 5 ans et dune amende.

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Likulia, op. cit., p. 95. Likulia, op. cit., p. 98.

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CHAPITRE III LES COUPS ET BLESSURES VOLONTAIRES AYANT ENTRAINE LA MORT : LHOMICIDE PRETERINTENTIONNEL OU COUPS MORTELS
Lorsque les coups ports ou les blessures faites volontairement mais sans intention de donner la mort lont pourtant cause, le coupable sera puni dune servitude pnale de 5 20 ans. (art. 48 code pnal livre II) Il sagit ici dune infraction particulire et non de lintention de coups et blessures volontaires affects dune circonstance aggravante. La mort nest pas ici le rsultat de la volont de lagent. La mort se trouve au-del de lintention (praeter). Cest ce que lon appelle homicide prterintentionnel ou coups mortels. La mort a t donne sans intention de la donner. Elle est survenue au-del de lintention de lagent. Lhomicide prterintentionnel est donc une infraction des coups et blessures volontaires ayant entran la mort sans lintention de la donner. Le coupable sera puni dune servitude pnale de 5 20 ans et dune amende, obligatoirement. Il nest pas en effet un meurtrier. Celui-ci frappe pour tuer. Tandis que celui-l tue involontairement en ayant frapp volontairement pour frapper. Et, au-del de cette intention de frapper, la mort est survenue. Cest une infraction des coups et blessures volontaires aggravs mais dont la consquence a t la mort. Les lments matriels sont donc aussi ceux des coups et blessures simples. Cependant la lumire de larticle 48, il y a bien de relever les lments constitutifs particuliers ci-aprs : Elments matriels 1. Les coups ports ou les blessures faites Le coup sentend ici de tout heurt ou choc que lagent inflige sa victime. Tandis que la blessure est toute lsion externe ou interne produite sur le corps humain. Peu importe le moyen ou linstrument utilis. Lagent peut avoir frapp la victime soit de la main soit par un coup de bton (jeter quelquun leau) ou bless la victime par un instrument quelconque qui peut tre perant, tranchant ou contondant. Peu importe galement la gravit du choc. Cest ainsi que de simples violences peuvent tre retenues pour constituer linfraction. Tel est le cas du mari qui pousse et fait tomber son pouse dans un mouvement de colre entranant ainsi la mort de celle-ci.

55 Il a t galement jug que tombe sous le coup de la loi celui qui jette une personne leau ou la laisse tomber du haut dun pont, sil en rsulte pour la victime un choc nerveux qui provoque la mort. Peu importe enfin limportance de la blessure. Cest ainsi quil y a lieu de retenir lincrimination de lhomicide prterintentionnel lorsque la victime des blessures meurt du ttanos directement provoqu par celles-ci mme si elles taient incapables en elles-mmes dentraner la mort. (Voir Likulia, pp. 104, 105) 2. Une consquence prcise : la mort de la victime Pour que larticle 48 du code pnal soit applicable, il faut que les coups ports ou les blessures faits volontairement provoquent la mort de la victime. Peu importe le temps coul entre la perptration de lacte incrimin et la mort, la loi nayant pas fix de dlai. Il suffit quil y ait un lien de causalit entre lacte matriel et la mort de la victime. (Voir Likulia p. 105) 3. Le lien de causalit entre les coups ports ou la blessure faite et la mort de la victime Linfraction suppose une relation de cause effet entre les coups ports ou les blessures faites volontairement et la mort de la victime. Il en est ainsi videmment si les coups sont mortels en eux-mmes. Il en est ainsi aussi si la victime est dcde plus tard la suite des blessures du crne causes par des instruments tranchants et contondants. Mais la jurisprudence entend cette notion dune faon trs souple. Cest ainsi que larticle 48 sapplique galement si les coups, tout en ntant pas mortels en eux-mmes, le sont devenus en raison de ltat morbide, de la prdisposition, de la constitution dbile, de ltat pathologique de la victime ou encore si la mort est due des causes mises en activit par les coups, par exemple lorsque la victime des blessures est dcde du ttanos directement provoqu par les blessures ou de lmotion provoque par un coup, notamment une gifle. La jurisprudence dcide galement que cette causalit existe mme si des soins appropris auraient pu empcher le dcs de la victime, du moment quil nest pas tabli que la mort est due une cause dinfection provenant de ces soins ou une cause trangre. Cest ainsi que la jurisprudence retient linfraction mme dans le cas o la victime des coups meurt par suite du choc motif que les coups lui ont occasionn. En lespce, la mort de la victime rsultait dune rupture utrine sur cicatrice de csarienne cause par la gifle donne par la prvenue, laquelle gifle provoqua laccouchement par suite du choc motif quelle occasionna. (Voir Likulia pp. 105-106) Il faut quil y ait relation de cause effet entre les coups et la mort de la victime. Autrement dit, la mort doit tre la consquence des coups. Ce lien de causalit nest pas dune rigueur absolue. Ce lien ne doit pas tre ncessaire, direct ni homogne. Entendu par l que lintention est constitue mme si les coups et blessures non mortels par eux-mmes

56 nont provoqu la mort quen raison dune maladie ou dune faiblesse quelconque de la victime, ignore par celui qui a frapp. Cest le cas des coups donns une personne qui meure plutt de la crise cardiaque. Le lien de causalit existe mme sil est minime. Il y a lieu de noter quil importe peu quil y ait ou non une concomitance de deux ou plusieurs causalits dans le lien qui relie la cause leffet. Le rsultat pnal sera le mme comme dans le cas dune opration chirurgicale. Ex : Un coup qui serait bnin par lui- mme, port sur un endroit quelconque du corps mais qui, ayant par malchance, touch une partie sensible du corps, a provoqu la mort plus ou moins subite par un phnomne dinhibition. Mais la cause incidente venant aggraver les faits des coups et blessures sur la victime au point doccasionner la mort de celle-ci ne saurait juridiquement aggraver la situation pnale de lauteur. Le cas dune imprudence ou faute personnelle de la victime ou bien le cas dun vnement fortuit constituant un accident absolument imprvisible et extrieur. Cette aggravation peut ne pas tre impute lauteur. Ex : Si la victime blesse et hospitalise meurt par lincendie de lhpital, larticle 48 code pnal livre II ne sera pas appliqu. Lhomme coupable ne sera inculp que de lintention correspondant la gravit relle des coups et blessures quil avait infligs. B. Elment moral

Lauteur doit avoir eu lintention de faire du mal la victime et non de la tuer. Il a volontairement port des coups sans lintention de donner la mort. Quant lintention, elle doit avoir port sur lacte mais non sur la mort qui en a t la consquence. Ds lors, il importe peu que lauteur ait prvu ou non cette consquence, quil lait voulu ou non, ou mme quil nait pas pu la prvoir. Peu importe galement que lauteur des coups mortels ait su ou pu savoir que les coups auraient pour rsultat la mort de la victime. Mais il ne doit pas avoir cherch ou vis la mort de la victime. Peu importe enfin le mobile. La mort peut tre le rsultat dune bagarre ayant engag plusieurs antagonistes dont la victime elle-mme. Les tortures mortelles infliges dans le but dextorquer un aveu tombent galement sous le coup de larticle 48 du code pnal. En lespce, deux individus rputs sorciers par lopinion commune de leur localit taient souponns dtre les auteurs de la maladie dont souffrait une femme du village. Arrts, aprs le dcs de cette femme, ils furent soumis, en vue dobtenir leur aveu, aux tortures les plus inhumaines, notamment les coups de fouet, le ligotage des membres du corps, etc., lesquelles tortures provoqurent la mort de lun deux. (Voir aussi Likulia p. 106)

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CHAPITRE IV LADMINISTRATION VOLONTAIRE DES SUBSTANCES POUVANT DONNER LA MORT OU POUVANT GRAVEMENT ALTERER LA SANT
Sera puni dune servitude pnale de un an vingt ans et dune amende de cent deux mille zares quiconque aura administr volontairement des substances qui peuvent donner la mort ou des substances qui, sans tre de nature donner la mort, peuvent cependant gravement altrer la sant. Art. 50 code pnal livre II Alors que pour lempoisonnement, la loi exige la mort de la victime (infraction matrielle) ici, le simple fait dadministrer les substances susceptibles de donner la mort sans que la celle-ci sen suive ou daltrer gravement la sant suffit (infraction formelle). Ici, le juge doit prononcer emprisonnement et amende. Les lments constitutifs A. Les lments matriels 1. Ladministration des substances.

Ladministration matrielle du produit nuisible peut se raliser par le moyen dun breuvage, dune nourriture, dune piqre, dun lavement intestinal, dune mission de gaz. 2. La nature de la substance administre

Ces substances sont de deux natures diffrentes : a) La loi vise de substances qui peuvent donner la mort. La loi vise les cas o lauteur dans lintention non de faire mourir mais seulement de rendre malade sa victime, de nuire sa sant lui a, par ignorance, administr un poison mortel. b) Des substances qui, sans tre de nature donner la mort peuvent cependant gravement altrer la sant 1 On exclut la nature des substances qui peuvent donner la mort. Il appartient au juge dapprcier le caractre de la substance qui a t employe, dvaluer les capacits novices relles de ce produit pour dcider sil rpond ou non la prvision de lArt 50 du C.P . liv II. Cest sur expertise scientifique des toxicologues que les juges se basent pour apprcier en droit la nature de la substance et son effet sur lhomme. Son effet sur lhomme en gnral et non sur la personne de la victime ; car il ny a infraction quavec une substance de nature nuire la sant de quiconque, une substance reconnue nuisible pour tous c'est--dire une substance doue dune nocivit intrinsque.
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Art 50 C .P. liv II

58 Avoir administr volontairement quelquun au dessein de le faire souffrir et de le rendre malade un breuvage ou un aliment inoffensif la gnralit des hommes quon savait nuisible lintress en raison de sa dbilit particulire, de sa sensibilit maladive et personnelle ce produit, un tel acte resterait sans sanction du point de vue pnal. Ex : Provoquer un ictre (jaunisse) un hpatique en lui faisant manger des ufs. Les ufs en eux-mmes sont inoffensifs. B. Elment moral Cest ladministration volontaire des substances nocives ou nuisibles. Cest lintention de nuire, daltrer la sant de la victime et non lintention homicide (= empoisonnement) mme si les substances peuvent donner la mort. Larticle 50 dit notamment, quiconque aura volontairement administr Cet adverbe ou ce mot volontairement fait ressortir llment intentionnel de linfraction. Cet lment intentionnel consiste donc dans la volont dadministrer des substances nocives c'est--dire lintention de nuire. Ainsi ne serait pas poursuivi sur la base de larticle 50 celui qui, dans le but de gurir, aura administr des substances ayant provoqu la mort. Il serait dans ce cas inculp de lhomicide par imprudence prvu et rprim par les articles 52 et suivants du code pnal. Il en est de mme de celui qui a administr des mdicaments indignes. Car on estime dans ce cas quil ny a pas de dessein de nuire. Par contre le fait dadministrer, par plaisanterie, des substances nocives constitue linfraction de larticle 50 ; car le mobile est indiffrent. Lauteur, dans ce dernier cas a agi volontairement c'est--dire avec connaissance de cause. Peu importe galement le consentement de la victime. Ainsi sera poursuivi celui qui administre, mme la demande de la victime elle-mme, des substances nocives celle-ci. C. Nature des substances Larticle 50 du code pnal retient deux natures des substances : 1 Les substances mortelles c'est--dire celles qui sont capables de donner la mort ; 2 Les substances simplement nuisibles la sant c'est--dire celles qui sont incapables de donner la mort mais qui peuvent altrer gravement la sant. Il sagira par exemple des substances capables de provoquer une maladie ou des lsions lintrieur du corps humain. On admet gnralement que le caractre nocif de la substance administre est laiss lapprciation des juges du fait qui peuvent recourir des expertises. D. Rsultat Alors que pour lempoisonnement la loi exige la mort de la victime (infraction matrielle), ici le simple fait dadministrer les substances capables de donner la mort sans que celle-ci sen suive ou daltrer gravement la sant suffit (infraction formelle). (Voir Likulia pp. 83, 84)

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CHAPITRE V LHOMICIDE ET LES COUPS ET BLESSURES INVOLONTAIRES


Lhomicide prterintentionnel na pas t plac par le lgislateur congolais dans la section relative lhomicide involontaire et aux lsions corporelles involontaires mais bien dans la catgorie de lhomicide et des lsions corporelles volontaires. En effet, la mort dans lhomicide prterintentionnel est le rsultat non recherch des coups ports et des blessures faites volontairement. Il sagit des lsions corporelles volontaires ayant entran une consquence homicide non recherche par lauteur. Nous tudions ici lhomicide involontaire, la mort provoque par des violences involontaires. La mort ntait pas recherche tout comme les violences ntaient pas voulues dans cette incrimination. Autrement dit, la volont de lagent est totalement absente aussi bien au niveau des violences portes quau niveau de la mort qui en est la consquence. Il sagit donc de lhomicide par imprudence et des coups et blessures par imprudence prvus larticle 52 du code pnal livre II en ces termes : est coupable dhomicide ou de lsions involontaires celui qui a caus le mal par dfaut de prvoyance ou de prcaution, mais sans intention dattenter la personne . A larticle 53, le lgislateur a prvu que quiconque aura involontairement caus la mort dune personne sera puni dune servitude pnale de trois mois deux ans et dune amende de cinquante mille zares mais sil nest rsult du dfaut de prvoyance ou de prcaution que des coups ou des blessures, le coupable sera puni dune servitude pnale de huit jours un an et dune amende de cinquante cinq cents zares ou dune de ces peines seulement . Sera puni des mmes peines ou de lune delles seulement celui qui aura involontairement caus autrui une maladie ou une incapacit de travail personnel en lui administrant des substances qui sont de nature donner la mort ou altrer gravement la sant. Art. 55 du code pnal congolais livre II Le lgislateur relve ici trois incriminations :

1. Lhomicide 2. Les

involontaire ; cest lhomicide caus par imprudence ou ngligence mais sans intention homicide. 1 coups et blessures involontaires : ce sont des lsions causes par dfaut de prvoyance ou de prcaution mais sans intention dattenter la personne dautrui. 2

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Art 52 et53 C.P. liv II Art 54 C.P. liv II

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3. Ladministration

involontaire des substances nuisibles la sant : cest le fait de causer involontairement une maladie ou une incapacit de travail par ladmission des substances qui sont de nature donner la mort ou altrer gravement la sant. 3 Lincendie involontaire prvu dans lArt 109 du C.P. liv II est une intention involontaire contre les biens.

Ces incriminations sont commises par dfaut de prvoyance ou de prcaution. Llment moral de lintention ici ne consiste pas dans lintention coupable ( = faute intentionnelle) mais plutt en une faute non intentionnelle. Ex : Une ngligence : Incendie caus par ngligence dune bougie, lampe-tempte ou encore du carburant-essence. Mais lexpression homicide et lsion involontaire nest pas concevable. Elle laisse croire que la volont nintervient pas dans la survenance de lhomicide ou des lsions et que ces intentions ne sont pas les rsultats dune volont. Cela nest pas exact puisque la base de ces intentions, il y a un acte fautif qui est souvent volontaire. Ex : Le fait de doubler de vitesse devant une cole. La volont se trouve runie mais elle est moindre. Il y a toujours une part dintention dans lacte. Cest seulement les consquences de ces intentions qui nont pas t voulues. Les lments constitutifs communs 1er Elment : Le fait matriel dhomicide ou des coups et blessures Ce fait matriel peut consister soit en un acte positif tel que des coups, soit en un acte ngatif tel que labstention, lomission, la ngligence ou le dfaut de prvoyance. Mais la loi exige quune personne ait t effectivement tue, frappe ou blesse. C'est-dire que le mal doit avoir t rellement caus. On tient ainsi compte du rsultat. Cest ainsi quon estime que lauteur de la faute, mme la plus grave, la plus vidente et la mieux tablie ne sera poursuivi et rprim que si celle-ci a produit le rsultat matriel prvu par la loi, savoir la mort, la lsion ou la blessure de la victime. A partir du moment o la faute est prouve et que le rsultat sest produit, lagent doit tre sanctionn sans quil y ait lieu de faire la distinction selon la gravit de la faute. Tel est le principe applicable en cette matire. Il importe donc de prciser cet lment fondamental quest la faute. (Voir Likulia pp. 108-109) 2e Elment : La faute de lauteur Pour que linfraction soit retenue, lagent doit avoir commis une faute. Et il nest pas exig que cette faute soit intentionnelle, c'est--dire il nest pas requis que lagent ait voulu ou prvu le rsultat ni mme le fait gnrateur de celui-ci. Une faute mme lgre peut caractriser cette qualification.
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Art 55 C.P. liv II

61 Si aucune faute nest tablie, lhomicide et les blessures sont casuels et par consquent non punissables. Limpunit de ce que lon peut appeler accident fortuit est justifie par limpossibilit de prvision et le hasard du rsultat. En effet, si la mort et les lsions corporelles rsultent dune cause trangre ou dune circonstance fortuite indpendante du fait et de la psychologie de lagent qui na commis aucune erreur de conduite qui caractrise gnralement toute faute pnale et dfaut de toute possibilit de la prvoyance, aucune infraction ne peut tre retenue. Cest le cas dun tireur de vin de palme qui, tombant accidentellement dun palmier, ne se tue pas lui-mme, mais crase un passant. Cet lment, quest la faute, tant ncessaire, il y a lieu dune part de la dfinir et dautre part dnumrer les diffrentes fautes pnales prvues par la loi. La faute peut consister dans une action positive ( par exemple une maladresse) ou une abstention ( par ex une inattention, une ngligence, linobservation des rglements.) Ex : une personne qui va la chasse, il ne sait pas trs bien manier larme feu, quand cela atteint une personne, on peut tre poursuivi pour maladresse causant une infraction involontaire. a) Dfinition de la faute La faute pnale peut tre dfinie comme une erreur de conduite qui permet dimputer un agent une consquence dommageable dun fait quil na pas voulu provoquer. Autrement dit, le fait de lagent nest pas le rsultat dune volont positive mais plutt dune faute psychologique, intellectuelle ou, mieux encore, dune inertie de la volont. Il y a donc absence de la volont. Quand on fait un rapprochement entre la dfinition de la faute en matire pnale et celle de la faute civile, on constate une certaine identit. En effet, il rsulte des articles 258, 259 et suivants de notre code civil que chacun est responsable du dommage quil a caus, non seulement par son fait, mais encore par son ngligence ou par son imprudence. Cette thorie de lunit des fautes civile et pnale, qui est galement admise en droit belge sans discussion (Legros, n 201), a t pendant longtemps controverse en France, et la jurisprudence stait prononce dabord en faveur de la diffrence de nature de ces deux fautes, de sorte que le juge pnal et le juge civil avaient chacun ses critres et pouvaient statuer diffremment sur la mme faute, apprcie successivement sous laspect criminaliste et sous loptique civiliste. Mais, depuis le 19 dcembre 1912, la Cour de cassation franaise, dans un arrt clbre et historique, a proclam lidentit absolue de la faute pnale et de la faute civile. A lheure actuelle, dans les trois pays (R.D.C., France et Belgique), la solution est la mme ; celle de lidentit des deux fautes, c'est--dire que celles-ci ont le mme contenu et la mme nature. Ainsi donc la faute civile sidentifie la faute pnale. Il importe ds lors peu que la responsabilit de lagent soit une responsabilit contractuelle rsultant du code civil telle que celle du mdecin, du gurisseur, de lentrepreneur ou de larchitecte.

62 Ainsi la responsabilit pnale de lentrepreneur dont les ouvriers nont pas effectu un travail conforme aux devis sera galement retenue si leur agissement entrane un dommage corporel. Il en est de mme du mdecin qui a omis, en prescrivant un traitement mdical, dindiquer le mode demploi, dfaut de prcaution ayant entran la mort du patient. b) Enumration des faits constitutifs de la faute pnale Larticle 52 du code pnal prvoit limitativement le dfaut de prvoyance ou de prcaution. La loi congolaise na pas numr les faits constitutifs de dfaut de prvoyance ou de prcaution. Par dfaut de prvoyance ou de prcaution, il faut entendre toute faute non intentionnelle commise par un agent qui a omis daccomplir un acte qui lui incombait ou plus gnralement celle qui consiste en un manque de soins pour viter un mal. Dans la jurisprudence et la doctrine, les mots dfaut de prvoyance ou de prcautions comprennent toute faute, quelque lgre quelle soit, qui cause un homicide ou des blessures. Il est vident que cette faute existe lorsque lagent a prvu comme possible, mme comme probable, le rsultat funeste que pouvait produire indirectement son action. Dune manire gnrale, il y a lieu de retenir toutes les fautes que lagent pouvait viter avec plus de prvoyance, dattention, de soins, dhabilit, de diligence. A cet gard, la jurisprudence dsigne indiffremment cette faute par les termes : inattention, ngligence, imprudence. La maladresse qui est galement constitutive de la faute non intentionnelle est comprise dune manire un peu plus diffrente que les autres expressions. Il est vident que linobservation des rglements de police permet de constituer cet lment caractristique. 1) La ngligence consiste dans linsouciance, le manque de soin, dapplication, dexactitude ou plus gnralement dans les imprudences caractrises par linaction, labstention ou lomission. Cest le cas notamment du fait domettre de donner par geste ou par signal un avertissement ncessaire. Il en est de mme du fait pour un infirmier de ngliger de prvenir le mdecin de la gravit de ltat de sant dun malade, ngligence ayant entran la mort du patient. A t galement poursuivi pnalement un mdecin qui, par ngligence, a prescrit 13 centimtres cubes de solution de quinine au lieu de 13 centigrammes de sirop de quinine, ngligence ayant caus la mort de son malade. Constitue aussi une ngligence coupable le fait pour une mre de laisser entre les mains dun tout jeune enfant un objet perant ou tranchant laide duquel, en jouant avec ses camarades, il blesse lun deux. En ce qui concerne lomission de surveillance, il a t dcid quon ne peut retenir cet lment infractionnel que si le prvenu avait une obligation positive de surveillance. Tel est le fait dun mdecin en cas dhmorragie cause par labandon ou le dfaut de surveillance du malade ou dune mre en cas de la noyade de son enfant.

63 2) Linattention vise plus spcialement le manque dattention ou une inexcusable lgret. Ltourderie est considre comme lextrme inattention. Cest le cas pour un mdecin de prescrire par inattention un malade un produit toxique qui provoque sa mort. Constitue galement une faute dinattention : - le fait, pour un infirmier, dadministrer un autre mdicament que celui prescrit par le mdecin, erreur ayant entran la mort de la victime ; - le fait, pour un pharmacien, de remettre quelquun un produit autre que celui qui figure sur lordonnance du mdecin, erreur ayant provoqu la mort du patient ; - le fait, pour un aide-infirmier, dadministrer de lammoniaque pur au lieu dune liqueur ammoniacale, erreur ayant entran la mort du patient. 3) Limprudence consiste dans un dfaut de prudence, dans une imprvoyance ou tmrit. Limprudence sera coupablement tablie lgard de celui qui confie sa voiture une personne qui na pas un permis de conduire ou qui se trouve dans un tat apparent de fatigue ou dbrit, dfaut de prvoyance ayant provoqu un accident mortel. Il en est de mme de lexcs de vitesse ayant provoqu un homicide et des blessures. Ne peut galement chapper la rpression celui qui conduit un vhicule dans un tat de fatigue ou divresse, c'est--dire dans un tat de dfaillance physique ; dfaut de prvoyance ayant caus un accident mortel. Il a t jug que lusage de chanvre fumer constitue une imprudence. Ainsi celui qui a port des coups en tat divresse provoque par usage de chanvre fumer se rend coupable de lsions involontaires. 4) La maladresse consiste dans un dfaut dadresse, dans un manque dhabilet ou de dextrit corporelle. Lexemple classique est celui dun ouvrier qui laisse tomber une pierre et tue un passant, ou celui dun chasseur qui atteint mortellement une personne humaine en visant un gibier. Elle se caractrise galement dans la faute morale, ou intellectuelle de larchitecte, du gurisseur, du chirurgien ou du mdecin qui ne se montre pas habile dans lexercice de son art ou qui pratique sans aucune adresse ou finesse de lesprit. 5) Linobservation des rglements de police constitue aussi une faute au sens de larticle 52, mme si elle nest pas pnalement rprime en elle-mme si elle ne rsulte pas de linattention, maladresse ou imprudence. Par rglement, il faut entendre toute loi, toute ordonnance-loi, toute ordonnance, tout dcret, ou tout arrt rglementaire. Et mme le rglement qui noblige que certaines personnes dtermines telles que le mdecin. Cest la violation des prescriptions du code de la route qui constitue le cas le plus frquent de linobservation des rglements. Il en est ainsi de celui qui tue ou blesse une personne par excs de vitesse ou de celui qui stationne dans un endroit interdit, dfaut de prvoyance ayant provoqu un accident dommageable. Le dfaut de prvoyance ou de prcaution est gnralement retenu charge du conducteur qui se rend compte dune dfectuosit de son vhicule et qui poursuit nanmoins sa route. Il en est de mme de celui qui lusure du mcanisme de direction provenant de la vtust a t infailliblement manifeste antrieurement laccident par un certain jeu, dont un conducteur prudent et avis et d salarmer.

64 A t reconnu coupable dhomicide par dfaut de prvoyance ou de prcaution, le conducteur qui avait cras la victime marchant sur laccotement de plain-pied, par suite du soulvement brusque du capot du vhicule qui lavait empch de voir la chausse et lui faisant perdre le contrle du vhicule. Le tribunal avait estim que le dfaut de prvoyance ou de prcaution rsultait du fait qutant propritaire du vhicule quil conduisait, il en connaissait bien ltat et quen consquence, sil navait pas encore eu le temps ncessaire pour effectuer cette rparation, il tait tenu rouler une vitesse telle quil pouvait tre prt toute ventualit, notamment sarrter immdiatement lorsque la cale du capot viendrait cder. Ce qui surprend ici, cest la deuxime partie de largumentation du juge qui est une sorte de recommandation implicite de conduire avec prudence un vhicule quon sait dfectueux, susceptible doccasionner tout moment un rsultat dommageable au lieu den prvenir par une interdiction formelle. Dailleurs le fait de conduire un vhicule dfectueux constitue en lui-mme une contravention au code de la route. Celui qui provoque un accident mortel commet deux infractions : au code de la route et larticle 52 du code pnal, qui ont pour origine un seul et mme fait. Mais lauteur de ces deux infractions ne subira quune seule peine, la plus grave, en vertu de larticle 20 du code pnal, livre 1er, car il sagit du concours idal dinfractions. Pour que linfraction dhomicide ou blessures involontaires soit constitue, il ne suffit pas quil y ait un fait matriel dhomicide ou coups et blessures et une faute de lagent, mais il faut aussi tablir un lien de cause effet entre la faute et le dommage caus la victime. Pour quil y ait faute, il faut que lauteur ait pu prvoir le dommage et prendre les mesures ncessaires pour lviter. Daprs la gravit de la faute, on distingue :
-

La faute lourde ; La faute lgre ; La faute plus lgre.

En matire pnale, mme la faute la plus lgre suffit pour que lauteur soit puni. En Droit civil, lArt 259 ccc. liv III pose le principe de la responsabilit quasi- dlictuelle et dfinit la faute. Il y a donc la faute civile (Art 259 ccc. Liv III) et la faute pnale( Art 52 CP liv II) Il y a le principe de lUnit de faute civile et de faute pnale c d cest la mme faute. Par consquent, si pour le mme fait, le juge pnal dcide quil nexiste pas de faute pnale, le juge civil ne pourra pas affirmer le contraire ; do le principe : Lautorit de la chose juge au pnal sur le civil. Mais il y a deux rgimes diffrents en matire dadministration de la preuve. Le Droit civil prvoit la prsomption de faute ; dans certains cas, le demandeur ne doit pas dmontrer la faute. Par ex : En matire de responsabilit du fait dauteur ou du fait des choses. 1 En matire pnale, il ny a pas de prsomption de faute. Le ministre public est oblig de faire la preuve de lexistence de la faute.
1

Art 262 CCC. Liv II

65 En matire pnale, la faute est sapprcie in abstracto c d selon les critres de lhomme normal, c d un homme thorique. Ex : En cas daccident o il est reproch au chauffeur un freinage tardif, on examine la faute de ce dernier par rapport au chauffeur normal et cela de manire abstraite. 3me lment : Un dommage corporel : le lien de causalit entre la faute commise et le dommage subi par la victime Il doit y avoir une relation de cause effet entre la faute commise et le mal ralis, c'est--dire le dommage subi par la victime. Est caractristique dune faute ayant caus un dommage justifiant une condamnation pnale, le fait pour un gurisseur de donner ou dindiquer un malade, dans le but de le gurir, une plante vnneuse ayant provoqu la mort de la victime. Une faute pnale a t retenue galement dans : lexcs de vitesse ; la vente de viande avarie ; la conduite dun vhicule dfectueux ; le fait pour un infirmier de garde de ngliger davise le mdecin de service que la temprature dun malade dpasse 38, ngligence ayant entran la mort du patient ; le fait de rouler sur la gauche avec excs de vitesse ; le fiat pour un fticheur demployer comme remde, dans le but de gurir un malade, une substance vnneuse ayant caus la mort du malade ; le dpassement dangereux dun vhicule en stationnement ayant provoqu un accident mortel ; le fait pour une mre de laisser entre les mains dun tout jeune enfant un instrument tranchant, perant ou contondant ; le fait de causer la mort, en se livrant une chasse dans les plantations dun village habit ; le fait de causer la mort une personne, en lanant une flche ou une lance sur un objectif que lon aperoit confusment, croyant quil sagit dun gibier.

Il a t admis quil y a un lien de causalit entranant la responsabilit pnale de lagent, dans le fait pour un conducteur daccepter sur un vhicule non amnag pour le transport des passagers, des personnes auxquelles ce mode de transport est tranger sans veiller ce quelles prennent les prcautions indispensables. Il a t galement jug que lomission, aprs arrt prolong de son vhicule dans une cour dusine, de vrifier au dmarrage sil ny a aucun obstacle larrire, constitue un acte dimprudence punissable nonobstant le fait totalement inadmissible de la mre de la victime (bb dun an) mortellement atteinte, de na pas la surveiller. Le mot involontaire utilis par la loi a permis la jurisprudence et la doctrine daller plus loin dans leur interprtation. Cest ainsi quelles estiment quil nest pas ncessaire que la faute soit la cause unique, exclusive, directe et immdiate de la mort ou des lsions corporelles pour que lincrimination soit coupablement tablie et pnalement imputable son auteur. Ainsi donc, il importe peu :

66 1) quil ait ou non des fautes multiples imputables plusieurs personnes. Lhomicide par imprudence et les coups et blessures involontaires ont souvent pour cause, non pas la faute dune seule personne, mais des fautes multiples commises par plusieurs personnes. La responsabilit pnale de chacune delles doit tre engage. Car on estime que limprudence ou la ngligence de lune ne saurait justifier limprudence ou la ngligence de lautre. Lexemple classique est celui dun autobus ou taxi-bus qui scrase contre un poteau lectrique ou un immeuble et dont la carrosserie en mauvais tat seffondre sur les voyageurs en les blessant grivement. On retient non seulement la faute du conducteur qui na pas su diriger son vhicule mais aussi celle du responsable du service de transports ou du propritaire qui a commis la faute plus grave encore de maintenir en service un charroi dont il nignorait pas le mauvais tat. Il en est de mme du fait de confier un conducteur qui na pas un permis de conduire, la conduite dun vhicule automobile ; du fait de transporter un grand nombre de travailleurs sur un vhicule non quip de faon assurer la scurit des passagers, du fiat dun garagiste de tromper son client en lui affirmant que le vhicule est en parfait tat de marche alors quil na nglig deffectuer la rparation demande, ngligence ayant occasionn un accident dommageable ; 2) quil sagisse ou non dune cause trangre. Cest ainsi quil y a lieu de retenir galement la responsabilit pnale de lagent lorsque la cause trangre nest pas exclusive du dommage corporel subi par la victime, quels que soient dailleurs la faute personne de celle-ci et mme sa prdisposition et son tat de sant avant la production de laccident. Ainsi tombe sous le coup de la loi un mdecin qui nglige de soigner un malade sur le point de mourir, attitude ayant ht ou acclr la ralisation du dommage savoir la mort de la victime. Il en sera ainsi mme sil est tabli que la mort tait prochaine et certaine ; 3) que la cause soit directe ou indirecte. Cest ainsi quil nest pas ncessaire que la faute de lagent soit la cause directe du dommage corporel. La cause indirecte ou mme partielle peut caractriser lincrimination. Il suffit que le comportement de lagent ait contribu, mme dans une faible mesure, la ralisation dun accident dommageable. Cest le cas dune personne qui surgit imprudemment dune parcelle se trouvant ainsi devant un conducteur qui omet de rgler sa vitesse pour viter laccident. On applique ici la thorie dite de lquivalence des conditions plutt que celle de la causalit adquate . Ainsi sera coupablement tabli le comportement de lagent qui, par ngligence, laisse la porte dun enfant mineur un instrument tranchant laide duquel, il blesse, en jouant, un autre enfant. Lorganisateur de comptitions sportives qui na pas pris de prcaution pour viter de faire courir de risques particuliers aux joueurs et mme aux spectateurs sera galement incrimin. Tel est galement le cas dun automobiliste qui peut tre poursuivi pour homicide par imprudence caus par un autre vhicule cause de ses phares blouissants.

67 Il est vident que, dans tous ces cas, lagent sera poursuivi soit exclusivement, si cest sa seule faute qui est en relation de cause effet avec latteinte lintgrit physique, soit conjointement avec lauteur direct et matriel si sa faute sajout celle de celui-ci ; 4) que la cause soit mdiate ou immdiate. La responsabilit pnale de lauteur mdiat sera galement retenue, mme sil na pas matriellement et immdiatement ralis lui-mme le dommage corporel, en cas de manque de surveillance ou de prcaution. On lui reprochera le fait de navoir pas pu empcher, par son comportement, la survenance dun accident dommageable par exemple le fait davoir omis de donner des instructions dont lobservation aurait vit le dommage survenu. Tel est le cas du manque de surveillance de la part des instituteurs ou responsables des tablissements scolaires. Cest en vertu de ce mme principe que la jurisprudence estime galement que le fait de lanimal ou de la chose peut engager la responsabilit pnale de la personne coupable dune faute. Lexemple classique est celui dune personne qui laisse divaguer son chien, lequel mord un passant ou celui dun mdecin qui laisse un produit toxique sans lenfermer dans une armoire ; ngligence ayant provoqu un accident dommageable. La jurisprudence est alle encore plus loin dans ce domaine en retenant linfraction pour le seul fait de possder un animal que lon sait tre dun naturel malfaisant. A dfaut de ce lien de causalit, le prvenu doit tre exonr de sa responsabilit. Il en est ainsi notamment lorsque le dcs de la victime est le rsultat du propre fait de celle-ci ; sa faute doit tre la cause unique et exclusive du prjudice. Linfraction ne peut donc pas tre retenue, pour dfaut de lien de causalit, lorsque la victime dune intoxication provoque par suite de lerreur commise par un mdecin meurt pour avoir refus obstinment de subir un traitement qui lui tait immdiatement prescrit. La faute ne sera pas plus retenue contre le conducteur dun autobus transportant des voyageurs dont lun deux se blesse en sautant du vhicule en marche avant datteindre un point darrt. Il est vident que la force majeure rsultant dun vnement imprvisible et irrsistible permet dexonrer lagent de sa responsabilit pnale. Il en est ainsi du fait dun enfant de traverser brusquement la chausse en dbouchant de la gauche, derrire un camion en stationnement au moment o arrivait la voiture ayant occasionn un accident mortel. A t galement acquitt le conducteur dun vhicule ayant caus un homicide et dont ltat dfectueux tait ignor de lagent. Cest ce qui ressort du jugement du tribunal de district de Mbuji-Mayi en date du 1er septembre 1971 (R.J.Z. 1977, p. 93), qui avait dcid quen labsence de tout vice apparent et manifestement constat avant laccident aucun dfaut de prvoyance ou de prcaution ne peut tre reproch au prvenu, et laccident survenu ne peut tre attribu qu un concours fatal de circonstances, constitutif du cas fortuit. Mais ne constitue pas un vnement imprvisible la prsence sur la route de la victime (une fille mineure) que le conducteur du vhicule a pu apercevoir une distance de 60 mtres et quil aurait pu, ds lors, viter sil avait pris les prcautions ncessaires.

68 Aprs avoir examin les lments communs ces deux infractions, voyons maintenant les lments propres chacune delles. La faute doit avoir caus un mal, une atteinte lintgrit corporelle de la victime. Par exemple : La mort de la victime ; Des coups et blessures ; Une maladie ; Une incapacit de travail. Il faut quil y ait un dommage rellement caus ; sans un rsultat la faute nest pas rprime par elle-mme. La faute doit avoir provoqu un rsultat qui est le dommage sauf si la faute en elle-mme constitue une infraction. En matire dintention involontaire, on ne peut concevoir que lintention consomme. Par consquent, la tentative dune intention involontaire nexiste pas. Tout comme on ne peut tre complice dune infraction involontaire. o Apparition tardive du dommage Dans ce cas, lintention nest consomme que le jour o le dommage survient. Mme si cela survient longtemps aprs. o Aggravation du dommage Par ex : la victime blesse qui meurt plus tard. Cette relation peut tre directe ou indirecte. Ex : Relation indirecte. La faute du suprieur qui assure la responsabilit indirecte dcoulant des instructions quil a donnes. Le chauffeur subit un accident involontairement par imprudence, il connaissait le vice ayant atteint le vhicule, et le patron avait tellement insist pour quil travaille, que le risque arriva. La relation peut engager la responsabilit dune personne absente ou prsente. Le patron absent au volant. Le lien de causalit doit tre tabli. Le Ministre public doit prouver le dommage, tel que ralis concrtement, qui ne serait pas survenu sans la faute. LES ELEMENTS PROPRES A CHACUNE DES INFRACTIONS PREVUES PAR LES ARTICLES 53, 54, 55 et 56 DU CODE PENAL Les lments propres chacune de ces infractions tiennent essentiellement aux rsultats quelles entranent ainsi qu leur rgime rpressif. Prenant en considration leurs rsultats, on peut faire la distinction entre lhomicide et les atteintes portes lintgrit corporelle ou physique et la sant dune personne. A. Homicide par imprudence

69 Lhomicide involontaire que lon appelle homicide par imprudence est prvue et puni par larticle 53 du code pnal qui dispose que : quiconque aura involontairement caus la mort dune personne sera puni dune servitude pnale de trois mois deux ans et dune amende de cinquante mille zares. Ici, pour que linfraction soit retenue, on exige que le rsultat se ralise, c'est--dire la mort de la victime. On ne peut donc concevoir une tentative dans ce domaine. Sans la mort de la victime, lagent ne peut tre poursuivi que pour coups et blessures involontaires. Lauteur de lhomicide par imprudence est puni dune servitude pnale de trois mois deux ans et dune amende de 50 zares 100 zares. Les deux peines sont obligatoirement prononces. En cas dacte de piraterie, sil y a eu homicide involontaire, le code de la navigation maritime (art. 399) aggrave la situation du coupable en le punissant de la servitude pnale perptuit. Il est vident que la rparation civile du prjudice occasionn la victime sera ordonne soit par le juge pnal soit par le juge civil. Elle sera fixe proportionnellement lampleur du prjudice. B. Lsions corporelles involontaires a) Les coups et blessures involontaires ou par imprudence Sil nest rsult du dfaut de prvoyance ou de prcaution que des coups et blessures, dit larticle 54 du code pnal, le coupable sera puni dune servitude pnale de huit jours un an et dune amende de 50 500 zares ou dune de ces peines seulement. Ici, les peines sont moins graves que dans le cas dhomicide et le juge a la facult de prononcer seulement une des peines prvues. Cette incrimination suppose que lagent qui a commis une faute pnale a agi librement mais sans intention dattenter la personne dautrui. Autrement dit, quil doit avoir caus le dommage corporel par dfaut de prvoyance ou de prcaution. Les exemples les plus frquents se rencontrent dans le domaine des accidents de circulation. Il a t jug que commet une blessure par imprudence celui qui confie sa voiture un tiers quil sait tre en tat physique dficient, insuffisamment apte cette conduite et ds lors susceptible de provoquer un accident. Dans le cadre de lart de gurir, il a t jug quun chirurgien qui oublie dans une plaie une compresse, laquelle provoque une suppuration retardant ainsi la gurison, commet une blessure par imprudence. Il en est de mme du mdecin qui a mis en danger la vie dun malade par suite dabandon ou de dfaut de surveillance du malade. Une jurisprudence trangre dcide mme de poursuivre un mari qui ne veille pas, alors quil est averti de la situation, procurer en temps opportun son pouse sur le point daccoucher le secours mdical quexige son tat.

70 La jurisprudence retient galement, malgr limprudence de la victime, la responsabilit pnale de lingnieur, chef de service, pour lsions corporelles causes par dfaut de prvoyance et de prcaution, ds lors quil avait donn les instructions pour linstallation dune cabine lectrique contenant des fusibles dangereux sans avoir plac ces fusibles hors de tout contact accidentel et sans avoir signal le danger par un criteau. Le seul fait de possder un animal que lon sait tre dun naturel malfaisant est caractristique dune imprudence susceptible de provoquer la responsabilit pnale de son matre, en cas de morsure. Est condamnable pnalement le propritaire dun singe dont il connat la mchancet lgard des personnes trangres, qui ne lattache qu laide dune simple corde dont lanimal a pu aisment se dbarrasser, pour se prcipiter sur elles et les mordre. Ici aussi, la rparation civile du dommage occasionn la victime sera poursuivie soit devant le tribunal rpressif, soit devant la juridiction sigeant en matire civile. Les dommages-intrts allous tiendront compte du degr du prjudice subi.
b) Ladministration des substances ayant provoqu une maladie ou une incapacit de travail

Cette infraction est prvue par larticle 55 du code pnal qui la punit des peines de larticle 54. Encourt cette sanction, celui qui aura involontairement caus autrui une maladie ou une incapacit de travail personnel, en lui administrant des substances qui sont de nature donner la mort ou altrer gravement la sant. Il ressort de lanalyse de cet article que le fait quil incrimine comporte deux lments particuliers : ladministration des substances qui sont de nature donner la mort ou altrer gravement la sant ; et le rsultat qui doit tre une maladie ou une incapacit de travail. Le premier lment, c'est--dire ladministration de substances nocives, suppose que lagent pose un acte volontaire dadministration, c'est--dire un acte par lequel il faut absorber autrui, de quelque manire que ce soit, une substance de nature donner la mort ou altrer gravement la sant sans intention dattenter la personne. Le dfaut de prcaution ne sapprcie que sur le plan de la nature ou de la quantit des substances administrer. Le second lment, cest le rsultat de lacte dadministration des substances nocives qui doit causer soit la maladie, soit lincapacit de travail. Ici le rsultat ne doit pas tre voulu. Il sagit dun lment involontaire. Il a t jug que constitue cette infraction le fait pour un mdecin indigne de communiquer une maladie ses patients par un traitement dangereux. Les termes substances de nature altrer gravement la sant visent non seulement les substances qui ont toujours cet effet nocif, quel que soit leur tat de conservation, mais aussi celles, qui, gtes ou corrompue, sont devenues nocives. Si ladministration des substances nocives na caus quune lgre intoxication momentane qui ne peut tre considre comme une maladie, larticle 55 ne sapplique pas.

71 Lauteur de cette infraction sera galement condamn rparer civilement le prjudice quil a caus la victime. c) Le jet sur une personne dune chose de nature lincommoder ou la souiller Cest larticle 56 du code pnal ordinaire qui prvoit cette infraction. Il dispose que sont punissables au maximum dune servitude pnale de deux jours ou dune amende de 25 zares ceux qui, imprudemment, auront jet sur une personne une chose quelconque pouvant lincommoder ou la souiller . Lanalyse de cette disposition nous permet de constater que cette infraction sapparente celle de larticle 51 in fine. La seule diffrence est que linfraction de larticle 51 se ralise volontairement tandis que celle de larticle 56 par imprudence, par inattention, par maladresse ou par erreur. Cette infraction se consomme partir du moment o le jet dune chose atteint une personne humaine et vivante. Peu importe le mode de projection ou dmission. Peu importe galement la nature de la chose. Il nest pas ncessaire que la chose jete soit malpropre, salissante, malodorante ou puante, il suffit quelle soit susceptible dincommoder ou de souiller une personne humaine, c'est--dire lui causer de la gne ou du malaise. Peu importe le lieu de la commission de cette infraction. Celui-ci peut tre public ou priv. Elle sera retenue si elle a t commise sur la voie publique ou mme dans une habitation. Il a t jug que commet linfraction de larticle 56 celui qui, imprudemment, jette par une fentre le contenu dun verre deau, du sable ou toute autre matire, sans sassurer au pralable quelle natteindra personne. Peu importe enfin quil y ait eu ou non concours dautres circonstances. Cest ainsi que la responsabilit pnale de lautomobiliste qui clabousse une personne sera galement retenue, mme sil est tabli quil pleuvait abondamment au moment des faits. La victime de cette infraction peut obtenir la rparation civile du prjudice subi soit devant le tribunal rpressif, soit devant le juge civil. Mais cette action civile sera dclare irrecevable devant la Cour Suprme de Justice sigeant en matire rpressive.

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CHAPITRE VI LES INFRACTIONS CONTRE LES DROITS INDIVIDUELS DES PARTICULIERS


Sous cet intitul sont vises des entreprises criminelles causant un prjudice aux individus sur le plan moral. Ces entreprises portent atteinte, en effet, des droits garantis aux particuliers par la constitution et les lois de la Rpublique. Llment axiologique ou lensemble des valeurs protges est constitu des liberts individuelles interdisant larrestation arbitraire et la dtention illgale (section 1) ; linviolabilit du domicile (section 2) et exigeant la sauvegarde de lhonneur et de la considration dautrui et de la dignit humaine qui appellent les incrimination telles que les imputations dommageables (section 3), linjure (section 4), la dnonciation calomnieuse (section 5) ou le respect de la libert des cultes (section 6). Plusieurs autres actes antisociaux sont prvus et punis par le lgislateur congolais quil importe ltudiant de dcouvrir et de comprendre par la recherche. Toutefois, dans le cadre de ce cours, il sera utile dtudier les incriminations portant atteinte aux droits des particuliers et mme toute la socit par le biais dune activit particulire, celle de la presse. Il sagit donc du dlit de presse qui fera lobjet du chapitre VII suivant.

Section 1. LARRESTATION ARBITRAIRE ET LA DETENTION ILLEGALE


Est puni dune servitude pnale dun cinq ans celui qui, par violences, ruses ou menaces, a enlev ou fait enlever, arrt ou fait arrter arbitrairement, dtenu ou fait dtenir une personne quelconque. Lorsque la personne enleve, arrte ou dtenue aura t soumise des tortures corporelles, le coupable est puni dune servitude pnale de cinq vingt ans. Si les tortures ont caus la mort, le coupable est condamn la servitude pnale perptuit ou mort. Art. 67 code pnal livre II. Cette incrimination consiste donc dans le fait, par violence, ruses ou menaces, denlever ou de faire enlever, darrter ou de faire arrter arbitrairement, de dtenir ou de faire dtenir une personne quelconque. Elments constitutifs A. 1. Elments matriels : Un fait de privation de libert

Il sagit dans cette intention datteinte la libert. Une personne est prive de sa libert ds quelle est empche daller l o bon lui semble. Des actes de la privation de libert sont :

a.

73 Lenlvement : celui qui a enlev ou fait enlever Art 67 Lenlvement, cest le fait de semparer dune personne en lloignant du lieu o elle se trouvait. Lenlvement est souvent commis par des particuliers. On enlve mme des bbs. L arrestation : Cest le fait de mettre la main sur une personne, de se rendre matre delle, de telle sorte qu elle nait plus de libert de se dplacer comme elle veut. Larrestation est une intention instantane punissable mme si elle nest pas suivie dune dtention (ex 3 ou 5) Larrestation est souvent le fait des fonctionnaires qui commettent des abus dautorit.

b.

c. La dtention : Cest le fait de retenir une personne contre son gr pendant un temps plus ou moins long en un lieu o elle est garde en vue. Ex : - Enfermer la victime dans un lieu clos. Retenir une personne dans une chambre dont la porte est ouverte si une sentinelle est poste pour lempcher de sortir. Accorder une personne certaines liberts de mouvement dans une parcelle do on lempche de sortir. Lintention de dtention arbitraire est une intention continue c d la privation de la libert doit tre dune certaine dure. Cette intention nest pas commise si une personne est retenue un instant seulement. Il nest pas ncessaire darrter pour dtenir arbitrairement. Ex : Le gardien de prison qui dtruit quelquun sans les pices rglementaires ( comme lextrait du jugement, le MP) ce gardien narrte pas mais dtient. Le code punit aussi bien lauteur matriel que lauteur intellectuel. Lauteur matriel est celui qui a enlev, arrt ou dtenu ; Tandis que lauteur intellectuel est celui qui a fait enlever, fait arrter et fait dtenir. 2. Par violence, ruses ou menaces

La privation de la libert doit tre impose la victime par lemploi dun des ces moyens : Les violences : Ce sont des actes de contrainte physique. Par ex : lier la victime, lenfermer ou le maintenir dans une pice ferme cl.1 a. La ruse : Cest la tromperie qui amne la victime donner son consentement quelle naurait pas donn sans cela.2 b. Les menaces : Il sagit des actes de contrainte morale par la crainte dun mal imminent.

1 2

Voir Arrt de Lop. Du 30 dc. 1943, RJCB de 1944, page 102 - Arrt de Lop. Du 31 dc. 1943, RJCB de 1944, page 182. - Arrt dElisabeth. du 20 janvier 1912 dans la jurisprudence du Congo de 1913, page 163.

74 Ex : Dtenir arbitrairement la victime en lui faisant craindre des reprsailles sur sa famille.3 Un simple ordre donn par le prvenu et volontairement obi par la victime ne suffit pas pour quil y ait arrestation arbitraire. 2 Lauteur donne ordre la victime et celle-ci obit, il ny a pas ruse, menace ou violence ; Dans ce cas, lintention nest pas lgalement tablie Acquittement du prvenu. A. Elment moral

Llment moral requis consiste dans la volont de commettre un acte illgal et arbitraire. En dautres termes, lauteur doit avoir connaissance quil commet une arrestation ou une dtention illgale ; il doit en outre agir arbitrairement. Bref : 2 aspects en prsence : Aspect illgal Aspect consciencieux. Une arrestation ou une dtention est illgale lorsquelle est faite en dehors des cas autoriss par la loi. (code procdure pnale) Ex : Arrestation opre par un OPJ sans mandat de lofficier du ministre public. En cas de flagrance, la loi permet nimporte quel citoyen de procder larrestation sous certaines conditions. Une arrestation ou une dtention est dite arbitraire lorsque lauteur a su que son acte tait illgal mais la cependant accompli par abus ou par caprice et cela sans pouvoir invoquer une cause de justification. Les circonstances aggravantes. Elles sont indiques lart. 67,al 2 C.P. liv II. Lorsque la personne enleve a t soumise des tortures corporelles . Il faut entendre par tortures corporelles, des actes de barbarie exercs principalement dans le but de causer une souffrance. Quelques coups de chicotte ne constituent pas des tortures corporelles. Ex : - Serrer fortement des liens de telle sorte quils causent une souffrance. 3 - Exposer la victime lie au soleil sans lui donner boire. 4 - Lui crever lil . Lorsque les tortures ont caus la mort : Le dcs de la victime doit tre conscutif aux tortures subies5. Ces deux circonstances aggravantes sont objectives c d elles sont applicables tous ceux qui ont particip lintention, mme sils ntaient pas prsents au moment o les tortures ont t infliges.

3 2

Un jugement de Ire Instance de Bukavu du 2 mai 1953, RJCB de 1954, page 16. Arrt de C.S.J. du 13 juillet 1972, Bulletin des arrts de 1973, page 129. 3 Arrt dElisabeth du 23 mai 1911, jurisprudence du Congo de 1912, page 174. 4 Arrt dElisabeth du 14 janvier 1913, jurisprudence du Congo de 1914, page 324. 5 Jugement du Trib. de Boma du 23 dc. 1902, jurisprudence de l Etat, Tome I de 1902, page 228.

75 Les peines
-

L arrestation et la dtention arbitraire simple ( sans circonstance aggravante) sont punies dune servitude pnale de 1 5 ans. Avec tortures corporelles, la peine est de 5 20 ans. En cas de dcs de la victime, cest la servitude pnale perptuit ou la peine de mort.

Section 2. LA VIOLATION DU DOMICILE


1. Dfinition. Prvu lArt. 69 C.P. liv II Se rend coupable de violation de domicile celui qui, sans ordre de lautorit et hors le cas o la loi permet dentrer dans le domicile des particuliers contre leur volont, se sera introduit dans une maison, une chambre ou un logement habit par autrui ou leurs dpendances, soit laide des menaces ou de violences contre les personnes, soit au moyen deffraction, descalade ou de fraude cls. 2. Elments constitutifs A. Elments matriels : 1) Cest le fait de sintroduire :

Le code pnal punit lentre dans le domicile dautrui et non le fait de sy maintenir. Entrer chez autrui avec laccord de loccupant et refuser de quitter le lieu ne constitue pas une violation de domicile. 2) Dans le domicile ou ses dpendances : a. Le domicile : Il est pris ici dans un sens large, il sagit de tout lieu servant lhabitation et habituellement occup mme si au moment de la commission de lintention, loccupant tait absent. Par domicile, il faut entendre tout lieu, maison, appartement, chambre o un individu a tabli sa rsidence mme momentane. Ex :Une chambre dhpital, dhtel, un bateau habit, une tente, etc. Un propritaire ne peut entrer dans la maison quil a donne en location comme un htelier ne peut entrer dans la chambre quun client occupe. b. Les dpendances du domicile : Ce sont les constructions qui se trouvent dans le voisinage immdiat de lhabitation.

Ex : Un garage, une cuisine, un poulailler, un jardin situ dans la parcelle dune maison habite. 3) Contre le gr de loccupant.

76 Lintention suppose que loccupant soppose lentre de lintrus dans la maison ; sil ne lve aucune protestation, il ne saurait y avoir violation du domicile. Loccupant peut manifester sa volont de sopposer lentre de manire expresse (ex : une opposition verbale) ou de manire tacite( ex : Fermer la barrire de la parcelle, fermer la porte de la maison cl.). Il nest pas ncessaire quil ait rsist avec violence ou quil ait formellement dfendu lentre. Qui a le droit de sopposer ?
-

Loccupant du lieu ( propritaire ou locataire) Ses proches ( sa femme, ses enfants) Et mme les personnes qui sont sous son autorisation ( ses travailleurs, ses domestiques.)

4)

A laide de menaces, violences, effractions, escalades, fausses cls.

Fausses cls : Ce sont tous des instruments permettant douvrir la serrure tels que le passe partout Les cls que lagent a imites ou encore des cls qui nont pas t destines par loccupant aux fermetures auxquelles le coupable les a employes. Ex : le passe partout. Mais sont considres galement fausses cls, les cls imites. La jurisprudence a assimil aux fausses cls, la cl vritable lorsquelle a t vole ou trouve. Etymologiquement, la cl vritable ce nest pas une fausse cl mais elle devient fausse par le fait quelle a t vole ou ramasse. 5) Sans ordre de lautorit et hors le cas o la loi permet dentrer dans le domicile des particuliers contre leur gr.

La loi permet dentrer chez les particuliers pour procder la visite domiciliaire, en cas dappel au secours provenant de lintrieur de la maison ( quelquun qui est en danger : tat de ncessit.) En cas dintention flagrante pour procder larrestation de lauteur de cette intention, et enfin lorsquil faut procder lexcution du jugement. B. Elment moral Il consiste dans la volont de commettre un acte illgal. Lauteur doit savoir quil pntre illgalement dans le domicile dautrui. Par consquent, lintention nexiste pas faute dlment moral si lauteur entre dans une maison avec la conviction que loccupant tait daccord. De mme si, tromp par lobscurit ou en cas divresse, un individu pntre dans le domicile dautrui. 3 La peine

La violation de domicile avec violence est punie de 8 jours 2 ans de servitude pnale et/ou une amende.

77

Section 3. LES IMPUTATIONS DOMMAGEABLES OU DIFFAMATION.


1. Dfinition LArt 74 C.P liv II Se rend coupable de diffamation : celui qui a mchamment et publiquement imput un fait prcis une personne de nature porter atteinte lhonneur ou la considration de cette personne ou lexposer au mpris public, sera puni dune servitude pnale de huit jours un an et dune amende de vingt-cinq mille zares ou dune de ces peines seulement. 2. Elments constitutifs A. 1. Elments matriels Limputation dun fait prcis une personne dtermine.

Imputer un fait une personne, cest affirmer que cette personne est lauteur. En dautres termes, cest mettre un fait au compte ou la charge dune personne. ( cest rendre quelquun coupable) Le fait imput doit tre prcis c d un fait qui est nettement dterminer c d aussi un fait qui peut faire lobjet dune preuve, dun dbat contradictoire pour en tablir la ralit ou la fausset. Ex : comme fait prcis : Dire que A a vol en 1998 une voiture MAZDA devant lhtel Intercontinental au prjudice de B. Lintention dimputation dommageable nexiste pas si le fait nest pas prcis. Ex : dun fait imprcis : dire que A est un voleur. Dans ce cas, il pourra sagir de linjure qui est punie sur base de lArt 75 C.P liv II. Le point de savoir si un fait est prcis est une question de fait qui est laisse lapprciation du juge. Comment peut-on imputer un fait une personne ? Il y a diffrentes formes dimputions : a. Imputation positive : il y a imputation positive lorsquon confirme un fait. Exemple de la voiture Mazda vole. b. Imputation ngative : ici lauteur impute un fait qu il prsente sous la forme ngative c d en niant. Ex : Dire que quelquun na pas empch lempoisonnement dun famille. membre de sa

c. Imputation conditionnelle ou hypothtique : Elle existe lorsque lauteur naffirme pas, ne nie pas mais prsente le fait sous forme conditionnelle. Ex : Dire de quelquun sil a effectu un voyage Paris cest quil a vol largent la socit o il travaille.

78 d. Imputation directe : imputations directes. ex :Les trois exemples prcdents sont des

e. Imputation indirecte : cest une manire de parler qui consiste dire quelque chose qui rappelle le souvenir dun autre. Ex : Dire de quelquun sur qui psent des soupons : je ne suis pas assassin moi, je nai pas tu mon frre. On utilise ici une figure de style, une tournure, une antiphrase. Cest une faon de traiter quelquun dassassin. Les auteurs des infractions dommageables sont ceux qui ont invent des propos diffamatoires comme ceux qui les rptent ( ceux-ci sont aussi auteurs et non complices). Limputation doit concerner une personne dtermine. (Vivante ou morte.) La personne diffame doit tre dsigne clairement. Il nest pas ncessaire quelle soit expressment nomme, si les textes employs par lauteur permettent de la dsigner. Ex : la diffamation dans le Roman. Peut-on diffamer une personne morale ? NON. Il faut toujours que ce soit une personne physique.1 Un groupe des personnes peut-il se plaindre comme tant une victime dimputation dommageable ? Nous vivons ici une association. La rponse est NON parce que le groupe ou association na pas une personnalit juridique. Cest un cas de plusieurs diffamations individuelles. Lintention est commise si chacun de membres est atteint directement par des propos diffamatoires. Chacun fera sparment la citation ou plainte.2 2. Imputation de nature porter atteinte lhonneur ou la considration dune personne. Ici le code pnal punit une imputation qui est de nature porter atteinte lhonneur. Cela signifie que la simple atteinte lhonneur suffit. Il nest donc pas exig quil y ait une atteinte relle et actuelle lhonneur dune personne. Une simple possibilit suffit. La loi nattend pas que lhonneur soit souill ou sali. La loi ne dfinit pas lhonneur qui pnalement protg. Pour la doctrine et jurisprudence, Lhonneur, cest la valeur sociale dune personne ou la rputation dont elle jouit. La considration est prise ici au sens large. Cest un lment qui volue selon les pays et mme dans un pays selon les milieux. La considration est un point qui est laisse lapprciation du juge.
1 2

Jurisprudence de Lopoldville du 18 juillet 1931, R.J.C.B. 1931, page 311 jugement Ire instance. C.A de Lubumbashi, arrt du 29 juin 1967, R.J.C de 1967, page 375.

79 Ex : Attribuer une personne une naissance hors mariage. Latteinte lhonneur rsulte certainement dune imputation dun fait punissable par la loi pnale c d dune intention. On peut imputer nimporte quel fait qui porte atteinte lintgrit morale dune personne. Ex : Dire de quelquun quil est n dun pre inconnu. Lintention existe peu importe que limputation porte sur des faits vrais ou faux. La fausset des faits allgus nest pas un lment constitutif de la diffamation et le Ministre public na pas ltablir. La loi nautorise pas le prvenu prouver que le fait quil allge est vraie. Cest ce quon appelle :EXCEPTIO VERITATIS : donc lexceptio veritatis nest pas admise pour se disculper. Cependant, cette preuve peut tre admise dans la mesure o la vrit ou la fausset du fait imput est de nature tablir lintention mchante de lauteur. Lauteur qui impute un fait faux le fait mchamment. Mais celui qui impute un fait vrai, son intention nest pas du tout mchante. 3. Imputation faite publiquement

Limputation est faite publiquement lorsquelle est entoure de publicit. Le code congolais ne donne pas la dfinition de la publicit. Il faut comprendre par le terme publiquement en lemployant dans le sens usuel de en public c d en prsence de plusieurs personnes. Cest cela qui ralise une publicit relle, effective et immdiate. (Il faut quil y ait eu plusieurs personnes). Limputation faite par crit devient publique lorsque lcrit est diffus. Une seule lettre crite envoy un ami ne fait pas la publicit. Ex : la distribution des copies pour information. B. Elment moral

Celui qui a mchamment Lauteur doit tre anim par la volont de nuire ou doffenser la victime. Lintention mchante ne se prsume pas. Le ministre public doit en faire la preuve. Lintention nexiste pas si lauteur a accompli un acte qui lui tait impose par la nature de ses fonctions ou de ses devoirs. Ex : Un mdecin qui dnonce une maladie contagieuse dune personne. La mme solution lorsque lauteur croit poursuivre un but utile, dans ce cas il ne commet pas une intention. Ex : Renseigner quelquun au sujet, dun travailleur quil veut prendre son service, surtout si cet auteur est atteint dune maladie comme la tuberculose. Il ny a pas non plus intention lorsque les propos sont tenus dans le but vident de plaisanter. Il ny a pas diffamation.

3. La peine La plainte de la victime nest pas ncessaire pour que le ministre public exerce les poursuites contre lauteur. Le Ministre public peut lui seul diligenter les poursuites sans

80 attendre la plainte de la victime. La peine applicable la diffamation est la servitude pnale de 8 jours 1 an et/ou une amende.

Section 4.
1. Dfinition

LINJURE
Art 75 C.P. liv II

Quiconque aura publiquement injuri une personne Linjure est toute qualification mchante de nature porter atteinte lhonneur dune personne ou exposer cette personne au mpris public. La C.S.J. dfinit ainsi linjure : Constituent une injure les propos qui sont une imputation mchante susceptible de porter atteinte lhonneur ou la considration dune personne. 1 2. Elments constitutifs A. Elments matriels 1. Une injure

Il faut entendre par l une expression outrageante, une parole qui offense, un terme de mpris qui ne renferme limputation daucun fait prcis. Linjure diffre de la diffamation par labsence de prcision. Ex : Dire de quelquun quil est un voleur. ( il manque de prcision) Ex : Dire de quelquun quil trompe tout le monde. Il nest pas ncessaire pour injurier quelquun dutiliser un terme grossier , cest un terme qui offense la pudeur. Le caractre outrageant des propos imputs est une question de fait que le juge apprcie. Limputation dun fait impossible est punissable si elle est de nature porter atteinte lhonneur. Ex : Dire de quelquun qu il et sorcier. La sorcellerie nest pas une intention au sens du Droit Pnal crit. Ex : Dire de quelquun quil a jet un sort malfique un enfant et quil meurt, est une intention impossible en Droit Pnal crit. 2. Une injure dirige contre une personne.

Linjure doit tre dirige directement ou indirectement contre une personne dtermine. Linjure a un caractre personnel et direct. Cependant, il y a des injures indirectes. Ex : Dire dun enfant quil est mal lev. (On a injuri indirectement ses parents.) Les parents de la personne injurie peuvent sestimer injuris eux-mmes. 3.
1

Linjure doit tre profre publiquement.

Arrt de la C.S.J. du 1 avril 1980 Bulletin des arrts (BA) 1980, page 110.

81 Linjure est publique lorsquelle est profre en public et en prsence de la personne outrage. Les injures qui ne runissent pas ces 2 conditions sont punies en tant quinjures simples sur base de l Art 77 C.P liv II. Linjure publique se commet de vive voix, elle peut aussi se perptrer par la presse, la correspondance, le geste, les images, etc. Lorsquil sagit dune injure crite, lcrit doit tre diffus. B. Elment moral

Cest lintention mchante doutrager de blesser lamour propre de quelquun. Il ny a pas dintention lorsque les tudiants injurient pour blaguer entre eux. 3. La peine Linjure publique est punissable de 8 jours 2 mois de servitude pnale et/ou dune amende.

Section 5.
1. Dfinition

LA DNONCIATION CALOMNIEUSE
Art 76 C.P. liv II

La dnonciation calomnieuse est le fait dimputer mchamment et spontanment un individu dtermin dans un crit adress ou dans une dclaration verbale faite soit une autorit judiciaire, soit une un fonctionnaire public qui a le devoir den saisir ladite autorit un fait faux, sil tait prouv, exposerait celui qui la fait une sanction pnale. 2. Elments constitutifs A. Elments matriels 1. Imputer une personne dtermine :

Limputation peut maner dun fonctionnaire ou dun particulier, dune personne qui se prtend victime dune personne qui se dit avoir t tmoin ou inform. La dnonciation doit concerner une personne dtermine. Il nest pas ncessaire que cette personne soit nommment dsigne. Il suffit de fournir les indications pouvant permettre de lidentifier. La dnonciation dune intention imaginaire qui ne serait pas impute une personne ne tombe pas sous le coup de la loi pnale. Cependant, lauteur dun tel fait pourrait tre poursuivi pour outrage la magistrature. 2. Imputer par crit ou verbalement

La dnonciation est crite ou verbale. Si on dnonce par crit, lcrit peut tre sign ou anonyme.(Celui qui ne signe pas son crit commet une intention de dnonciation calomnieuse.)Il y a possibilit dune dnonciation transmise par intermdiaire. Lauteur de la dnonciation utilise un intermdiaire. Ex : Lauteur de la dnonciation crit dans un journal ; il utilise un journaliste. 3. Un fait rprim par la loi pnale

82 On ne peut dnoncer quune intention. La dnonciation porte sur un fait qui constitue une intention, on ne vient pas dnoncer nimporte quel fait, mais un fait punissable par la loi pnale. Lintention existe mme si la peine ne peut tre prononce pour le fait dnonc. ( En cas de prescription, amnistie, mort de la personne qui a fait lobjet de la dnonciation calomnieuse.) Il y a dnonciation calomnieuse si le fait est dj connu pour avoir t dnonc par plusieurs personnes. Dans ce cas, tous les dnonciateurs successifs sont punissables. 4. La dnonciation adresse une autorit judiciaire ou un fonctionnaire.

La dnonciation doit tre adresse une autorit judiciaire ou un fonctionnaire parce que cette autorit peut dclencher des poursuites pnales.1 On ne peut pas dnoncer devant le tribunal, celui qui le fait ne commet pas une intention. Il faut seulement une autorit judiciaire (M .P) La dnonciation peut tre faite un fonctionnaire qui a le devoir de saisir lautorit judiciaire du fait dnonc (lO.P.J.) 5. La fausset dun fait dnonc

Le fait dnonc doit tre faux ou tout au moins, il faut quil soit faussement imput une personne qui nest pas coupable. Le fait rel peut devenir inexact dans sa prsentation ( alors fausse dnonciation. ) Ex : Lorsque lauteur a exagr la porte du fait. Ex : Lorsque lauteur a ajout des prcisions imaginaires ou bien lauteur a fait des rticences sur certains dtails. La fausset du fait dnonc doit tre tabli par jugement avant de poursuivre lauteur de lintention de dnonciation calomnieuse. Dans la pratique, le juge saisi de la poursuite pour dnonciation calomnieuse est comptent pour statuer sur la fausset du fait. Cest lexception prjudicielle et ce en vertu du principe, le juge de laction principale est en mme temps juge de lexception. B. Elment moral

Il est complexe dans lintention dune dnonciation calomnieuse. Il comprend 2 aspects : 1. La volont libre et spontane du dnonciateur.

La dnonciation doit avoir t formule sans aucune invitation. Lauteur vient de luimme dnoncer. Celle qui est provoqu par un interrogatoire nest pas spontane. Par consquent, elle ne constitue pas une intention de dnonciation calomnieuse. 2. Lintention mchante

Lauteur doit connatre la fausset de faits dnoncs et agir pour nuire lautre. Une simple tmrit, une imprudence ou lgret ne suffit pas constituer lintention mchante. Ne tombe pas sous le coup de la loi la dnonciation dun fait faux lorsque dans lesprit du prvenu, cette dnonciation ntait pas calomnieuse. 2 Le mobile sans influence sur

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Arrt dElisabethville du 18 mars 1939 dans R.J.C.B. de 1939, page 92 Jugement du tribunal de Ire Instance de Stanley ville du 6 juin 1953, rapport dans J.T.O de 1953

83 lexistence de lintention calomnieuse. On peut avoir dnonc par vengeance, le dsir de faire parler de soi. Ils ne sont pas pris en considration. 3. La peine : La dnonciation calomnieuse est punie de 5 ans de servitude pnale et/ou une amende. La plainte pralable de la personne offense nest pas ncessaire pour les poursuites.

Section 6. LA LIBERTE DES CULTES


Seront punies dune servitude pnale de huit jours deux ans et dune amende de vingt-cinq cinq cents zares, ou dune de ces peines seulement, toutes personnes qui, par des violences, outrages ou menaces, par des troubles ou des dsordres, auront port atteinte la libert des cultes ou leur libre exercice public, et la libert de conscience. (Art. 179 code pnal) A. ELEMENTS CONSTITUTIFS Il se dgage de lanalyse de larticle 179 du code pnal que cette infraction comporte deux lments : lment matriel ; lment moral. a) Elment matriel Llment matriel est constitu par tout acte de nature porter atteinte la libert des cultes ou leur exercice public ou la libert de conscience. Cet acte doit tre ralis par lun des moyens retenus par la loi. 1. Acte matriel portant atteinte la libert des cultes Il sagit de tout acte dirig contre les manifestations du culte et contre la libert de conscience. Par exemple empcher un prtre de dire la messe, les fidles daller prier, imposer un culte une personne, etc. 2. Cet acte matriel doit tre commis par violences, menaces, outrages ou consister en des troubles ou dsordres 1 Violences Par violences, la loi entend rprimer tout acte de contrainte physique exerc sur une personne. Il en est ainsi notamment du fait de faire sortir par la force les fidles de lglise, de les chasser, les empcher daller la messe ou encore de mettre un obstacle matriel lentre de lglise, dun temple, dune mosque par exemple interdire laccs, le franchissement ou fermer les portes de tout difice o se runissent les fidles. Peu importe le degr de la violence. Une violence mme lgre suffit caractriser linfraction. Ainsi tomberait sous le coup de larticle 179 du code pnal celui qui interdirait un prtre de dire ou de clbrer la messe.

84 2 Menaces La menace sentend de lannonce dun mal quon se propose de faire. Elle constitue lgard de la victime une violence morale. Constitue une menace le fait dimposer un lve dabandonner sa religion et dadhrer une autre sous menace dexclusion de lcole. Pour que cet lment soit retenu, la menace doit tre srieuse et grave. Il sagit ici dun lment de fait laiss lapprciation souveraine du juge du fond qui pourra au besoin tenir compte de linstruction, de la qualit, de la condition de la victime ou de toute autre circonstance. Ainsi ne constitue pas une menace susceptible dentraner une poursuite, le fait pour un sorcier de menacer un prtre de mauvais sort sil continue baptiser les enfants de sa localit. 3 Outrages Par outrage , il faut entendre toute injure ayant une certaine gravit. Cest le cas par exemple de parodier les crmonies ou manifestations religieuses. 4 Troubles ou dsordres Troubler cest provoquer de lagitation tumultueuse, brouiller, dsorganiser, perturber, causer du dsordre. Le dsordre sentend de toute confusion cre. La loi vise ainsi tout fait de nature empcher, retarder ou interrompre la manifestation de la libert de culte. Il nest pas ncessaire que lexercice du culte ait t effectivement interrompu, empch ou retard. Il suffit quil y ait un certain dsordre ou trouble (1). Cest ainsi que se rend coupable datteinte la libert du culte, celui qui, volontairement mle aux chants religieux, des vocifrations discordantes et grotesques, bien que lexercice du culte nait pas t effectivement interrompu, si en fait, il na pu continuer avec les convenances commandes par la crmonie et la dcence du lieu, quaprs le dpart du coupable (2). A partir du moment o cet acte matriel a t commis par violences, menaces, outrages ou consist en des troubles ou dsordres, linfraction doit tre retenue. Peu importe le lieu o la manifestation religieuse a lieu. Il peut sagir dun endroit spcialement amnag (glise, mosque, temple) ou tout autre endroit (rue, chemin, par exemple lors dune procession). Peu importe galement la personne qui accomplit lexercice du culte. Il peut sagir du ministre du culte ou de tout autre individu. Par exemple : un catchiste ou mme un simple fidle.
1 2

Mineur, op. cit., p. 376. Garraud, T. IV, n 173 ; Mineur, p. 376.

85 Peu importe enfin le culte. Il suffit, quil soit reconnu. Il en est ainsi des cultes protestant, kimbanguiste, catholique, orthodoxe, adventiste, de lArme du salut, islamique, etc. La loi rprimant tout acte attentatoire la libert du culte et de conscience, on estime que le fait de troubler les crmonies coutumires ayant un caractre religieux tombe sous le coup de la loi. Il en est de mme du simple fait dinterrompre un enterrement civil 1. Toute agression lintgrit physique tels que les coups ports et les blessures faites un ministre de culte ne tombe pas sous le coup de larticle 179 du code pnal mais bien sous le coup des articles 46 et s. du code pnal. b) Elment moral Pour que linfraction soit retenue, il ne suffit pas que lagent ait commis un acte attentatoire la libert du culte ou de conscience, encore faut-il quil ait agi intentionnellement. Cette intention existe lorsque lagent agit volontairement avec la connaissance quil porte atteinte la libert du culte ou de conscience. Peu importe le mobile. Ainsi sera poursuivi celui qui agit par vengeance, par caprice ou mme par plaisanterie. Ceux qui, sous le couvert dune manifestation religieuse, tiendraient des runions au cours desquelles ils comploteraient contre le chef de lEtat ou commettraient des infractions telles que lescroquerie ou les atteintes aux murs, seraient galement arrts, mme pendant la manifestation. B. REGIME REPRESSIF Avant les poursuites pnales, le ministre public cherchera dabord sil nexiste pas les causes exonratoires de responsabilit pnale. a) Causes exonratoires de responsabilit pnale Lintervention lgitime dune autorit ou dun agent de lautorit est exclusive de cette infraction. Ainsi ne tombe pas sous le coup de la loi un officier gendarme qui procderait lglise au cours dune manifestation religieuse, larrestation de lauteur prsum dune infraction qui sy cacherait ou sy serait rfugi 2. Il en serait de mme de larrestation, au cours de lexercice public dun culte, dun ministre du culte qui troublerait lordre public par des propagandes subversives, notamment par la distribution des tracts, des documents portant atteinte la sret de lEtat. Lagent ne sera pas enfin poursuivi lorsquil empche le baptme dun citoyen congolais avec le prnom tranger et sera tenu de poursuivre lauteur de cette infraction. Et en effet depuis lordonnance-loi n 72-039 du 30 aot 1972 il est formellement interdit sous
1 2

Mineur, op. cit., p. 377. Mineur, op. cit., p. 377.

86 peine des sanctions pnales tout officiant de confrer un adepte congolais, lors de son baptme, une appellation aux consonances trangres (le texte prvoit six mois cinq ans de servitude pnale). b) Pnalits Toute personne qui, par violences, outrages ou menaces, par des troubles ou des dsordres, aura port atteinte la libert des cultes ou leur libre exercice public et la libert de conscience, sera punie dune servitude pnale de huit jours deux ans et dune amende de vingt-cinq cinq cents zares 1 ou dune de ces peines seulement. Le juge a la facult dinfliger soit les deux peines prvues soit lune delles seulement.

O-L. n 79-006 du 7 juillet 1979 portant majoration des amendes pnales.

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CHAPITRE VII LE DELIT DE PRESSE


Introduction
Ce chapitre tudie une incrimination dun genre particulier : le dlit de presse, nous le verrons vest toute infraction, quelle que soit sa nature, qui se commet par voie de presse. Elle peut tre attentatoire aux droits individuels des particuliers : imputations dommageables, lEtat, larme, etc. De prime abord, il sied de rappeler que la libert de la presse est une libert essentielle. Cest, comme disait Mirabeau, la libert sans laquelle aucune des autres liberts ne peut tre conquise : elle est la condition ncessaire des autres. L est la noblesse du mtier de la presse. Mais chacun sait la fois que toute noblesse oblige et, si noblesse est vertu, la vertu mme, comme le dit Montesquieu dans Lesprit des lois , a besoin de limites . Ainsi, la libert de la presse, comme toutes les liberts, nest pas sans limites. Le droit la vrit dont elle procde nest jamais absolu, parce quelle est toujours en conflit avec dautres droits qui viennent fixer les bornes de son empire. Il en est ainsi par exemple du droit lhonneur et du droit au secret, notamment le secret de lintimit, de la vie prive ; des impratifs de protection des intrts de la justice, de la dfense nationale, de la sret publique, etc. prcisment, ces limites dfinissent la frontire au-del de laquelle on pntre dans lespace du dlit de la presse. Le dlit de presse est dfini par le lgislateur, dans larticle 74 de la loi n 96-002 du 22 juin 1996 fixant les modalits de lexercice de la libert de presse, comme toute infraction commise par voie de presse crite ou audiovisuelle . Le lgislateur a ainsi une vue trs large du dlit de presse et incrimine en quelque sorte labus de la libert de la presse , c'est--dire lusage des mdias des fins de commettre quelque infraction que ce soit. Monsieur le Jeune qui considre le dlit de presse comme un dlit dopinion par le moyen de la presse, explique que chaque fois que la presse sert de moyen dexpression une infraction, cette infraction devient un dlit de presse pour autant que la matire porte sur le dlit dopinion . En dfinitive, toute infraction, quelle quen soit la nature, est susceptible de configurer le dlit de presse, du moment quelle est ralise par la voie de la presse. Il sensuit deux observations majeures. La premire met en avant la varit, la diversit, et luniversalit du dlit de presse. La seconde suggre que, au-del de sa diversit et de sa pluralit matrielles, le dlit de presse construit son unit sur la base de son mode de perptration et de son rgime de responsabilit. Cette double caractristique du dlit de presse nous servira de point de repre pour relire et comprendre lconomie gnrale de la loi du 22 juin 1996 avant den dgager une valuation susceptible dindiquer ou de contre-indiquer le maintien dans notre lgislation du dlit de presse.

88 Lconomie gnrale du dlit de presse dans la loi du 22 juin 1996 va tre examine travers luniversalit et la diversit du dlit de presse dune part (section I) et travers son unit dautre part (section II).

Section 1. LUNIVERSALITE ET LA DIVERSITE DU DELIT DE PRESSE


Selon le prescrit de la loi, toute infraction de larsenal pnal congolais a vocation caractriser le dlit de presse. Aussi, le domaine de celui-ci est non seulement aussi vaste que peut ltre lespace de la norme rpressive congolaise, mais galement aussi vari que le permet la nomenclature trs dense des infractions de notre droit pnal. Par un effort de synthse, on peut nanmoins distinguer, dans le cadre du droit positif congolais, les infractions de droit commun commises par la voie de la presse, celles de droit militaire et celles releves dans la loi du 22 juin 1966. A. Dlit de presse et infractions de droit commun De faon gnrale, les limites apportes la libert de la presse par le droit commun rpond trois proccupations : la protection de la socit contre les atteintes lordre public et lautorit de lEtat par lincitation au dsordre notamment par la commission dinfractions diverses diriges contre les dpositaires de lautorit publique ; la protection des particuliers contre la calomnie, la diffamation, linjure ; la protection de la socit contre les outrages aux bonnes murs. a) Concernant la premire proccupation, celle de la protection de la socit , il convient de noter que lutilisation de la presse pour inciter la population ou les particuliers, au moyen de placards affichs, dcrits, de dessins ou demblmes, commettre des infractions de nature troubler lordre public, soit en les poussant des actions prcises, soit par des incitations plus gnrales et diffuses grce des moyens divers est poursuivable sous la qualification de provocation aux infractions prvue et rprime par les articles 21 et suivants du code pnal ordinaire. Sont de mme punis :
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la provocation directe la dsobissance aux lois (deux mois trois ans de servitude pnale et/ou une amende) (article 135 bis du code pnal ordinaire) (1) ; la provocation des militaires se dtourner de leurs devoirs militaires et de lobissance quils doivent leurs chefs dans tout ce quils leur demandent pour lexcution de la loi et des rglements militaires (deux mois trois ans de servitude pnale et/ou une amende) (article 135 ter du code pnal ordinaire) (2) ; les outrages envers les membres du Parlement, du Gouvernement et de la Cour constitutionnelle (trois neuf mois de servitude pnale et/ou une amende) article 136 alina 2 du code pnal ordinaire) ; les outrages aux autres dpositaires de lautorit publique, c'est--dire les fonctionnaires et agents de lEtat dans lexercice ou loccasion de lexercice de

De nombreux journalistes ont t poursuivis pour avoir publi ou fait tat dappel des actions de dsobissance, notamment des appels des journes dites Villes mortes . 2 Le journaliste Essolomwa ea Linganga, diteur responsable du Journal Elima a t poursuivi en novembre 1990 devant la Cour dappel de Kinshasa dans une affaire (R.P. 343) o le Ministre de la dfense tait partie civile, pour avoir publi dans sa livraison du 11 octobre 1990, des articles sur lenvoi des Forces Armes Congolaises au Rwanda.

89 leurs fonctions et les outrages envers les membres des corps constitus (sept quinze jours de servitude pnale et/ou une amende) (articles 136 alina 3 et 137) ; loffense envers le chef de lEtat (trois mois deux ans de servitude pnale et/ou une amende) (ordonnance n 300 du 16 dcembre 1963), ainsi que les atteintes et le complot contre la personne du chef de lEtat ou contre sa libert (article 193) ; les offenses envers les chefs de lEtat et agents diplomatiques trangers, y compris les ministres trangers (ordonnance-loi n 301 du 16 dcembre 1963) ; les outrages et violences tmoins (articles 136 et suivants) ; les outrages envers lemblme nationale ; la publication et la distribution dcrits sans indication vraie du nom et du domicile de lauteur ou de limprimeur (article 150) ; les infractions contre le secret de la dfense (peine de mort) (articles 184 du code pnal ordinaire, du code pnal militaire) ; la publication des circonstances dun meurtre, dun assassinat ou dun attentat aux murs (article 155 ter) ; la propagation de faux bruits (article 199) (1) ; diverses autres atteintes la sret intrieure et extrieure de lEtat (articles 190, 209 et 211).

b) Concernant les atteintes aux droits dautrui , il faut noter particulirement les imputations tendant porter atteinte lhonneur, la rputation et la considration de la personne ainsi que les atteintes diffamatoire et mprisantes, notamment les aversions tribales ou raciales, les fausses accusations blessant la rputation, c'est--dire la dnonciation calomnieuse. b.1. Imputations dommageables : diffamation et injure Les imputations dommageables, c'est--dire la diffamation et les injures sont prvues et sanctionne par les articles 74, 75 et 77 du code pnal. La diffamation consiste dans limputation dun fait prcis de nature porter atteinte lhonneur ou la considration dune personne ou lexposer au mpris. Peu importe que le fait imput soit vrai ou faux. Il suffit quil soit prcis et dtermin. Peu importe galement que la victime soit une personne vivante ou dcde. Ainsi, si lon reconnat la presse le droit par exemple de discuter du bien-fond ou de la lgalit des actes dune autorit, le journaliste engage cependant sa responsabilit pnale sur pied des articles 74 et 75 du code pnal sil se livre des critiques en termes personnellement injurieux pour lautorit mise en cause ou contenant limputation dun fait prcis de nature porter atteinte son honneur et sa considration. De mme de rend coupable de diffamation, le journaliste qui donne aux faits quil relate une interprtation tendant nuire la rputation et lhonneur dautrui.
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Pour que le fait de rpandre des faux bruits tombe sous le coup de la loi, dit Mineur (pp., 388, 389), il faut que ces bruits soient de nature alarmer les populations, c'est--dire les inquiter et ainsi les faire douter de la force des autorits, de la stabilit des institutions ou de la puissance publique . Cependant, la loi ne punit pas celui qui rpand un bruit quil croit tre vrai. On se souviendra que Ladi Luya, diteur responsable du Journal Le Palmars fut poursuivi pour avoir crit dans sa livraison n 739 du 16 septembre 1996 un article intitul Mobutu va tre opr dun cancer la gorge . Il fut arrt le 17 septembre 1996 dans une procdure de flagrance. En janvier 1997, le mme journaliste sera mis sous mandat de dpt la prison centrale de Makala par la Cour de Sret de lEtat pour avoir publi dans deux de ses ditions les articles suivants : La deuxime opration de Mobutu : ce que la presse trangre rvle et Mobutu signe des ordonnances trompeuses . Dautres journalistes comme Mukendi Mukengeshay de Le Phare et Kandolo de Le Potentiel connatront les mmes rigueurs de la loi.

90 Quant linjure, elle se ralise par le seul fait doffenser une personne par des expressions blessantes, outrageantes, par mpris ou invective. Commet linjure, celui qui qualifie autrui dirresponsable, de satanique, de sorcier, de bandit, voyou, imbcile, assassin, etc. Ordinairement, dit Mineur, linjure se commet de vive voix. Mais, elle peut aussi se perptrer par la presse, par la correspondance, des gestes, emblmes, images, dessins, etc. La publicit de linjure sera dans ce cas ralise par la diffusion de lcrit, sa lecture, son exhibition en public, son envoi de nombreuses personnes. Linjure est punie moins svrement (huit jours deux mois de servitude pnale et/ou une amende) que la diffamation (huit jours un an de servitude pnale et/ou une amende). b.2. Racisme et tribalisme Quiconque, dit larticle 1er de lordonnance-loi n 66 du 7 juin 1996, aura, par paroles, gestes, crits, images ou emblmes, ou par tout autre moyen, manifest de laversion ou de la haine raciale, ethnique, tribale ou rgionale, ou aura commis un acte de nature provoquer cette aversion ou cette haine, sera puni dun mois deux ans de servitude pnale et/ou dune amende. Cette peine est aggrave lorsque linfraction est commise par un dpositaire de lautorit dans lexercice de ses fonctions (six mois de servitude pnale et amende) ; ou encore si linfraction a caus une dsorganisation des pouvoirs publics, des troubles graves, un mouvement scessionniste ou une rbellion (perptuit). b.3. Dnonciation et imputation calomnieuses La dnonciation calomnieuse, prvue par larticle 76 du code pnal, consiste accuser mensongrement ou faussement autrui dune infraction la loi devant lautorit publique. Elle prend la nature dun dlit de presse lorsquelle est ralise par la voie de la presse. Tandis que limputation calomnieuse, prvue par larticle 76 alina 3, est une forme spciale de dnonciation calomnieuse qui consiste dans la dnonciation dun fait au suprieur hirarchique de la victime, lequel ne doit pas tre tenu den saisir lautorit judiciaire, soit raison de ses fonctions, soit raison de la nature du fait dnonc. Il nest pas ncessaire que les faits imputs soient susceptibles de provoquer des sanctions pnales. Il a t jug que le point de savoir si les faits imputs sont vrais ou faux nintervient que pour clairer le juge sur le mobile qui a pu faire agir lagent, sa moralit et le dosage de la peine prononcer. Le lgislateur punit galement une deuxime forme dimputation. Larticle 78 du code pnal dispose en effet que quiconque, abusant des croyances superstitieuses de la population, aura sans fondement rel imput une personne un acte ou un vnement vrai ou imaginaire, sachant que cette imputation inciterait autrui commettre une infraction, sera considr comme complice de linfraction ainsi provoque . Il est entendu que, pour tre retenue, limputation doit tre prcise. Il ne suffit pas de dire par exemple dune personne quelle est sorcire. Il faut lui imputer un acte ou un vnement vrai ou imaginaire. Linfraction sera retenue charge de celui qui dira dune personne quelle est sorcire parce quon la vu faire des incantations diaboliques la nuit, minuit au cimetire de Kinsuka et quil ne rpugne pas de consommer de la chair humaine. c) Sagissant de loutrage aux bonnes murs , il faut savoir que la loi rprime lexpression ou la reproduction de limmoralit, de limpudicit ou de lobscnit. Larticle

91 175 du code pnal punit en effet quiconque aura expos, vendu ou distribu des chansons, pamphlets ou autres crits, imprims ou non, des figures, images, emblmes ou autres objets contraires aux bonnes murs , ainsi que celui qui aura, en vue de commerce ou de la distribution, dtenu, import ou fait importer, transport ou fait transporter, remis un agent de transports ou de distribution, annonc par un moyen quelconque de publicit des chansons, pamphlets, crits, figures, images, emblmes ou objets contraires aux bonnes murs . Est de mme puni, quiconque aura chant, lu, rcit, fait entendre ou profr des obscnits dans des runions ou lieux publics devant plusieurs personnes et de manire tre entendu de ces personnes . Les bonnes murs ne sont pas dfinies par la loi. Il sagit dune notion relative qui dpend non seulement de la rgle morale, mais aussi du temps, du lieu, du pays, des convenances du milieu social. Il revient au juge dapprcier souverainement la violation des bonnes murs. B. Dlit de presse et infractions militaires Les infractions du code pnal militaire susceptibles de participer au dlit de presse ne sont pas nombreuses. Jen ai inventories neuf, savoir : la provocation la dsertion (article 53) : tout individu qui, par quelques moyens que ce soit, quils aient t ou non suivis deffet, provoque ou favorise la dsertion . On peut en effet concevoir que, par des articles de presse, on dmoralise la troupe et que lon pousse certains militaires quitter luniforme ; lincitation, par quelque moyen que ce soit, de un ou plusieurs militaires commettre des actes contraires au devoir ou la discipline (article 88) ; la trahison notamment par le fait de livrer ou de rendre accessible une puissance trangre, une entreprise ou une organisation trangre ou sous contrle tranger ou leurs agents des renseignements, procds, objets, documents, donnes informatises ou fichiers dont lexploitation, la divulgation ou la runion est de nature porter atteinte aux intrts fondamentaux de la Nation (article 128-5) ; la fourniture aux autorits civiles ou militaires de la Rpublique des informations fausses de nature les induire en erreur et porter atteint aux intrts fondamentaux de la Nation, au profit des intrts dune puissance trangre, dune entreprise ou une organisation trangre ou sous contrle tranger (article 134) ; la participation une entreprise de dmoralisation de larme en vue de nuire la dfense nationale (article 146) ; les atteintes la dfense nationale (article 148) et au secret de la dfense nationale (articles 149, 150) ; lincitation commettre lune des infractions contre le secret de la dfense nationale (article 153). C. Dlit de presse dans la loi du 22 juin 1996 a) La loi du 22 juin 1996 ne prvoit quun nombre restreint des infractions qualifies de dlits de presse. Elle renvoie pour lessentiel, ds sa premire disposition sur les pnalits (article 73) aux infractions de droit commun : sans prjudice des dispositions prvues en la matire par la prsente loi, la qualification des infractions, la responsabilit de leurs auteurs, coauteurs et complices sont dtermines conformment au code pnal . b) Cette prcaution nvite pas cette loi de faire, certains gards, double emploi avec quelques infractions de droit commun et de droit militaire.

92 b.1. Il en est ainsi, sagissant des infractions de droit commun : de lincitation au vol, au meurtre, au pillage, lincendie, lune des infractions contre la sret extrieure et intrieure de lEtat, y compris dans le cas o cette infraction naurait pas t suivie deffet ; de lincitation la discrimination, la haine ou la violence lgard dune personne ou dun groupe de personnes, en raison de leur origine ou de leur appartenance ou de leur non-appartenance une ethnie, une nation, une race, une idologie ou une religion dtermine ; de loffense la personne du chef de lEtat ; de la provocation linfraction par des discours, crits, imprims, dessins, gravures, images, peintures, emblmes ou tout autre support de lcrit, la parole ou de limage vendus, distribus, diffuss ou exposs dans des lieux ou des runions publics. b.2. Au compte des infractions de droit militaire galement traites dans la loi du 22 juin 1996, on peut noter dans son article 76 : lincitation des membres des Forces armes et des services de lordre de se dtourner de leurs devoirs ; lincitation des Forces combattantes passer au service dune puissance trangre ; la participation dlibre une entreprise de dmoralisation de larme ou de la population dans le but de nuire la dfense nationale ; la livraison, directe ou indirecte, une puissance trangre de renseignement, document ou procd qui doit tre tenu secret dans lintrt de la dfense nationale. b.3. Quelques infractions relativement spcifiques la loi du 22 juin 1996 peuvent tre releves. Mais, y regarder de prs, on peut trouver ces infractions quelques correspondances en droit commun. b.3.1. Actes dentraves ou datteintes la justice Cest gnralement le cas de toute une srie dincriminations portant sur divers actes dentraves ou datteintes la justice, tels que : la publication des actes daccusation et de tous autres actes de procdure judiciaire avant quils naient t lus en audience ; la divulgation des dlibrations des cours et tribunaux ou la divulgation non autorise des travaux et dlibrations du Conseil suprieur de la magistrature ; la reproduction non autorise en photographies, dessins ou portraits de tout ou partie des circonstances des cimes, de suicide des mineurs, de crimes et dlits touchant aux murs ; la publication ou la diffusion des informations sur un viol ou sur un attentat la pudeur en mentionnant le nom de la victime ou en faisant tat des renseignements pouvant permettre son identification, moins que la victime nait donn son accord crit ; lenregistrement, la fixation ou la transmission sans autorisation de la parole ou de limage aux audiences des cours et tribunaux, y compris des procs en diffamation lorsque les faits incrimins concernent la vie prive ; louverture ou lannonce publique de suscriptions ayant pour objet de payer des amendes, frais et dommages et intrts prononcs par des condamnations judiciaires sous peine des poursuites.

93 b.3.2. Cas spcifique de la prsentation la presse de dlinquants A propos des actes dentraves et datteintes la justice, il convient de dire un mot propos de la pratique de plus en plus courante au niveau de la police de prsenter au public et la presse les personnes suspectes de certains crimes qui ont particulirement branl la population. La presse qui apporte son concours cette prsentation peut-elle tre poursuivie pour dlit de presse au titre de larticle 79 de la loi n 96-002 du 22 juin 1996 fixant les modalits de lexercice de la libert de presse qui interdit la publication des actes daccusation et tous autres actes de procdure judiciaire avant quils naient t lus en audience publique ? Il faut dabord indiquer que cette pratique illustre bien les drapages dans le traitement policier des personnes interpelles, drapages que lon voudrait justifier par les ncessits de maintien ou de rtablissement de lordre public, voire par la raison dEtat. Il faut bien reconnatre que cette pratique viole le principe de la prsomption dinnocence qui forme lun des droits fondamentaux de la dfense ainsi que la rgle du secret de linstruction. A ce dernier propos, rappelons que larticle 32 de lordonnance n 78-289 du 3 juillet 1978 relative lexercice des attributions dofficier et agent de Police Judiciaire dispose que la procdure de lenqute et de linstruction pr-juridictionnelle est secrte. Il fait en consquence obligation toute personne qui y encourt sastreindre au secret professionnel dans les conditions et sous les peines prvues larticle 73 du code pnal. Seul, prescrit-il, le Procureur de la Rpublique peut, lorsque lintrt de lenqute lexige ou lorsque la mesure est imprieusement rclame par lopinion publique, autoriser par une dcision motive, la communication la presse, de tels lments denqute quil prcise. La dcision indique le mode de diffusion ainsi que la personne qui en est charge. Ainsi, la prsentation des suspects au public par mdia interpos, doit, pour tre lgale, avoir t autorise par le Procureur de la Rpublique dans les conditions et selon les modalits prvues par larticle 32 sus-voqu. Ce nest malheureusement pas le cas dans la plupart des criminals show exhibs par la police. La pratique dveloppe cet effet fait de ces sances dexhibitions de vritables procs qui se droulent gnralement dans un rituel offici par les plus hautes autorits de la police, quelques fois rehauss de la prsence du Ministre de lintrieur. Au cours de ce rituel vou lloge de laction de la police, sont prononcs des exposs qui tournent facilement de vritables rquisitoires . les suspects, prsents dans des postures dsavantageuses (menottes, traumatismes physiques et psychiques, assis par terre, etc.), nont naturellement pas la possibilit de se dfendre ce stade et cette occasion, ni de se faire assister dun avocat en cette circonstance alors mme que la Constitution de la Transition reconnat toute personne poursuivie le droit dexiger dtre entendu en prsence dun avocat ou dun dfenseur judiciaire de son choix, et ce, tous les nivaux de la procdure pnale, y compris lenqute policire et linstruction prjuridictionnelle , et le droit de bnficier dun traitement qui prserve sa vie, sa sant physique et mentale ainsi que sa dignit 1. En ralit, cette opration, apparemment destine apaiser et rassurer la population en linformant sur lvolution de lenqute, accomplie en dehors de toute lgalit, a pour objectif daffirmer, preuve lappui, lefficacit de la police. Au plan politique, elle se donne comme une premire rponse que les pouvoirs publics apportent au problme de linscurit et de la criminalit. La double fonction politique et corporatiste de lopration emporte
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Articles 21 alina 4, et 20 alina 5.

94 quelque risques de manipulation de lopinion publique ou de certains lments de laffaire. Et, la justice ne peut en sortir que fragilise. Du point de vue lgal, la police ne peut prsenter les personnes quelle suspecte quau parquet ; et celui-ci son tour au juge. Cest seulement cette dernire instance que, linstruction tant publique, les personnes inculpes peuvent tre montres au public. Il est cependant admissible que le parquet autant que la police, sans trahir le secret de linstruction, informent le public sur ltat de la procdure et la situation des personnes interpelles. b.4. Finalement, deux infractions seulement peuvent tre notes comme rellement spcifiques dans le cadre de la loi du 22 juin 1996 :
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la participation comme auteur une diffusion ou une mission contraire la loi, lordre public, aux bonnes murs (article 84) ; lirrgularit de diffusion pour non habilitation ou non respect des formalits administratives prescrites la loi de toutes les socits prives de radiodiffusion sonore et de tlvision.

Section 2. LUNITE DU DELIT DE PRESSE


Par leur structure et mode de perptration, les infractions de la presse supposent ncessairement et essentiellement un lment de publicit et un lment moral ou intentionnel coupable. Ces lments sont communs toutes les infractions de presse et ralisent ainsi leur unit. Il en est de mme du rgime de responsabilit pnale et civile du dlit de presse. A. La publicit Le dlit de presse nest rellement consomm que par la publicit. Cest la diffusion des ides de lauteur que la loi a voulu atteindre. La publicit, lment essentiel du dlit de presse, nexiste vritablement que si limprim a t mis la porte du public. En somme, la publicit est dans la nature mme de lentreprise de presse : les crits, les livres, la presse, les images, les dessins, les gravures, les caricatures, la peinture, les emblmes ralisent naturellement cette publicit. Il en est de mme de la vente et de la distribution des crits et images. Il a t jug que la publicit existe peu importe le pays dans lequel lcrit a t rdig. Il suffit que la diffusion ait lieu au Congo et que la personne diffame soit suffisamment dsigne pour que plusieurs personnes soient mme de la reconnatre. Jug galement que la publicit est dfinie daprs les circonstances et les lieux : ainsi, elle peut rsulter soit de propos profrs, soit dcrits ou images distribus, vendus ou exposs dans les lieux ou les runions publics. Il a t jug aussi que la publicit requise est tablie ds lors que le juge constate que le prvenu a dclar en prsence de tmoins des faits prcis de nature constituer une imputation dommageable. Sil sagit de paroles qui peuvent consister en des discours, propos, cris, etc., elles doivent tre profres haute voix, dans les lieux publics ou en prsence de la victime et dune tierce personne.1
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Cour dAppel, Lshi, 29 juin 1967, RJC, p. 277 ; Elis. 10 fvrier 1912, Jur. Congo, 1914, p. 65 ; C.S.J. 01 avril 1980 ; C.S.J. 04 juillet 1975, B.A. CSJ, 1976, p. 168 ; Cons. Guerre, App, 17 dcembre 1909, Jur. E.I.C., p.339.

95 En ce qui concerne les projections publiques de films cinmatographiques, les missions radiophoniques ou de tlvision, les disques diffuss en un lieu public, distribus ou vendus, tous ces moyens modernes de diffusion de la pense ralisent naturellement cette condition de publicit requise pour les imputations et les injures publiques. 1 Il est vident que les sons et les caricatures de la presse crite ou audiovisuelle ralisent par eux-mmes la publicit caractristique de linfraction de la presse. B. Llment intentionnel Les infractions qualifies dlit de presse supposent toutes un lment intentionnel ou moral, une volont mchante que le juge doit apprcier. Cette volont de nuire est exprime dans la loi par les mots tels que : mchamment , sciemment , sachant que , etc. Elle consiste dans la conscience ou la connaissance chez lauteur de linfraction que les propos, les dessins, limage, les sons, les cris, la caricature, etc. sont susceptibles datteindre une personne dans son honneur, dans sa dignit, dans sa rputation ou dans sa considration. Il est vident que lintention mchante est ici toujours prsume. Mais cette prsomption peut tre renverse par la preuve du contraire. Ainsi, le journaliste poursuivi pour diffamation sera exonre de sa responsabilit pnale sil tablit une cause justificative prouvant sa bonne foi. Le journaliste critique dart ou critique littraire ne sera pas poursuivi pour autant que ses propos ne dpassent pas les droits de la critique. Celle-ci ne doit pas avancer des faits inexacts ou faux, ni tre injurieuse ou diffamatoire. C. Rgime de responsabilit pnale et civile du dlit de presse a) La responsabilit pnale La loi du 22 juin 1996 institue un systme de responsabilit pnale en cascade . Il faut ici distinguer la situation de la presse crite et celle de la presse audiovisuelle. a.1. Au niveau de la presse crite, sont pnalement responsables titre principal et dans lordre : lauteur de lcrit ; le directeur de publication ou lditeur dfaut de lauteur ; limprimeur lorsque ni lauteur, ni le directeur de la publication, ni lditeur ne sont connus.2 Lorsque le directeur de la publication et le propritaire de lorgane ou de lentreprise de presse forment une seul et mme personne, celle-ci est pnalement responsable aussi bien du non respect des conditions requises pour la publication dun journal ou crit priodique que de son contenu. 3 Notons que le nom du directeur de publication, celui de limprimeur et son adresse doivent tre mentionns sur tout exemplaire du journal.4 a.2. Au niveau de la presse audiovisuelle, toute entreprise de radiodiffusion sonore et de tlvision est tenue davoir un directeur des programmes qui doit tre un professionnel de la communication. Le directeur des programmes est pnalement responsable du contenu des
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Likulia Bolongo, Droit pnal zarois, tome 1, 2e dition, L.G.D.J., Paris, 1985, p. 231. Article 28 de la loi du 22 juin 1996. 3 Article 29 de la mme loi. 4 Article 31 de la loi du 22 juin 1996.

96 missions.1 Lorsque le directeur des programmes et le propritaire de lentreprise sont une seule et mme personne, celle-ci est pnalement responsable du non-respect des conditions requises pour la diffusion des missions.2 b) La responsabilit civile La responsabilit civile emporte le devoir de rparer le dommage caus, sur la base des articles 29c et 30 de la loi du 22 juin 1996 et des articles 258 et 260 du code civil livre III. Cette rparation peut consister en la mise en uvre du droit de rponse, de rplique ou de rectification prvu par les articles 67 et suivants de la loi du 22 juin 1996 ou au paiement de dommages et intrts. Engagent leur responsabilit civile, les personnes ci-aprs : le propritaire du journal ou de lcrit priodique ; le directeur de la publication et lauteur de lcrit, pour ce qui est de la presse crite ; le propritaire de lentreprise ; le directeur des programmes et lauteur dune mission de sons ou dimages, pour ce qui est de la presse audiovisuelle. Ces personnes sont tenues solidairement des condamnations prononces contre le journal ou crit priodique. En fait, le rgime de la responsabilit civile en matire de dlit de presse combine la responsabilit civile pour fait dautrui charge du propritaire du journal, et la responsabilit civile personnelle de lditeur et de lauteur. Il sagit dun systme de responsabilit sans faute dans le chef du propritaire du journal, de responsabilit pour faute dans le chef du directeur de la publication et de lauteur de lcrit. La faute du directeur de publication consiste dans lautorisation de parution dun article dommageable ; celui de lauteur est de lavoir crit. Le manquement fautif gnrateur de responsabilit civile en matire de presse consiste dans la publication dans un journal ou crit priodique dune opinion, dune affirmation ou dune information prsentant un caractre dommageable, soit en violation de la loi, soit en violation de lthique journaliste ou du code de dontologie. A ce dernier propos, il a t jug que si la presse possde un large droit dinformation, elle a pour devoir moral, avant de publier un fait de nature causer un dommage des tiers den vrifier au pralable lexactitude. A dfaut de cette prcaution, il y a une imprudence coupable susceptible de fonder la responsabilit. 3 Il a t de mme jug que celui qui publie un article de nature causer un dommage alors quil ne pouvait ignorer linexactitude des faits et pouvait en tout cas facilement la reconnatre, se rend coupable dun quasi-dlit 4 en cas de simple lgret, ou dun dlit civil5 en cas de dessein avr de nuire.6

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Article 64, b de la mme loi. Article 63, a de la mme loi. 3 Civil Bruxelles, 21 janvier 1934, R.G. Ar 1593. 4 Le quasi-dlit est un fait dommageable non intentionnel (accompli par ngligence ou imprudence, sans intention de causer un dommage). 5 Fait dommageable intentionnel, sanctionn par une peine civile. 6 Inst. Elis, 1er octobre 1942, p. 149.

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DEUXIEME PARTIE LES INFRACTIONS CONTRE LORDRE DES FAMILLES :LE DROIT PENAL DE LA FAMILLE
Rappelons de prime abord quil sagit ici de dcrire lorganisation juridique de la famille, perue dun point de vue pnal, c'est--dire deffectuer ce que nous avons appel la lecture pnale de lorganisation juridique de la famille 1 Cette lecture suppose que soient repres dans lensemble de la lgislation sur la famille, les rgles et institutions de droit pnal. Le reprage se fera selon un critre qui se fonde essentiellement sur des personnes impliques dans les relations familiales, c'est--dire des personnes entre lesquelles existent des liens dalliance ou de parent 2. Ainsi, le droit pnal de la famille se reconnat en ce quil incrimine et sanctionne des comportements qui portent atteinte aux valeurs essentielles de la famille ; que ces comportements manent des personnes impliques dans les relations de famille, ou quils soient diriges contre lune delles ou contre lensemble des membres de la famille. Le droit pnal de la famille ainsi compris trouve son sige non seulement dans le code de la famille mais aussi dans le code pnal ordinaire, le code de procdure pnale, le code de lorganisation et de la comptence judiciaires, le code de justice militaire et dans la lgislation sur lenfance dlinquante. Cest donc partir de cette diversit de corps lgislatifs que nous essaierons de reconstituer le droit pnal de la famille dont existence mme parat surprenante. Nest-il pas tonnant sinterrogeait Georges LEVASSEUR 3, de parler de rgles de droit pnal concernant la famille ? Que vient donc faire le droit pnal en cette affaire ? 4 Une vie familiale harmonieuse, efficace, panouissante, formatrice sdifie-t-elle coups dincriminations et de sanctions pnales ? Pitre vie familiale que celle-l ! 5. Il faut cependant bien voir que le droit pnal de la famille nintervient pas seulement pour rgler des situations pathologiques et criminelles au sein de la famille, mais aussi pour assurer lintgrit et la cohsion de la famille contre les attaques venues du dehors : ladultre, le viol, lenlvement denfants, la protection de leur intgrit physique ou morale, la chaleur du nid o ils (doivent) tre levs . 6 Il nexiste pratiquement aucune tude sur la question en droit congolais, sauf signaler larticle publi en 1970 par NTIRUMENYERWA sur la protection de la famille du point de vue du code pnal congolais , dans la Revue Congolaise dadministration 7 ; louvrage du Gnral LIKULIA BOLONGO sur le droit pnal spcial zarois 8 o sont examins notamment les atteintes la famille et la moralit
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Supra, pp. 11 15, 21-22. Supra, p. 13. 3 LEVASSEUR Georges, Les transformations du droit pnal concernant la vie familiale , in Archives de Philosophie du droit, n 20, Reformes du droit de la famille publi avec le concours du CNRS, Sirey, Paris, 1975, p. 58. 4 Ibid., p. 57. 5 Ibid., p. 58. 6 Ibid., p. 58. 7 Vol. 3, n 3 et 4. La revue est malheureusement introuvable. 8 LIKULIA BOLONGO, Droit pnal spcial zarois, Tome I, 2e d., LGDJ, Paris, 1985, pp. 253 367.

98 sexuelle. Ces dveloppements ont t mis jour et adapts au code de la famille par ce dernier auteur dans le cadre de son cours de droit pnal en 1995 1. Le professeur BOMPAKA aborde, quoique de faon accidentelle quelques aspects du droit pnal de la famille dans son cours de droit de la famille. 2 Le pre jsuite Pierre de QUIRINI a publi aux ditions CEPAS plusieurs brochures de vulgarisation du droit qui comprennent notamment le Petit dictionnaire des infractions 3 et Que dit le code de la famille ? 4 Il y a aussi louvrage de Madame Idzumbuir sur la protection de la jeunesse. Signalons enfin pour tre complet que le professeur AKELE a dirig des nombreux travaux dtudiants sminaires, dissertations et mmoires sur le droit pnal de la famille, il a bien voulu massocier entre 1993 et 1999 lUniversit de Kinshasa, lUniversit du Bas-Congo et lUniversit Protestante du Congo. La doctrine trangre parat mieux pourvue en la matire 5. Il rsulte de lexamen de la littrature scientifique sur le droit pnal de la famille que celui-ci intervient dans le champ sous trois formes 6 : - sous forme symbolique pour garantir lautorit parentale ; - sous forme axiologique pour la sauvegarde de la famille en tant quelle est la base des valeurs garanties par lEtat ; - sous forme instrumentale par le biais de la disciplinarisation des comportements parentaux en vue du contrle administratif des familles. En fait, ces formes symboliques, axiologiques et instrumentales se mlangent avec des dosages varis selon que le droit pnal intervient dans les relations entre poux, entre parents et enfants ou en vue de garantir la sret familiale. Ceci nous amne ordonner notre expos autour de ces trois points qui formeront les trois sous-titres suivants : - Sous-titre 1 : Le droit pnal de la famille dans les relations entre poux - Sous-titre 2 : Le droit pnal de la famille dans les relations entre parents et enfants ; - Sous-titre 3 : Le droit pnal de la famille et la sret de linstitution familiale.

LIKULIA BOLONGO, Le droit pnal de la famille, cours de droit pnal spcial, Facult de Droit, UNIKIN, 1995. 2 BOMPAKA NKEYI, Cours de droit civil/Personnes, 1er Graduat, Universit de Lubumbashi, Lubumbashi, 1997-1998, pp. 60, 72 et 73. 3 QUIRINI Pierre (de), Petit dictionnaire des infractions, Cepas, Kinshasa, 1986, 79 p. 4 QUIRINI Pierre (de), Que dit le code de la famille, Cepas, Kinshasa, 1989, 78 p. 5 On peut citer notamment I. ANDREJEV, La protection pnale de la famille, Rapports gnraux au VII Congrs International de droit compar, Uppsala, 6-13 aot 1966, p. 613, Almpuiet Wicksell, Stockholm ; M. BONNEAUDEAU, La parent en droit pnal , Thse, Lille, 1968 ; COUVRAT, Le droit pnal et la famille , in Revue de Science criminelle, 1969 ; HENRY Le maintien et la dfense de la famille par le droit ; Nancy BOUZAT, La protection pnale de la famille en France , Congrs de droit compar ; RPA. BERISTAIN s.j., La protection pnale de la famille , Motifs et limites de lincrimination dabandon de famille, in Revue de droit pnal et de criminologie, 1966-1967, pp. 755 et s. ; ESCOFFIER-GIALDINI C., La vision pnale de la famille, Thse, Aix-Marseille, 1994 ; LEVASSEUR G., Les infractions contre la famille et la moralit sexuelle, in Rev. Pnitentiaire et de droit pnal, 1964, p. 571 ; LOPEZ REY, La protection pnale de la famille , in Rducation, 1965, p. 1 et s. 6 DUPONT-BOUCHAT Marie-Sylvie, Lintrt de lenfant, approche historique, in Droit et intrt, vol. 3, p. 32.

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SOUS-TITRE I LE DROIT PENAL DE LA FAMILLE DANS LES RELATIONS ENTRE EPOUX


La premire hypothse dintervention du droit pnal dans les affaires familiales sapplique au couple, homme et femme maris qui, comme nous le savons forment le noyau originel ou fondateur 1 de la famille lgale. Celle-ci sappuie sur le mariage, union lgale et durable dont les conditions de formation, les effets et la dissolution sont dtermins par la loi et qui rsulte dun acte civil, public et solennel par lequel un homme et une femme, non engags ni lun ni lautre dans les liens dun prcdent mariage enregistr, dcident librement de vivre ensemble jusquau dcs de lun dentre eux, pour partager leur commune destine et perptuer lespce . 2 Autant dire que le droit pnal ne se proccupe pas de lunion libre ou du concubinage, du moment que les personnes qui vivent ensemble sont matresses de leurs droits, majeures (et encore ) et non engages dj dans une union rgulire 3. La fornication, le concubinage, ne sont pas, en droit congolais, des infractions. Dans les relations du couple, le droit pnal se manifeste essentiellement trois moments : au commencement lors de lentre en mariage (chapitre 1), pendant le mariage (chapitre 2) et la fin du mariage (chapitre 3).

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Article 334 du code de la famille. Articles 330 et 349 du code de la famille. 3 LEVASSEURS G., Les transformations de droit pnal concernant la vie familiale , op. cit., p. 61.

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CHAPITRE 1 LENTREE EN MARIAGE


La protection pnale de la famille ce niveau tend garantir la libert du mariage, veiller lobservance des conditions de fond du mariage et faire respecter les conditions de forme du mariage.

Section 1. LA GARANTIE DE LA LIBERTE DU MARIAGE


La libert du mariage est un principe fondamental constant en droit constitutionnel congolais. Mme le dcret-loi constitutionnel du 29 mai 1997, la plus concise des constitutions congolaises, consacre implicitement le principe lorsquil proclame en son article 2 qu en Rpublique Dmocratique du Congo, lexercice des droits et liberts individuels et collectifs est garanti sous rserve du respect de la loi, de lordre public et des bonnes murs . LE code de la famille et plus gnralement le lgislateur congolais confirment ce principe et frappent par des sanctions pnales tous ceux qui portent atteinte cette libert. Le principe de la libert du mariage est en effet pos par larticle 334 du code de la famille qui dispose que tout Congolais a le droit de se marier avec la personne de son choix et de fonder une famille . Est sans effet, prcise larticle 335 du mme code lengagement de ne pas se marier ou de na pas se remarier, pris par une personne. De mme, poursuit-il en son troisime alina, toute condition ou tout terme dont dpendent la naissance, la modification ou lextinction dun droit ou dune obligation et visant exclure ou retarder le mariage dune personne, est de nul effet et naffecte pas la naissance, la modification ou lextinction du droit ou de lobligation . Aussi le lgislateur intervient-il pour sanctionner tous ceux qui portent atteinte la libert du mariage, soit en poussant une personne se marier contre son gr, soit en sopposant de mauvaise foi au mariage dune personne. Par cette disposition, le lgislateur vise combattre les oppositions des parents au mariage de leur enfant notamment pour des raisons tribales, cupides ou autres. Cest ce qui rsulte de larticle 336 du code de la famille qui prvoit que sera puni dune peine de servitude pnale dun trois moise t dune amende de 100 500 zares ou de lune de ces peines seulement, tout individu autre que les pre, mre, tuteur ou toute personne qui exerce en droit lautorit sur lindividu, qui aura contraint une personne se marier contre son gr ou qui de mauvaise foi, aura empch la conclusion dun mariage remplissant toutes les conditions lgales . Cette dernire disposition prvoit ainsi deux incriminations : limposition du mariage ou lincitation au mariage forc et lopposition au mariage lgal. Il faut cependant noter que le lgislateur va beaucoup plus loin en amont du processus dentre en mariage en protgeant la libert des partenaires dj au moment des approches prliminaires. Le droit pnal y est particulirement discret, mais pas totalement absent.

101 1. Le droit pnal et les approches prliminaires du mariage En matire familiale, le droit pnal ne peut tre que le reflet du droit civil de la famille. On sait avec quelles prcautions celui-ci saventure en amont du mariage, dans les diffrentes tapes, galantes ou coutumires 1, qui prcdent le parachvement du mariage et qui peuvent tre formalises comme priode de fianailles. Certes, le mariage peut tre contract sans clbration pralable des fianailles (article 337 alina 2). Mais mme lorsquil part dun coup de foudre, sa ralisation ncessite gnralement un minimum de prparatifs ou dapproches prliminaires ; priode particulirement dlicate o, les sentiments ayant occult la raison, lun des partenaires peut tre bern ou abus par lautre, tromp dans sa bonne foi, au point de compromettre son avenir. Dfinies comme promesse de mariage, les fianailles 2 ne portent effets juridiques que si, lors de leur conclusion, les fiancs y donnent consentement et remplissent les conditions de fond pour le mariage 3. Il sagit dune part deffets rsultant des rgles coutumires, dautre part des consquences morales ou patrimoniales dcoulant de la rupture des fianailles. Les rgles coutumires appliquent aux fianailles des statuts varis. Mais quels que soient ceux-ci, lexcution des obligations incombant aux fiancs et leurs parents respectifs selon la coutume applicable aux fianailles ne peut tre poursuivie en justice. Toutefois, en cas de rupture des fianailles, les prestations et les valeurs donnes ou changes durant les fianailles sont rembourses conformment la coutume 4. De mme, les cadeaux reus de part et dautre doivent tre restitus, sauf si le tribunal estim quil serait inquitable de restituer tout ou partie des cadeaux offerts par celui des fiancs qui, par sa faute, a provoqu la rupture ; si la coutume applicable ne prvoit pas la restitution des cadeaux ou de certains cadeaux ; ou encore sil appert que les cadeaux ont t offerts sous condition que le mariage ait lieu 5. La personne laquelle la rupture des fianailles est impute, est tenue de tous les frais occasionns par les fianailles. En outre, elle doit rparer tout prjudice caus par la rupture des fianailles, lexclusion de la perte des avantages quon pouvait esprer lgitimement en raison du mariage 6. Sans prjudice de cette dernire disposition, la fiance ou les membres de sa famille peuvent faire valoir le droit au ddommagement en vertu de la loi ou de la coutume, en considration des circonstances particulires qui se seraient produites lors des fianailles 7.
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Voir SOHIER A., Le mariage en droit coutumier congolais , Publication de lInstitut Royal Colonial Belge, Mmoire prsent la sance du 23 mars 1942, Librairie Folk fils, Bruxelles, 1943, pp. 52 et s. 2 Stricto sensu, il existe cependant une nuance entre la promesse de mariage et les fianailles. Celle-l dsigne lchange de volonts ; celles-ci comportent en sus de cet lment intentionnel, un lment de publicit, savoir lannonce de la promesse, faite aux parents et aux relations. Voir ce sujet MAZEAUD (Henri, Lon et Jean), CHABAS Franois et LEVENEUR Laurent, Leons de droit civil, op. cit., n 725, p. 70. La notion de fianailles sapplique aussi, en droit congolais, au contrat par lequel il est convenu, entre les membres de deux familles, quun mariage interviendra entre deux personnes, le fianc et la fiance, appartenant ces deux familles (article 338 point 2 du code de la famille). 3 Article 339 du code de la famille. 4 Article 343 du code de la famille. 5 Article 345 du code de la famille. 6 Article 346 du code de la famille. 7 Article 347 du code de la famille.

102 Tel est le statut civil du contentieux de la rupture des fianailles dont laction en justice est ouverte dans le dlai dun an partir du jour o celles-ci ont t rompues 1. Il se construit autour des ides-force suivantes : libre et plein consentement ; obligation naturelle, morale et de conscience ; rparation civile et/ou coutumire en cas de rupture abusive (promesse de mariage faite la lgre, rupture sans motif srieux, par mchancet ou par caprice) ; ce nest pas la rupture en elle-mme qui constitue une faute, puisque le (la) fianc(e) nest pas tenu(e) de se marier, ce sont les circonstances accompagnant cette rupture qui peuvent tre fautives. Le droit pnal se tient en dehors du champ de rglement de ce contentieux. Cest que se trouve ici sur un terrain quapparemment le droit pnal prfre abandonner aux murs et la morale. Il serait, cest vrai, malvenu de sa part de manifester sa prsence en ces instants o lhomme et la femme cherchent intimement leur voie sur les sentiers bien souvent sinueux qui mnent au mariage, avec des fortunes contrastes o se ctoient passions et dceptions, plaisirs et douleurs, amour et haine. Faut-il que le droit pnal vienne enlever notre intime humanit ces fortunes douces, affectives et sentimentales qui participent aux fantasmes et aux mythes qui peuplent notre imaginaire ! Mythe de la femme objet damour et de plaisir, tre charmant, ternelle place forte livre aux assauts imptueux, virils et dominateurs de lhomme ; mythe de la femme vertueuse et soumise qui nous fait naturellement entrevoir ou percevoir la drague comme lactivit de lhomme qui erre et papillonne la recherche dune aventure facile spcialit du don juan, ce sducteur tenace et peu scrupuleux. Mais on oublie que la gente fminine aussi sait produire ses dragueuses , ses sductrices et ses racoleuses. La nature lui a prodigu mille moyens de plaire, de se faire admirer. Lart de conqurir et de retenir lhomme quon aime, les moyens de prolonger lamour ne sont pas inconnus des femmes qui, dans la plupart de nos coutumes, reoivent en la matire de la grande sur, la mre, la tante ou la grand-mre quelques leons appropries en particulier avant le mariage. Pourquoi le droit pnal serait-il plus royaliste que le roi l o le droit civil luimme semble concder qu en matire de mariage trompe qui peut ? Justement, cest dans le voisinage de ces tromperies amoureuses que campe le droit pnal pour marquer, mme en cette matire, les limites quimpose une saine conception de lordre public. La premire hypothse qui permet au droit pnal dagiter son fanion sanctionnateur est celle o les fianailles participent en ralit dune manuvre descroquerie en vue de se faire remettre des conomies ou des valeurs contre une fallacieuse promesse de mariage. Pareil montage peut tre constitutif de ce que lon qualifie d escroquerie au mariage ou escroquerie la dot susceptible dtre poursuivie sur pied de larticle 98 du code pnal rprimant lescroquerie. A condition, bien sr, quil sagisse non pas dun simple mensonge ou dun mensonge isol, crit ou verbal mme dterminant la remise vise, mais dun mensonge tay et confort par des actes extrieurs, c'est--dire par la production de pices ou dcrits, par lintervention de tiers ou par son insertion dans une vritable mise en scne. 2 La seconde hypothse est celle o le don juan arrive ses fins charnelles. Le droit pnal restera de marbre devant ce fait de relations sexuelles hors mariage, ayant pris le parti de tolrer ce quil lui aurait t bien difficile dempcher. A condition, videmment, que ce fait ne se complique pas de circonstances pnalement dfinies qualifiant notamment le
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Article 348 du code de la famille. VERON Michel, Droit pnal spcial, 2e dition, Masson, Paris, 1982, p. 30.

103 harclement sexuel 1, le viol, linceste 2, lattentat la pudeur, ladultre, etc. En dehors de ces circonstances, il ny a pas faute, mme lorsque le commerce sexuel considr apparat comme scandaleux, traduisant notamment linconduite notoire des personnes concernes. On notera que si lune de celles-ci est une mineure ge de plus de 14 ans, son partenaire ne subira pas les rigueurs de lincrimination de viol rput, mais elle pourra se voir appliquer la lgislation sur lenfance dlinquante 3. La mme attitude sera observe en cas de sduction suivie de grossesse. On a parfois soutenu, crit CARBONNIER 4, que le seul fait davoir des relations sexuelles hors mariage avec une femme engagerait la responsabilit civile de lhomme. Lobjection est que la prtendue victime a consenti (volenti non fit injuria). Aussi, dans lopinion qui prvaut, la responsabilit de lhomme ne sera retenue que si le consentement de la femme na pas t libre, sil a t dtermin par une sduction dolosive. Expression gnrique, recouvrant non seulement les vritables manuvres, mais les abus dautorit, () les simples mensonges . Quoi quil en soit, la responsabilit pnale de lhomme pourrait se trouver engage au cas o il dlaisserait cette femme en maternit sans apporter les soins quexige son tat, mme si, en ralit, cette dernire ne profitera quindirectement de la mise en uvre de cette responsabilit pour abandon de famille 5, par le truchement de la crance daliments reconnue lenfant quelle porte, ds lors que la preuve de la filiation paternelle est administre. Enfin, le droit pnal intervient sans hsitation pour rprimer les fianailles par rapt pratiques dans certaines coutumes qui permettent la famille du futur poux de squestrer une jeune fille en vue du mariage 6. Ce rapt ralise par ailleurs limposition du mariage ou lincitation au mariage forc que nous allons examiner prsent. 2. Limposition du mariage ou lincitation au mariage forc Lincrimination dimposition au mariage ou lincitation au mariage forc prvue par larticle 336 du code de la famille est constitue par le fait de contraindre une personne se marier contre son gr. La contrainte caractristique de cette infraction consiste en toute violence physique ou morale exerce sur la victime. Il sagit de tout fait ou toute attitude de nature inciter ou imposer un mariage quelquun. Le mariage par rapt pratiqu dans certaines tribus, notamment chez les Bashi (kurendeza), les Basoko, les Lokele, etc., ralise cette contrainte.
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Cette infraction ne fait pas encore partie de larsenal rpressif congolais. En droit franais o il a t introduit par la rforme du 22 juillet 1992, le harclement sexuel, au sens de larticle 222-33 du nouveau code pnal sentend du fiat de harceler autrui en usant dordres, de menaces ou de contraintes, dans le but dobtenir des faveurs de nature sexuelle, par une personne abusant de lautorit que lui confrent ses fonctions. 2 Incrimination prvue dans certaines coutumes et rprime comme telle alors que le droit crit se contente de la rpression du mariage incestueux. On pourrait cependant poursuivre ce fait sur base des articles 461 463 du code de la famille associs aux articles 714 et 715 relatifs aux manquements des devoirs de respect et dentente familiale entre parents et allis. 3 IDZUMBUIR ASSOP Josphine, La justice pour mineurs au Zare, op. cit., pp. 48 et s. ; Dcret du 6 dcembre 1950 sur lenfance dlinquante, V PIRON P. et DEVOS J., Codes et lois du Congo Belge , 8e d., Tome II, 1960 ; ou encore in code pnal zarois mis jour au 31 mai 1982, Dpartement de la justice, Service de Documentation et Etudes, 1983. 4 CARBONNIER Jean, Droit civil, Tome 2, La famille, Thmis, PUF, 1993, p. 334. 5 Article 926 du code de la famille. 6 Article 336 du code de la famille (violation de la libert du mariage).

104 Il va de soi que cette contrainte doit tre exerce en vue dun mariage, contre le gr de la victime. Linfraction se ralise donc par labsence de consentement de celui qui en est la victime et qui doit avoir manifest son opposition cette union force. A dfaut, il ne peut y avoir incrimination. Le consentement de la victime enlve au procd son caractre infractionnel. Ce caractre tombe galement si lagent na pas agi intentionnellement, c'est--dire en connaissance de cause. Aussi ne sera-t-il poursuivi et sanctionn que sil a eu connaissance de lopposition de la victime ce mariage. Naturellement, la contrainte, lment essentiel de cette infraction, est rvlatrice de cette intention coupable qui sera retenue, peu importe le mobile. Ainsi sera puni celui qui poursuit un intrt cupide ou qui prtend obir aux croyances superstitieuses ou religieuses, ou celui qui invoque des raisons tribales. Tombera de la sorte sous le coup de la loi celui qui contrait une jeune fille se marier contre son gr une personne riche, quelquun de sa province ou de sa tribu ou au chef coutumier. La loi frappe tout individu en dehors des pre, mre, tuteur ou toute personne qui exerce en droit lautorit sur la victime. On peut penser que lexclusion de lautorit parentale des personnes susceptibles de commettre cette infraction tient une sorte de prsomption qui considre que, a priori, les parents ou tuteur ne peuvent en cette matire que se dterminer en fonction de lintrt de leur enfant. Mais, cette prsomption peut tre renverse, la demande de la victime qui saisira cette fin le conseil de famille et, en cas de dsaccord, le tribunal de paix. Si la dcision du tribunal de paix donne gain de cause la victime, qui sera verse la dot dans lhypothse o les parents ou le tuteur auraient maintenu leur position ? La question est dimportance puisque le mariage ne peut tre clbr que si la dot a t effectivement verse au moins en partie 1 et quest nul le mariage contract sans convention relative la dot2 ; cette nullit pouvant dailleurs tre demande par les poux, les cranciers de la dot ou par le ministre public du vivant des poux 3. Le lgislateur rpond cette question en ces termes 4 : Si la dot est refuse par ceux qui, selon la coutume, doivent la recevoir, les futurs poux, mme non mancips, soit ensemble soit sparment peuvent porter le litige devant le conseil de famille. Si le refus persiste, les futurs poux ainsi que le ministre public peuvent saisir, par voie de requte, le tribunal de paix du lieu o le mariage devrait tre clbr. Le tribunal de paix instruit huis clos la requte en amiable conciliateur ; il convoque soit sparment soit ensemble le ou les requrants, le pre et la mre de la future pouse et ceux de ses ayants droit bnficiaires de la dot et sil lestime opportun, un conseil de famille. Sauf le cas o le ministre public est requrant, sa prsence nest pas obligatoire.

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Article 361 alina 2 du code de la famille. Article 426 alina premier du code de la famille. 3 Article 426 alina 2 du code de la famille. 4 Article 367 du code de la famille.

105 Le tribunal tente sil chet, dobtenir un accord, soit en prsence soit hors prsence des futurs poux. Sil y a un accord, le tribunal prend une dcision qui lentrine. Dans le cas contraire, il statue par dcision motive accordant ou non lautorisation du mariage et fixant le montant de la dot en tenant compte de la coutume des parties et des possibilits financires du futur poux et de sa famille. En ce cas, le mariage ne peut tre clbr que devant lofficier de ltat civil qui, sur base de la dcision, recevra le montant de la dot fixe et veillera la remettre ceux qui doivent la recevoir. Si ces derniers refusent de la recevoir, lofficier de ltat civil en fera mention dans lacte de mariage. Le montant de la dot ainsi vers et non recueilli sera, aprs un an dater de lacte de mariage, soumis aux rgles relatives aux offres relles et la consignation. 1 Notons que si les pre et mre, tuteur ou toute personne exerant en droit lautorit sur la victime chappent lincrimination de larticle 336 du code de la famille, ils pourraient tre rattraps par la rpression sur base de lordonnance-loi n 66-342 du 7 juin 1966 incriminant et sanctionnant le tribalisme et le racisme, dans lhypothse o des raisons de caractre tribal ou racial justifient leur attitude. En dehors des pre, mre, tuteur ou toute personne exerant en droit lautorit sur la victime, tout autre individu qui contraint une personne, homme ou femme, se marier contre son gr tombe sous le coup de la loi et encourt 1 3 mois de servitude pnale, une amende ou lune de ces peines seulement. Il en sera ainsi notamment des oncles, tantes, grands-parents, frres et surs, ou tout autre membre de la famille. Il en sera de mme du prtre ou du pasteur qui obligerait un de ses paroissiens ou de ses adeptes pouser contre son gr une personne dtermine au motif que ce choix aurait t dict par une inspiration divine. Nchappera pas non plus la rpression le chef coutumier yansi 2 qui met de la terre rouge la case du chasseur qui lui a refus le tribut de chasse, forant ainsi, par rtorsion, la nice de ce dernier lpouser ou encore, le chef Sakata 3 qui fait jeter une couverture rouge sur une jeune fille du village, obligeant cette dernire consentir au mariage polygamique avec lui. Cette faon de jeter son dvolu sur une jeune fille pour la forcer devenir la femme du chef ralise linfraction de limposition du mariage si la victime a manifest son opposition.

Daprs Grard GORNU, Vocabulaire juridique, op. cit., p. 555, les offres relles sont lacte par lequel le dbiteur propose de sacquitter de son obligation, en mettant le crancier en demeure daccepter le paiement de la somme ou la remise de la chose quil lui prsente, afin de pouvoir, en cas de refus, se librer par la consignation de lobjet quil doit . Cette procdure est prvue en droit congolais par le dcret du 30 juillet 1888 portant code civil dans le livre intitul Des contrats ou des obligations conventionnelles , articles 155 162. 2 Hermann HOCHEGGER rapporte un certain nombre de pratiques de ce genre quil a recueillies chez les Yansi, tribu localise dans les territoires de : En mettant son chapeau sur une jeune fille, le chef la mise sous son emprise. Elle est force de lpouser . De mme, en crachant sa salive sur une jeune fille, le chef la force devenir sa femme ; en jetant son manteau sur une jeune fille du village, le chef la met sous son emprise ; elle doit lpouser . Ou encore : pour forcer une jeune fille pouser le chef, celui-ci met sa canne sur elle. Prise de possession . Le chef lance son collier de dents de lopard sur la tte dune jeune fille. Elle sera contrainte consentir un mariage polygamique forc avec le chef . (op. cit., pp. 125 128). 3 Basakata, une des tribus de la province de Bandundu.

106 Il convient, pour terminer, de souligner un aspect intressant de cette incrimination qui peut tre exploite pour la rpression biaise de la sorcellerie. Il est en effet courant que les grand-pre et grand-oncle, grand-mre et grand-tante, oncle et tante qui ont voix prpondrante dans les tractations coutumires de mariage, cherchent imposer leurs vues par des propos comminatoires, menaant le jeune garon de malchance ou de toute sorte de misres, ou la jeune fille de strilit, de perte de ses enfants en bas ge, de maternits difficiles, etc. au cas o il (elle) nobtemprerait pas leurs dsirs. On parle alors denvotement ou de sorcellerie. Dans une socit o, culturellement, bien des gens ont tendance prter une certaine foi pareilles menaces et o les circonstances heureuses ou malheureuses de la vie sont la plupart du temps expliques par lintervention des forces occultes et malfiques, particulirement agissantes, croit-on, en milieu familial, on imagine les dgts ou perturbations psychologiques ou sociologiques que peuvent ressentir les personnes concernes lorsquelles communient ces structures ou mentalits coutumires contrastant fondamentalement et radicalement avec ceux qui se rclament de la culture juridique moderne. Si les faits reconnus, tort o raison, comme relevant d la sorcellerie, ne sont pas, au regard du droit pnal crit ou coutumier congolais, rprhensibles 1, on ne peut cependant nier le dsordre auquel ils donnent lieu 2 dans les familles 3 et ltat de complte dstabilisation des foyers et de la vie des individus quils occasionnent 4. On nest plus ici dans le champ du droit proprement dit, mais dans celui que SOHIER appelle le fas et le nefas 5. La nature magico-religieuse et le caractre mystique et immatriel de ces faits les rendent insaisissables par le droit pnal auquel se conforme dsormais le droit pnal coutumier.

Il convient cet gard de rappeler que le code pnal congolais de 1886 avait organis un droit pnal dualiste o coexistaient un droit pnal dinspiration ramano-germanique et un droit coutumier dinspiration locale. Le droit pnal coutumier ne perdra son autonomie quen 1889 la suite dune nouvelle disposition du code pnal qui prvoit que linfraction commise sur le territoire de lEtat est punie conformment la loi. Cependant, la coutume tant maintenue comme source de droit par la volont constante du Constituant, le droit pnal coutumier est applicable par les juridictions rpressives condition quil soit conforme aux lois et lordre public. Dan ce sens, la rpression de la sorcellerie est contraire aux lois et lordre public. 2 A ce propos, SOHIER (op. cit., p. 117 n 150) observe une nette volution des esprits, valant coutume, dsirant que des peines soient appliques aux auteurs dactes de sorcellerie. Cette volution est heureuse, car ces actes sont de nature nuire la tranquillit publique. Chez nous, on peut considrer que les jeteurs de sort, devins, fakirs et autres exploiteurs de la crdulit publique, sont nuisibles, sans admettre pour cela que leurs pouvoirs soient rels. De mme, punir les noirs qui pratiquent lenvotement, la divination ou la magie nest pas confesser quils possdent la puissance quils sarrogent. En prtendant la possder, ils troublent les esprits et causent du dsordre. Sils croient eux-mmes en leur pouvoir, leurs pratiques rvlent des desseins criminels ; sils ny croient pas, ils commentent une escroquerie aux dpens de leurs clients. Il nest donc pas contraire lordre public de rprimer les actes de sorcellerie quand la coutume le prvoit. Naturellement, il faut quils soient prouvs et par les modes de preuve judiciaire. Mais, sil est tabli que des crmonies denvotement, de maldiction, etc. ont eu lieu, la rpression simpose . 3 Lieux de prdilection de lexercice et de la consommation de la sorcellerie. 4 Voir NZUZI BIBAKI s.j., Approches africaines de la sorcellerie, Ed. Loyola, Publications Canisius, Kinshasa, 1997 ; voir aussi Congo Afrique, juin-juillet-aot 1997, n 316, pp. 355 371. 5 Comme la crit SOHIER dans son Trait lmentaire de droit coutumier du Congo-Belge , il ne faut pas confondre avec le droit pnal les sanctions qui comportent les croyances religieuses ou magiques. Tout tre considr comme nfaste, le sorcier, volontaire ou involontaire, tait mis mort. Mais il ny tait pas condamn par une juridiction, son immolation tait dcide lintervention des fticheurs, avec des procds de preuve et des modes dexcution spciaux (avec incinration du cadavre par exemple ; ou par noyade). Comme lindique POSSOZ, poursuit-il, on nest plus dans le jus , mais dans le fas . Comme le disent les noirs, il y a des choses que les hommes peuvent punir seuls, et dautres quils ne peuvent punir que par lintervention de Dieu . (Trait lmentaire de droit coutumier du Congo-Belge, 2e d., F. Larcier, Bruxelles, 1954, p. 115).

107 Cependant, le droit pnal congolais, sans rprimer expressment la sorcellerie 1, adopte en cette matire une approche louvoyante ou baise consistant frapper, sans lavouer franchement, la sorcellerie par quelques uns de ses pi-phnomnes travers des incriminations comme les preuves superstitieuses 2, les pratiques barbares 3, la mutilation de cadavres 4, l anthropophagie 5, etc. Linfraction dimposition du mariage peut galement servir cette fin. Ainsi, le droit pnal ne restera pas totalement impuissant dans la situation de lhomme ou de la femme qui se trouve contraint de se marier contre son gr par crainte de subir la menace de maldiction profre par loncle ou le grand-oncle. Il est vident que sera cart du champ de la rpression pnale, le jeune homme qui, pour forcer la main dune jeune fille, coupe un bout de son habit quil emprisonne dans une fiole parfume, esprant ainsi dominer et possder sa dulcine, par leffet de cet enchantement magique, de ce sortilge ou de ce charme. Linfraction est en lespce absurde. La plupart des considrations souleves ici valent aussi, comme nous allons nous en rendre compte maintenant, pour lopposition au mariage lgal. 3. Lopposition au mariage lgal Comme limposition du mariage, lopposition au mariage lgal est prote par larticle 336 du code de la famille. Alors que dans lincrimination prcdente, lagent contraint la victime se marier contre son gr, ici, il empche la ralisation dun mariage remplissant toutes les conditions lgales. Empcher un mariage, cest sy opposer ou interdire sa clbration. Il sagit donc de toute attitude, tout fait ou tout moyen tendant interdire la clbration dune union remplissant toutes les conditions lgales. Cest le cas du religieux qui menace dexcommunication un fianc sil se marie avec sa future pouse ; ou encore dun sorcier qui prdit un malheur en cas de ralisation dune promesse de mariage. Le mariage considr est celui qui remplit toutes les conditions lgales. Aussi, contrairement lincrimination prcdente, ici, la victime doit avoir consenti au mariage ; alors que dans limposition du mariage, le consentement de la victime efface linfraction. Lopposition au mariage suppose donc que le processus de ralisation de lunion conjugale est pratiquement achev. Ceci signifie que la loi protge ici spcialement le futur poux, c'est--dire le ou la fianc(e) ou toute autre personne qui sest engage dans une promesse de mariage, alors que dans lincitation au mariage forc la victime est protge en dehors de toute promesse de mariage.
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Comme le font par exemple certaines lgislations africaines, notamment camerounaise ou ivoirienne. Larticle 205 du code pnal ivoirien, livre 2 titre 1, est ainsi libell : Est uni dun emprisonnement dun cinq ans et dune amende de cent mille un million de francs quiconque se livre des pratiques de charlatanisme, de sorcellerie ou de magie susceptible de troubler lordre public ou de porter atteinte aux personnes et aux biens . Cet article se place dans le chapitre 3 intitul : infractions contre la paix et la tranquillit publique . 2 Articles 57 60 du code pnal. 3 Articles 61 62 du code pnal. 4 Article 61 du code pnal. 5 Article 62 du code pnal.

108 La symtrie entre ces deux incriminations redevient parfaite au regard de la qualit de lagent, auteur de lopposition. Comme dans la premire infraction, il sagit d toute personne en dehors des pre, mre, tuteur ou de tout individu qui exerce en droit lautorit sur la victime. Par exemple loncle, le chef du clan, le frre, la sur, le prtre, le pasteur, etc. Ce qui a t dit leur sujet propos de limposition du mariage peut naturellement tre transpos ici. Une diffrence de taille ce niveau doit cependant tre releve : la loi exige que lagent ait t de mauvaise foi : celle-ci est donc llment caractristique de la volont de lauteur de cette infraction. Ainsi, le fait dempcher la conclusion dun mariage par erreur par exemple exclut la mauvaise foi. Celui qui, de bonne foi, croit que les futurs poux sont encore incapables, mineurs ou interdits, ne rentre pas dans lconomie de cette incrimination. Il en est de mme de celui qui soppose la conclusion dun mariage, croyant quil y avait un lien de parent entre les futurs poux.

Section 2. LA REPRESSION DES CONDITIONS DE FOND DU MARIAGE


Le mariage, selon larticle 330 du code de la famille, est lacte par lequel un homme et une femme qui ne sont pas engags ni lun ni lautre dans les liens dun prcdent mariage enregistr, tablissent entre eux une union lgale et durable dont les conditions de formation, les effets et la dissolution sont dtermins par la loi. Les conditions du mariage se dgagent naturellement de cette dfinition. Le mariage est dabord un acte civil. Il ne peut tre valablement pos que par des personnes capables juridiquement et libres de volont. Cest un acte public et solennel qui est conclu et clbr devant tmoins. Ceux-ci ne sont pas de simples spectateurs mais des personnes dont la prsence ralise deux des conditions substantielles du mariage, savoir s publicit et sa solennit, toutes deux tant imposes par le lgislateur non seulement pour attester de la ralit et de la rgularit de lunion conjugale 1 mais aussi pour sassurer que dsormais nul nen ignore . Dans ce sens, lofficier de ltat civil qui procde la crmonie du mariage apparat la foi comme tmoin public du mariage, c'est--dire celui qui garantit au nom de lEtat lauthenticit de cette union, et comme officiant public qui confre celle-ci toute sa solennit, son srieux et son importance aux yeux de la socit. Le mariage concerne un homme et une femme, c'est--dire deux personnes de sexe oppos, libres de tout engagement conjugal. Les conditions de fond du mariage telles que prescrites par les articles 351 et suivants du code de la famille tiennent au consentement des poux, la capacit de contracter mariage et au versement effectif de la dot. La violation de ces conditions entrane naturellement au plan civil la nullit du mariage. Elle est galement sanctionne pnalement travers trois sries dincrimination. Celles-ci prsentent la caractristique fondamentale dtre formes par un faisceau de dispositions rpressives qui viennent, tantt renforcer de faon gnrale la sanction civile (paragraphe 1), tantt frapper spcialement les cas dabsence et de vice de
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Voir par exemple larticle 374 alina 2 du code de la famille : Les tmoins dclarent quils ont assist cette crmonie et quelle sest droule conformment aux coutumes .

109 consentement (paragraphe 2), ceux de dfaut de capacit (paragraphe 3) ainsi que les cas dabus de dot (paragraphe 4). 1. La clbration ou lenregistrement dun mariage entach de nullit Les dispositions pnales tendant renforcer la sanction civile de nullit du mariage incriminent essentiellement le fait pour lofficier de ltat civil de clbrer ou denregistrer un mariage frapp de nullit. Elles se rallient ou gravitent toutes autour dune disposition centrale, savoir larticle 395 du code de la famille qui est ainsi libell : Sera puni dune peine de servitude pnale de sept jours deux mois et dune amende de 100 300 zares ou de lune de ces peines seulement, lofficier de ltat civil qui aura clbr ou enregistr un mariage sachant quexistait un empchement de nature entraner la nullit conformment aux dispositions des articles suivants. Sera puni dune amende de 50 200 zares, lofficier de ltat civil qui aura commis toute autre contravention aux dispositions relatives aux conditions du mariage . Il rsulte de la lecture de cette disposition que le mariage quelle vise est soit le mariage clbr , c'est--dire celui qui a eu lieu devant lofficier de ltat civil, soit le mariage enregistr appel aussi mariage-constatation . Ce dernier mariage est celui clbr en famille selon les rites coutumiers, puis enregistr par lofficier de ltat civil qui dresse un acte le constatant 1. Ledit mariage doit tre entach de nullit. En effet, larticle 395 alina 1 er in fine exige quil y ait un empchement de nature entraner la nullit. Cette nullit, indique larticle 396 du code de la famille, ne peut tre retenue titre de sanction de violation des conditions du mariage que lorsque celui-ci a t contract en infraction larticle 330 du code de la famille 2 ou encore dans les cas prvus par la loi. Ces cas concernent la clbration ou lenregistrement : - dun mariage au consentement duquel lun au moins des poux a t contraint par violence ; cest lhypothse en dautres termes de lextorsion du consentement au mariage (article 404 du code de la famille) ; - du mariage dun mineur (articles 407 et 419 du code de la famille) ou dun interdit (article 425 du code de la famille) ; - du mariage dune personne encore engage dans les liens dun prcdent mariage (article 409 du code de la famille), autrement dit dun mariage adultrin ou bigamique ; - dun mariage incestueux (article 416 du code de la famille) ; - du mariage dune femme avant lexpiration du dlai de viduit ou du dlai dattente (article 417 du code de la famille) ; - dun mariage contract sans convention relative la dot (combinaison des articles 395, 361 alina, 426 du code de la famille). La qualit dofficier de ltat civil dfinit donc lagent actif de cette infraction. Aussi, les membres de la famille qui clbrent le mariage selon les prescriptions coutumires chappent la rigueur de cette infraction, mme si cette union est frappe de nullit. Mais, linfraction ne sera pas consomme dans le chef de lofficier de ltat civil fautif que si celui1 2

Article 368 du code de la famille. Cfr. Supra n 210.

110 ci a agi intentionnellement, en connaissance de cause, c'est--dire en sachant quil existait un empchement de nature entraner la nullit du mariage quil clbre ou enregistre. En labsence de cette intention criminelle, linfraction devient une simple contravention aux dispositions relatives aux conditions du mariage. Cette contravention est videmment punissable, mais uniquement dune amende de 50 300 zares 1. Cette amende contraventionnelle sapplique galement lorsquon se trouve dans un cas de mariage frapp dune nullit relative. Il en est ainsi par exemple en cas de clbration ou denregistrement du mariage dune femme avant lexpiration du dlai dattente. Le caractre relatif de la nullit dans lespce dcoule de larticle 417 alina 3 aux termes duquel la nullit du mariage ne peut tre prononce pour le seul motif que le dlai dattente naura pas t respect . En dehors de ces cas sanctionns par une amende contraventionnelle, linfraction de clbration ou denregistrement dun mariage entach de nullit est punissable des peines portes par larticle 395 alina 1er du code de la famille qui prvoit 7 jours 2 mois de servitude pnale et 100 300 zares damende ou lune de ces peines seulement. Les articles 404, 407, 409, 416 et 425 qui se rallient larticle 395 pour former lincrimination sous examen y renvoient naturellement en ce qui concerne leurs rgimes rpressifs respectifs. 2. Lextorsion par la violence du consentement au mariage Une seule forme de violation des conditions tenant au consentement au mariage par dfaut ou par vice de consentement est consacre par le code de la famille. Il sagit de lextorsion par la violence du consentement au mariage, qualification prvue et punie par larticle 404 alina 1er du code de la famille qui dispose : Sans prjudice des dispositions pnales plus svres, seront punies des sanctions prvues larticle 336 les personnes qui, par la violence, ont contraint une personne consentir un mariage ainsi que les tmoins dun tel mariage. Lanalyse de cette disposition rvle que, contrairement lincrimination prcdente qui ne vise que lofficier de ltat civil, lextorsion par la violence du consentement au mariage frappe toute personne qui exerce, cette fin, pareille contrainte. Elle atteint galement et avec la mme force les tmoins dun tel mariage. En fait, ceux-ci sont considrs comme donnant, par leur seule prsence, une caution morale cette violence. Au minimum, il leur est reproch de ne pas stre oppos ou de stre abstenu de sopposer cette violence ou la commission sous leurs yeux et avec leur approbation tacite, dune infraction. Certes, il ne sagit pas dune abstention dassistance contre une infraction dans le sens de larticle 66 bis du code pnal 2, mais tout de mme dune abstention coupable particulire. Le lgislateur a sans doute voulu marquer que les tmoins une crmonie de mariage ne sont pas des agents passifs. Bien au contraire, ils ralisent par leur prsence, comme nous lavons soulign plus haut, deux des conditions substantielles du mariage, savoir sa solennit et sa publicit. Linfraction dextorsion du consentement au mariage se distingue par ailleurs de lincitation lunion force en ce que celle-ci assure la prophylaxie, c'est--dire la
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Article 395 alina 2 du code de la famille. Cette abstention nest rprhensible que si linfraction pour lempchement de laquelle onomet dintervenir met en pril lintgrit corporelle de la personne, ce qui nest pas le cas ici (Cfr. LIKULIA BOLONGO, Droit pnal spcial zarois, op. cit., p. 134).

111 prvention, alors que celle-l sanctionne pnalement la nullit dun mariage dj consomm. En outre, si le pre, la mre, le tuteur ou toute personne qui exerce ne droit lautorit sur la victime chappe la rpression pour fait dimposition ou dincitation au mariage forc, ils sont tous poursuivables sous la prvention dextorsion de consentement au mariage. Les auteurs de cette infraction doivent avoir contraint par la violence une personne consentir un mariage. Tombent ainsi sous le coup de la loi, les membres de la famille qui exercent pareille contrainte ou qui clbrent une telle union, de mme que tous ceux qui y assistent en tant que tmoins. Commet cette infraction le pre dune jeune fille sduite qui, usant de contraintes, de menaces ou de violences, force le sducteur la prendre en mariage. Ou encore, loncle qui, coups de btons, arrache sa nice son consentement au mariage avec le chef coutumier. On pourra galement prendre en considration la contrainte morale exerce sur lhomme par son futur beau-pre qui est de surcrot son patron ou le suprieur de son pre ou celle des parents de la jeune fille qui vont la dposer chez le sducteur ou sa famille afin darracher leur consentement au mariage. Le chantage au suicide ainsi que la simulation de grossesse pourront galement tre retenus comme des violences morales susceptibles demporter le consentement de la victime de lextorsion. Le suicide lui-mme ntant pas rprim dans notre droit, le juge sanctionnera lauteur de la tentative de suicide non pas sous cette inculpation mais sous celle dextorsion au mariage. La victime de lextorsion, si le suicide se ralisait, pourrait rpondre des faits de non-assistance en danger sauf sil savre qu part consentir au mariage, il a utilis toute autre voie sa disposition pour dissuader lauteur de lextorsion de son entreprise ou pour la protger contre elle-mme. La sanction attache cette infraction est celle prvue larticle 336 du code de la famille auquel renvoie larticle 404 alina 1er. Elle est donc la mme que celle qui frappe lincitation au mariage forc et lopposition un mariage. 3. Les incriminations relatives au dfaut de capacit La capacit est, en droit civil, laptitude dune personne tre titulaire de droits et les exercer. Cest une consquence de son tat, c'est--dire de la situation quelle occupe, au regard du droit, quant au point de savoir de quels droits elle peut tre titulaire. On appelle plus particulirement tat civil sa situation relativement aux droits privs. Cette notion suppose que toutes les personnes nont pas la mme aptitude tre titulaire de tous les droits. Plus exactement, lincapacit juridique sapplique non seulement la jouissance ou lexercice des droits, mais aussi la possibilit de passer des actes juridiques relatifs ces droits. Cependant, des distinctions sont faites notamment selon lge, le sexe, la situation de famille. 1 Le dfaut de capacit dexercice frappe des individus qui nont pas atteint leur majorit, c'est--dire les mineurs de 14, 15 ou 18 ans selon le cas, dont les droits ne peuvent tre exercs que par leur reprsentant lgal, pre, mre ou tuteur. Elle concerne galement des personnes, majeures ou mineurs mancips, dont les facults intellectuelles sont amoindries ou affectes la suite notamment de certaines maladies ou de certains troubles mentaux. Ces personnes, appeles interdits , peuvent tre places sous le rgime de la curatelle ou de tutelle suivant la gravit, faible ou leve, de leur tat. Elles ne peuvent exercer certains droits ou passer certains actes quavec lautorisation dun curateur ou dun tuteur.

WEIL Alex et TERRE Franois, Droit civil, introduction gnrale, 4 e dition, Dalloz, Paris, 1979, n 66, pp. 79 81, n 327, p. 325.

112 Lincapacit de jouissance vise des personnes qui ne peuvent se marier en raison de leur tat ou situation de famille. Ainsi, une personne marie ne peut contracter un autre mariage avant la dissolution du premier, voire avant lcoulement ou lexpiration dun certain dlai depuis la sparation ou la dissolution du prcdent mariage. De mme, des personnes entre lesquelles existent des liens de parent ou dalliance ne peuvent pas se marier. Le lgislateur du code de la famille a rig en infractions les violations des rgles de capacit dexercice et de capacit de jouissance en matire de mariage.

Les incriminations dcoulant dune incapacit dexercice


En rapport avec lincapacit dexercice en matire de mariage, le lgislateur considre dune part lge, dautre part ltat mental de la personne.

Les infractions de dfaut de capacit au mariage en raison de lge


Trois seuils dge sont ici pris en considration : 14 ans, 15 ans et 18 ans. A 14 ans non accomplis, cest ltat dimpubert de la jeune fille qui est protg et qui justifie linterdiction faite ses parents, tuteurs ou autres responsables de la remettre ne mariage. Il sagit en fait dune infraction qui se situe non pas dans les relations entre poux, mais dans les relations entre parents et enfants. Nous lexaminerons donc dans le deuxime sous-titre consacr ltude du droit pnal de la famille dans les relations entre parents et enfants. 15 ans, cest lge minimum requis pour le mariage dune fille ; 18 ans pour le mariage dun garon. Lhomme avant dix-huit ans rvolus, la femme avant quinze ans rvolus, prescrit larticle 352 du code de la famille, ne peuvent contracter mariage. Nanmoins, il est loisible au tribunal daccorder des dispenses dge pour des motifs graves. Le tribunal statue la requte de toute personne justifiant dun intrt 1. La sanction de lincapacit du fait de minorit est prote par les articles 406, 407 et 419 du code de la famille. Aux termes de larticle 406 du code de la famille, lorsque lun des poux ou les deux navaient pas lge exig, la nullit du mariage doit tre prononce, moins dune dispense. Cette sanction civile est renforce par une sanction pnale que prescrivent les articles 407 et 419 du code de la famille. Larticle 407 punit des sanctions prvues larticle 395 alina premier lofficier de ltat civil qui aura clbr le mariage dun homme g de moins de dix-huit ans ou dune femme ge de moins de quinze ans, sil connaissait ou devait connatre cette circonstance, sauf sil y a eu dispense . Il punit galement des mmes sanctions lpoux ou lpouse ge de moins de dix-huit ou de moins de quinze ans, les personnes qui ont consenti un tel mariage ainsi que celles qui en ont t les tmoins.
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Notions que le Forum national sur les droits et le leadership de la femme zaroise, tenu Kinshasa du 2 au 6 septembre 1996, a dnonc cette disposition comme tant discriminatoire lgard de la femme et contraire lesprit autant qu la lettre de la convention sur llimination de toutes formes de discrimination lgard de la femme. Aussi a-t-il t propos la rvision de larticle 352 du code de la famille dans le sens de la majoration de lge nubile de la jeune fille passant de 15 18 ans. Cfr BOLIE NONKWA MUBIALA Odette, Evaluation de ltat dapplication de la Convention sur llimination de toutes les formes de discrimination lgard de la femme au Zare, Kinshasa, Unicef, juin 1996, p. 13 ; Rapport final du Forum national sur les droits et le leadership de la femme zaroise, Kinshasa, Unicef-PNUD, Ministre de la sant publique et famille, p. 70.

113 Larticle 419 punit des mmes peines lofficier de ltat civil qui aura, en connaissance de cause, clbr ou enregistr le mariage dun mineur sans les autorisations requises ainsi que le conjoint du mineur et les personnes qui auront t tmoins de ce mariage. La diffrence entre ces deux dernires dispositions ne semble pas vidente. Elle existe cependant, mme si elle parat fort subtile. En ralit, la lecture combine de ces deux articles fait apparatre deux qualifications distinctes, savoir la clbration ou lenregistrement du mariage dun mineur . Tandis que, pris sparment, chacun de ces articles fait ressortir, en ce qui concerne larticle 407, les infractions de consentement dun mineur son mariage et de consentement un mariage de mineur nayant pas atteint lge requis ; et en ce qui concerne larticle 419, linfraction de consentement un mariage avec un mineur en labsence dautorisation . Ces diffrentes qualifications prsentent des lments propres et des lments communs. a) Elments propres chacune de ces infractions 1. La clbration ou lenregistrement du mariage dun mineur par lofficier de ltat civil

Cette qualification est porte par les articles 407 et 419 qui frappent, tous les deux, lofficier de ltat civil qui aura clbr ou enregistr, en connaissance de cause, le mariage dun mineur, hors le cas dune dispense ou dune autorisation. La dispense dge est accorde par le tribunal de paix pour des motifs graves, par exemple dans lhypothse de grossesse dune fille ge de 12 ans des suites des uvres dun garon g de 16 ans. La dispense nintervient que pour des motifs graves et lgard dune fille ge de moins de quinze ans ou dun garon g de moins de 18 ans. Tandis que lhypothse dautorisation ne se conoit quen cas de minorit ordinaire fixe 18 ans non accomplis (article 219 du code de la famille) par opposition la minorit spciale du mariage. Elle ne considre donc pas le cas du garon puisque, son gard, lge de la minorit ordinaire et de la minorit spciale concide. Elle ne concerne que la jeune fille dont lge est compris entre 15 ans accomplis et 18 ans non accomplis. Si la loi reconnat le droit de consentir au mariage et de se marier, cela nexonre pas de lautorisation des personnes qui exercent sur elle, conformment larticle 221 du code de la famille, lautorit parentale ou tutlaire. 2. Lassistance au mariage dun mineur

Lassistance ou la participation, ne qualit de tmoin, au mariage dun mineur contract hors le cas de dispense ou sans les autorisations requises est une violation de la loi qui est pnalement sanctionne aussi bien par larticle 407 que par larticle 419 du code de la famille. 3. Le consentement dun mineur son mariage en labsence de dispense

Le garon ou la fille qui nont pas atteint lge requis pour contracter un mariage, c'est-dire qui ne sont pas gs respectivement de 18 ans accomplis et de 15 ans accomplis, et qui consentent se marier en labsence de dispense tombent sous le coup de la prohibition de larticle 407 alina 2 du code de la famille.

114 Notons que la fille ge de 15 ans accomplis et de 18 ans non accomplis qui consent se marier en labsence dautorisation nest pas pnalement sanctionne ni par larticle 407 sus-vis, ni par larticle 419 alina 2 du code de la famille qui, comme nous le verrons ciaprs, punit cependant le conjoint du mineur. 4. Le consentement un mariage avec un mineur en labsence dautorisation

Cest en effet sous cette qualification que sera poursuivi le conjoint du mineur, peu importe quil soit majeur ou mineur. Dans cette dernire hypothse, il se trouvera dans la situation de cumul dinfractions, plus exactement de concours idal de qualifications puisque sappliqueront lui aussi bien larticle 419 alina 2 que larticle 407 alina 2. Il apparat ainsi que lincrimination de larticle 419 alina 2 du code de la famille laisse en dehors de son champ rpressif et donc protge la jeune fille ge de 15 ans accomplis mais nayant pas encore atteint la majorit de 18 ans accomplis et qui se marie sans les autorisations requises. Quant au garon qui na pas lge de 18 ans accomplis, il ne peut ni consentir au mariage, ni tre autoris par ses parents ou tuteurs se marier avant cet ge sans encourir le risque de la sanction pnale. Il nchappera la rpression que sil obtient le bnfice de la dispense. Autrement dit, lorsque le mineur, garon ou fille, g de 15 ans accomplis, est mancip, conformment au prescrit de larticle 289 du code de la famille, par le tribunal de paix sur requte prsente par ses pre et mre ou, leur dfaut, par le tuteur (dans cette dernire hypothse, le conseil de famille devant tre entendu), il ne tombera pas sous le coup de la loi puisque, en ce qui concerne la fille, cette mancipation vaudra autorisation, et en ce qui concerne le garon, elle vaudra dispense. A condition toutefois que cette mancipation, accorde par une dcision judiciaire, ne soit pas assortie dune limitation la capacit de se marier (article 292 du code de la famille). Observons qu lgard du conjoint adulte dune femme mineure ge de 15 ans accomplis, son acte est assimilable un dtournement de mineure, plus exactement au rapt de sduction 1 quignore, bien malheureusement, le droit congolais. En somme, larticle 419 du code de la famille protge la fois la fille mineure et lautorit parentale dans la mesure o il ne sanctionne ni celle-l, ni les personnes assumant le gouvernement de la personne 2 du mineur. Certes, larticle 419 incrimine galement, on le sait, les tmoins, mais il parat difficile dimaginer que les personne assumant lautorit parentale assistent, hors le cas de contrainte, un mariage pour lequel elles nauraient pas accord leur autorisation ou auquel elles nauraient pas consenti. En ralit, larticle 419 du code de la famille vient conformer pnalement larticle 357 du mme code aux termes duquel lenfant, mme mancip, qui na pas atteint lge requis pour le mariage, ne peut contracter mariage sans le consentement de ses pre et mre ou celui de son auteur qui doit au pralable recueillir lavis du conseil de famille . 5. Le consentement un mariage de mineurs nayant pas atteint lge requis, en labsence de dispense

Aux termes de larticle 407 alina 2, sont galement punies les personnes qui auront consenti au mariage dun mineur en labsence de dispense. Il en serait ainsi des pre, mre ou tuteur qui consentiraient pareil mariage. De mme, si le conjoint majeur ou adulte ne rentre pas dans la catgorie des poux ou pouse g de moins de 18 ans ou de moins de 15 ans ,
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VERON Michel, Droit pnal spcial, d. Masson, Droit Sciences Economiques, Paris, New York, Barcelone, Milan, Mexico, Rio de Janeiro, 1982, pp. 258 et s. 2 Article 221 du code de la famille.

115 viss et sanctionns par larticle 407, il est rattrap par la rpression au titre de personnes qui auront consenti au mariage . b) Elments communs ces diffrentes infractions Toutes ces infractions supposent de la part de leurs auteurs la connaissance de la circonstance que le mariage clbr, enregistr, contract ou ralis concerne des personnes dont lune au moins est mineure. Rappelons, en ce qu concerne la connaissance de lge du mineur, la jurisprudence dgage en matire de viol rput, selon laquelle qui conque excipe de lignorance de lge de la victime, ne se disculpe pas sil na pas pris toutes les prcautions pour sen assurer 1. La preuve de la minorit peut tre tablie au moyen dun titre qui dtermine de faon certaine lge du garon ou de la fille : attestation de naissance, extrait dacte de naissance, acte de ltat civil, acte de baptme, etc. Lagent incrimin doit aussi avoir conscience de labsence de dispense ou dautorisation. Par ailleurs, quelle que soit linfraction considre, la sanction est celle prvue par larticle 395 alina 1er du code de la famille, c'est--dire une peine de servitude pnale de 7 jours 2 mois et/ou une amende de 100 300 zares . Il convient enfin de noter que si le mariage du mineur, en labsence de dispense ou dautorisation, est en outre et obligatoirement sanctionn au plan civil par la nullit, il ne peut plus tre attaqu lorsque lun des poux ou les poux ont atteint lge requis ou lorsque la femme, qui navait pas cet ge, est enceinte 2, ou encore six mois aprs que le mineur a atteint la majorit 3. La question se pose ds lors de savoir si cette immunisation civile fait galement obstacle laction publique, c'est--dire la poursuite pnale. Rpondre par laffirmative, cest mconnatre lautonomie du droit pnal par rapport au droit civil, laquelle en loccurrence agit en faveur de la poursuite de laction pnale ; ce serait galement oublier lindpendance de laction pnale par rapport laction civile. De mme, on ne peut considrer que le dlai de 6 mois aprs lge de la majorit correspond au dlai de prescription de laction publique en matire dinfractions sous examen. La prescription reste ici rgie par les articles 24 et suivants du code pnal. En loccurrence, elle serait acquise aprs un an. Il est vident que la circonstance de linattaquabilit civile du mariage ne laissera probablement pas indiffrent le juge pnal qui pourra la retenir pour attnuer la sanction et descendre ainsi, au besoin, en dessous du minimum lgal, jusqu 1 jour de servitude pnale ou 1 zare damende. Dans tous les cas, il lui est loisible de prononcer uniquement soit la peine damende, soit la peine demprisonnement. Le nombre et la subtilit de ces diffrentes qualifications requirent une clarification sous forme de tableau synoptique :
QUALIFICATION Clbration ou
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ARTICLE 407 et 419

MINORITE Minorit spciale de la

AUTEURS Officier de

SANCTION 7 jours 2 mois de SP

Elis. 24 avril 1945, Rev. Jur., p. 181 ; Kin. 13 mars 1972, R.J.Z. 1973, p. 174, avec note E. LAMY, cits par LIKULIA BOLONGO, Droit pnal spcial zarois, op. cit., p. 336. 2 Article 406 alina 2 du code de la famille. 3 Article 418 alina 2 du code de la famille.

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enregistrement du mariage dun mineur par lofficier de ltat civil Consentement dun mineur son propre mariage en labsence de dispense Consentement un mariage avec un mineur en labsence dautorisation Consentement u mariage de mineurs nayant pas atteint lge requis Assistance au mariage dun mineur 407 nubilit : 15 ans accomplis pour la femme et 18 ans accomplis pour lhomme Minorit spciale de la nubilit : 15 ans accomplis pour la femme et 18 ans accomplis pour lhomme Minorit ordinaire : 18 ans non accomplis ltat civil 100 300 zares damende ou lune de ces peines (article 395 alina 1er du CF) Idem

Lpoux ou lpouse mineurs Le conjoint du mineur

419

Idem

407

Minorit spciale de la nubilit : 15 ans accomplis pour la femme et 18 ans accomplis pour lhomme Minorit spciale de la nubilit : 15 ans accomplis pour la femme et 18 ans accomplis pour lhomme

Les Idem personnes qui ont consenti au mariage Les tmoins Idem

407 et 419

Les infractions de dfaut de capacit au mariage raison de ltat mental ou physique de la personne
Le dfaut de capacit au mariage peut rsulter de laltration durable des facults mentales ou corporelles dun majeur ou dun mineur mancip des suites dune maladie, dune infirmit ou dun affaiblissement d lge. Lorsquen effet cette altration est susceptible dempcher lexpression de la volont, il est pourvu aux intrts de la personne concerne par le rgime de protection de linterdiction ou de la curatelle, c'est--dire par sa mise sous tutelle ou sa mise sous curatelle. Linterdiction vise la protection des personnes qui sont dans un tat habituel de dmence ou dimbcillit, mme lorsque cet tat prsente des intervalles lucides ; la curatelle protge les faibles desprit, les prodigues et les personnes dont les facults corporelles sont altres par la maladie ou lge. Lun et lautre rsultent dune dcision du tribunal de paix. 1 Le rgime de curatelle entrane une incapacit dexercice limite certains actes bien prcis, dtermins par larticle 313 alina 1er du code de la famille. Il est ainsi dfendu la personne mise sous curatelle de plaider, de transiger, demprunter, de recevoir un capital mobilier et den donner dcharge, daliner ou de grever ses biens dhypothques, de faire le commerce, sans lassistance du curateur. Lacte de mariage ntant pas repris dans cette liste, la personne place sous curatelle peut valablement contracter mariage. Il nen est pas de mme de linterdit qui est assimil au mineur sous tutelle. 2 Il ne peut, dit larticle 356 du code de la famille, contracter mariage tant que dure son interdiction . Le mariage dun interdit est ainsi frapp de nullit ; celle-ci peut tre demande par linterdit aprs la mainleve de linterdiction ou par son tuteur. 3 Cette sanction civile est renforce par une sanction pnale. Larticle 425 du code de la famille incrimine en effet la clbration ou lenregistrement du mariage dun interdit et punit des peines prvues
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Articles 29 et suivants 8 du code de la famille. Article 304 alina 1er du code de la famille. 3 Article 424 alina 1er du code de la famille.

117 larticle 395 alina 1er lofficier de ltat civil qui officie ledit mariage alors qu il connaissait ou devait connatre la qualit dinterdit du conjoint . Sont galement frapps des mmes sanctions le conjoint de linterdit et les personnes qui auront t tmoins de ce mariage. Le tuteur pourra de la sorte tre poursuivi et sanctionn au titre de tmoin sil assiste ce mariage. Sagissant dune infraction intentionnelle, il est entendu que lagent incrimin doit avoir agi en connaissance de cause. Cet lment intentionnel ne fait lombre daucun doute dans le chef du tuteur. On notera quici aussi, comme dans le cas du mariage du mineur, le mariage ne peut plus, en vertu de larticle 424 alina 2, tre attaqu six mois aprs que linterdit a recouvr sa capacit. Cette circonstance ne fait cependant pas obstacle la poursuite de laction publique au nom de la rgle de lautonomie du droit pnal. La peine encourue est la servitude pnale de 7 jours 2 mois et/ou une amende de 100 300 zares .

Les incriminations dcoulant de lincapacit de jouissance


Les cas dincapacit de jouissance en matire de mariage apparaissent plutt comme des cas dincompatibilit de contracter un mariage, soit parce que la personne est dj et encore marie, soit parce quun dlai dattente lui est exig avant de sengager dans un nouveau mariage, soit enfin parce que les liens de parent ou dalliance linterdisent.

Infractions dcoulant dune incompatibilit tenant ltat de mari


Une personne dj et encore marie ne peut contracter un nouveau mariage sans se rendre coupable soit de bigamie, soit de polyandrie. Ces incriminations participent ainsi la protection contre la pluralit dunions conjugales et ralisent la prvention contre les atteintes la foi conjugale ou au devoir de fidlit. Elles renvoient au terme gnrique de polygamie 1 qui sapplique la fois lhomme qui a plusieurs pouses usage dnomm polygynie - et la femme qui a plusieurs maris pratique appele polyandrie . La bigamie La bigamie qui est dfinie comme le fait pour une personne de contracter un autre mariage alors quelle est dj engage dans les liens dun premier mariage non encore dissous a t introduite en droit congolais, en tant quinfraction, par le dcret du 25 juin 1948. Deux ans aprs, plus exactement le 4 avril 1950, le lgislateur prit un autre dcret prohibant formellement les pratiques polygamiques. Larticle 1er de ce dcret disposait que partir du 1er janvier 1951, nul ne pourra contracter un nouveau mariage coutumier avant la dissolution ou lannulation du ou des mariages antrieurs . Le nouveau code de la famille raffirme ce principe. En effet, aux termes de larticle 408 du code de la famille, quiconque, tant engag dans les liens dun mariage enregistr ou clbr devant lofficier de ltat civil en aura fait enregistrer ou clbrer un autre avant la dissolution ou lannulation du prcdent, sera puni du chef de bigamie dune peine de servitude pnale de un trois mois et dune amende de 100 300 zares ou de lune de ces peines seulement . La bigamie apparat comme la sanction pnale de linterdiction civile porte par larticle 354 du code de la famille qui dispose que nul ne peut contracter un nouveau
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BAYONA-BA-MEYA,

118 mariage avant la dissolution ou lannulation du prcdent . Elle se consomme ainsi par la clbration ou lenregistrement dun second mariage avant la dissolution ou lannulation du prcdent. Elle suppose donc lexistence dun premier et dun second mariage. Autrement dit, pour que linfraction se ralise matriellement, il faut que la personne poursuivie soit dj engage dans les liens dun premier mariage. Peu importe que celui-ci soit un mariageconstatation ou mariage clbration ou quil ait t contract lintrieur du pays ou ltranger ; pourvu quil soit prouv, valide et non encore dissous ou annul. Il y a ici lvidence une faille dangereuse que la loi semble entretenir. Dans la mesure en effet o la bigamie nest consomme que par lenregistrement du second mariage, un homme mari qui prendrait une seconde femme en versant la dot prescrite par la coutume sans cependant faire enregistrer cette dernire union chapperait la rpression. Cette situation est de nature favoriser le phnomne de deuxime bureau qui ralise pratiquement un fait de bigamie devant lequel le droit pnal dans la formulation actuelle de larticle 408 reste impuissante. Or cette situation de fait peut se consolider dans le temps et crer, notamment la faveur de la preuve par possession dtat ou par lacte de notorit des avantages prjudiciables lpouse lgitime. Il sensuit une impasse et une contrarit lgislative dans lesquelles cette union bigamique de fait ne peut ni tre juridiquement tablie ni tre poursuivie sous son rapport adultrin parce que, aux yeux de la famille, il y a eu dot et que celle-ci enlve aux relations entre lhomme et la seconde femme le caractre dillgitimit. Sans compter que la plainte de lpouse lgitime pour ladultre de son mari aurait peu de chance daboutir au motif que ses rapports nont pas eu un caractre injurieux. Mais la question que lon devrait se poser propos de ce caractre injurieux est de savoir si celui-ci doit tre apprci par rapport la famille (du mari ou de la femme) ou plutt par rapport la victime c'est--dire de lpouse trahie. Et si lon voit les choses du ct de la victime on ne peut pas dire quil ny a pas injure l o il y a eu trahison notoire au vu et au su de tous et linsu de lpouse. Faut-il rappeler lintention de ceux qui justifient cette incartade juridique par une sorte danalogie aux coutumes que dans les coutumes quils voquent la deuxime femme ntait pas prise en mariage linsu de la premire mais avec son autorisation et sa bndiction et que toute pratique contraire apparaissait comme injurieuse. Il est regrettable quen cette matire lautonomie du droit pnal qui aurait pu aider sortir de limpasse paraisse inoprante du fait de la subsidiarit du droit rpressif (droit pnal secondaire) para rapport au droit de la famille. 1 a) Le premier mariage

La preuve de lexistence du premier mariage doit tre faite par la production de lacte de mariage ou du livret de mnage dress ou tabli lors de son enregistrement ou de sa clbration. 2 Lacte de mariage ou lacte qui en tient lieu produit effet lgard de tous. 3 A dfaut de lacte de ltat civil, le mariage est prouv par la possession dtat dpoux : deux personnes ont la possession dtat dpoux,dit larticle 438 du code de la famille, lorsquelles se considrent et se traitent mutuellement comme poux, et quelles sont considres et traites comme tels par leur famille et la socit. La possession dtat dpoux est prouve en prsentant plus dun tmoin, parents ou non des intresss. Elle peut tre conteste de la mme manire.
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Voir supra les dveloppements sur lordre juridique familial et lordre public (cf. la nature de la famille). Article 436 du code de la famille. 3 Article 434 du code de la famille.

119 A dfaut de possession dtat ou si la possession dtat est conteste, lexistence du mariage est tablie par un acte dit de notorit , lequel est soumis aux rgles relatives ltat civil. 1 La preuve peut galement rsulter dune dcision rpressive. 2 Cependant, il ne suffit pas dapporter la preuve du premier mariage, il faut encore que ce dernier soit valide. Aussi, ne peut tre poursuivi lpoux qui nest pas valablement mari. Si le mariage est entach dun vice entranant la nullit absolue ou relative, linfraction nexiste pas. La nullit du premier mariage peut donc tre invoque par le conjoint poursuivi pour chapper la rpression. Notons que la question de la nullit du mariage est prjudicielle au jugement et non laction. Elle doit tre souleve avant lexamen du fond de laffaire. Ds lors, la juridiction rpressive doit surseoir aux dbats jusqu ce quelle ait t rsolue par le tribunal sigeant en matire civile. Naturellement, linfraction de bigamie nexiste pas si le premier mariage est dj dissous ou annul 3. Il ny a videmment pas de problme en cas de dcs du conjoint, la mort mettant fin lunion conjugale, ou en cas de divorce, sauf prciser que celui-ci doit tre effectif avant la clbration du second mariage. Il en est de mme de la dcision dannulation. Mais la difficult surgit en cas dabsence qui place lofficier du ministre public dans limpossibilit de rapporter la preuve de la non dissolution du mariage. Et cette difficult cependant disparat sil existe un jugement dclarant le dcs de labsent. La loi tablit une prsomption irrfragable de la destruction irrmdiable de lunion conjugale. b) Le second mariage Linfraction de bigamie se ralise vritablement par la clbration du second mariage. Celui-ci, linstar du premier mariage, doit tre valable ou valide sous rserve bien videmment du vice de bigamie dont il est naturellement atteint. Considrant le second mariage comme llment proprement constitutif de la bigamie, on estime que le juge rpressif est comptent pour statuer sur toutes les questions se rapportant lexistence et la validit de ce mariage. Il ny a donc pas de question prjudicielle.
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Article 439, 153 et suivants du code de la famille. A dfaut dacte de ltat civil constatant le mariage, sur base des dispositions lgales ou rglementaires antrieures au code de la famille, toute personne intresse peut demander lofficier de ltat civil du lieu du mariage dtablir un acte de notorit le supplant. Cet acte contient la dclaration de celui qui le rclame, attest par deux tmoins parents ou non du requrant, qui donnent les prcisions exiges par la loi, savoir le nom et la rsidence des conjoints, si possible leur date de naissance, les noms et rsidences des pres et mres des conjoints, des tmoins ayant assist au mariage et au rglement de la dot ainsi que des causes qui empchrent de rapporter lacte de mariage et toutes les prcisions ventuellement demandes par lofficier de ltat civil. Lorsque le mariage est postrieur la loi portant code de la famille et que lon se trouve dans limpossibilit de se procurer lacte de ltat civil, lacte de notorit est dlivr, sur requte motive de la personne intresse, par le prsident du Tribunal de Grande Instance du ressort de ltat civil o lacte aurait d tre dress. Lacte de notorit nestime pas la procdure par voie de jugement suppltif ncessaire, il reoit la dclaration du requrant corrobore par celle de deux tmoins, parents ou non du requrant, dans les mmes conditions et en fournissant les mmes renseignements que ceux indiqus ci-avant. 2 Article 440 du code de la famille. 3 Cependant, commettrait linfraction de bigamie, celui qui se remarierait aprs dissolution de son premier mariage par les autorits coutumires ou familiales. Pareille dissolution est aux termes de lart. 547 du code de la famille sans effet.

120 Notons que, sagissant du mariage-constatation, la bigamie se consomme par lenregistrement du mariage devant lofficier de ltat civil. c) Lintention coupable Lintention coupable est requise. Pour rentrer dans les termes de linfraction de bigamie, lagent doit avoir agi sciemment, c'est--dire en connaissance de cause, sachant quil tait toujours engag dans les liens du premier mariage. Ainsi nest pas punissable lpoux qui, de bonne foi, sest cru libre au moment o il a contract le second mariage, soit quil ait considr que le premier mariage a t dissout par le divorce ou quil est nul. d) Rgime rpressif et procdure La loi ne frappe pas seulement le bigame mais aussi lofficier de ltat civil qui clbre ou enregistre pareille union en connaissance de cause. Le premier est puni, sur base de larticle 408 du code de la famille, dune peine de servitude pnale de 1 3 mois et/ou dune amende de 100 300 zares . Tandis que le second encourt, sur pied de larticle 409, les sanctions prvues larticle 395 alina 1er qui prvoit 7 jours 2 mois de servitude pnale et/ou une amende de 100 300 zares . Sagissant dune infraction continue, laction publique et laction civile peuvent tre intentes pendant toute la dure o subsiste ltat de bigamie. On estime que cette solution est la plus conforme la morale et quil est inadmissible quune personne coupable de bigamie puisse impunment se maintenir dans lirrgularit sous le prtexte que cette irrgularit dure depuis un certain temps. Laction publique et laction civile steignent par la dissolution du premier ou du second mariage ou par la validation du second. Le lgislateur estime en effet que le scandale ayant pris fin par la dissolution du premier ou du second mariage ou par la validation du second mariage, la poursuite ne simpose plus. Enfin, les poursuites pour bigamie ne sont pas possibles lgard des mariages polygyniques conclu selon la coutume avant le 1 er janvier 1951, ces mariages tant en effet dclars valides par larticle 925 du code de la famille.

La polyandrie La polyandrie est un tat dune femme qui est engage simultanment ou successivement dans plusieurs unions conjugales. Cest ce que lon appelle lusage commun dune pouse. Cette forme abusive dunion conjugale qui compromet irrmdiablement la natalit et la paternit ou la filiation biologique 1 a t introduite dans la lgislation pnale congolaise et rprime par lordonnance lgislative n 37/AIMO du 31 janvier 1947. Bien que nexcluant pas la possibilit dappliquer des sanctions la femme 2, ce texte visait
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LIKULIA BOLONGO, Droit pnal spcial zarois, op. cit., p. 272. Expos des motifs de lordonnance lgislative n 37/AIMO du 31 janvier 1947, cit par LIKULIA BOLONGO, ibid.

121 protger essentiellement celle-ci contre les agissements de ceux qui ont coutumirement lgalement le droit de garde sur elle en rprimant toutes les formes et manifestations polyandriques. De telle sorte que la polyandrie apparat comme une infraction limitant la capacit pour les personnes qui exercent un droit de garde sur une fille ou une femme de la donner en mariage plusieurs personnes. A leur gard, elle affecte leur capacit dexercice. Mais, il sagit dune capacit dexercice qui se trouve limite du fait des limites imposes la capacit de jouissance de la femme dj et encore sous engagement conjugal. Le lgislateur du code de la famille, tout en abrogeant en son article 919 le texte de 1947, sen inspire largement et consacre les articles 410 414 la rpression de la polyandrie. Il rsulte de lconomie de ces dispositions que la polyandrie se ralise par la clbration simultane ou successive de plusieurs unions conjugales entranant lobligation de lusage commun dune femme. Elle suppose donc la pluralit dunions conjugales, des faits matriels caractrisant cette entreprise et lintention coupable. Elle connat un rgime rpressif particulier. a) Pluralit dunions conjugales La polyandrie ne peut tre pnalement qualifie que si la femme est engage dans les liens de plusieurs unions conjugales. Cette forme abusive de lusage dune femme se distingue de la prostitution ou du concubinage. En effet, alors que la prostitution est un vritable commerce de la chair et est rmunre comme tel, la polyandrie est un tat dans lequel est soumise une femme. Le concubinage sen distingue aussi parce quil est considr comme une union de fait regroupant un homme et une femme, tandis que la polyandrie suppose la cohabitation ou la consommation simultane ou successive de plusieurs unions par une femme. b) Diffrents faits matriels rprims Les articles 410 414 du code de la famille rpriment la polyandrie sous toues ses formes et dans toutes ses manifestations. Ils visent dabord les faits que peuvent commettre les personnes ayant un droit de garde sur une fille ou une femme, ensuite les faits de toute personne, enfin laccomplissement de toute crmonie coutumire en vue de ces unions. Les actes incrimins dans le chef de ceux qui ont le droit de garde sur la femme ou la fille consistent en tous faits et gestes tendant placer celle-ci sous le rgime de la polyandrie, notamment : - le fait de la remettre en mariage ou en vue du mariage dans tous les cas o, en vertu de la coutume, ce mariage entrane lobligation de cohabiter avec plusieurs hommes simultanment ; - la conclusion ou la promesse de toute convention relative au mme objet ; - le fait de rclamer ou de recevoir toute somme ou valeur titre davance ou de paiement de dot dans les mmes conditions. Ces diffrents faits doivent tre mis charge de personnes qui ont, en vertu de la loi ou de la coutume, le droit de garde sur une fille ou sur une femme. 1 Il en est ainsi des parents, des chefs de famille ou de tous ceux dont lintervention au mariage est requise chaque fois quil sagira dune femme dj marie que de gr ou de force lon tente de soumettre la polyandrie.
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Article 410 du code de la famille.

122 Larticle 411 du code de la famille punit toute personne, en dehors de celles vises cidessus par exemple le chef coutumier, le chef de village, le chef de clan, etc. qui, faisant usage des droits quelle dtiendrait en vertu de la coutume, pose des actes de polyandrie, savoir le fait de : - conclure toute convention tendant assurer plusieurs personnes lusage commun dune pouse ; - runir dans cette prtention toutes sommes et valeurs, den faire remise ou offre la personne qui a le droit de garde sur la fille ou la femme convoite ; - faire usage de tout droit que lui confrerait sur une fille ou sur une femme une coutume ou une convention contraire au code de la famille. Larticle 141 du cde de la famille interdit laccomplissement de toute crmonie coutumire en vue de la polyandrie, c'est--dire toute manifestation coutumire de nature placer une fille ou une femme sous le rgime de la polyandrie ou en faire natre la conviction chez lintresse. Le lgislateur a voulu ainsi marquer le caractre absolu de la prohibition de la polyandrie de faon viter tout malentendu ce sujet. Il est bien vident que seuls ceux qui ont organis semblable crmonie ou y ont volontairement jou un rle actif sont viss par cette disposition lgale, lexclusion des simples assistants. c) Intention coupable Pour que la polyandrie soit pnalement qualifie, lintention coupable est requise. Mais elle nest pas punissable si la prvenue sest cru libre dans le cas de la femme ou si le prvenu a cru, de bonne foi, que la premire union tait dissoute ou nulle. d) Rgime rpressif Lauteur de lune des infractions prvues par les articles 410 412 du code de la famille encourt 2 mois de servitude pnale au maximum et amende qui nexcdera pas 1.000 zares ou lune de ces peines seulement. Ces peines seront doubles si linfraction a t commise laide de violences, ruses ou menaces. 1 Le nouveau code de la famille tablit, dans son article 414, la responsabilit pnale du fait dautrui en dcidant que les chefs de localit et de collectivit sont solidairement responsables du paiement des amendes, des frais et des dommages et intrts rsultant des condamnations prononces, sil est tabli quils ont eu connaissance de linfraction et ne lont pas dnonce. Cest pour des raisons defficacit sur le plan de la prvention que le lgislateur a t amen dicter cette disposition. En effet, le succs de cette lgislation risquerait dtre compromis si ces autorits napportaient pas leur concours son application, explique lexpos des motifs du code. En imposant aux chefs de localit lobligation de dnoncer les infractions dont ils ont connaissance, on arrivera le plus souvent prvenir celles-ci, compte tenu du lien de subordination existant entre le chef, gnralement patriarche, et sa famille tendue, composant la localit sur laquelle il exerce ses attributions coutumires . Le tribunal pourra galement, conformment larticle 14 du code de procdure pnale, prononcer la confiscation des sommes et valeurs illgalement runies ou payes. De mme, des dommages et intrts pourront tre allous la victime.
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Article 413 du code de la famille.

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La clbration du mariage dune femme avant lexpiration du dlai dattente


Larticle 417 du code de la famille incrimine la clbration ou lenregistrement du mariage dune femme avant lexpiration du dlai dattente. Sera puni des sanctions prvues larticle 395 alina 2, prescrit-il, lofficier de ltat civil qui aura clbr ou enregistr le mariage dune femme avant lexpiration du dlai dattente. Seront punis des mmes sanctions, les poux et les personnes qui auront consenti au mariage . De lanalyse de cette disposition, il se dgage que cette incrimination sanctionne lofficier de ltat civil qui viole, en connaissance de cause, le dlai dattente impos une femme. Matriellement, cette infraction se consomme par un double lment : la clbration ou lenregistrement du mariage et la violation du dlai dattente. Par clbration, il faut entendre laccomplissement de toutes les formalits lgales prvues pour ladministration de lunion conjugale, c'est--dire le mariage-clbration. Lacte denregistrement sentend de toute opration tendant recevoir et rendre solennel le mariage conclu en famille, de faon ce quil soit opposable tous. Quant au dlai dattente, il se dfinit comme le laps de temps que doit obligatoirement observer une personne avant de poser un acte ou dintenter une action susceptible de modifier son tat civil. En rapport avec le mariage, le respect du dlai dattente est impos en cas de dissolution ou dannulation du mariage et dans le cas dabsence. Larticle 355 du code de la famille nautorise en effet le remariage de la femme quaprs lexpiration dun dlai de 300 jours compter de la dissolution ou de lannulation du prcdent mariage. Ce dlai prend fin en cas daccouchement. En outre, le prsident du tribunal de paix dans le ressort duquel le mariage doit tre clbr, peut, par ordonnance rendue sur requte de la femme, fixer un dlai moindre, lorsque celle-ci prouve que son ancien mari sest trouv de manire continue dans limpossibilit de cohabiter avec elle. Il peut supprimer ce dlai si cette impossibilit de cohabiter a dur au moins 100 jours ou si la femme fait tablir mdicalement quelle nest pas enceinte. Concernant la dissolution et lannulation du mariage, en interdisant toute union pendant ce dlai, la loi vise principalement la protection de lenfant susceptible davoir une paternit douteuse et contestable. Du reste, larticle 602 du code de la famille prescrit que nonobstant toute convention contraire, lenfant n pendant le mariage ou dans les 300 jours aprs la dissolution du mariage a pour pre le mari de sa mre . En ce qui concerne labsence, lobstacle impos par la loi tend empcher la clbration dun nouveau mariage qui produirait ses effets alors que le premier mariage est encore valable. Ensuite, la rapparition de labsent avant lexpiration du dlai lgal peut troubler lordre des familles car lpouse peut alors se trouver engage dans deux unions. Lobjectif ici nest donc pas seulement de protger la paternit, mais aussi de prvenir la bigamie. Labsence est, aux termes de larticle 173 du code de la famille, la situation dune personne disparue de son domicile ou de sa rsidence sans donner de ses nouvelles et sans

124 avoir constitu un mandataire gnral . Cette personne est rpute vivante un an partir des dernires nouvelles positives que lon a eues de son existence sil na pas constitu de mandataire gnral ; et trois ans, sil ne a constitu un 1. Toutefois, la prsomption de mort nintervient que cinq ans 2 aprs la fin de la prsomption de vie, si lon na reu aucune nouvelle de lexistence de la personne absente ; ce qui porte six ou huit ans, selon quun mandataire avait t constitu ou non, le dlai pour demander un jugement dclaratif de dcs. Cest alors que, la requte des parties intresses ou du ministre public, le Tribunal de Grande Instance du dernier domicile ou de la dernire rsidence de labsent dclare le dcs. Le conjoint de labsent poux ou pouse ne peut, au regard des dispositions des articles 196 et 197 du code de la famille, contracter une nouvelle union quaprs ce jugement dclaratif de dcs. La loi incrimine limitativement : -lofficier de ltat civil qui clbre ou enregistre un mariage alors que la femme se trouve dans le dlai dattente ; -les poux ou les futurs conjoints qui se prsentent pour la clbration ou lenregistrement de cette union ; -les personnes ayant consenti ce mariage, savoir les membres de famille qui clbrent le mariage-constatation. Mais la loi ne vise pas les tmoins, c'est--dire les personnes qui assistent la consommation de cette incrimination. Toutefois, lofficier de ltat civil, les poux ou futurs conjoints et les personnes ayant consenti ce mariage ne seront poursuivis et condamns que sils avaient conscience de conclure cette union en sachant que la femme se trouvait encore dans la priode du dlai dattente. La sanction encourue est celle prvue par larticle 395 alina 2 du code de la famille, savoir 50 200 zares damende. La servitude pnale est ici exclue. Naturellement, au plan civil, la loi frappe cette union de nullit en prcisant que celle-ci ne peut tre prononce pour le seul motif que le dlai dattente naura pas t respect.

La clbration ou lenregistrement dun mariage incestueux


Aux termes de larticle 416 du code de la famille, sera puni des sanctions prvues larticle 395 alina 1er du mme code, lofficier de ltat civil qui aura clbr ou enregistr un mariage entre deux personnes au mpris dun empchement tenant la parent ou lalliance, sil connaissait ou devait connatre cette circonstance . Il en est de mme des personnes qui auront consenti au mariage et celles qui en auront t les tmoins, sils connaissaient ou devaient connatre lexistence dun lien de parent ou dalliance . Lanalyse de cette disposition permet de constater que : - Premirement, la loi protge et renforce les liens consanguins, utrins et dalliance en frappant de sanctions pnales toute union conjugale clbre ou enregistre entre deux
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Sous lempire de lancienne lgislation (article 62 du code civil livre 1 er sur les personnes), abroge par la loi n 87/010 du 1er aot 1987 portant code de la famille, les dlais taient fixs respectivement 2 et 5 ans. Le lgislateur du code de la famille a revu ces dlais compte tenu de lamlioration tout au moins suppose des voies et moyens de communication. 2 Sept ans daprs lancienne rglementation (article 65 du code civil des personnes).

125 personnes ayant soit un lien de parent, soit un lien dalliance. 1 La parent rsulte de la filiation dorigine, de la filiation adoptive et de la parent juridique 2. La loi protge les parents en ligne directe forms des personnes qui descendent les unes des autres ; les parents en ligne collatrale forms des personnes qui descendent dun auteur commun ; les parents en ligne patrilinaire, constitus des personnes qui descendent un anctre commun ; les parents en ligne matrilinaire, constitus par tous ceux qui descendent dune aeule commune. 3 Par ailleurs, lalliance qui nat du mariage prohibe toute union conjugale entre un poux et les ascendants ou les descendants de lautre poux et mme les allis collatraux du conjoint jusquau quatrime degr. Ainsi est interdite toute union entre un pre et sa fille, entre une mre et son fils, entre sur et frre, entre un beau-frre et une belle-sur, un beau-fils et une belle-mre, une bru et son beau-pre. Linterdiction frappe galement toute union conjugale entre ladopt et son conjoint et ses descendants dune part et leurs parents ou allis originels ou adoptifs dautre part. - Deuximement, la loi sanctionne lofficier de ltat civil qui clbre ou enregistre un mariage entre deux personnes au mpris dun empchement tenant la parent ou lalliance. Elle exige que lagent ait agi en connaissance de cause, en sachant que lunion clbre ou enregistre est incestueuse. - Troisimement, la loi sanctionne galement sur le plan pnal, les poux eux-mmes, les personnes qui auront consenti au mariage incestueux et celles qui auront t tmoins dudit mariage. Elle exige pour eux la connaissance de la circonstance qui rend lacte dlictueux. Il importe de noter que ce nest pas proprement parler linceste qui est incrimin, mais le mariage incestueux. - Quatrimement, dans les deux cas, les auteurs sont punis des mmes peines, savoir 7 jours 2 mois, une amende de 100 300 zares , ou une de ces peines seulement. - Enfin, sur le plan civil, laction peut tre exerce par les poux eux-mmes, par toute personne qui y a intrt et par le ministre public, du vivant des poux. 4 4. Lincrimination des conditions de fond du mariage tenant au sexe et la dot Le mariage suppose, toujours au plan de ses conditions de fond, deux autres lments essentiels tenant au sexe des personnes concernes et la dot. A. La prohibition du mariage homosexuel Le mariage, au sens du code de la famille 5, ne peut engager quun homme et une femme, c'est--dire deux personnes de sexe oppos. Aucune convention conclue en considration dune union distincte du mariage ainsi compris ne peut produire les effets du mariage. De mme, est nulle toute stipulation visant carter lune des fins essentielles du

Article 353 du code de la famille : En ligne directe, le mariage est prohib entre tous les ascendants et descendants. En ligne collatrale, le mariage est prohib entre frres et surs germains, consanguins et utrins. Il est galement entre allis ou dautres parents collatraux pour autant quil soit formellement interdit par la coutume. En cas dadoption, le mariage est prohib entre ladoptant et ladopt . 2 Article 695 du code de la famille. 3 Article 696 du code de la famille. 4 Article 415 du code de la famille. 5 Articles 330 et 349 du code de la famille.

126 mariage, savoir le partage de la communaut de destine entre un homme et une femme jusquau dcs de lun dentreux et la perptuation de lespce, c'est--dire la procration. Il ensuit que lunion homosexuelle ne peut recevoir le statut de mariage et que la clbration ou lenregistrement de pareille union est prohib peine de nullit. Cette prohibition nest cependant pas spcialement qualifie au plan pnal. Autrement dit, il ny a pas de qualification pnale qui vise particulirement le fait dofficier un tel mariage. Le fait nen constitue pas moins une infraction qui rentre dans le cadre rpressif suppltif dfini par larticle 395 alina 2 du code de la famille, lequel punit dune amende de 50 200 zares lofficier de ltat civil qui aura commis toute autre contravention aux dispositions relatives aux conditions du mariage. Les personnes qui sengagent dans cette union ou qui consentent ou y assistent comme tmoins ne sont pas concernes par cette sanction. A leur encontre, on pourrait la limite retenir linfraction doutrage public la pudeur prvue par larticle 176 du code pnal qui incrimine quiconque aura publiquement outrag les murs par des actions qui blessent la pudeur . B. Le versement et lacceptation de la dot dont la valeur dpasse le maximum lgal a) Considrations gnrales

Le futur poux et sa famille doivent convenir avec les parents de la future pouse dune remise de biens ou dargent qui constituent la dot au profit des parents de la fiance. Cette dot peut tre symbolique, nonobstant toute coutume contraire 1. Le mariage ne peut tre clbr que si la dot a t effectivement verse au moins en partie 2. La dot ne peut tre majore ou rvalue en cours de mariage ou lors de sa dissolution. Toute coutume contraire est de nul effet 3. Larticle 426 du code de la famille dclare nul le mariage contract sans convention relative la dot. Le versement et lacceptation de la dot constituent la preuve ncessaire et suffisante du consentement au mariage des parents et des membres des familles des fiancs. A dfaut, il y a absence de consentement des parents. 4 Sans prjudice des dispositions relatives au mariage non consenti, le dfaut de dot nest pas assorti dune sanction pnale spcifique. Autrement dit, il ny a pas de qualification pnale qui vise particulirement le fait dofficier un mariage contract sans convention relative la dot. Le fait de clbrer ou denregistrer un mariage conclu sans dot pourra nanmoins faire lobjet des poursuites sur pied de larticle 395 alina 2 du code de la famille qui offre, comme nous lavons dj vu, le cadre rpressif suppltif de toute contravention aux dispositions relatives aux conditions du mariage, non sanctionne par des textes particuliers. Le recours la sanction pnale napparat ici quen cas de dot abusive ou exagre, verse ou accepte en violation de larticle 363 du code de la famille qui prescrit que la dot ne peut dpasser la valeur maximale fixe par ordonnance du () Prsident de la Rpublique prise sur proposition des assembles rgionales .

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Article 361 alina 3 du code de la famille. Article 361 alina 2 du code de la famille. 3 Article 364 du code de la famille. 4 Expos des motifs du code de la famille.

127 Force est donc de constater que le lgislateur a consacr une conception coutumire solidement ancre et largement rpandue dans nos traditions qui subordonnent la consommation de toute union conjugale la perception dune dot. Conscient cependant du danger que font courir cette noble institution des parents cupides qui la transforment en opration commerciale 1 ou en assurance, ou encore en scurit sociale, le lgislateur a t amen dicter que le montant de la dot ne peut dpasser une valeur maximale, fixe pour chaque province par un acte rglementaire du Prsident de la Rpublique, pris sur propositions des assembles provinciales. Ceci en vue de tenir compte des diversits rgionales et de ne pas heurter inutilement certaines habitudes. Cest ainsi que sont sanctionnes les personnes qui contreviennent cette disposition, soit quelles sollicitent, soit quelles acceptent ou agrent ces sollicitations. Lincrimination y affrente, porte par larticle 427 du code de la famille, revt plusieurs formes. En effet, aux termes de cette disposition, sera puni dune peine de servitude pnale de sept jours un mois et dune amende double de la valeur des promesses agres ou des choses reues ou demandes au-del du maximum lgalement admis, sans que ladite amende puisse tre infrieure 100 zares ou de lune de ces peines seulement, quiconque a, en violation des dispositions des articles 361 et suivants soit directement soit par personne interpose, que le mariage ait lieu ou non, sollicit ou agr des offres ou promesses de dot, sollicit ou reu une dot dpassant la valeur maximale fixe par (dcret) du () Prsident de la Rpublique. Ces peines sont portes au double, si lauteur de linfraction est la personne ou lune des personnes qui doivent consentir au mariage du conjoint mineur. Sera puni des peines prvues lalina premier, quiconque a, dans les mmes circonstances, us doffres ou de promesses de dot ou cd des sollicitations tendant au versement dune dot en violation de larticle 361, alina 3, sil est tabli quil a agi en pleine libert et sans crainte dtre conduit par la famille de son pouse ou de sa future pouse. Sera puni des peines prvues lalina premier, quiconque, agissant comme intermdiaire, a particip la commission des infractions prvues au prsent article . Lexamen de cette disposition nous conduit relever les diverses formes de cette incrimination, les circonstances de sa perptration, llment intellectuel de linfraction et ses pnalits. b) Les diverses formes de lincrimination de larticle 427

La loi rprime non seulement la sollicitation ou lacceptation dune dot illgale ; mais aussi loffre, la perception et mme le fait davoir consenti ce mariage lorsque lun des poux est mineur. 1. La sollicitation ou lacceptation

Linfraction de larticle 427 du code de la famille que lon peut qualifier de transformation de la dot en opration commerciale apparat comme une infraction de mise ne danger en ce quelle met la femme labri du danger de sa rduction, du fait de la dot, en objet de commerce, ce qui serait assurment lantichambre de lesclavage.

128 Quiconque a sollicit ou agr des offres ou promesses dune dot illgale sera poursuivi. Il en est de mme de celui qui recevra ladite dot. Tombe ainsi sous le coup de la loi, quiconque, membre de famille ou non, exige, accepte ou peroit une dot illgale. 2. La sollicitation et lacceptation de la dot lorsque lun des conjoints est mineur La loi punit spcialement lauteur de linfraction dans le chef de celui qui doit consentir au mariage du conjoint mineur. 3. Loffre et lacceptation de promesse de dot illgale La troisime forme de cette incrimination vise lpoux ou le futur poux. Elle est constitue par le fait davoir us doffres ou de promesses de dot interdite et le fait davoir cd des sollicitations tendant au versement dune dot incrimine. Pour que linfraction soit coupablement tablie, la loi exige que lagent ait agi en pleine libert et sans crainte dtre conduit par la famille de son pouse ou de sa future pouse. A dfaut de cette libert daction, linfraction nexiste pas. Ainsi ne commet pas cette infraction celui qui verse cette dot avec crainte dtre conduit par la famille. 4. La participation de lintermdiaire Tombe sous le coup de la loi, le fait pour une personne, agissant comme intermdiaire, de participer au versement ou la perception dune dot dpassant les limites permises. c) Les circonstances de la perptration de linfraction et llment intellectuel Linfraction est consomme ds que la dot sollicite, agre ou perue dpasse la valeur fixe par dcret prsidentiel. Peu importe que lagent ait agi par personne interpose. Il suffit quil ait agi intentionnellement, c'est--dire en sachant que la dot sollicite, agre, offerte, promise, reue ou perue est illgale. d) Pnalits La loi prvoit une servitude pnale de 7 jour 1 mois et une amende double de la valeur des promesses agres ou des choses reues ou demandes au-del du maximum lgalement admis, sans que ladite amende ne puisse tre infrieure 100 zares ou lune de ces peines seulement. Cette sanction frappe lagent principal, interpos ou intermdiaire qui sollicite, agre ou reoit une dot illgale. Il en est de mme de celui qui offre ou promet pareille dot ou accde des sollicitations tendant au versement de cette dot en pleine libert et sans crainte dtre conduit par la famille de son pouse ou de sa future pouse. Ces peines sont portes au double si lauteur de linfraction est lune des personnes qui doivent consentir au mariage dun mineur.

Section 3. LA REPRESSION DES CONDITIONS DE FORME DU MARIAGE


La loi sanctionne pnalement toute violation des conditions formelles tablies pour la consommation rgulire du mariage. Ainsi tombe sous le coup de la loi pnale toute clbration du mariage soit au mpris de lopposition (1), soit par un officier de ltat civil

129 incomptent (2) ou qui nobserve pas les dispositions lgales (3). De mme, la loi incrimine et sanctionne les poux qui nauront pas fait procder lenregistrement de leur mariage (4). 1. La clbration du mariage au mpris de lopposition Lorsquun fait susceptible de constituer un empchement au mariage, en vertu des articles 351 367 du code de la famille, est port la connaissance de lofficier de ltat civil comptent, il doit surseoir la clbration du mariage et en aviser le prsident du tribunal de paix dans les 48 heures. Si ce dernier dcide de surseoir la clbration, le greffier notifie lordonnance dopposition aux poux et lofficier de ltat civil. 1 La mconnaissance de cette ordonnance est doublement sanctionne par le lgislateur rpressif. En effet, tant que la mainleve de lopposition na pas t notifie, lofficier de ltat civil ne peut procder la clbration du mariage sous peine de sanctions pnales. Cest ainsi que larticle 428 du code de la famille sanctionne pnalement la clbration ou lenregistrement du mariage au mpris dune opposition valable. En fait, le lgislateur institue en la matire deux formes dincrimination, savoir la clbration du mariage avant la mainleve de lopposition et la clbration du mariage au mpris de lopposition. A. La clbration du mariage avant la notification de la mainleve de lopposition Larticle 387 du code de la famille prvoit que tant que la mainleve de lopposition na pas t notifie, lofficier de ltat civil ne peut procder la clbration du mariage sous peine dune servitude pnale de 7 jours 30 jours et dune amende ne dpassant pas 250 zares ou lune de ces peines seulement . La loi incrimine ainsi la clbration du mariage avant la notification de lordonnance prise par le prsident du tribunal de paix pour la mainleve de lopposition. Elle punit donc la mconnaissance de la procdure entreprise devant une ordonnance dune autorit judiciaire. La mainleve du mariage incrimin ici est celle du mariage-constatation clbr en famille. Seul lofficier de ltat civil peut commettre cette infraction. Il encourt 7 jours 30 jours de servitude pnale et/ou une amende de 250 zares . B. La clbration du mariage au mpris de lopposition Sera puni des sanctions prvues larticle 395 alina 1er, lofficier de ltat civil qui aura clbr ou enregistr un mariage au mpris dune opposition valable. Seront punis des mmes sanctions, les poux gs de plus de dix-huit ans, les personnes qui auront t les tmoins . 2

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Article 385 du code de la famille. Article 428 du code de la famille.

130 Contrairement lincrimination prcdente qui sanctionne la mconnaissance de la procdure, celle-ci punit le mpris mme de lopposition. Cette dernire est forme ds quil y a un fait susceptible de constituer un empchement au mariage. Il peut sagir de labsence de consentement, de lincapacit des futurs poux, du mariage incestueux, de bigamie, du mariage dune femme en dlai dattente, du mariage dun interdit ou dun mineur, de la violation de la convention de dot. 1 Lofficier de ltat civil qui clbre le mariage ou enregistre le mariage-constatation au mpris de lopposition est frapp dune peine de servitude pnale de 7 jours 2 mois et/ou dune amende de 100 300 zares . Encourent galement les mmes sanctions les poux gs de plus de 18 ans. Ainsi, les poux mineurs chappent la sanction, mme sils sont mancips ou bnficient dune dispense. Enfin, la loi punit toutes les personnes qui auront consenti au mariage tels les parents, les membres de famille, le tuteur ainsi que celles qui en auront t les tmoins. La nullit du mariage ne peut tre prononce pour le seul motif quil na pas t tenu compte de lopposition. 2. La clbration du mariage par un officier de ltat civil incomptent Sera puni des sanctions prvues larticle 395, alina 1 er, lofficier de ltat civil qui aura clbr ou enregistr un mariage alors quil tait incomptent, sil connaissait ou devait connatre cette circonstance . 2 Lanalyse de cette disposition permet de constater que lincrimination de lincomptence de lofficier de ltat civil suppose que lagent a eu conscience quil ne peut procder la clbration ou lenregistrement du mariage. La comptence ou lincomptence de lofficier de ltat civil sapprcie sur le plan matriel, personne et territorial. A. Incomptence matrielle de lofficier de ltat civil Matriellement, lofficier de ltat civil nest pas comptent pour clbrer un mariageconstatation qui a lieu en famille selon les prescriptions coutumires. Il ne peut pas non plus procder lenregistrement dune union conclue en dehors de la famille ou qui ne comporte pas une convention relative la dot. Mais il demeure comptent pour clbrer ou enregistrer le mariage-clbration et le mariage-constatation. Il en reoit les dclarations et dresse les actes de ltat civil auxquels il confre un caractre authentique 3. Il les inscrit dans un registre distinct appel registre de mariage 4. Le mariage clbr en famille, appel mariageconstatation, est enregistr par lofficier de ltat civil qui en dresse un acte le constatant. Il en est de mme du mariage-clbration. Les actes de ltat civil doivent tre rdigs en franais. Lofficier de ltat civil qui ne sait ni lire ni crire doit tre dclar incomptent. B. Incomptence personne de lofficier de ltat civil Quant la comptence personnelle de lofficier de ltat civil, elle est en principe illimite et gnrale dans son ressort territorial. Aussi est-il comptent pour clbrer ou
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Articles 351 364 du code de la famille. Article 430 du code de la famille. 3 Article 78 du code de la famille. 4 Articles 82 et 391 du code de la famille.

131 enregistrer tout mariage, quil soit mariage-clbration ou mariage-constatation, au regard de tout individu ayant son domicile ou sa rsidence dans sa juridiction, sans aucune distinction quil sagisse dun sans-emploi ou dun chef dentreprise, dun commerant ou dun paysan, dun tudiant ou dun militaire, dun ministre ou dun dput, etc. Du point de vue de la qualit, la comptence de lofficier de ltat civil sapprcie par rapport lacte de nomination ou lacte de dsignation. Les fonctions de lofficier de ltat civil sont exerces par toute personne ayant lgalement cette qualit ainsi que par toute celle nomme ou dsigne par lautorit comptente. Ont la qualit dofficier de ltat civil : -les Commissaires de district (zone rurale) et les agents subalternes dsigns par eux et agissant sous leur direction ; -les Bourgmestres des communes urbaines et les agents subalternes dsigns par eux et agissant sous leur direction ; -les chefs de village (collectivit) et les agents subalternes dsigns par eux et agissant sous leur direction ; -tout agent nomm ou dsign exclusivement ces fonctions par lautorit comptente. En loccurrence, le Gouverneur de province ou de la Ville de Kinshasa. Cette dsignation est faite sur proposition de ladministrateur de territoire ou du Bourgmestre comptent 1. Toutefois, les officiers de ltat civil nont pas comptence absolue car i leur est interdit de recevoir tout acte les concernant personnellement ou concernant leur conjoint, leurs ascendants ou leurs descendants. Ils ne peuvent pas non plus intervenir en cette qualit ou un autre titre 2. Les fonctions dofficier de ltat civil cessent par le dcs ou par le retrait de lacte de nomination 3. Ainsi, celui qui perd la qualit dofficier de ltat civil et qui continue clbrer ou enregistrer le mariage, est punissable pour incomptence. Il en est de mme videmment de tout celui qui na jamais eu cette qualit.

C. Incomptence territoriale de lofficier de ltat civil Au plan territorial, la comptence de lofficier de ltat civil est apprcie par rapport au domicile ou la rsidence de lun des futures poux. Lofficier de ltat civil comptent est donc celui du domicile ou de la rsidence de un des futurs poux. Larticle 389 du code de la famille prescrit en effet que le mariage est clbr publiquement au bureau de ltat civil du domicile ou de la rsidence de lun des poux. Toutefois, sil y a des justes motifs, le prsident du tribunal de paix peut autoriser la clbration du mariage dans un autre lieu. Lautorisation est notifie par le greffier lofficier de ltat civil charg de procder la clbration ; avis en est donn au chef du parquet local et copie remise aux futurs poux. Mention est faite dans lacte de mariage. Par ailleurs, en cas de pril imminent de mort de lun des futurs poux, lofficier de ltat civil
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Article 77 du code de la famille. Article 79 du code de la famille. 3 Article 80 du code de la famille.

132 peut se transporter avant toute autorisation du juge de paix au domicile ou la rsidence de lune des parties pour y clbrer le mariage mme si la rsidence net pas tablie depuis un mois dhabitation continue 1. Ainsi, lofficier de ltat civil qui clbre ou enregistre un mariage en dehors de son ressort territorial sera pnalement sanctionn. Par exemple, le Bourgmestre de la commune de la Gombe qui clbre le mariage de deux personnes dont lune habite la commune de Ngaliema et lautre la commune de Kintambo se rend coupable de linfraction de larticle 430 du code de la famille. D. Elment intellectuel et pnalits Toutefois, sa culpabilit ne sera retenue que sil a connu la circonstance qui rend son acte dlictueux. Autrement dit, il doit avoir eu connaissance quil nest pas matriellement, personnellement ou territorialement comptente pour clbrer ou enregistrer un mariage. La sanction encourue est de 7 jours 2 mois de servitude pnale, 100 300 zares damende ou de lune de ces peines seulement. Sur le plan civil, la nullit du mariage peut tre demande par les deux poux et, de leur vivant, par le ministre public lorsque le mariage a t clbr par un officier de ltat civil incomptent ou sans publicit. Cependant, la loi reconnat au juge de paix le pouvoir dapprcier souverainement ces causes de nullit. Mais la nullit du mariage ne peut tre prononce pour ces mmes raisons lorsquil sagit de lenregistrement dun mariage clbr en famille 2. 3. Linobservance des rgles relatives la clbration ou lenregistrement dun mariage

Cette incrimination est porte par larticle 431 du code de la famille qui punit des sanctions prvues larticle 395 alina 1er du mme code, lofficier de ltat civil qui aura clbr ou enregistr un mariage sans observer les dispositions prescrites en la matire. Cette infraction punie comme la prcdente (7 jours 2 mois de servitude pnale et/ou une amende de 100 300 zares ), ne peut tre commise que par un officier de ltat civil. Les membres de famille qui clbrent le mariage-constatation, les poux, les personnes qui ont assist la clbration ou lenregistrement du mariage incrimin chappent la rpression. Elle suppose le non-respect des formalits lgales relatives la crmonie du mariage et un lment moral spcifique. Quelles sont ces formalits ? Larticle 384 du code de la famille dispose que pendant quinze jours francs, lofficier de ltat civil assurera la publicit du futur mariage par voie de proclamation faite au moins deux fois et/ou par voie daffichage. Cette publicit doit noncer les noms, filiation, ge, profession, domicile et/ou rsidence des futurs poux ainsi que le lieu et la date de la clbration du mariage projet. Elle est faite au bureau de ltat civil du lieu du mariage o chacun des poux a son domicile ou sa rsidence. A cet effet, lofficier de ltat civil exigera
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Article 389 du code de la famille. Article 429 du code de la famille.

133 la remise des pices suivantes : extrait de lacte de naissance de chacun des poux, copie des actes accordant des dispenses, copies des actes constatant le consentement des parents ou du tuteur, procurations et dclarations prvues par la loi 1. Lofficier de ltat civil charg de procder la clbration ou lenregistrement du mariage est donc tenu dobserver toutes ces formalits. Il doit par ailleurs dresser un acte constatant le mariage clbr en famille (mariage-constatation) ou tablissant le mariage quil a lui-mme clbr (mariage-clbration). Ainsi, quil enregistre ou quil clbre un mariage, lofficier de ltat civil doit en dresser acte dans le registre des mariages 2. Au plan de llment moral, linobservation des rgles relatives la clbration ou lenregistrement du mariage requiert une simple faute pnale qui peut se caractriser par le dfaut de prcaution ou de prvoyance. Cest le cas notamment de la ngligence, de linattention, de limprudence, de la maladresse, de ltourderie. Bref, il sagit de toute faute psychologique intellectuelle excluant la volont positive. Ainsi, un officier de ltat civil qui nobserve pas les prescriptions de la loi par oubli, ngligence ou inattention tombe sous le coup de cette qualification. 4. Le non-enregistrement du mariage Cest lenregistrement du mariage par lofficier de ltat civil qui rend lunion dun homme t dune femme opposable aux tiers. Aussi, larticle 432 du code de la famille, considrant lintrt de lenregistrement du mariage, dispose que les poux qui nauront pas fait enregistrer leur mariage conformment aux articles 370 et 378 pourront tre punis dune peine de 50 200 zares damende. Le dfaut denregistrement du mariage ne devient infractionnel que si les poux sabstiennent de se prsenter cet effet devant lofficier de ltat civil dans le mois qui suit la clbration du mariage en famille 3. Il importe peu quil sagisse dune simple omission, dune abstention, voire dun refus dlibr. Ainsi, le mariage concern ne peut tre quun mariage-constatation clbr en famille et non un mariage clbr par lofficier de ltat civil dont le non-enregistrement, comme nous venons de le voir, nest imputable qu ce dernier. La loi exige que le mariageconstatation soit enregistr conformment aux articles 370 et 378 du code de la famille. En effet, dans le mois qui suit la clbration du mariage, les poux et ventuellement leur mandataire doivent se prsenter devant lofficier de ltat civil du lieu de la clbration avant de faire constater et dassurer sa publicit et son enregistrement. Pass ce dlai dun mois, lenregistrement a lieu sur dcision du tribunal de paix qui statue soit sur requte du ministre public, soit sur requte de toute personne intresse. Mme sil accorde de procder lenregistrement, le tribunal peut infliger doffice la peine prvue larticle 432 du code de la famille. La loi ne punit ici que les poux qui sabstiennent ou omettent de faire procder lenregistrement de leur mariage. chappent ainsi la rpression, les membres de famille qui ont clbr cette union, les tmoins et mme les personnes qui y ont consenti. Mais, les poux poursuivis ne seront pas sanctionns sils prouvent quils staient fait reprsenter par un mandataire qui ils ont donn une procuration crite. Ce mandataire peut dailleurs tre
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Article 373 du code de la famille. Article 391 du code de la famille. Le modle de lacte de mariage est fix par arrt ministriel. 3 Article 370 du code de la famille.

134 un proche parent. Les poux incrimins ne seront frapps de sanction pnale quaprs lexpiration du dlai dun mois. En fait, le tribunal de paix, saisi par ministre public ou par toute personne intresse, pourra , - sil le juge ncessaire appliquer la peine prvue par larticle 432.

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CHAPITRE II LA VIE CONJUGALE

Lensemble des infractions que nous venons dtudier interviennent dans le processus de la formation de lunion conjugale pour garantir la libert du mariage ainsi que le respect des conditions de forme et de fond prescrites en vue de sa constitution. Une fois le mariage ralis, commence la vie conjugale. Ici aussi, le lgislateur pnal entend accompagner les conjoins dans cette phase de leur destine commune, pour protger lun et lautre mieux le couple des atteintes aux devoirs, aux responsabilits et aux engagements conjugaux. Dans cette entreprise dlicate, le lgislateur du code de la famille a pris le parti dabandonner la diversit des rgles juridiques auxquelles la famille tait soumise du fait de lexistence dun droit crit dorigine coloniale dun ct et de la multiplicit de coutumes de lautre. Il semble uvrer dans le sens dune part de lharmonisation et de lunification des rgles protectrices de la vie familiale et dautre part de la recherche la fois de lgalit, de lquilibre et de la dignit dans le traitement des poux. Au plan pnal, ces rgles protectrices incriminent aussi bien les atteintes aux devoirs matriels et moraux de la famille que les atteintes aux devoirs de fidlit. On peut dire que ces dernires ont sans doute une dimension morale mais cest bien plus contre le dsordre et lindiscipline sexuelle dans le foyer que slve le lgislateur. Cependant, ces incriminations npuisent pas loin sen faut les atteintes qui peuvent apparatre au cours de la vie conjugale. Ici, la protection gnrale du code pnal ordinaire assure le relais en tenant autant que possible compte de la spcificit des protagonistes et de leur cadre de vie. Lesprit du code de la famille se satisfait-il de cet effort dadaptation ? Lanalyse des diffrentes infractions qui positionnent leurs balises dans le droulement de la vie conjugale nous aidera sans doute rpondre cette question. Elle va nous conduire tudier successivement la protection pnale contre les atteintes aux devoirs matriels et moraux de la famille (Section 1), la protection pnale contre le dsordre ou lindiscipline sexuelle (Section 2) et la protection pnale ralise dans le cadre du code pnal ordinaire ou du droit pnal commun (Section 3).

Section 1. LA PROTECTION PENALE CONTRE LES ATTEINTES AUX DEVOIRS MATERIELS ET MORAUX DE LA FAMILLE
Parmi les devoirs qui forment la substance de lengagement des conjoints se trouvent ceux qui se rapportent aux soins et lassistance mutuelle ou rciproque ainsi qu lentretien des enfants pour la sauvegarde des intrts moraux et matriels du mnage. Cest ainsi que le lgislateur pnal rige en infraction labandon alimentaire, labandon matriel et moral de la famille et du mnage. Avant lintervention du code de la famille, ces atteintes taient incrimines et rprimes par le dcret du 15 juillet 1949 qui sanctionnait labandon de famille, labandon matriel et moral de la femme et des enfants, labandon du foyer conjugal ou le refus de cohabitation.

136 Ce dcret a t abrog par larticle 919 du code de la famille et remplac par les articles 926 et 927. Les nouvelles dispositions rpriment labandon alimentaire, matriel et moral de la famille. Elles nincriminent plus spcialement ni labandon matriel et moral de la femme, ni labandon matriel et moral de lenfant. Sous lancien rgime lgislatif, labandon matriel et moral de la femme tait dfini comme le fait pour le mari non spar de corps, de ne pas assurer, suivant les usages locaux, le logement et lentretien de sa femme. Il sanctionnait ainsi linexcution de lobligation qui incombe chaque mari dassurer un logement sa femme et celle qui rsulte de lautorit maritale se caractrisant par le fait de ne pas donner sa femme toute assistance voulue telle que la nourriture, lhabillement ou lassistance morale. Quant la seconde qualification, elle consistait dans le fait de ngliger de nourrir, dentretenir et dlever ses enfants. Il sagissait donc de linexcution des obligations tant morales que matrielles dcoulant de lautorit parentale ou de la tutelle lgale des pre et mre. Tout en sinspirant de lesprit et de la lettre de lancienne loi, le nouveau code de la famille semble avoir voulu corriger son caractre relativement discriminatoire lgard de lhomme, qui devait supporter seul la charge des soins matriels et moraux au bnfice de sa femme et de ses enfants. Cette perception qui tait conforme la philosophie de l imperium de lautorit maritale et paternelle devait naturellement tomber ds lors quil tait prescrit aux poux une obligation rciproque de soin et dentretien, que lautorit maritale tait relativement mitige par le principe de la codirection du foyer conjugal et enfin que lautorit parentale sest substitue lautorit paternelle. Cest ainsi que le code de la famille a rig en infraction toute atteinte aux devoirs de soins et dassistance rciproques pour la sauvegarde des intrts moraux et matriels du mnage et des enfants qui psent sur chacun des conjoints. En outre, il est venu renforcer la protection du lien matrimonial en incriminant linexcution des obligations rsultant des effets extrapatrimoniaux du mariage et des effets patrimoniaux notamment le non-accomplissement des obligations pcuniaires rsultant des rgimes matrimoniaux et linobservation des prescriptions sur la mise en uvre de lobligation alimentaire. Enfin, soucieux de prserver les droits des conjoints et de sauvegarder le lien matrimonial et lharmonie dans la famille mme aprs la mort de lun des conjoints, le lgislateur du nouveau code de la famille a spcialement protg pnalement lpoux survivant en incriminant les mauvais traitements dirigs contre son patrimoine et sa dignit personnelle. Cest cet ensemble dincriminations que nous allons examiner ici.

Sous-section I Labandon alimentaire


Le premier devoir de secours et dassistance impos aux conjoints est assurment lobligation alimentaire dont linexcution entrane non seulement des sanctions civiles mais aussi et sous certaines conditions, des sanctions pnales. En fait, le lgislateur incrimine et sanctionne non seulement labandon alimentaire, proprement dit, mais aussi linobservation des rgles de mise en uvre de lobligation alimentaire. Pour mieux faire ressortir les avances et les reculs du nouveau code de la famille dans la rpression de labandon de famille, nous tudierons dans un premier temps celle-ci sous la nouvelle lgislation puis nous valuerons ce nouveau dispositif rpressif comparativement lancienne rglementation.

137 1. Labandon alimentaire proprement dit Labandon alimentaire est le fait de demeurer plus de deux mois sans fournir au crancier une pension alimentaire laquelle on est judiciairement condamn. Lincrimination a donc une double nature : elle protge la fois un devoir et lautorit de la justice en sanctionnant aussi bien la mconnaissance de lobligation alimentaire que celle de la dcision judiciaire. Cest un cas typique de ce que la doctrine italienne qualifie de dlit plurioffensif 1. Aux termes de larticle 926 du code de la famille, sera puni de 7 jours 2 mois et dune amende de 20 100 zares quiconque ayant t condamn, par dcision judiciaire dsormais sans recours en opposition ou en appel, fournir une pension alimentaire son conjoint, ses descendants ou ses ascendant sera volontairement demeur plus de deux mois sans en acquitter les termes. Le lgislateur rige ici en infraction un manquement une obligation civile. Il entend ainsi renforcer par des sanctions pnales une obligation dordre familial dont le mpris peut plonger les malheureux cranciers dans la misre ou les pousser linconduite ou la criminalit tout en crant des charges pour lEtat ou la communaut. La pertinence de cette intervention lgislative saute aux yeux lorsque lon observe le phnomne aujourdhui fort rpandu dans nos villes et dans nos campagnes denfants de (ou dans) la rue 2, denfants abandonns, ou denfants errant de toit toit au sein de la grande famille. Pour que cette qualification soit retenue et lauteur poursuivi, la loi exige outre les lments constitutifs, un certain nombre de conditions pralables que doit remplir la pension impaye et une procdure particulire. A. Conditions pralables Labandon alimentaire suppose une double condition : lexistence des cranciers ou bnficiaires daliments et lexistence dune dcision judiciaire. a) La pension alimentaire

La pension alimentaire dont il sagit est fonde sur lexistence dun devoir familial, dune paternit ou dun devoir conjugal prsent ou antrieur. Elle est due au conjoint, aux descendants et aux ascendants. Par conjoint, il faut entendre le mari qui est chef du mnage 3 ou la femme. La pension est galement accorde lpoux ou lpouse qui a obtenu le divorce et qui se trouve par ce fiat sans ressources suffisantes pour assurer sa subsistance. Certes, le divorce met fin aux devoirs rciproques des poux 4. Mais par une sorte de responsabilit par inertie, il est des
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LIKULIA BOLONGO, Cours de droit pnal spcial, Facult de droit, UNIKIN, 1995-1996. CEPAS, Le phnomne Enfants de la rue Kinshasa : une journe de rflexion au Cepas, (1995), p. 261 in Zare-Afrique, n 295, Mai 1995, Cepas, Kinshasa, 1995, p. 261-263 ; KUYU MWISSA Camille, Otages dans la rue. Contradictions et paradoxes autour de la pris en charge des enfants marginaliss en Afrique subsaharienne in A la recherche des enfants de la rue, sous la direction de Stphane TESSIER, Editions KARTHALA, Paris, 1998, pp. 276 286 ; la production des normes juridiques par les enfants des rues des mtropoles africaines : Kinshasa, in La cration du droit en Afrique , Collection Hommes et socits , Edition KARTHALA, Paris, 1997, pp. 81 86. 3 Article 444 du code de la famille. 4 Article 578 du code de la famille.

138 devoirs qui ne peuvent sarrter automatiquement la dissolution du mariage. Il en est ainsi du droit de secours pendant la priode de grossesse et pendant lanne qui suit la naissance de lenfant, si la grossesse a commenc avant le divorce 5. De mme, en tenant compte de toutes les circonstances, le tribunal peut accorder lpoux dsavantag par le divorce, une quotit de biens sur les fonds propres de lautre poux, indpendamment de la liquidation du rgime qui les rgissait au moment du divorce. Le tribunal dcide, selon les circonstances de la cause, si cette quotit doit tre verse en une seule fois ou par fractions chelonnes 6. Au dcs du conjoint, le droit de secours d par celui-ci son pouse survivant passe sa succession. Larticle 725 du code de la famille met en effet la charge de la succession du conjoint prdcd les aliments au profit du conjoint survivant. Ces aliments se prlvent sur lhritage. Ils sont supports par tous les hritiers, et en cas dinsuffisance, par tous les lgataires particuliers, proportionnellement leur molument. Des srets suffisantes seront donnes au bnficiaire si les aliments ne sont pas prlevs en capital sur la succession. Le conjoint survivant dispose dun dlai dun an partir du dcs de son poux ou de son pouse pour rclamer sa crance alimentaire. Ce dlai peut se prolonger en cas de partage jusqu lachvement de celui-ci. Lobligation cesse naturellement si le conjoint survivant se remarie. Le lgislateur ayant utilis les termes descendants et ascendants plutt que enfants et parents , on pourrait se demander si la liste des personnes ci-dessus numres est susceptible de stendre galement aux petits-enfants et aux grands-parents. Sil avait en effet entendu carter ceux-ci de cet avantage, il aurait parl plus directement denfants et de parents plutt que de descendants et dascendants. On peut donc avancer que les petits-enfants et les grands-parents sont galement concerns dans la mesure o serait tabli un devoir familial susceptible de fonder dans un rapport direct la crance alimentaire. Ainsi un grand-pre pourrait tre condamn pour abandon alimentaire au dtriment de son petit-enfant dont il a la tutelle ou simplement la charge. Peu importe la nature de la filiation. Celle-ci peut tre biologique ou juridique. Cest ainsi que les enfants adultrins, produits de relations extraconjugales ou du commerce charnel illicite, et les enfants incestueux ns des uvres illgitimes des personnes entre lesquelles existent des liens de parent peuvent galement prtendre la pension alimentaire. Lillgalit ou lillgitimit de lacte gnsique naffecte pas leur gard la lgalit et la lgitimit de la filiation qui fonde lobligation alimentaire qui pse sur le gniteur. Ces enfants peuvent donc rclamer de celui qui a eu des relations physiques avec leur mre pendant la priode lgale de la conception une pension alimentaire pour leur entretien et leur ducation jusqu lge de dix-huit ans accomplis. On estime que les descendants de ladopt peuvent exiger la pension alimentaire de la part de ladoptant. La pension alimentaire accorde lpoux est tablie daprs la fortune de celui ou de celle qui la doit et daprs les besoins de celle ou de celui qui elle est due. Elle est rduite
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Article 582 du code de la famille. Article 581 du code de la famille.

139 ou augmente selon les changements survenus cette fortune ou ses besoins. Elle cesse dtre exigible lorsquelle nest plus ncessaire et steint par la mort de lpoux crancier. Les ressources prendre en considration sont celles que lpoux dbiteur ou lpouse dbitrice avait au moment du prononc du divorce. Les dons que lpoux crancier ou lpouse crancire espre recevoir de ses parents ne peuvent faire obstacle lexercice de son droit. Il a t jug que la renonciation ou la rduction conventionnelle de cette pension est licite 1. Il est par ailleurs admis que lpouse qui intente une action en pension alimentaire son mari nest pas tenue de justifier de son tat dindigence puisque le fondement de son action rside dans un devoir quimpose la loi naturelle et que prescrit le code de la famille. Il incombe plutt au mari, chef de mnage, de produire des exceptions et par suite dtablir que sa femme possde les moyens ncessaires pour subsister. On estime, crit le Professeur LIKULIA 2 se fondant sans doute sur les articles 560 et 568 du code de la famille, quil faut carter lapplication de la loi si la pension nest pas fonde sur un devoir de famille ou sur un lien de parent, ou si elle na pas un caractre alimentaire. Il en est ainsi notamment de la pension alloue en cours de procdure de divorce titre davance sur la communaut ou de la provision ad litem destine supporter les frais de voyage pour comparatre en conciliation et les honoraires de lavocat. b) Dcision judiciaire reconnaissant la pension alimentaire

Linexcution de la pension alimentaire nest punissable que si celle-ci a t en outre reconnue par une dcision judiciaire devenue sans recours ordinaires. Par dcision de justice, il faut entendre un jugement rendu par un tribunal ou une ordonnance du juge prise en dehors ou en cours dinstance 3. Ainsi ne tombe pas sous le coup de la loi, linexcution de la pension alimentaire promise par contrat ou par testament. Cette dcision judiciaire ne doit pas tre susceptible dun recours ordinaire, c'est--dire dopposition ou dappel. B. Elments constitutifs Labandon alimentaire, on la vu, est le fait dtre volontairement demeur plus de deux mois sans fournir la pension alimentaire au paiement de laquelle on tait condamn. Cette infraction suppose ainsi un double lment matriel et moral. Linfraction se caractrise matriellement par le dfaut de paiement pendant un certain temps de la pension alimentaire. Le dfaut de paiement est constitutif de linexcution punissable, peu importe que celle-ci soit partielle ou totale. Lapplication de la peine ne peut tre carte que si le paiement porte sur ce qui tait d et sil est reu par le crancier lui-mme. Les versements faits par des tirs ne peuvent tre invoqus par le prvenu mme sil prtend quils lont t
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LIKULIA BOLONGO, Cours de droit pnal spcial, UNIKIN, Kinshasa, 1995-1996. Ibid. 3 LIKULIA BOLONGO, Droit pnal spcial zarois, op. cit., p. 259. Voir aussi un jugement indit qui a considr quune convention homologue par une dcision judiciaire prononant le divorce valait jugement (Tribunal de paix de la Gombe R.P. 16 009/III.

140 pour lintrt du crancier. On estime mme que le dfaut de paiement ayant t volontaire, il importe peu que la femme ait pu, par la voie de la saisie-arrt, se faire verser tout ou partie des sommes dues. La compensation dune dette ayant pour cause des aliments tant interdite, elle ne peut en principe tre invoque par lagent pour le soustraire lapplication de la peine. Mais, on admet cependant quelle cesse dtre applicable lorsque le crancier a reu en ralit ce qui lui tait d avant lexpiration du dlai de deux mois. A propos de ce dlai de deux mois au bout duquel le dbiteur sera poursuivi sil est rest tout ce temps sans acquitter les termes, la question qui se pose est celle de savoir quel est son point de dpart. Le dlai court du jour o la dcision de justice accordant la pension alimentaire est devenue insusceptible de recours ordinaires c'est--dire dopposition et dappel. Il est vident quen cas dinterruption des paiements, ce dlai devra courir partir du jour o le dernier versement a t fait par le dbiteur et, en cas de condamnation par dfaut ou en labsence de recours, du jour de la signification du jugement. Le dlai doit tre coul avant la mise en mouvement de laction publique. Une fois le dlai expir, et sous rserve de la procdure spciale, linfraction existe peu importe que, par la suite, une nouvelle dcision judiciaire annule celle accordant la pension ou que les versements soient repris ou que la garde de lenfant revienne au pre par leffet du jugement de divorce alors quelle avait t primitivement accorde la mre pendant linstance de divorce. Jug que si, aprs lexpiration du dlai de deux mois et aprs la date laquelle les parties ont t convoques devant le juge, le crancier a reu, sous quelque forme que ce soit, ce qui lui tait d, nest pas de nature enlever le caractre punissable attach par la loi ce dfaut de paiement 1. Au plan moral ou intentionnel, lagent ne sera punissable que sil sest abstenu volontairement de payer la pension alimentaire. Lintention coupable est donc requise. Il est vident que celle-ci disparat et le comportement du dbiteur ne peut tre coupablement tabli en cas de force majeure. Il en est ainsi notamment de linsolvabilit rsultant dune perte demploi ou de toute autre source de rmunration par exemple en cas dune grave maladie ayant entran une inaptitude professionnelle. Cette insolvabilit du dbiteur rsultant dune maladie doit tre totale pour carter la peine. Ainsi demeure inoprante une insolvabilit partielle. Il en est de mme pour le dbiteur qui sest rendu volontairement insolvable soit par linconduite habituelle, soit par la paresse, soit par livrognerie, soit par linsouciance ; on estime que llment moral nest pas supprim. La volont de ne pas payer la pension alimentaire se prsume, sauf preuve contraire, ds linstant o est tabli que le prvenu avait connaissance de la dcision de condamnation au paiement dune prestation alimentaire ou indemnitaire. Il lui incombe donc dapporter la preuve du motif valable quil invoque pour justifier le non-paiement. Il ne peut tre exonr de toute responsabilit que sil prouve avoir t empch de sacquitter de ses obligations par une circonstance indpendante de sa volont. Il en sera ainsi sil prouve par exemple avoir t oblig dabandonner sa profession la suite dune grave maladie. Mais, pour que ce motif soit admis, linsolvabilit doit tre totale. Pareillement en cas de chmage. Ce motif ne peut tre reu que si lagent ne peroit aucune indemnit de chmage et na pas dautres ressources. On peut galement penser que
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LIKULIA BOLONGO, Droit pnal spcial, 2e dit., op. cit., p. 260.

141 celui qui refuse un emploi qui lui est offert ou qui ne dploie aucun effort pour en trouver un autre ne peut gure tre fond dinvoquer son tat de chmage pour saffranchir de son obligation ou de sa responsabilit. Il a t jug quest volontaire le fait de ne pas payer une pension alimentaire alors que le dbiteur possde un capital important. Ce quil faut surtout souligner cest la forte rigueur de la loi qui se manifeste dans cette rgle selon laquelle le dfaut de paiement sera prsum volontaire sauf preuve contraire. La charge de la preuve est ainsi renverse. La prsomption nest pas dinnocence mais de culpabilit. Cela est dautant plus grave que llment moral constitutif de cette infraction est une faute intentionnelle : il faut avoir refus volontairement et consciemment de payer la pension, avec une intention mchante, celle de nuire au crancier daliments. Mais cette intention mchante est prsume par la loi et il appartient au prvenu de faire la preuve contraire 1. C. Rgime rpressif et pnalits Larticle 3 du dcret du 15 juillet 1949 avait institu une procdure spciale pour engager les poursuites contre le dbiteur daliments. Il avait prescrit une enqute pralable en vue de la constatation du caractre volontaire du dfaut dassistance devant une autorit judiciaire. Aux termes de cette disposition, la personne dbitrice tait appele aprs lexpiration du dlai de deux mois, devant le prsident du tribunal comptent, la requte de toute personne intresse ou du ministre public, par lettre recommande, signe et adresse par le greffier avec avis de rception. A partir de ce moment, les poursuites pouvaient tre engages. La circonstance quaprs lexpiration du dlai de deux mois et aprs la date laquelle les parties avaient t convoques devant le juge, le crancier a reu sous quelque forme que ce soit ce qui lui tait d, ntait pas de nature enlever le caractre punissable attach par la loi ce dfaut de paiement. On avait justifi cette procdure spciale par le fait que la famille tant la base essentielle de la socit, son abandon avait pour rsultat sa dislocation. Aussi, labandon alimentaire touchant par essence la famille, devait-elle comporter des amnagements ncessits par la protection, la cohsion, lunit et le dveloppement harmonieux de la socit familiale. La procdure prescrite avait ainsi pour but dpuiser tous les moyens de conciliation susceptibles de ramener le dbiteur dans la voie du devoir pour sauvegarder les intrts de la famille. Le lgislateur du code de la famille ayant galement le souci de la cohsion, de lintgrit et de lunit de la famille, nous estimons que le juge nnerverait en rien la loi sil sappliquait mettre en uvre tous les moyens de conciliation, comme dailleurs ly invite larticle 460 du code de la famille. Il sagit dviter toute poursuite vexatoire et abusive pour le moindre retard. Il est remarquer que la poursuite de cette infraction nest pas subordonne une plainte pralable de la part de la victime. Lofficier du ministre public peut donc exercer librement laction publique contre son auteur.

LEVASEUR G., Cours de droit pnal spcial, d. Les Cours de droit, Paris, 1967-1968, pp. 420-421.

142 La personne dbitrice dune pension alimentaire reconnue par dcision judiciaire, est frapp dune peine de 7 jours 2 mois de servitude pnale et/ou dune amende de 20 100 zares . 2. Linobservation des rgles de mise en uvre de lobligation alimentaire Compte tenu de limportance de lobligation qui incombe aux conjoints de sacquitter de leurs devoirs de soins et dassistance rciproques dducation des enfants, le code de la famille pose des rgles strictes dont linobservation entrane des sanctions pnales. Ces rgles dont le non-respect est, aux termes de larticle 927 du code de la famille, passible dune peine de 7 jours 2 mois de servitude pnale et/ou une amende de 20 100 zares , concernent le champ dapplication de lobligation alimentaire, lexcution de lobligation alimentaire et la perception de la pension alimentaire. Prescriptions relatives au champ dapplication de lobligation alimentaire Lobligation alimentaire se dfinit comme celle qui rend une personne dbitrice dune autre pour la satisfaction des besoins essentiels de la vie du crancier 1. Son cadre ou champ dexercice est dlimit par le mnage qui dsigne, au sens de larticle 700 du code de la famille, les poux, leurs enfants non maris charge ainsi que tous ceux envers qui les poux sont tenus une obligation alimentaire, pourvu que ces derniers demeurent rgulirement dans la maison conjugale et soient inscrits au livret de mnage. Sont dbiteurs daliments, aux termes de larticle 728 du code de la famille, le conjoint, la succession du conjoint prdcd, les descendants, les ascendants, les frres et surs, les oncles et tantes, les neveux et nices, les descendants et ascendants par alliance, le tuteur lgard de son pupille. Le dbiteur de lobligation alimentaire lgale doit fournir au crancier les moyens de satisfaire les besoins vitaux auxquels il ne peut faire face par son travail. A dfaut, il est frapp des peines prvues par larticle 927 du code de la famille. Prescriptions relatives lexcution de lobligation alimentaire Lorsque lexcution de lobligation alimentaire na pas lieu en nature, elle est assure au moyen dune pension alimentaire verse par le dbiteur au crancier daliments. Le montant de celle-ci est fix par le tribunal sur base de renseignements recueillis auprs des tiers ou de ladministration des contributions. Ce montant est pay mensuellement et de faon anticipative, c'est--dire lavance. Le juge peut limiter son octroi dans le temps. La pension peut tre rvise en tout temps la demande du dbiteur ou du crancier. Les arrrages de la pension alimentaire sont payables au lieu o le dbiteur a sa rsidence. 2 La nature de la dette susvise est doublement caractrise. Celle-ci doit avoir un caractre alimentaire et tre fonde sur lexistence dun devoir familial. Cest ainsi que la pension alloue en cours de procdure de divorce, titre davance sur la communaut est carte du champ dapplication de labandon pcuniaire.

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Article 716 du code de la famille. Articles 735 740 du code de la famille.

143 Par ailleurs, le lgislateur nayant pas incrimin expressment, comme le fait par exemple son collgue franais 1, le fait de demeurer sans fournir la totalit des subsides dtermins par le juge ni acquitter le montant intgral de la pension ou sans verser entirement les pensions et prestations de toute nature , le seul fait de linexcution de lobligation alimentaire suffit pour entraner la sanction, peu importe que cette inexcution soit partielle ou intgrale. Prescriptions relatives la perception de la pension alimentaire La perception de la pension alimentaire au profit du crancier daliments se fait soit directement soit indirectement. Tout crancier dune pension alimentaire peut se faire payer directement par les tiers dbiteurs de sommes liquides et exigibles envers le dbiteur de la pension. La demande en paiement direct vaut par prfrence tous autres cranciers, attribution au bnficiaire de sommes qui en font lobjet, au fur et mesure quelles deviennent exigibles. Elle est faite par lintermdiaire dun greffier ou dun huissier de justice. Le dbiteur daliments peut faire une dclaration crite adresse son employeur pour la perception directe de la pension. Sauf convention contraire, les sommes payes au crancier de la pension alimentaire doivent tre verses son domicile ou sa rsidence. 2 Quant la perception indirecte, elle se fonde sur larticle 741 du code de la famille qui permet aux greffiers des tribunaux de paix et de grande instance de recevoir les sommes alimentaires des mains des dbiteurs et de les verser aux cranciers daliments. Par ailleurs, lorsquune administration publique est subroge dans les droits dun crancier daliments, elle peut elle-mme former la demande de paiement au profit du bnficiaire. Les dispositions relatives la dlgation de perception des revenus et des crances dun conjoint sont applicables en faveur de tous les cranciers daliments. 3

Sous-section II Linexcution des obligations pcuniaires des conjoints


Lincrimination dabandon alimentaire que nous venons de voir se caractrise par linexcution de lobligation alimentaire mise charge non seulement des conjoints mais aussi dune srie de dbiteurs indiqus par larticle 728 du code de la famille. Le lgislateur incrimine et sanctionne par ailleurs et spcialement les poux lorsquils manquent aux obligations pcuniaires qui leur incombent en cette qualit, que ces obligations rsultent des effets pcuniaires du mariage ou du rgime matrimonial. 1. Linexcution des obligations rsultant des effets pcuniaires du mariage Le nouveau code de la famille impose aux conjoints le devoir de contribuer aux charges ncessaires lentretien quotidien du mnage ainsi qu lducation des enfants, en proportion de la situation respective et des possibilits financires et professionnelles de chacun des poux 4, tenus lun envers lautre dune obligation alimentaire 5. Lpoux qui ne
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Article 357-2 du code civil franais. Articles 742, 743, 745, 746 et 748 du code de la famille. 3 Articles 741, 746 et 749 du code de la famille. 4 Article 475 du code de la famille. 5 Article 479 du code de la famille.

144 remplit pas ses obligations pourra tre condamn payer son conjoint une pension alimentaire 1. A dfaut pour lun des conjoints de remplir ses obligations relatives aux charges pcuniaires, lautre peut se faire autoriser par le tribunal de paix comptent percevoir personnellement des revenus des produits du travail de la partie adverse et toutes sommes qui lui sont dues par des tiers 2. Le tribunal peut se faire communiquer tous les renseignements ncessaires ltablissement du montant des revenus mme de ladministration des contributions 3. Le jugement est excutoire par provision et sans caution nonobstant opposition ou appel 4. La dcision du tribunal peut tre rvise tout moment lorsque la situation des poux le justifie ; et elle est opposable tout tiers dbiteur actuel 5. Lauteur du manquement ces obligations viole les articles 480 485 du code de la famille, lesquels sont pnalement couverts par larticle 927 du mme code. Aussi encourt-il 7 jours 2 mois de servitude pnale et/ou une amende de 20 100 zares . 2. Linexcution des matrimoniaux obligations pcuniaires rsultant des rgimes

Linexcution ou le non-accomplissement des obligations pcuniaires qui naissent des rgimes matrimoniaux prvus par les articles 487 et 488 du code de la famille entrane charge de son auteur des sanctions pnales prescrites par larticle 927 du code de la famille. Celui-ci incrimine et frappe dune peine de 7 jours 2 mois de servitude pnale et/ou une amende de 20 100 zares linexcution des obligations pcuniaires qui rsultent des rgimes matrimoniaux. Ces obligations concernent les devoirs de soins et dassistance rciproques pour la sauvegarde des intrts moraux et matriels du mnage et des enfants. Les poux ont notamment lobligation de ne nuire, par leur convention matrimoniale, ni aux droits et intrts des personnes faisant partie de la famille, ni lharmonie et aux intrts pcuniaires des poux ou du mnage, ni aux obligations de garde, dentretien et dducation des enfants. La force de cette obligation est telle quelle ne sarrte pas la mort de lun des poux. Certes, le lgislateur a amnag en faveur du conjoint survivant des rgles successorales fort avantageuses le plaant notamment dans un groupe distinct au sein de la deuxime catgorie des successibles, c'est--dire aprs les enfants du de cujus et les descendants de ces derniers dans lhypothse de leur prdcs par rapport au de cujus, et dans la mme catgorie que les pre et mre, frres et surs. Mais il considre encore plus spcialement cette obligation lgard des mauvais traitements infligs lun des poux aprs la mort de son conjoint, comme pour se subroger ce dernier en ces instants douloureux en prsumant son ultime volont de protger celui-l.

Sous-section III La protection pnale de lpoux survivant contre les mauvais traitements
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Article 480 du code de la famille. Article 481 du code de la famille. 3 Article 482 du code de la famille. 4 Article 483 du code de la famille. 5 Articles 484 et 485 du code de la famille.

145 Soucieux de prserver les droits des conjoints et de sauvegarder le lien matrimonial et lharmonie dans la famille mme aprs la mort de lun des conjoints, le nouveau code de la famille protge pnalement et spcialement lpoux en incriminant les mauvais traitements dirigs contre lui, que ceux-ci touchent ses biens ou sa dignit. La comprhension du contexte coutumier dans lequel senracinent ces pratiques est utile lanalyse de ces incriminations. 1. Le contexte coutumier de ces pratiques Ce contexte a t particulirement tudi, dans ses interfrences juridiques, par A. SOHIER 1 qui observe que dans la conception coutumire, sil est vrai que la mort dun des poux teint ncessairement leur union, elle laisse nanmoins subsister lalliance entre le survivant et sa belle-famille tant que les restitutions et paiements obligatoires nont pas t effectus. Aussi le veuf ou la veuve conservent-ils provisoirement les droits et obligations drivant du mariage et certains droits et devoirs nouveaux qui en dcoulent. Ainsi du devoir daffection dcoule naturellement lobligation de montrer sa tristesse la mort du conjoint. Toute une mise en scne est cet effet obligatoire : vtements spciaux, lamentations, dfense de se laver ou de prendre part des festivits. Y manquer serait une offense la mmoire du dfunt et sa famille susceptible dentraner le paiement des indemnits, voire des voies de fait. Le deuil ne peut tre lev quaprs plusieurs semaines, voire plusieurs mois, moyennant lautorisation de la belle-famille, que celle-ci marque en acceptant un cadeau spcial et en procdant la purification du survivant. Le rite de purification se fonde sur lide que ltre humain ne se compose pas seulement dun corps et dune me, mais encore de lombre, de lentendement, ( c'est-dire de) leffluve ou manation, ou odeur, ou peut-tre force vitale selon le systme philosophique dcrit par le Pre TEMPELS. Leffluve se rpand en dehors de la personne et va imprgner ceux qui ont des contacts avec elle. Elle sattache ds lors tout particulirement au conjoint, tant donn le caractre intime de leurs rapprochements. A la mort de la personne, son effluve continue rester sur le conjoint, sans danger pour lui. Mais il pourrait la communiquer dautres avec lesquels il aurait des rapports, notamment un nouvel poux ou une nouvelle pouse, et pour ceux-l leffluve du mort serait nfaste . Pour dautres ethnologues, cet effluve peut tre dangereux pour le conjoint survivant dans la mesure o, sil nen est pas dbarrass, il ne se remettra pas de son deuil et son moi profond cherchera rejoindre le de cujus, ou encore celui-ci continuera le harceler ou le hanter jusqu ce quil viendra le chercher pour lamener dans le sjour des morts. Quoiquil en soit, sans purification, la survie psychosociologique du veuf ou de la veuve est gravement et dangereusement compromise. On peut sans doute trouver ici un des lments dexplication de la pratique qui consistait inhumer certains grands chefs coutumiers avec tout ou partie de leur harem. Il faut donc, explique SOHIER, dbarrasser le survivant de cette effluve notamment grce des rapports avec quelquun qui celle-ci ne nuira pas, c'est--dire un parent du dfunt. Cest pourquoi la famille a lobligation de fournir un de ses membres qui autant que possible accomplira lacte sexuel avec le survivant, tout au moins en fera le simulacre lofficiant pouvant tre du mme sexe que le veuf ou la veuve se prtera une treinte, ou mme simplement un contact . 2
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SOHIER A., Trait lmentaire de droit coutumier du Congo Belge, Ed. F. Larcier, Bruxelles, 1949, Chapitre VII, Le veuvage, n 247 et s., pp. 194 et s. 2 SOHIER A., op. cit. N 251, pp. 195-196.

146 Il est vident que pareille prestation, en ce quelle comporte un rapprochement charnel en dehors du mariage ou mme de simples attouchements, est non seulement immorale mais aussi infractionnelle et donc contraire lordre public. Le viol ; lattentat la pudeur, ladultre (dans le chef de officiant mari), loutrage public la pudeur pourraient en effet se consommer ainsi. Certes, sagissant de cette dernire infraction, tenant compte de la notion de la pudeur, le lgislateur a exclu du champ dapplication de larticle 176 du code pnal tous les actes doutrage public la pudeur qui ne sont pas de nature corrompre les murs de ceux qui peuvent en tre tmoins pour viter des poursuites inopportunes. Dans certains milieux en effet, certains actes considrs comme obscnes ne peuvent, aux yeux des natifs, ni blesser la pudeur, ni corrompre les murs. Cest ainsi que ne peuvent pas tomber sous le coup de larticle 176 du code pnal certaines crmonies coutumires qui obligent les acteurs poser des actes considrs comme impudiques (par exemple exhibition des parties gnitales, ou dans provocantes ) . Mais dans la mesure o, par une sorte dabus et de drapages coutumiers ou praeter-coutumiers en particulier dans les milieux extracoutumiers ou urbains, les rites de veuvage et plus gnralement les obsques deviennent en ralit prtexte toute sorte de fantasmes immoraux et corrupteurs, rien ne peut faire obstacle lapplication de la loi. Dans certaines coutumes, un rite de sparation dfinitive est organis au moment de la leve du corps sur le lieu du deuil. Pendant que le cortge funbre se mettra en route en direction du cimetire, le conjoint survivant devra dchirer une feuille de plante, signe de rupture de tout lien avec lpoux dcd, puis devra courir dans la direction oppose sans se retourner, poursuivi par quelques membres de sa belle-famille. Il ne participera donc pas linhumation de son conjoint et sera cach dans un lieu (case ou chambre) de rclusion tout le temps que durera le deuil. L, il est soumis un certain nombre dinterdits et dobligations : ne pas dormir dans la chambre ou le lit nuptial, ne pas recevoir ou regarder des trangers, ne pas manger certains aliments, se vtir sommairement en tenue de deuil, etc. Entre-temps, des tractations vont sengager entre les deux familles pour rgler le sort du conjoint survivant aprs le deuil. Problme de partage successoral (encore que dans la conception coutumire la veuve na pratiquement pas droit hriter des biens de son mari et que, la femme marie nayant en principe pas de biens propres, sauf ceux usage personnel ou domestique, la question de la participation de son mari survivant sa succession ne se pose pas) ; problme de la situation des enfants (qui va les lever ou les prendre en charge) ; problme du remplacement de lpouse ou du mari ; etc. Concernant le problme du remplacement de lpouse donnant lieu au lvirat il sagit pour les parents de la femme dfunte, explique SOHIER 1, de se mettre en qute de valeurs dotales rembourser au veuf, de faon lui permettre dessayer de se procurer une nouvelle pouse. Ensuite, si les enfants restent avec leur pre, celui-ci doit trouver quelquun pour soccuper deux. Il faut que celle quil va pouser sen charge. Si les enfants retournent dans la famille matrilinaire, une des filles de la parentle de la mre doit tre dsigne pour en prendre soin. Comme tout cela serait simple si une jeune fille de la famille de la dfunte consent pouser le veuf. Solution de bon sens car : plus de dot rembourser, plus dalliance rompue, resserrement des liens dalliance, les enfants auront une nouvelle mre qui, tant de la famille de lancienne, les entretiendra dans lamour de celle-ci. Cette solution est de droit dans certaines coutumes o le veuf peut demander la belle-famille de lui remplacer la dfunte. Il recevra une jeune sur ou cousine et cette nouvelle union conjugale sera ente sur lancienne alliance. Mais il sagit bien dun mariage : un supplment de dot sera pay titre
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Idem, n 252, p. 196.

147 de preuve du mariage et une crmonie dchange des consentements aura lieu. Preuve que la remplaante doit consentir. Et si aucune des filles de la famille ne consent, la dot sera rendue et le remplacement naura pas lieu 1. Quant au problme du remplacement du mari ou pseudo lvirat il se prsente comme un systme de succession o la femme passe en hritage lhritier du mari. Il sagit dun usage de remplacement, parallle au prcdent. 2 Toutes ces pratiques, vcues lpoque comme solutions de bon sens, connaissent aujourdhui, l o elles sont encore appliques, en particulier ne milieux traditionnels, certains drapages. Il nest pas rare aujourdhui que la famille force la main la jeune fille surtout si elle est mre clibataire soit pour viter de rembourser la dot, soit parce quil sagirait dune partie avantageuse pour la famille. Un autre excs consiste briser le mnage dune femme par le divorce afin de pouvoir la remettre comme remplaante : ce nest pas l une cause de divorce admissible 3 ; ou encore faire fi, dans la pratique du pseudo-lvirat, de la volont de la femme qui est traite rellement en objet lgu. Par ailleurs, au regard du deuil, ce qui choque, ce nest pas que la veuve ou le veuf manifeste sa douleur, mais quon les soumette des svices comme pour garantir la souffrance ou sen assurer ; ce qui serait comprhensible cest que le veuf ou la veuve simpose librement et par un ultime geste daffection des interdits pendant un certain temps, plutt quils y soient contraints. Il est certain que, les solutions qui se dgagent des tractations sur le rglement du sort du conjoint survivant aprs le dcs de lpoux seront plus ou moins avantageuses selon que le deuil sest droul dans la srnit ou non, que le veuf ou la veuve se sera ou non pli aux diffrentes preuves et interdits auxquels il ou elle a t confront(e). Son comportement durant le mariage, vis--vis de son poux et de sa belle-famille psera galement sur la balance. Autant dire que, dans la plupart des cas, les rites de veuvage deviennent prtexte un certain nombre de rglements de comptes familiaux, de manifestations de frustrations tues
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Systme en soi excellent. Non pas parfait, commente SOHIER (ibidem, n 252, pp. 196-197) : on observe que par lui souvent une trs jeune fille deviendra lpouse dun vieux veuf. Que la famille dsirant la combinaison, psera souvent sur sa volont en dpit de la loi. Jincline penser que dans lensemble les avantages lemportent sur les inconvnients. Il tait rarement ncessaire de faire violence la jeune fille, dabord parce que toute son ducation la portait se sacrifier au profit de la parentle, ensuite parce que la situation de remplaante comportait de srieux avantages : elle prenait la place de la remplaante, avec peut-on dire, toute son anciennet dans le mnage. Les enfants taient rputs tre les siens, si bien quen se mariant elle acqurait cette situation privilgie de mre de plusieurs fils ou filles. Dans un mnage polygamique, elle prenait le rang dpouse de la dfunte, y en et-il deux ou trois plus ancienne quelle 2 SOHIER (idem, n 253, pp. 197-198) prsente cette situation de la manire suivante : La fin du deuil approchant, la femme, qui est jusqualors reste dans sa hutte, au sein de la parentle du mari dfunt, va devoir rentrer dans sa famille, o elle conserve peut-tre peu de proches, rompre ses habitudes, quitter ses enfants dans certains cas. Sa famille va devoir rembourser la dot, puis essayer de trouver pour elle un mari, car une femme sans poux na pas de place normale dans la socit noire. Or, ce ne sera pas toujours facile de lui procurer un poux, une veuve, plus trs jeune, nest pas ordinairement dun placement ais. Et pendant ce temps, dsirant employer les valeurs dotales quelle vient de recevoir en retour, la famille du dfunt va chercher une femme pour un de ses membres. De nouveau, lide a d jaillir tout naturellement de combiner les deux oprations. Ce sont les parents de la veuve qui, dans son intrt, disent aux hritiers : au lieu de rclamer la dot, gardez donc la femme. Que lun de vous remplace le mari perdu. Ce sera lhritier, ayant droit la restitution de la dot, qui devra en dcider. Ou bien il prendra la femme pour lui, ou, plus souvent, dj pourvu lui-mme, il en fera profiter un de ses frres encore clibataire. Gnralement, cest le conseil de famille qui fait la rpartition, en tenant compte des gots des deux intresss, qui, si svre que soit le deuil, auront su montrer leur volont. En tous cas, il sagit de nouveau dune nouvelle union conjugale greffe sur lancienne alliance. Un supplment de dot devra tre vers titre de preuve, et une crmonie, simplifie, dchange de consentement aura lieu. Car, la femme et lhritier ont le droit de refuser . 3 SOHIER A., Le mariage , op. cit., n 430, pp. 208-209.

148 ou contenues jusque-l, de revirement de querelles familiales mal cicatrises. Cest ainsi que, dans une famille appartenant au groupe ethnique Yombe (province du Bas-Congo), habitant la commune de Selembao Kinshasa, la belle-famille sest livre, loccasion dun deuil, une vritable chasse la veuve au moment de lenterrement du mari en lanant celle-ci du sable et des calebasses remplies deau. Toujours Kinshasa, une dame qui venait de perdre son mari rapporte son calvaire en ces termes : Avant que la dpouille mortelle de mon dfunt mari ne soit transfre Kinshasa, jtais somme de garder la tte baisse ct du cercueil sans jamais oser la soulever. Une occasion propice pour ma belle-famille de prendre sa revanche sur moi, car mon beau-pre avait dclar son fils quil ne lui pardonnerait jamais le fait quil ait refus de prendre en mariage la jeune fille quil lui avait propose. Pendant que je me tordais de douleur dans la chapelle ardente, mon beau-pre et ses enfants tramaient un coup fatal contre moi. Dun mouvement brusque, il massena un coup sur la tte avec une barre de fer. Du sans jailli. Tout le monde cria au meurtre. Aprs linhumation de mon mari, sa famille refusa de me dlier de leurs coutumes avilissantes. Cest une sur en Christ qui mavait lave. Depuis lors, je suis au Centre international des femmes messagres du Christ de Mama Olangi . 1 A Lemba, autre commune de Kinshasa, pour respecter la coutume kongo, une veuve dut veiller toute une nuit, installe quasiment contre le cercueil, la dpouille mortelle de son mari qui non embaume commenait dj dgager une odeur de pourriture. Lorsquon prte loreille pour couter lautre son de cloche, on entend ceci : Cest nous les membres de la famille du dfunt qui avions contrait notre frre pouser notre bellesur, dclare lauteur de quelques actes violents sur une veuve. Mais, une fois sous le toit conjugal, poursuit-il, celle-ci sest montre fort ingrate notre endroit. Pour manger, prendre une bire, avoir un peu dargent pour le transport, il fallait que notre frre soit l. Certains dentre nous taient mal reus, debout lextrieur de la parcelle, alors que ses frres et surs taient bien accueillis Fallait-il vraiment pardonner une telle femme ? Si je lavais maltraite pendant le deuil de mon frre, son dfunt mari, cest parce que ctait une mauvaise femme .2 En fait, on est loin ici de lesprit des coutumes que lon pense perptuer ainsi par des pratiques qui sinscrivent en ralit dans une logique dintrts personnels et criminels. Il est difficile dimaginer que les socits traditionnelles qui cultivaient un sens profond, presque religieux, des valeurs sociales et humaines, aient pu produire des rgles aussi dshumanisantes. Ces rgles ont-elles t bien comprises dans leur essence, bien interprtes par rapport aux contraintes socioculturelles de lpoque, et finalement bien incultures et transposes judicieusement dans nos socits dites modernes ? On en a gard les piphnomnes, les manifestations extrieures sans gards pour les ressorts intrieurs qui en forment la ratio moris . Sait-on par exemple que derrire la pratique du remplacement du mari dfunt, il y avait notamment le souci de procurer, sous couleur dpousailles, une retraite honorable des veuves dsormais incapables de toutes prestations. Tel jeune chef que jai connu, rapporte SOHIER, avait dix-sept femmes, dont quatre seulement taient ses pouses, et les treize autres formaient lasile de la vieillesse des veuves de son oncle, son prdcesseur. Femmes hrites ! Dois-je les laisser mourir de faim ? disait-il. Et, comme elles taient officiellement unies lui par mariage, il devait pour elles limpt supplmentaire du polygame . 3

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Journal le Potentiel, n 1157, du 28 octobre 1997 : Mauvais traitement inflig la veuve pendant le deuil . Ibidem. 3 SOHIER A., op. cit., p. 198.

149 On peut galement imaginer que le traitement prouvant auquel on astreignait le veuf et surtout la veuve tait, dans lentendement et dans la culture de lpoque, une forme de sollicitude derrire la rugosit de laquelle se cachait une volont attentionne cherchant combattre et masquer la douleur morale indicible cause par la perte dun tre cher par la douleur physique des interdits et autres tracasseries. En outre, o se trouve le mal dans lide de perptuer, au-del de la mort, les preuves daffection de faon resserrer les liens des deux familles en un moment aussi critique ? Finalement, lobligation dune indemnit ntaitelle pas, linstar du fait de retenir une partie de la dot, une mesure de protection de la femme qui prendra le mari attentif au sort de cette dernire ? Le drame, cest que lon veut transposer telles quelles des pratiques dun autre ge dans un monde qui a perdu ses repres coutumiers et qui se refuse le reconnatre ; un monde appel la modernit mais qui en mme temps semble la repousser comme un danger pour son authenticit tout en recherchant paradoxalement et maladroitement les sentiers qui y conduisent. Il ne peut en rsulter quune mauvaise transposition de la coutume donnant lieu des pratiques barbares, avilissantes et inhumaines que le lgislateur moderne ne peut que rprouver. Le drame, cest aussi le glissement de la coutume qui dgnre en croyances superstitieuses et en un chantage indcent en ce que celui-ci ne semble donner aucune place laffection et la libert. Cest ainsi quil faut comprendre la rpression par le code de la famille des mauvais traitements du conjoint survivant, lesquels visent aussi bien la protection de lpoux survivant contre les atteintes son patrimoine que contre les atteintes sa dignit et son honneur. 2. La protection de lpoux survivant contre les atteintes son patrimoine En abrogeant expressment les coutumes qui prescrivent le paiement par le conjoint survivant ou par sa famille dune indemnit de dcs loccasion de la mort de lun des poux, le lgislateur entend protger celui-l contre les atteintes son patrimoine. Aux termes de larticle 545 du code de la famille, en effet, quiconque aura peru ou exig une indemnit de dcs, appliquant ainsi des coutumes abroges, est frapp dune peine de servitude pnale ne dpassant pas un mois et/ou dune peine damende de 100 500 zares . Dans la pratique, il sera sans doute difficile de distinguer cette qualification du vol. En effet, le pre qui, la mort de son fils, saccapare un certain nombre de ses biens (meubles, titres de proprit, argent, clefs de sa voiture) et des bijoux de sa bru 1 se rend-il coupable de linfraction de larticle 545 ou de linfraction de vol ? Il sagirait de linfraction de larticle 545 si les biens dont il sest accapar correspondent des valeurs constitutives dindemnit de dcs au regard de la coutume. Dans le cas contraire, cest la qualification de vol avec violence qui devrait tre retenue, surtout que dune part lindemnit de dcs ne peut normalement provenir que du patrimoine du conjoint survivant ou de ses parents et non du patrimoine du de cujus, dautre part la soustraction opre porte prjudice la succession de ce dernier.
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Journal Le Potentiel , op. cit.

150 Il est donc important, pour la meilleure comprhension de cette infraction, de prciser la notion dindemnit de dcs. Il faut savoir que le deuil est gnralement loccasion dune obligation rciproque entre les deux belles-familles de se rendre, par compte et dcompte, les cadeaux qui ont marqu le cours de lunion. Il est aussi loccasion de nombreux prsents, plus ou moins rciproques, dont le dtail varie daprs les coutumes. Ils rpondent aux multiples ides de tmoignages de condolances, de suprmes accomplissements des devoirs daffection, dentretien, de marques de satisfaction mutuelle et de reconnaissance, indiquant quon na pas de reproches sadresses et quau contraire, on se donne en quelque sorte quitus. 1 Lindemnit prend aussi valeur soit de restitution de la dot, soit compensation verse au groupement du de cujus. Lorsque celui-ci est le mari, la femme doit dans certaines coutumes, une indemnit la famille du dfunt. Cet usage nest signal que dans les coutumes o la femme demeurait dans son village malgr le mariage ; ce qui amne se demander si le mari ntait pas, dans la mentalit indigne, aux risques du groupe dans lequel il tait venu habiter. En revanche, la femme est dispense de tout versement si elle devient lpouse dun hritier du dfunt, si bien que lindemnit pourrait avoir le caractre dune sorte de prix de libration dans le cas o il ny a pas remboursement de la dot. 2 Lorsque le de cujus est lpouse, lindemnit est une compensation verse sa famille qui est dfinitivement prive de celle quelle avait remise lpoux. En outre, elle apparat comme une rparation fonde sur lide de responsabilit dans ce sens que le marie, en recevant la femme, en avait accept le risque ; et il avait assum des devoirs daide et dentretien qui sont prsums en dfaut. Parfois, le raisonnement va jusqu considrer le mari comme coupable de la mort de son pouse et entraner une vritable exploitation, accompagne de svices. Dans certaines coutumes, lindemnit nest pas due si la femme sest suicide ou encore quand la femme meurt dans sa famille ou quand le mari na pas emmen la femme hors de son groupement : par son retour ou son maintien dans sa famille, le devoir du mari de prendre soin delle se trouve en effet paralys. En revanche, une indemnit sera paye lorsque la femme meurt pendant la grossesse ; usage rsultant de la croyance selon laquelle la mort serait due ladultre du mari pendant la priode de gestation. 3 3. La protection de la dignit personnelle de lpoux survivant Sont aussi pnalement sanctionnes les coutumes avilissantes qui imposent un mauvais traitement infliger lpoux survivant tels les coups et blessures, les voies de fait, etc. Ainsi, sans prjudice des sanctions prvues par ces dernires infractions, sera puni dune peine de servitude pnale ne dpassant pas un mois et dune amende comprise entre 100 et 500 zares ou de lune de ces peines seulement, quiconque aura impos au veuf, la veuve ou leurs parents un traitement ou laccomplissement des rites incompatibles avec la dignit humaine ou avec le respect d leur libert individuelle ou leur vie prive. Cest ce que prescrit 544 du code de la famille.
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SOHIER A., Le mariage en droit coutumier congolais, Librairie Falks fils, Bruxelles, 1943, n 423, p. 204205. 2 Ibidem, n 424 et s., 436 et s., pp. 205 et s. et 211. 3 Ibidem, n 426-427, pp. 206-207.

151 Il en est ainsi de celui qui aura couvert de boue le veuf ou la veuve pour le souiller ou lincommoder. De mme, des agressions injurieuses envers la veuve ou ses parents rentrent dans les termes de cette prescription pnale. Une autre manire de protger la dignit et le patrimoine du conjoint survivant est de le prserver de lindigence due au manque daliments. Le lgislateur y pourvoit, rappelons-le, larticle 725 du code de la famille qui fonde lincrimination dabandon alimentaire charge de la succession du conjoint prdcd, c'est--dire aussi bien, des descendants que des ascendants appels la succession. Enfin, dans le souci de protger efficacement le conjoint survivant contre les mauvais traitements, le professeur LIKULIA prconise que soit prohib pnalement toute pratique coutumire ou de lvirat, pratiques contraires lesprit de larticle 541 du code de la famille qui dispose que le mariage se dissout de plein droit par la mort de lun des poux nonobstant toute coutume contraire.

Sous-section IV Evaluation du nouveau dispositif rprimant les atteintes aux devoirs matriels et moraux de la famille
Aprs une valuation gnrale du nouveau rgime lgislatif dabandon de la famille, nous examinerons la situation particulire de la femme marie, victime dabandon pcuniaire ou dabandon matriel et moral. 1. Evaluation gnrale Le dispositif du code de la famille rprimant les atteintes aux devoirs matriels et moraux de la famille marque une avance certaine sur lancienne lgislation, en particulier au regard de la protection pnale de lpoux survivant, soumis aux mauvais traitements affectant son patrimoine ou sa dignit. Il prsente galement le mrite, au plan technique, davoir assur une certaine unit de lincrimination dabandon de famille, rduit certes un abandon alimentaire, autour duquel cependant gravitent tout une srie dactes, pareillement rprims, qui prcarisent la mise en uvre de lobligation alimentaire. Il sagit, en quelque sorte, dincrimination apparaissant comme mesures pnales daccompagnement de la rpression de labandon alimentaire. Enfin, ce dispositif ralise une avance certaine dans la proccupation galitariste 1 et anti-sexiste 2 qui le caractrise. Il en rsulte un rgime rpressif qui soumet les poux aux mmes contraintes pnales en cas dabandon de famille.
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Ce qui ntait pas le cas sous lancienne lgislation o lincrimination dabandon matriel et moral de la femme par exemple ne protgeait que les femmes qui avaient contact le mariage monogamique coutumier ou le mariage religieux ayant reu le statut lgal. Elle excluait ainsi de son champ daction, en tant que victimes, les femmes maries selon les rgles de droit crit et les femmes maries selon les rgles coutumires sous le statut matrimonial polygamique. 2 Rappelons cet gard que lancienne infraction dabandon de famille se rfrait la notion dautorit familiale et procdait dune logique civiliste o la femme tait minorise , subordonne sinon suborne au mari ainsi qu dune logique socioconomique qui faisait de la femme un tre dpendant, dont les besoins vitaux mme les plus banals dpendaient entirement de lhomme investi de lautorit maritale. La nouvelle incrimination dabandon de famille na plus le caractre infriorisant et infantilisant lendroit de la femme. Le code de la famille se veut ici progressiste, assurant une rpartition galitaire et rciproque des droits et des devoirs entre lhomme et la femme dans le mnage.

152 Cependant, le modle quil met ainsi en uvre produit des effets dfavorables la protection de la femme dans son statut dpouse et de mre, par rfrence au rgime que consacrait le dcret du 15 juillet 1949, aujourdhui abrog. Rappelons que sous lempire de ce dernier texte, le lgislateur avait incrimin diffrents faits caractristiques dabandon se situant dune part dans les relations entre les parents et leurs enfants (abandon alimentaire, abandon matriel et moral des enfants), dautre part dans les relations entre conjoints (abandon alimentaire, abandon matriel et moral de la femme, abandon du foyer conjugal ou refus de cohabitation). Si la nouvelle lgislation a raffirm dans ses grandes lignes la rpression des abandons sinscrivant dans les relations entre les parents et leurs enfants, elle se montre moins engage au regard de la rpression des abandons impliquant les conjoints, en particulier la rpression de ce que lon pourrait englober sous la qualification gnrique de mauvais traitements de la femme par abandon . Les mauvais traitements par abandon de la femme se prsentaient sous deux formes visant respectivement labandon pcuniaire et labandon matriel ou moral de la femme. Ces incriminations sanctionnaient la dfaillance du mari vis--vis dune part des obligations pcuniaires rsultant dune dcision de justice, dautre part des obligations matrielles ou morales dcoulant de lautorit maritale. 2. Evaluation se rapportant labandon pcuniaire de la femme marie Sagissant de labandon pcuniaire de la femme, il convient de noter que cette infraction consistait dans linexcution dune dette dargent reconnue par une dcision judiciaire. Cette dette devait avoir, comme dans lactuelle lgislation, un caractre alimentaire et tre fonde sur lexistence dun devoir familial. Cest ainsi que, rappelons-le, la pension alloue en cours de procdure de divorce titre davance sur la communaut tait carte du champ dapplication du dcret du 15 juillet 1949. Ce dispositif, toujours en vigueur dans la nouvelle lgislation est fort critiquable en ce quil restreint la garantie accorde la femme la seule dette alimentaire, cartant de ce fait les prestations pcuniaires caractre indemnitaire et autres pensions. 3. Evaluation se rapportant labandon matriel et moral de la femme marie Quant labandon matriel et moral de la femme marie que prvoyait larticle 18 alina 1er du dcret du 5 juillet 1948 relatif au mariage monogamique des autochtones, il consistait dans le fait pour un mari de ne pas assurer, suivant les usages locaux, le logement et lentretien de sa femme. Notre valuation va porter successivement sur la victime, puis sur lacte matriel caractristique de cette infraction. A. La femme marie, seule victime de linfraction

La victime de linfraction ne pouvait tre quune femme marie. La concubine abandonne tait exclue de cette garantie. De mme que la femme pouse en secondes noces par un homme dj engag par ailleurs dans des liens conjugaux valides et non encore dissous ; peu importe quelle ait t ou non complice de cette fraude la loi. Le mariage

153 frauduleux, c'est--dire entach du vice de bigamie, tant nul et de nul effet, la loi pnale ne peut cautionner ce quelle interdit. Evidemment, le juge saisi dans ces circonstances pour connatre de labandon de la femme devait pralablement statuer doffice sur la bigamie. Rejetant laction intente sur la base de labandon de la femme, il devait cependant prononcer contre lhomme les peines de bigamie, au besoin cumules avec celle de ladultre, si toutefois lpouse offense, c'est--dire la femme lgitime stait jointe la procdure et avait port plainte de ce chef. Reste, naturellement, savoir si ladultre commis au moyen ou la faveur de la bigamie revt un caractre injurieux pour emporter la condamnation du mari. Ajoutons que la femme usurpatrice de mauvaise foi pouvait tre galement poursuivie pour complicit de bigamie. Elle passait ainsi de la situation dclare de victime dabandon celle de prvenue-complice. Il lui tait par ailleurs difficile, voire impossible dobtenir des dommages et intrts devant les juridictions civiles qui pouvaient lui opposer la rgle nemo auditur turpitudinem suam allegans . Mais la femme usurpatrice ou la concubine de bonne fi, c'est--dire celle qui lhomme avait dissimul sa situation matrimoniale, ou la concubine non adultre pouvaient faire aboutir une action en ddommagement fonde sur la sduction, le scandale, ladultre ou mme lesprance chimrique dune vie conjugale. Lorsque la femme usurpatrice ou la concubine adultre ou non adultre abandonne avaient eu des enfants avec leur amant, la possibilit dune action en subsides leur tait galement ouverte ; leur mauvaise foi ou leur bonne foi tait alors indiffrente car laction intente ne drivait pas dune faute, mais de risques assums par lhomme qui stait aventur vivre maritalement avec une femme en fraude la loi. Ces actions civiles ntaient bien videmment recevables que devant les juridictions civiles. Au pnal, elles navaient aucune chance daboutir puisque linfraction susceptible de fonder laction rpressive principale sur laquelle elles taient venues se joindre ntait pas tablie. Il convient enfin de noter que la protection quassurait linfraction sous examen ne stendait pas indistinctement toute femme marie. Seules pouvaient sen prvaloir les femmes ayant contract le mariage monogamique coutumier ou le mariage religieux ayant reu le statut lgal. Etaient donc exclues du champ de cette infraction en tant que victimes : les femmes maries selon les rgles de droit crit et les femmes maries selon les rgles coutumires avec le statut matrimonial polygamique. Cette double exclusion tait aisment comprhensible. Dabord, en ce qui concerne le mariage coutumier contract sous le statut polygamique, la politique du lgislateur colonial a t des plus prudentes. Lgifrant pour lavenir, celui-ci a interdit en 1948 le mariage polygamique, dsormais sanctionn pnalement. Cependant, lgard des personnes qui taient dj engages dans ce type dunion conformment aux coutumes locales, il a prfr ne pas troubler lordre coutumier des familles et sest content titre transitoire de prendre acte officiellement de cet tat de fait coutumier en imposant limmatriculation du mariage ainsi contract au registre de ltat civil (article 13 du dcret du 5 juillet 1948). Dans son esprit, le mariage coutumier polygamique tant appel disparatre puisque interdit dsormais il ne pouvait plus tre question de lgifrer dans ce domaine en sursis o seules devaient sappliquer les rgles coutumires.

154 En ce qui concerne le mariage contract selon les rgles du droit crit, il na vraisemblablement pas paru ncessaire au lgislateur de garantir pnalement des obligations que le droit civil imposait dj imprativement au mari. Quant au mariage coutumier, c'est--dire aussi bien celui contract exclusivement suivant les coutumes que celui contract la fois suivant les rgles coutumires et les rgles dun culte religieux, le problme se posait diffremment. Ces mariages en effet taient considrs comme valables pour autant quils taient conformes aux rgles coutumires ou aux rgles dun culte religieux et quils taient inscrits dans les formes et conditions dtermines par la loi. Les personnes maries sous ces rgimes ntaient donc pas soumises aux rgles de droit civil. Aussi le lgislateur pnal avait-il tenu protger spcialement les femmes concernes, contre le dfaut dentretien et de logement de la part de leur poux. Il nen reste pas moins que, ce faisant, on avait institu un rgime de protection discriminatoire lgard des femmes maries sous des rgimes diffrents. Tant et si bien que lon pouvait dire que si linfraction dabandon de la femme marie pouvait apparatre comme une consquence de lautorit maritale la loi pnale navait gure attach celle-ci la mme porte universelle que la loi civile. B. Lacte matriel caractristique de cette infraction

Lacte matriel dabandon de la femme marie tait doublement caractris. Il tait en premier lieu constitu par le dfaut dassurer le logement son pouse. Il ne sagissait pas du refus de cohabitation que rprimait larticle 17 du dcret du 5 juillet 1948, mais du fait de mettre la femme dans limpossibilit de cohabiter conjugalement tant donn linexistence dun lieu de cohabitation conjugale. Cette infraction sanctionnait donc linexcution du devoir qui incombe chaque mari dassurer un logement sa femme. Larticle 120 alina 1 er du code civil obligeait en effet la femme dhabiter avec son mari et de le suivre partout o il juge propos de rsider ; encore que cette habitation conjugale lui soit indique par le mari, chef de lassociation conjugale (article 119 du code civil), qui choisit le lieu o il juge propos de rsider avec sa femme et qui est oblig de recevoir celle-ci sous son toit (article 120 alina 2 in limine du code civil). Il avait ainsi dans la rpression de labandon de la femme marie un aspect pdagogique et moral certain puisque, comme conseille le professeur LIKULIA 1, le futur poux doit veiller trouver un logement avant de contracter mariage. En deuxime lieu, lacte matriel constitutif dabandon de la femme marie consistait dans linexcution des obligations dordre moral et matriel ; obligations que larticle 120 alina 2 du code civil exprimait en enjoignant le mari de fournir sa femme tout ce qui est ncessaire pour les besoins de la vie, suivant ses facults et son tat . Rentrait dans cette dfinition notamment le fait de ne pas procurer manger sa femme, ou plus gnralement le fait de na pas lui donner toute lassistance voulue. Il en tait de mme du fait pour le mari de mal habiller sa femme alors quil avait les moyens de lhabiller dcemment. Pour tablir la faute du mari, il suffisait par exemple dtablir quil dpensait de faon inconsidre de largent en dehors du mnage et que ces dpenses taient susceptibles de couvrir les besoins de la toilette de sa femme. Apporter la preuve que le mari habillait luxueusement une femme quil entretenait hors mariage alors que son pouse tait nglige, tait cet gard suffisant.

LIKULIA BOLONGO, Droit pnal spcial zarois, 1re dition, op. cit., p. 152, note n 23.

155 Notons que, contrairement ce qui se passait dans les autres formes dabandon, ici le lgislateur nexigeait pas que le dfaut dassurer sa femme entretien et logement ait dur un certain laps de temps. Cela tant dit, on ne peut sempcher de relever et de souligner le caractre infriorisant et infantilisant de cette incrimination qui procde dune logique civiliste dpasse, o la femme tait minorise et subordonne au mari, voire suborne par lui ; et dune logique socio-conomique qui fait delle un tre dpendant dont les besoins vitaux mme les plus banals dpendaient entirement de lhomme investi de lautorit maritale. Avant lavnement du code de la famille, les formules taient nombreuses qui tablissaient la prpondrance du mari : le mari doit protection sa femme, la femme obissance au mari ; le mari a le pouvoir de dcider dans toutes les affaires concernant la communaut conjugale ; le mari est le chef de lunion conjugale ; etc. Le mari tait ainsi le chef incontest de la famille. Il disposait de la puissance paternelle sur ses enfants et de la puissance maritale impliquait que la femme devait obissance son mari, habiter avec lui, le suivre l o il voulait, ne pouvait exercer une profession sans son autorisation et que le mari avait le droit de surveiller sa correspondance et ses relations. Certes, le nouveau code de la famille na pas radicalement modifi le statut de la femme marie ; il nen relativise pas moins lautorit du mari, chef du mnage qui dirige celui-ci avec le concours de son pouse. En toute hypothse, lautorit maritale est, en cas de ncessit, soumise contrle soit du conseil de famille, soit du tribunal de paix. Ce qui a fait dire au professeur BOMPAKA que le lgislateur a introduit, sous le toit conjugal, entre lhomme et la femme, un troisime personnage : le juge. Ainsi par exemple, sil est vrai que lpouse est oblige dhabiter avec son mari et de le suivre partout o il juge propos de rsider, le mari ne peut fixer cette rsidence de faon abusive ou contraire aux stipulations entre poux sous peine de voir sa dcision

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SOUS - TITRE 2 LE DROIT PENAL DE LA FAMILLE DANS LES RELATIONS ENTRE PARENTS ET ENFANTS
Tant quil ne sagit que des poux, observe Georges LEVASSEUR 1, le droit pnal noppose aujourdhui quune bien faible digue au flot de sexualit dbride, dinstabilit conjugale, dindpendance totale de vie sous tous ses aspects, qui ravage la socit contemporaine. Mais lenfant complique tout La nature est ainsi faite que le petit dhomme est incapable de subvenir seul pendant longtemps aux actes de plus ncessaires sa vie : nourriture, soins, vtements, affection aussi, et que jusqu prsent, cest essentiellement sur sa famille quil a compt pour arriver se dvelopper normalement . Aussi est-ce dans le cadre familial que le droit pnal organise le premier espace de protection de lenfant. Certes, il se proccupe galement de la protection de lenfant hors du cadre familial, la supplance, en quelque sorte, du rle dune famille inexistence, dfaillante ou impuissante, car il faut bien (tout le problme social est peut-tre l) faciliter la maturation du jeune et son passage lge adulte 2. Mais, notre perspective sinscrivant non pas en dehors du cadre familial mais en son sein, cest donc naturellement lintervention du droit pnal dans les relations entre parents et enfants qui nous intresse ici. Avant dtre parents, les pres et mre sont poux ; donc engags dans les liens du mariage dont lun des buts est la procration. Cest prcisment l le premier point o le droit pnal intervient pour assurer la protection virtuelle de lenfant en veillant lui garantir une certaine chance dexister (chapitre 1). Ensuite, lenfant n, il faut non seulement protger son intgrit physique, mais aussi sanctionner les atteintes physiques quil pourrait exercer sur ces ascendants (chapitre 2). Il faut galement assurer la protection de sa pudeur et de son ducation (chapitre 3).

1 2

LEVASSEUR Georges, les transformations du droit pnal concernant la vie familiale , op.cit 61 Ibid

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CHAPITRE I PROCREATION ET DROIT PENAL OU LA PROTECTION VIRTUELLE DE LENFANT

La procration ou lclosion dune possibilit ultrieure de vie humaine autonome rsulte de la segmentation de luf fcond. Ds cet enfant, crivent LIKULIA, EKELE et FOFE 1. Le lgislateur pnal intervient pour garantir lenfant en formation contre toute atteinte de nature compromettre son intgrit physique ou son dveloppement normal. Sa volont protectrice lgard de cet enfant simplement conu est si forte quil complte son action rpressive par une action prventive. Place loi en amont des manuvres abortives proprement dites, en interdisant toute propagande anti-conceptionnelle . Ainsi, poursuivent ces auteurs, rpression et prvention constituent les deux faces dune politique criminelle qui tend concilier les antagonismes virulents et parfois irrductibles qui surgissent en matire de protection virtuelle de lenfant et raliser un difficile quilibre entre la morale et la libert. Celle-l enseigne le respect de la vie ; celle-ci postule dune part le droit pour le couple de disposer librement de son corps, dautre part, le droit pour le couple de dsirer une naissance au moment quil choisit 2. Cest dans ce contexte que sinscrivent dune part la lgislation relative la protection de la natalit (section I) et dautre part lincrimination de lavortement (section 2).

Section 1. LA PROTECTION DE LA NATALITE


La protection de la natalit est assure dune part des dispositions attentives la situation pnale de la femme enceinte, et dautre part par lincrimination de la provocation lavortement, autrement dit la propagande anticonceptionnelle que sanctionne larticle 178 du code pnal. .1 - Dispositions spcifiques la situation pnale de la femme enceinte Lorsque de faon gnrale, le droit pnal se montre particulirement attentif la femme enceinte, il entend bien videmment contribuer, mme en situation de dlinquance active, au confort physique et psychologique de la future mre. Et, il ralise ainsi par la mme occasion la protection de la natalit. Le cas dabandon de la femme enceinte que nous avons tudi ci-avant aurait pu tre relev ici titre dexemple si le code de la famille stait sur ce point inspir de lancienne lgislation 3. Il est cependant vrai que le nouveau code marque cet gard sa prfrence
1

LIKULIA B., AKELE ADAU, FOFE DJOFIA MALEWA. La protection de lenfant contre les atteintes sa vie physique en droit pnal spcial compar franais et Zarois, in Annales de la facult de droit de lUniversit der Kinshasa, Vol VIII-X 1979-1981. Presses De lUniversit de Kinshasa, Kinshasa, 1985, p 72. 2 Ibid, p 73 3 Cfr supra. p

158 pour le traitement civil de la question dabandon de la femme enceinte, lorsque celui-ci ne comporte pas un caractre alimentaire. Les articles 582, 628 et 639 du code de la famille en sont la parfaite illustration. Ils prvoient : - Le droit de secours temporaire de lhomme au profit de la femme divorce pendant la priode de grossesse et pendant lanne qui suit la naissance de son enfant si la grossesse a commenc avant le divorce 1 ; - La condamnation du pre au paiement des indemnits et la remise de prsents dus en vertu de la coutume lorsque, laffiliation ayant t faite tardivement, des dpenses effectues pour lentretien et lducation de lenfant antrieurement laffiliation sont mises sa charge ; - La condamnation du pre au remboursement de tout ou partie des frais de gsine et entretien pendant les neuf de la grossesse et tout le temps qui a prcd laffiliation. Noublions cependant pas - et nous le verrons en dtail plus loin quen matire daffiliation, le lgislateur ne se prive pas de rebrandir la menace pnale en cas de refus daffiliation 2. De mme, le cas dabandon de la femme enceinte peut tre pnalement rcupr nous lavons dj dit par lentremise de labandon alimentaire. La protection de la natalit apparat encore plus nettement sur le terrain pnitentiaire. En premier lieu, en matire de contrainte par corps, larticle 123 de lordonnance n78289 du 3 juillet 1978 relative lexercice des attributions dofficier et agent de police judiciaire prs les juridictions de droit commun 3 interdit lexcution de cette condamnation simultanment contre le mari et la femme, mme pour des dettes diffrentes. Elle doit tre diffre lgard de la femme enceinte. Deuximement, en matire dexcution capitale, larticle 3 de larrt du 2 avril 1898 relatif aux excutions capitales 4 dispose que la femme enceinte condamne mort nest excute quaprs accouchement. Il lui fait ainsi bnficier dun sursis excution fond sur son tat de grossesse. Cette disposition se conforme larticle 6-5 du Pacte international relatif aux droits civils et politiques, ratifi par la Rpublique Dmocratique du Congo 5, aux termes duquel une sentence de mort ne peut tre impose pour des crimes commis par des personnes ges de moins de 18 ans et ne peut tre excute contre des femmes enceintes . Mieux encore : on note un renforcement de la garantie pnale en faveur de la protection de la natalit dans le jeu combin des articles 501 et suivants du code de justice militaire relatifs aux crimes de guerre et aux crimes contre lhumanit et des articles 76-2 6

Toutefois, le mme texte dispose que la femme perd le droit au secours si la non-paternit du mari est tablie judiciairement, ou si elle a bnfici, sur dcision du Tribunal, dune quotit de biens sur les fonds propres du mari, indpendamment de la liquidation du rgime qui les rgissait au moment du divorce (article 581 et 582 du code de la famille) 2 Article 614 du code de la famille 3 J.O. n15 du 1er aot 1978, p 7; le code judiciaire Zarois, dition de 1986, p 189 4 R.M. 1898 p , 59. Le code judiciaire Zarois, dition de 1986, p 189 5 In Journal Officiel de la Rpublique Dmocratique du Congo, numro spcial, avril 1999, p 23 6 Les cas des femmes enceintes et des mres denfants en bas ge dpendant delles qui sont arrtes, dtenues ou internes pour des raisons lies au conflit arm seront examins en priorit .

159 et 76-3 1 du Protocole additionnel I 2 (ceux-ci tant introduits par ceux-l dans norme pnale nationale). Cest ainsi que priorit est accorde lexamen des cas des femmes enceintes et des mres denfants. De mme quest interdite lexcution de la peine de mort contre des femmes enceintes et des mres denfants en bas ge. 2. - La provocation lavortement et la propagande antinataliste La provocation et la propagande sont prvues par larticle 178 du code de la famille qui leur applique la mme sanction savoir : servitude pnale de 8 jours 1 an et/ou une amende de 25 1000 Z. Mais les deux incrimins se distinguent quant leurs actes matriels. A. La provocation lavortement La provocation incrimine par larticle 178 du code pnal ne doit pas tre confondue avec les provocations constitutives dun acte de complicit au sens des articles 21 et suivants du mme code. Lapplication de ces dernires dispositions suppose que le dlit davortement ait t consomm ou tout au moins tent, et que la provocation ait lieu par dons, promesses, menaces, abus dautorit ou de pouvoirs, machinations ou artifices. Tandis que la provocation lavortement est une infraction autonome que le juge retiendra mme si elle nest pas suivie deffets, ds lors quil y a eu des discours prononcs dans les lieux ou des runions publiques ; la vente, la mise en vente ou loffre, mme non publique, lexposition, laffichage ou la distribution sur la voie publique ou dans les lieux publics, la distribution domicile, la remise dcrits, imprims, annonces, affichages, dessins, images emblmes. Elle prohibe galement la publicit en vue de faire connatre les cabinets qui ne sont en ralit que des officines davortement, la vente ou la distribution des substances, remdes, instruments ou objets quelconques destins commettre lavortement. Les alinas 1 et 2 de larticle 178 du code pnal identifient comme modes de provocation lavortement : lexposition, la vente ou la distribution dcrits, imprims ou non, ainsi que tout autre support publicitaire tendant prconiser diffrentes manires deb se procurer ces moyens de sen servir ; lexposition, la vente, la distribution, la fabrication, limportation, le transfert, la remise un agent de transport ou de distribution, ainsi que lannonce par nimporte quel moyen de publicit, de drogue, engins ou appareils susceptibles de faire avorter une femme. Il convient de noter que les appareils dits prservatifs ayant un intrt mdical et hyginique ne sont pas concerns 3. Ces diffrents actes ne seront efficacement retenus que si largent a agi sciemment, sachant quil posait ainsi un acte interdit. Aussi, ne sera pas poursuivi celui qui met en circulation ou vend des livres contenant des indications abortives dans un but scientifique ou mdical. De mme, chappe la rpression, la simple dtention titre tout fait priv dcrits, dimprims, dengins, dappareil ou de drogues abortif 4. B. La propagande anticonceptionnelle
1

Dans toute la mesure du possible, les Parties au conflit sefforceront dviter que la peine de mort soit prononce contre les femmes enceintes ou les mres denfants en bas ge dpendant delles pour une infraction commise en relation avec le conflit arm. Une condamnation mort contre ces femmes pour une telle infraction ne sera excute . 2 Protocole additionnel aux Conventions de Genve du 12 aot 1949 relatif la protection des victimes des conflits arms internationaux (Protocole I). 3 MINEUR, Commentaire du code pnal congolais 1953, p 374. 4 LIKULIA B. Droit pnal spcial Zarois, 2me dition, op. cit., p 310

160 Cette infraction est porte par les alinas 3, 4 et 5 de larticle 178 du code pnal qui incriminent quiconque : - aura expos ou distribu des objets spcialement destines empcher la conception ou aura fait de la rclame pour en favoriser la vente, - aura, dans un but de lucre, favoris les passions dautrui en exposant, vendant ou distribuant des crits imprims ou non qui divulguent des moyens dempcher la conception, en prconisant lemploi ou en fournissant des indications sur la manire de se les procurer ou de sen servir ; - aura, en vue du commerce ou de la distribution, fabriqu, fait fabriquer, fait importer, fait transporter, remis un agent de transport ou de distribution ou annonc par un moyen quelconque de publicit les crits viss dans lalina prcdent, sera puni dune servitude pnale de huit jours un an et dune amende de vingt-cinq mille francs ou dune de ces peines seulement. Cependant, la mise en uvre de ces dispositions rencontre quelques difficults. En effet, ayant fait le constant de linadquation entre la rglementation de la propagande antinataliste et les ralits sociologiques indiquant une nette tendance au recours aux mthodes contraceptives modernes et un besoins de plus en plus accru de sinformer sur les progrs scientifiques raliss dans ce domaine, le lgislateur 1 a t amen instituer un cadre permettant aux hommes et aux femmes qui le dsirent davoir toutes les informations ncessaires sur la rgulation des naissances. Lordonnance quil prise cet effet violait cependant visiblement la loi incriminant la propagande antinataliste. Elle avait nanmoins pour elle une sorte de lgitime de fait ou sociologique qui, au-del des considrations de formalisme juridique et de rectitude lgistique, suffisait faire chec lapplication rigoureuse de larticle 178 du code pnal. Sans compter que le temps qui passe semble jouer au dtriment de ce dernier, en faveur sinon de son abrogation de sa reformulation. En effet, les ncessits de la lutte contre le virus du sida prconisent la prvention entre autre par labstinence des relations sexuelles et lusage de prservatifs masculins, ces moyens nen ont pas moins pour consquence dempcher la natalit. Or il ne viendrait lesprit de personne, en dehors des considrations morales ou religieuses 2, dincriminer la publicit grande chelle ralise autour de lutilisation de prservatifs.
1

Dans notre philosophie bantoue, rappelait alors le Chef de lEtat, le but ultime du mariage est la procration. Mais cette procration nest pas illimite, et nous pouvons mme affirmer que dans nos socits traditionnelles, une forte mortalit infantile provoquait un sentiment dinscurit rsultant de la petitesse de la famille et entranant automatiquement le dsir de nombreuses grossesses. Par exemple, un couple qui voulait avoir cinq enfants tait amen en savoir dix ou quinze, esprant quil y aurait au moins cinq qui survivraient. Tandis quactuellement les familles aises tendent avoir moins de naissances, car elles ont moins de dcs denfants. Le rle de lEtat est donc de diminuer au maximum la mortalit infantile afin que le nombre de naissances relles puisse correspondre peu de choses prs au nombre de naissances dsires. Ce problme est connu sous lexpression de planning familial, mais nous lui prfrons celle de naissance dsirable, car si lon constate mme dans notre socit actuelle beaucoup davortements intentionnellement provoqus, cest parce quun grand nombre de citoyennes prfrent, au risque de leur vie, interrompe leurs grossesses, plutt que lavoir une naissance quelle s ne dsirent point. Il est de notre devoir dexpliquer et de faciliter lusage des contraceptifs afin dviter nos citoyennes le dsagrment de lexploitation des charlatans et fticheurs sans scrupules. Une telle matrise de l volution de notre population permettra la matrise du dveloppement national, car nous adapterons la croissance conomique la croissance de nos populations. Nous devons galement avoir lesprit que notre devoir est de bien lever nos enfants et que ceux qui ont beaucoup denfants, et peu de moyens, risquent de les voir souffrir, plus que dautres, dun dveloppement physique et mental insuffisant (in Mobutu, Discours, allocutions et messages , tome 2 , pp 277-278) 2 Il suffit dvoquer ce propos les fonctions de lEglise.

161 On peut imaginer que la libert des produits anticonceptionnels ait un effet dattnuation du flot davortement plus ou moins clandestin. En labsence de statistiques officiels, il est difficile de le vrifier. Il y a cependant fort parier que, face au dveloppement insuffisant des Centres de naissances dsirables, ceux-ci naient quun effet peu significatif sur lavortement.

Section 2. LAVORTEMENT
Garantir le respect de tout tre humain ds le commencement de la vie est la proccupation fondamentale de lincrimination de lavortement. Le lgislateur adopte en cette matire une attitude de principe tendant rprimer les pratiques ou manuvres abortives. Ce principe, pos par les articles 165 et 166 du code pnal, ne connat quune seule exception 1), celle de lavortement thrapeutique ou eugnique, cest dire celui est pratiqu pour sauver la vie de la mre gravement menace, voire sous certaines rserves tant juridiques 2 quthiques 3 et mdicales 4 pour pargner lenfant natre tout inconfort physique ou moral sil savre que le ftus est atteint dune affection dune particulire gravit reconnue comme incurable au moment du diagnostic 5. Par avortement, il faut entendre lexpulsion prmature du ftus, volontairement provoque par un procd artificiel quelconque, quel que soit le stade de son dveloppement et indpendamment de sa viabilit 6. Le lgislateur rprime aussi bien lavortement sur soi-mme, cest dire celui que la femme se procure elle-mme, que lavortement par autrui qui est le fait de quiconque qui, par divers moyens, fait avorter une femme, que celle-ci y ait consenti ou non. Notons quil est de doctrine et de jurisprudence constante que la rpression de lavortement frappe mme linfraction objectivement impossible 7. Les manuvres abortives
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Il nexiste pas ce jour, en droit congolais lexception davortement prcoce, autrement dit interruption volontaire de grossesse. Le modle en la matire est fourni par la loi franaise de 1975, dite loi Weil, il existe cependant un projet de libralisation partielle de lavortement, initi par la Commission permanente de rforme du droit congolais qui sest largement inspir du texte franais. Ce projet dispose dans une situation de dtresse peut tre demand par la femme enceinte que son tat place dans une situation de dtresse. Mais cette demande formule par la femme enceinte doit, obligatoirement, tre vise par les instances du centre national pour la protection des naissances dsirables et tre vise agre par un mdecin. Si la femme est clibataire et mineur, cette demande doit en outre tre vise par ses parents ou tuteurs. 2 La question ntait pas expressment rgle par le lgislateur, elle est laisse larbitraire de linterprtation doctrinale ou jurisprudence qui sefforce de lui trouver un fondement en voquant tantt labsence de lintention dlictueuse, tantt la mise en uvre du mobile, tantt ltat de ncessit. Un fait justificatif lgal, clair et prcis, et t de loin plus avantageux. 3 La question ncessite sans aucun doute linvention dune commission dthique mdicale qui, malheureusement, nexiste pas dans notre pays. 4 On pourrait voquer ici lun des arguments avanc par les adversaires de leuthanasie, lequel met en valeur une certaine foi en lavenir et au progrs de la science et de la mdecine, en particulier de la mdecine et le gnie gntiques qui permettant notamment non seulement le dpistage prcoce in utero de certaines anomalies ou affections mais aussi leur traitement. 5 Sorte davortement euthanasique puisquen ralit, on limine lenfant pour lui pargner une vie douloureuse devant laquelle la science en gnrale et la mdecine en particulier, dans leur tat actuel sont impuissantes. 6 LIKULIA B. Droit pnal spcial , op.cit , p 295 7 er 1 Inst Stan 23 sep 1952, R.J.C.B 1953, p 350, MINEUR, op.cit LIKULIA BOLONGO, Droit pnal spcial op. cit. , pp 300-3001.

162 sont en effet punissables mme si elles sont exerces sur une femme suppose enceinte. Il faut donc que lavorteur ait cru la femme en tat de grossesse. Dans le cas contraire, crit F. GOYET 1, il pourrait sagir dune escroquerie ou de violences volontaires. On observera galement que lavortement, suivant le procd mis en uvre pour le raliser, se cumule toujours soit avec ladministration de substances nuisibles ou mortelles 2, soit avec les coups et blessures volontaires 3. Il sinscrit donc dans une hypothse de qualifications multiples incompatibles mettant en prsence au moins deux infractions dont lune infraction-fin Cest naturellement cette dernire, en lespce lavortement, qui est retenue, compte tenu galement du principe de la spcialit de lincrimination 4. Sagissait de la sanction, les articles 165 et 166 du code pnal frappent la femme qui savorte dune servitude pnale de 5 10 ans. Le maximum de celle-ci est port 15 ans lgard de toute personne y compris le mari, qui se rend coupable davortement sur autrui. On peut relever, avec LIKULIA B., AKELE et FOFE 5, que la lgislation actuelle sur lavortement en Rpublique Dmocratique du Congo, comporte deux dfauts majeurs relatifs la dfinition de cette infraction et aux problmes de qualifications auxquelles celle-ci donne lieu. Concernant la premire observation aux termes de la formulation doctrinale et jurisprudentielle de lavortement. Notent les trois auteurs, celui-ci est matriellement caractris partir du moment o linterruption de grossesse, ralise au moyen de procds artificiels, chimiques ou mcaniques 6, se trouve en quelque sorte atteste par lexpulsion du produit de la conception, cest--dire par lvacuation de celui-ci hors du corps de la mre Il importe peu que le ftus soit mort antrieurement aux pratiques abortives (dlit impossible) ou quil survive celles-ci 7. Tant et si bien que, lorsque dans un cas de grossesse gmellaire de tripls par exemple, une manipulation est opre tendant arrter le dveloppement normal de lun des ftus tout en le maintenant dans le corps de sa mre jusquau terme de la grossesse, cest--dire la naissance de ses frres ou surs, il est difficile de retenir lincrimination davortement avant lexpulsion de linfortun. A lvidence, notent LIKULIA B. et alii 8, il y a une importante distorsion entre la volont du lgislateur la vie en gestation et la mise en uvre doctrinale et prtorienne de cette volont. Cette situation trouve sans doute son origine dans le fait que les auteurs et les

GOYET F., Droit pnal spcial 8me dition, par Rousselet, Arpaillange et Patin, Sirey, Paris 1972, n 632, p 441. 2 Article 50 du code pnal. 3 Article 46 et 47 du code pnal. 4 LIKULIA B. Droit pnal spcial zarois, 2me dition, op.cit, pp 32-25. 5 LIKULIA B., et alii, op.cit, pp 78 et s. 6 On peut ajouter des procds physiques comme par exemple lmission criminelle de rayonnement radio-actif dirig vers lenfant en gestation, ralisant de la sorte une administration de substances nuisible ou mortelle. 7 LEDOUX A., Avortement, in Encyclopdie Dalloz, droit criminel. Paris 1953, pp 208 et s, n03 lavortement consiste dans lemploi de moyens qui ou de substances en vue de procurer lexpulsion prmature du ftus quel que soit le moment de la grossesse o cette expulsion est pratique. Il se caractrise mme si le ftus nat vivant ou survit aux manuvres abortives, tandis que linfanticide consiste dans le meurtre ou lassassinat dun enfant nouveau-n, LUKULIA et alii, op.cit, pp 82-84. 8 LIKULIA B. et alii, op.cit , pp 79-80.

163 tribunaux considrent quun ftus mort est forcment vacu toujours.

; ce qui ne se vrifie pas

Par ailleurs, il ne peut y avoir, proprement parler, davortement sur soi-mme , car lavortement ne victimise pas la mre, mais lenfant simplement conu. Il serait plus juste de parler de lavortement commis par la mre. Cette confusion, expliquent les trois auteurs cits ci-avant, tient au phnomne de dualit victimale qui est de lessence mme de linfraction davortement, laquelle donne en effet lieu une double victimisation atteignant titre principal et final lenfant en gestation et, titre secondaire et modal la mre. Lavortement suppose en effet des coups et blessures ou ladministration des substances nuisibles exercs directement sur lenfant in utero ou latteignant indirectement par la mre . Les conclusions 1 auxquelles sont parvenus ces auteurs lissue de leur tude restent encore maintenant clairantes quant la rforme indispensable de la lgislation sur lavortement. Nous voudrions ici en faire ntres puisquelles sont de nature renforcer la protection de lenfant natre :
1Lorsque la femme commet elle-mme des manuvres abortives, elle est la fois victime de coups et blessures et de ladministration de substances nuisibles, et dlinquante eu gard linfraction davortement. Sa victimit ne prte pas consquence puisquelle ne peut pas tre poursuivie pour les infractions qui lont victimie. En revanche, sa dlinquance sera sanctionne ; 2 Lorsque la femme a simplement donn son consentement lavortement sans pratiquer elle-mme les manuvres abortives incrimines, sa victimit nentrane aucune suite pnale son propre gard, mais doit tre considre lgard des auteurs de lacte prohib, contre lesquels le cumul idal avec lavortement sera retenu. En revanche, la criminalit de cette femme peut tre tablie en qualit de complice dans la mesure o elle a recherch activement cet avortement, ne ft-ce que parce quelle a d se dplacer librement jusquau lieu o lacte a t commis ; 3 Puisque la femme est poursuivable comme complice, il est normal que lhomme, auteur de la grossesse, qui la incite avorte soit lui aussi poursuivi. On pourrait ainsi mettre laccent sur sa double responsabilit lgard de sa compagne et lgard du fruit de leur union. De la mme manire, on pourrait envisager de poursuivre pour provocation ou incitation lavortement, toutes autres personnes qui exerceront une certaine ascendance ou une certaine autorit sur la femme ; 4 Il peut se faire que lavortement rsultant des coups et blessures intentionnellement donns ou des substances nuisibles intentionnellement administrs soit en ralit tout fait involontaire. Il faudrait arriver protger lenfant et la mre en aggravant situation de lauteur de ces coups volontaires ou de cette administration volontaire dans la mesure o il connaissait ltat de grossesse de la victime ; 5 Pour rsorber les difficults prouves par les juges relativement au problme de qualifications multiples rsultat du phnomne de dualit victimale en matire davortement, on pourrait recourir la technique daggravation spciale des peines (sur le modle notamment de la technique utilise en matire de meurtre commis en vue de faciliter le vol , de coups et blessures aggravs , ou encore de viol aggrav ). Ainsi par exemple, lorsque les manuvres abortives pratiques auront entran la mort de la femme, le juge naura plus hsiter entre lavortement et lhomicide praeter intentionnel. Il retiendra simplement la qualification spciale davortement aggrav. Il naura donc pas privilgier la protection de la vie de la mre contre celle de la vie de lenfant, ou vice-versa comme cela arrive bien souvent. La formulation de cette aggravation spciale peut se faire dans ces termes : sil rsulte de lavortement pratiqu des consquences dommageables pour la femme consistant en une altration plus
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C.S.J Cass, 20-12-78, arrt Tshidibi, bulletin des arrts de la Cour Suprme de Justice, anne 1978, Kin, 1979, p 153. Dans lespce, une dame qui taient administrs une dose ltale de produits abortifs, na cependant pas pu vacuer le ftus mort in utero. Des interventions violentes intra-utrines pratiques par la suite se rvlrent galement inoprantes. Quelques jours plus tard, la femme fut conduite lhpital o, avant mme que le mdecin nintervnt pour pratiquer un avortement thrapeutique, le ftus macr fut spontanment expuls. Les juges dappel et de cassation ont considr que lavortement tait consomm ds le moment de lexpulsion de la grossesse mme si celle-ci a eu lieu longtemps aprs les manuvres abortives pratiques. 1 LIKULIA B. et alii, op.cit, pp 82-84.

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ou moins grave de la sant, une maladie, une incapacit de travail, une mutilation grave ou la perte absolue dun organe 1); ou encore si la femme succombe aux manuvres abortives .

Ajoutons une sixime proposition tendant introduire dans le rgime rpressif de lavortement la sanction de linterdiction dexercer, quelque titre que se soit, aucune fonction mdicale dans les cliniques ou maisons daccouchements (dont il convient par ailleurs dorganiser une police sanitaire 2 ) lencontre du personnel sanitaire (mdecins, pharmaciens, infirmiers, etc.). Peuvent galement tre envisages des sanctions caractre ducatif consistant par exemple en la condamnation une prestation pno-pdagogique spcifique consistant par exemple en une assistance mdicale ou psychologique aux femmes souffrant de squelles dues un avortement. Ces diffrentes propositions rendent renforcer la protection pnale de la natalit, cest dire en somme garantir lenfant, ds sa conception, le droit lexistence. Lorsque viendra la vie, cette protection devra se poursuivre pour mettre lenfant labri de diverses atteintes.

On pourrait aussi ajouter la perte provisoire ou dfinitive de la fonction reproductrice pour viser les cas o lavortement aurait entran comme consquence la strilit de la femme. 2 A linstar par exemple de la police des maisons daccouchements qui existe en France

165

CHAPITRE II LES ATTEINTES PHYSIQUES DANS LES RELATIONS ENTRE PARENTS ET ENFANTS

Les relations entre parents et enfants, au sein de la famille, se dfinissent en termes dautorit, dobissance et de respect en vue dassurer ces derniers un cadre efficace et sain de vie, dducation et dentretien. Cependant diverses dfaillances et abus dautorit de la part des parents peuvent mettre en pril la vie de lenfant, porter atteinte son intgrit physique ou morale, lexposer toutes sortes de mauvais traitements, de violences, dexploitation, de trafic ou dactes de discrimination, le pousser au vagabondage et la mendicit, lusage de la drogue et des stupfiants, etc. 1. Le code de la famille et le code pnal conjuguent alors leurs efforts pour venir en aide lenfant en lui apportant une protection particulire, contre des atteintes sa vie physique ainsi que des atteintes sa moralit, sa pudeur et son ducation dont pourraient se rendre coupables les parents. Il faut par ailleurs savoir que les parents galement, leur tour, tre victimes des atteintes physiques commises par leurs enfants. Le droit congolais cependant, sauf rare exception, ny accorde gnralement pas une attention particulire. Certes, ces atteintes enfreignent la rgle morale quexprime le commandement tu honoreras tes pre et mre et que le code de la famille confirme en son article 316 : lenfant, tout ge, doit honneur et respect ses pres et mre . Ds lors, il ne peut y avoir dans les relations entre parents et enfants, affirme LEVASSEUR 2, dinfraction plus inexpiable que le parricide, cest--dire le meurtre de pres ou mres ou de tout autre ascendant. Ceci explique dailleurs la grande svrit avec laquelle lenfant parricide est gnralement trait 3. Cependant, cet acte inexplicable et contraire aux sentiments naturels nest pas spcialement rprim en droit congolais. Ceci est dautant plus troublant quon se trouve dans une socit fortement marque par le culte du respect d aux ascendants, aux parents et aux ans. Certes dans lancien droit coutumier, le parricide tait sanctionn trs svrement, sauf lorsquil apparaissait comme une obligation rituelle, susceptible ventuellement de dboucher sur des pratiques anthropophagiques. Mais la gravit de linfraction ne permet
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IDZUMBUIR Assop Josphine, la place de la convention relative aux droits de lenfant en droit zarois, les enfants dabord, UNICEF/Zare, Kinshasa, 1994, pp 10 et s 2 LEVASSEUR Georges. Les transformations du droit pnal concernant la vie familiale, op.cit , p 65 3 En France par exemple, le parricide tait puni de la peine de mort jusqu labolition de cette sanction par la loi du 09 octobre 1981, il est aujourdhui frapp de la rclusion criminelle perptuit comme un meurtre ordinaire. Mais le caractre odieux de ce crime nen continue pas moins transparatre dans le fait quil nest jamais excusable, seule la lgitime dfense pouvant tre invoque par le meurtrier. Le caractre pouvantable de cet acte tait mieux mis en exergue dans lancien code pnal franais de 1810. Alors quil avait supprim toutes les peines corporelles, ce code prvoyait pourtant que le parricide, avant dtre excut, serait amput du poing droit. Cette aggravation de la peine de mort sera supprime en 1832. Mais, jusqu lordonnance du 23 dcembre 1958, larticle 13 du code pnal de 1810 indiquait que le condamn pour parricide qui tait excut, devait tre conduit au lieu dexcution, pieds nus, en chemise et la tte couverte dun voile noir . (Cfr LEVASSEUR Georges, Cours de droit pnal spcial, dition les Cours de droit 1967-1968, pp 71-72)

166 plus aujourdhui de se rfrer pour sa rpression au droit coutumier. Le droit pnal lgislatif devrait intervenir pour marquer la dsapprobation particulire de la socit vis--vis de cet acte. Il en est du parricide comme des coups et blessures et lsions corporelles sur un ascendant ; infractions que le code pnal congolais ne rprime pas spcialement. Il ne considre pas non plus la qualit spcifique de la victime comme une circonstance aggravante. Les seuls cas o des atteintes la vie et lintgrit physique des parents sont spcialement rprimes concernent : - Lomission de porter secours qui se trouve aggrave dans le chef de personnes charges par tat dassister autrui 1. Telle lhypothse des enfants majeurs qui ont une obligation dassistance lgard de leurs parents ncessiteux 2 ; - Et labandon de famille qui peut tre retenu charge de lenfant majeur qui se drobe son obligation alimentaire vis--vis de ces parents, obligation laquelle il a t pralablement condamn. En dehors de ces cas qui ne sont dailleurs pas spcifiques aux enfants et qui peuvent aussi concerner les parents en tant quauteurs de ces infractions, le droit congolais ne sanctionne pas spcialement les atteintes la vie et lintgrit physique des parents de la part de leurs enfants. En revanche, il se montre relativement plus attentif aux atteintes la vie et lintgrit physique de lenfant travers un certain nombre dinfractions dont le rgime varie suivant que lon a affaire un enfant nouveau-n ou un enfant mineur 3.

Section 1. LENFANT NOUVEAU-NE


La protection physique de lenfant nouveau-n est normalement assure par linfraction dinfanticide et un certain nombre dincriminations rendant garantir ltat civil de lenfant. 1. - Lhomicide de lenfant nouveau-n ou infanticide Le droit congolais ignore lincrimination dinfanticide. Il sanctionne les actes homicides perptrs sur la personne dun enfant nouveau-n linstar de ceux qui sont commis sur toute personne au moyen des infractions dhomicide prterintentionnel 4, dhomicide par imprudence 5, de meurtre 6, dassassinat 7 ou dempoisonnement 8. Il sensuit, notent LIKULIA B. et alii, une application de sanctions trs diversifies lgard du tueur de lenfant nouveau-n. Sil est meurtrier, assassin ou empoisonneur, il sera
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article 66 quater du code pnal ordinaire LIKULIA B. Droit pnal spcial zarois, 2me dition , op.cit , p 146 3 LIKULIA B. et alii, op.cit, p 98 4 Lorsque la mort, bien que cause par des violences volontairement exerces par lagent, nest pas le rsultat de sa volont (article 48 du code pnal ordinaire, livre II) 5 Lorsque les violences provoquant la mort de lenfant sont involontaires et procdent dun dfaut de prvoyance ou de prcaution. 6 Lorsque lacte homicide traduit une intention manifeste de tuer (article 44 et 45 du code pnal) 7 Lorsque savre que le crime a t prmdit (article 45 du code pnal) 8 Lorsque le dlinquant tue lenfant en lui administrant des substances susceptibles de donner la mort plus ou moins promptement.

167 puni de mort. Il encourra une servitude pnale de cinq vingt ans et une amende de 2.000 Zare au maximum en cas dhomicide prterintentionnel. La peine sera de trois mois deux ans de servitude pnale et de 50 100 Zares damende dans lhypothse dhomicide par imprudence. La doctrine rclame unanimement linstitution de linfraction dinfanticide pour protger dune manire juridiquement et spcialement efficace cet tre dpourvu de tout moyen de dfense quest le nouveau-n 1 ou pour mettre en relief la protection spciale assurer lenfant dj n tel que le souligne larticle 6 de la Convention sur les droits de lenfant 2. Ce souhait a reu un cho positif de la part de la Commission permanente de rforme du droit congolais. Lavant-projet de loi portant protection de la jeunesse 3 dispose en effet en son article 76 alina premier que le meurtre du nouveau-n est qualifi dinfanticide. Il est puni de mort . Il rsulte de cette disposition que linfanticide requiert un acte homicide, une victime qui doit tre un enfant nouveau-n, un coupable qui doit avoir agi avec lintention de donner la mort. Lapprciation de ces lments constitutifs entrane deux sries de difficults dinterprtation relatives certains cas de concours de qualifications et a dfinition de lenfant nouveau-n. A. Difficults de qualification Voici ce quen disent LIKULIA et alii 4 : Linfanticide suppose un acte homicide sur un enfant n vivant. Si donc lenfant est un mort-n, linfraction nest pas consomme 5. Mais si lenfant a t tu au cours de laccouchement ou avant quil nait pu respirer, le cordon ombilical nayant pas encore t coup 6, que faut-il dcider ? 7 La situation peut encore se compliquer si, en ralit, laccouchement a t provoqu a t provoqu par des procds criminels. On sait quil est admis dans ce cas que lavortement est tabli et puni, peu importe que le ftus soit mort antrieurement aux pratiques abortives ou quil survive celles-ci 8. Mais si lenfant, ayant survcu, est nanmoins achev lors de laccouchement ou aprs, il y aura cumul entre lavortement et linfanticide. Si lenfant est n vivant, il y a infanticide ait mme sil ntait pas viable. Par ailleurs, sil nest pas certain que lenfant ait vcu, les auteurs du crime layant inhum clandestinement (on se trouvera dans lhypothse de linfraction de suppression denfant quaussi bien le code pnal ordinaire que le code de la famille ignorent). Il est vident que si la preuve de linhumation est faite, il y aura concours de qualifications entre linfanticide, la suppression denfant, linfraction dinhumation non autorise et le dfaut de dclaration de naissance . On admet par ailleurs que, lorsque les lments constitutifs de linfanticide ne sont pas tablis avec certitude lencontre de la mre, on fasse preuve de souplesse et dindulgence

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Ibid IDZUMBUIR, op.cit, p 10, n2.2.1 3 Document n08/CPRDZ/001/83, p 24 4 LIKULIA et alii, op.cit, pp 101-102. 5 VOUIN Robert et RASSAT Marie-Laure, Droit pnal spcial, 5me dition, Prcis Dalloz, Paris, 1983, p 176. 6 LEVASSEUR, Rc 1968, v infanticide, p 1. 7 Une ancienne jurisprudence franaise retient dans ce cas linfanticide (Douai, 16 mai 1882, S, 83.2..153). 8 VOUIN Robert et RASSAT Marie-Laure, op.cit, p 220.

168 son gard en ne retenant que les dlits dhomicide par imprudence 1 ou de non-assistance personne en pril 2. B. Difficult relative la dfinition de lenfant nouveau-n Larticle 76 de lavant-projet de loi sur la protection de la jeunesse qui prvoit lincrimination de linfanticide ne dfinit pas ce quil faut entendre par enfant nouveau-n. En droit franais, la jurisprudence de la chambre criminelle a enferm cette notion dans les limites de temps bien prcises. Il sagit dun enfant trs jeune dont on a voulu cacher la naissance 3 . Lenfant cesse dtre un nouveau-n lorsque sa naissance est notoire soit parce quil a t dclar ltat civil, soit lexpiration du dlai de trois jours imparti pour sa dclaration 4. De sorte que, si lenfant avait t dclar ou sil tait g de plus de trois jours, linfanticide devrait tre cart au profil ventuellement du meurtre, de lassassinat ou de lhomicide praeter intentionnel. La loi congolaise impose un dlai de trente jours, dater de la naissance, endans lequel lenfant doit tre dclar. On peut ainsi dire que, dans la logique du modle franais, linfanticide serait consomm au Congo ds lors que la victime est un enfant non encore dclar ou g de moins de trente jours. Dans tous les cas, il viendrait toujours en cumul avec le dfaut de dclaration de naissance ou de dcs que larticle 114 du code de la famille punit de sept jours de servitude pnale et/ou dune amende nexcdant pas 20 zares . Et, lobligation de dclaration de la naissance ou du dcs dun enfant est mise charge notamment du pre u de la mre, ou dfaut, des ascendants et proches parents de lenfant, ou des personnes prsentes laccouchement. Il est galement possible que linfanticide vienne en concours avec de fausses dclarations de naissance ou de dcs. Fera alors application, au titre du cumul, de larticle 115 du code de la famille qui punit les fausses dclarations faites devant lofficier de ltat civil dune servitude pnale de huit jours un an et/ou dune amende de 20 50 zares . Force cependant est de constater la fragilit du raisonnement qui associe linfanticide la garantie dtat dcoulant de la dclaration de lenfant. En effet, plus que lenfant, linfanticide protge la mre. Lattitude du lgislateur sur ce point repose sur des considrations criminologiques que le professeur LEVASSEUR prsente de la manire suivante : Il semble que linfanticide gnralement commis par la mre, lest pratiquement dans une crise daffolement, avant que linstinct maternel ne soit encore veill et alors que la mre est dans un tat psychique perturb par son accouchement. Pratiquement, la plupart des infanticides ont lieu dans les heures qui suivent la naissance ; le meurtre dun enfant de six mois appartient une autre varit criminologique . La mre infanticide, prcise son tour le professeur LEAUTE, est gnralement par laccouchement. Cest pourquoi le lgislateur se montre indulgent son gard. Il sensuit que le dlai de trois jours ou de trente jours, voire plus 5 que lon pourrait considrer pour dterminer la notion denfant nouveau-n victime dinfanticide est trs peu significatif par rapport la ralit criminologique que le lgislateur entend en ralit traiter
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Article 52-53 du code pnal. Ordonnance -loi n78-015 du 4 juillet 1978. 3 LEVASSEUR, Rec 1968, V Infanticide, Crim 13-3-1856, DP.56.1.225. 4 VERON Michel, Droit pnal spcial, 2me dition, Masson, Paris, 1982, p 111. 5 Le lgislateur britannique va jusqu un an.

169 travers cette incrimination. Aussi, certaines lgislation, notamment helvtique, yougoslave et grecque, optent-elles pour un critre subjectif fond sur ltat puerpral de la mre, cest dire ltat de dpression que connat la femme pendant ce que Laurence PERNOUD 1 appelle la priode bleue , celle qui survient aprs laccouchement. Quoi quil en soit, le rgime rpressif indulgent rserv la mre infanticide ne sapplique pas au pre infanticide. Celui-ci sera poursuivi et sanctionn comme meurtrier ou assassin. 2. - Les incriminations tendant garantir ltat civil de lenfant La couverture pnale de la garantie dtat civil de l enfant parat fort modeste. Elle se rduit aux infractions de dfaut de dclaration ou de fausses dclarations de naissance ou de dcs que nous avons rencontres en cumul avec linfanticide. A ces incriminations, on peut ajouter : -Le dfaut et le refus daffiliation. En effet, aux termes de larticle 614 du code de la famille, tout enfant n hors mariage doit tre faire lobjet dune affiliation dans les 12 mois qui suivent sa naissance. Pass ce dlai, laffiliation, ne pourra se faire que moyennant une amende de 1000 5000 zares. Si le pre refuse daffilier son enfant n hors mariage et lorsque laction en recherche de paternit engage contre lui est dclare fonde, il est passible dune peine de servitude pnale de 10 30 jours et/ou dune amende de 5000 10000 zares ; -La non-reprsentation denfant. En effet, larticle 120 du code de la famille oblige toute personne qui aura trouv un enfant nouveau-n de le prsenter et den faire la dclaration lofficier de ltat civil du lieu de la dcouverte. Toute attitude contraire est susceptible dtre sanctionne par larticle 276 du mme code qui punit dune servitude pnale de sept trente jours et/ou intresse, aura amen ailleurs quau sige du conseil de tutelle 2 le plus proche ou aux autorits des localits ou collectivits, un enfant trouv, abandonn, ou sans famille. Est puni de la mme peine celui qui lui en a donn mission ; -La supposition denfant qui consiste dune part dans le fait de substitution cest dire de remplacement de lenfant quune femme vient mettre au monde par lenfant dune autre femme ; dautre part dans une fausse attribution dun enfant existant rellement une femme imaginaire ou qui na pas conu 3. Prvue par larticle 155 du code pnal ordinaire, elle est punie dune servitude pnale dun cinq ans.

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PERNOUD Laurence, jattends un enfant, Dans la pratique, il nexiste pas proprement parler, de conseil de tutelle que les articles 262 et suivants du code de la famille instituent et organisent dans chaque commune ou chaque groupe de communes. Ce sont les services sociaux des communes qui en font office ; ce qui est de nature amoindrit la protection des enfants trouvs. 3 LIKULIA B., Droit pnal spcial , op.cit p 315.

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171 Le caractre fort rduit de la garantie pnale de ltat civil de lenfant en droit congolais parat vident lorsquon compare celui-ci certains droits trangers par exemple le droit ivoirien et le droit franais qui incriminent entre autres le dlaissement denfant (en un lieu solitaire ou non solitaire), lexposition denfant 1, la non-remise denfant, le recl denfant, la suppression denfant, la vente denfant, etc. 2 La mme pauvret rpressive sobserve en matire de protection pnale de la vie et de lintgrit physique de lenfant mineur.

Section 2. LENFANT MINEUR


Il nexiste pas, en droit congolais, de disposition spcifique rprimant les atteintes contre la vie et lintgrit physique des enfants mineurs. En fait, le code pnal sanctionne les atteintes contre la vie et lintgrit physique de toute personne, sans distinction dge. Ainsi, les homicides, coups et blessures, violences portes sur lenfant sont punis dans les mmes conditions que ceux commis sur des adultes. Il en est de mme des enlvements, arrestation et dtentions arbitraires. 3 Il sensuit, constate le professeur IDZUMBUIR 4 que les agressions faites sur les enfants (sous forme de maltraitance de toutes sortes) ne sont souvent pas sanctionnes Lintgrit physique de lenfant nest pas suffisamment protge . Aussi propose-t-elle que les dispositions du code de la famille relatives aux atteintes lintgrit physique soient enrichies en prvoyait des circonstances aggravantes lorsque la victime est un enfant. Pourront ainsi tre sanctionns sur base dincrimination de violences et voies de fait, poursuit-elle, les parents ou toute personne exerant lautorit de droit ou de fait sur un enfant et qui, par esprit de lucre ou par ngligence, labandonneraient dans la pauvret, la malnutrition, lanalphabtisatisme, etc. handicapant de la sorte son dveloppement physique, intellectuelle ou moral. Madame IDZUMBUIR 5 stigmatise galement la maltraitance denfant, notion qui couvre, dit-elle, toute srie de comportements allant de la brutalit physique ou mentale des formes trs diverses de violence, dabandon, de ngligence, de mauvais traitements ou dexploitation 6. Il sagit, souligne-t-elle, dun vritable syndrome qui marque des mentalits au point quil devient difficile dtablir la diffrence entre battre un enfant et corriger un enfant en le tapant .

Lavant-projet de loi portant protection de la jeunesse punit de mort, en son article 76, lexpression ou le dlaissement denfant commis avec le dessein de le faire prir. 2 Voir les articles R. 40-6, R 41, 345, 349, 353-1, 354, 356-1, 357 du code pnal franais, les articles 361, 363, 364, 366 du code pnal ivoirien 3 Notons que lavant-projet de loi portant protection de la jeunesse punit spcialement la dtention dun mineur de moins de 16 ans, dans le dessein de constituer un gage contre un adversaire. 4 IDZUMBUIR ASSOP Josphine, la place de la convention relative aux droits de lenfant en droit zarois, les enfants dabord, Unicef /Zare, Kinshasa, 1994, p 10. 5 IDZUMBUIR, op.cit, pp 10 et s. 6 Voir les articles 19 34 37 de la Convention relative aux droits de lenfant.

172 La question ici est de savoir si le droit de correction mensuelle des ducateurs et des parents peut tre invoqu comme permission de la loi ou de la coutume en vue de justifier, au nom des ncessits de lducation, certaines brimades ou violences. Larticle 80 de lavantprojet de loi sur la protection de la jeunesse tranche ce problme en rprimant tout mauvais traitement non prvu dans les dispositions su code pnal et qui dpasse la ncessit de correction paternelle envers un mineur, et en rputant fait dans le but de nuire ce dernier, tout mauvais traitement lui inflig par une personne qui na aucun pouvoir sur lui 1. Cest dans ce sens que soriente larticle 326 du code de la famille qui, ayant pos le principe selon lequel les pres et mre ne peuvent faire usage des droits de lautorit parentale que dans lintrt de lenfant, indique quils peuvent infliger ce dernier rprimandes et corrections dans la mesure compatible avec son ge et lamendement de sa conduite. Malheureusement, observe Madame IDZUMBUIR, des parents et surtout des pres de famille excdent dans la punition administrer lenfant (privation prolonge de nourriture et dhabits, administration des coups laide dune ceinture, dun bton) 2. Il est regrette que le code de la famille ne soit pas plus loin que laffirmation de principe contenu dans larticle 326 prcit, notamment en sanctionnant pnalement les abus ou dfaillances dautorit parentale. Pourtant, lavant-projet de loi portant protection de la jeunesse avait amorc pareille volution en rprimant toute ngligence dans lentretien moral du mineur, tout dfaut prvoyance de nature favoriser la dviance de celui-ci, ainsi que les privations de soins 3. Sagissant des privations de soins, dans ltat actuel de la lgislation, elles sont traites soit comme des abstentions coupables 4, soit, en cas de dcs de la victime, comme homicide volontaire par omission dans la mesure o lagent qui sest abstenu avait le devoir dagir, cest dire une obligation lgale, conventionnelle ou coutumier lui imposant une intervention. Le professeur LIKULIA B. qui soutient partiellement lapplication, en cette matire, de la thorie de la commission par omission, donne ainsi lexemple des parents qui laissent volontairement mourir de faim leur jeune enfant incapable de pouvoir lui-mme son entretien 5. Il en est de mme des parents qui, pour des motifs religieux, refusent de faire transfuser leur enfant qui, par dfaut de soins appropris, meurt anmi.

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Doc .n08/CPRDZ/00183. op.cit, p 25. IDZUMBUIR, op.cit , p 11. 3 LIKULIA BOLONGO et alii, op.cit, p 110. 4 LIKULIA BOLONGO, Droit pnal spcial, 2me dition, op.cit, p 146, art 66 quarter du code pnal. 5 LIKULIA B. Droit pnal spcial, 2me dition, op.cit, p 51.

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CHAPITRE III LES ATTEINTES A LA MORALITE, LA PUDEUR ET LEDUCATION SOCIALE DE LENFANT


Les parents, on le sait, sont les premiers responsables de la moralit et de lducation sociale de leurs enfants. Aussi, les carts de conduite dont ils peuvent se rendre coupables en cette matire vis--vis de ces derniers sont-ils svrement punis. Cest ce qui se dgage de ltude des atteintes la moralit et la pudeur de lenfant ainsi que des atteintes lducation sociale de lenfant.

Section 1. LA PROTECTION DE LA MORALITE ET DE LA PUDEUR DE LENFANT


La protection de la moralit et de la pudeur de lenfant est assure par lincrimination de divers attentats la pudeur, avec ou sans violences, de lexcitation de mineurs la dbauche et du proxntisme, du mariage de la jeune fille impubre, du mariage incestueux. 1. - Le viol, les attentats la pudeur et aux murs, les outrages publics aux bonnes murs Le viol, avre ou rput, est rprim par larticle 170 du code pnal qui aggrave la peine en la doublant lorsque linfraction a t commise soit par les ascendants de la victime soit par des personnes qui ont autorit sur elle. Par ascendants, il faut entendre les parents lgitimes, les parents dits naturels cest dire les gniteurs non maris, les parents adultrins et incestueux. On estime, dit le professeur LIKULIA B. 1, que les parents adoptifs doivent tre exclus de cette numration, car ladoption, au sens de larticle 230 du code civil, ntablit que des rapports fictifs ou purement civils sans faire sortir ladopt de sa famille naturelle. En ce qui concerne lexpression ceux qui ont autorit , il sagit explique le professeur LIKULIA 2, non seulement de lautorit de droit, qui prend sa source la loi ellemme, cest dire rsultant dune qualit quil suffit de constater, mais aussi lautorit de fait qui drive des circonstances et de la position des personnes. Cest ainsi que seront sanctionns les parents adoptifs, le tuteur de lenfant, le concubin de la mre de lenfant, le second mari par rapport aux enfants mineurs non mancips que sa femme a eu dun prcdent mariage. Il en est de mme lorsque ces diffrentes personnes commettent des attentats la pudeur avec ou sans violences sur des enfants mineurs, filles ou garons, cest dire des actes impudiques ou immoraux, offensant la pudeur, rprims et sanctionns par des articles 167, 168 et 169 du code pnal ordinaire. Il existe une aggravation en matire dattentat aux murs (voir art. 174).
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LIKULIA BOLONGO, op.cit. p. 338. Ibid.

174 Cette aggravation nest pas plus de mise en matire doutrages publics aux bonnes murs. De sorte quune maman qui soulve son pagne jusqu la taille pour maudire son fils, exposant ainsi outrageusement sa nudit en public, nencourt aucune aggravation particulire de peine du fait de sa qualit par rapport la victime. A noter quelle pourrait mme chapper toute incrimination dans la mesure o pour que loutrage public la pudeur soit punissable, il faut que lacte impudique concern ait pour effet de corrompre les murs. En effet, souligne le professeur LIKULIA BOLONGO 1, tenant compte de la relativit de la notion de pudeur, le lgislateur a exclu du champ dapplication de larticle 176 du code pnal tous les actes doutrage public la pudeur qui ne sont pas de nature corrompre les murs de ceux qui peuvent en tre tmoins pour viter des poursuites inopportunes. Dans certains milieux en effet, certains actes considrs comme obscnes ne peuvent, aux yeux es natifs, ni blesser la pudeur, ni corrompre les murs . Une position identique a t soutenue par la Cour dAppel de Besanon qui dans une affaire doutrage aux bonnes murs a dclar que la distinction entre ce qui est permis et dfendu doit tre faite uniquement en fonction de ltat dvolution des murs une poque dfinie et dans un lieu dtermin 2. Nous pensons cependant que la mre ou le pre, la tante ou loncle qui soulve ses habits et expose les parties intimes de son corps son enfant ou au neveu dans le but de le maudire selon certaines pratiques traditionnelles, commet srement un outrage la pudeur. Ils sagit dun outrage dun genre particulier qui vise porter atteinte non pas la moralit, mais la vie mme de la victime (vie familiale, sociale, professionnelle, etc.). Aussi devraitil tre rprim en consquence et de manire spcifique. Car, si la maldiction profre par un parent contre un enfant peut tre apprcie comme lexpression du droit de correction qui lui est reconnu, il nest pas besoin, pour exercer ce droit doutrager la pudeur. On ne peut non plus se retrancher derrire une certaine perception traditionnelle ou villageoise de lobscnit pour excuser des pratiques moralement injurieuses qui peuvent en outre apparatre comme un usage abusif du droit de correction. 2. - Les actes de stimulation des passions sexuelles chez lenfant Les actes de stimulation des passions sexuelles de lenfant peuvent consister en lexcitation des mineurs la dbauche ou au proxntisme 3. A. Lexcitation des mineurs la dbauche Aux termes de larticle 172 du code pnal tel que modifi par larticle 5 du dcret du 27 juin 1960, quiconque aura attent aux en excitant, facilitant ou favorisant pour satisfaire les passions dautrui 4, la dbauche ou la corruption des personnes de lun ou de lautre sexe, ges ou apparemment ges de moins de vingt et un ans, sera puni dune servitude pnale de trois mois cinq ans et dune amende de 50 1.000 Zares. Lge des personnes pourra tre dtermin notamment par examen mdical dfaut dtat civil .

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Ibid, p 347. Besanon, 29 janvier 1976, JCP 1977. II. 18640 , note Delpech, sous larticle 283 du code pnal, Nouveau code pnal, Dalloz, 1993-1994, p 283. 3 LIKULIA BOLONGO, Droit pnal spcial , 2me dition, op.cit , pp 356 367. 4 NTIRUMENYERWA regrette que le client et lamant de la jeune prostitue restent en dehors du champ pnal du fait que larticle 172 ne punit pas ceux qui excitent, facilitent ou favorisent la dbauche ou la corruption dun mineur aux fins de satisfaire des passions personnelles. (la protection de la famille du point de vue de code pnal congolais dadministration , vol 3, n3 et 4, 1970, p 85).

175 Le fait nonc larticle prcdent, ajoute larticle 173, sera puni dune servitude pnale de cinq dix ans et dune amende de 1.000 2.000 Zares sil a t commis envers un enfant g de moins de dix ans accomplis. Et larticle 174 prcise que si lattentat a t commis par le pre ou la mre, le coupable sera en outre, priv des droits et avantages lui accords sur la personne et les biens de lenfant et de la puissance parentale. Cette aggravation sapplique aussi bien aux parents biologiques. Mais, la loi nayant pas vid spcifiquement les ascendants, les oncles, tantes et grands-parents ne semblent pas concerns par cette infraction ; ce qui est fort regrettable. Il en est de mme des personnes qui ont une autorit sur lenfant. B. Le proxntisme Le proxntisme se dfinit comme toute activit tendant favoriser la dbauche, la prostitution dautrui ou en tirer profit. Le proxnte est un entremetteur qui cherche satisfaire, no pas sa propre satisfaction sexuelle, mais cette dautrui. Cest un altruisme immoral dont l activit est sanctionne par larticle 174 bis du code pnal. Sous la qualification de proxntisme, apparaissent dune part des activits qui tendent a favoriser la dbauche ou la prostitution ainsi que la tenue dune maison de dbauche ou de prostitution dautre part lexploitation de la dbauche ou de la prostitution qui est constitutive soit du dlit du souteneur, soit du dlit dexploitation habituelle ou de la prostitution. Apparemment, les activits tendant favoriser la dbauche ou la prostitution telles que les prvoit larticle 174 bis du code pnal ordinaire, ne sont pas spcialement rprimes dans le chef des parents qui entraneraient, emboucheraient ou dtourneraient en vue de la dbauche ou de la prostitution leur enfant. Ceci est fort regrettable lorsque lon considre notamment les pratiques de trafic et de traite denfants auxquelles se livrent des personnes qui ont autorit sur ces derniers (parents, oncle, parents adoptifs, tuteurs, etc) pour les soumettre la prostitution, les impliquer dans lac pornographie ou les soumettre au travail forc 1, ainsi que les pratiques proches de la vente denfant en vue de ladoption. A ce dernier sujet, on peut relever que larticle 658 du code de la famille tend prvenir ce genre de commerce en disposant que ne peut adopter la personne qui a effectu ou fait effecteur, a promis ou fait promettre un paiement ou des avantages en nature une personne devant consentir ladoption, en vue dobtenir ce consentement , linstar par exemple de larticle 353-1 du code pnal franais quiconque aura, dans un esprit de lucre, provoqu les parents ou lun deux abandonner leur enfant n ou natre ; aura fait souscrire ou tent de faire souscrire, par les futurs parents ou lun deux, un acte aux termes duquel ils sengagent abandonner lenfant natre , qui aura dtenu un tel acte, en aura fait usage ou tent den faire usage ; aura, dans un esprit de lucre, apport ou tent dapporter son entremise pour faire recueillir ou adopter un enfant . Sagissant du dlit du soutenir qui consiste dans le fait pour une personne de vivre, en tout ou partie, aux dpens dune autre dont elle exploite la prostitution, cest dire le fait daider, dassister ou de protger sciemment la prostitution dautrui, les parents qui aident leurs enfants rcuprer le produit de la prostitution 2 ou qui en tirent un quelconque
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IDZUMBUIR Assop Josphine, la place de la convention relative aux droits de lenfant en droit zarois op.cit, pp, 12-13. 2 LIKULIA B. Droit pnal spcial zarois, op.cit , p , 365.

176 profit1 tombent sous le coup de la loi. Ils subiront la peine inflige au souteneur, savoir, une servitude pnale de trois mois cinq ans et une amende de 350 1.000 zares. La mme sanction sapplique aux parents, pre u mre, qui exploitent habituellement de quelque faon la dbauche ou la prostitution de leur enfant, notamment ceux qui viennent habituellement aux dpens de leur fille prostitue 2. Il importe de prciser que dans le dlit d souteneur comme dans celui dexploitation habituelle de la dbauche ou de la prostitution dautrui, lintention coupable est requise. Cest ainsi que lacceptation des produits de la prostitution ne sera rprhensible que si elle est commise en connaissance de lorigine immorale et illgale des fonds reus. Cependant, elle peut tre justifie par ltat de ncessit. Cest le cas de lenfant illgitime ou n hors mariage dont la mre se livre la prostitution 3. 3. - Le mariage de la jeune fille impubre et le mariage incestueux Rappelons de faon gnrale que le moment de la formation du mariage soffre quelque fois comme une occasion dinfraction au dtriment des enfants, de la part de parents qui violent notamment le principe de la libert du mariage et du libre consentement au mariage 4 et de linterdiction de mariage entre parents ou allis. Sagissant particulirement du mariage de la jeune fille impubre et du mariage incestueux que rpriment les articles 420 et suivants et 353 du code de la famille, nous voudrions ici souligner leur dimension de protection de la moralit et de la pudeur des enfants. Cette dimension morale nous parat insuffisamment satisfaire ou accomplie en matire dinceste dans la mesure o ce qui est rprim ce nest pas linceste lui-mme, mais le mariage incestueux 5. Certes, le droit coutumier porte un regard diffrent sur linceste du pre et s de sa fille ou de la mre et de son fils, quil incrimine. Mais sa variabilit rduit son autorit. Aussi convient-il que le droit crit intervienne plus franchement pour rprimer ce comportement immoral de faon uniforme, mme lorsquil est le fait de personnes majeures. La remise en mariage ou en vue du mariage de la jeune fille impubre, est rige en infraction par larticle 420 du code de la famille qui interdit toute personne qui, ne vertu de la loi de la coutume, a le droit de garde sur une fille nayant pas atteint lge de la pubert, de la remettre en mariage ou en vue du mariage . La victime de cette infraction est une jeune fille impubre. La non pubert se situe en dessous d lge de 14 ans et stablit par tous les moyens de preuve ou par le simple aspect de la fille 6. La loi incrimine la remise en mariage ou en vue du mariage dune jeune fille impubre. Lauteur de cette infraction ne peut tre quune personne investie, par la loi ou la coutume, dun droit de garde sur la fille, notamment ses parents, tuteur, chef de famille ou tous ceux dont lintervention au mariage est requise un titre quelconque. Le lgislateur
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Il peut sagir par exemple du simple fait dtre hberg, nourri par la prostitue, de recevoir delle de largent pour payer ses loyers, ses sons mdicaux, etc. 2 LIKULIA B. op.cit p . 367. 3 Ibid. 4 Articles 336, 359, 376 et 466 du code de la famille. 5 On se reportera ici utilement sur ce qui a t dvelopp prcdemment sur le mariage incestueux. 6 Article 421 et 422 du code de la famille.

177 ragit ainsi, crit le professeur LIKULIA 1, contre la cupidit de ceux qui seraient enclins livrer, par esprit de lucre, leur fille encore impubre la cohabitation conjugale. Si lpoux de la fille impubre nest pas vis par cette incrimination, il est cependant poursuivable sur le pied des dispositions sanctionnant le mariage avec une fille mineure. En outre, sil a des relations sexuelles avec elles, il est susceptible (de subir) de rpondre de linfraction de vol rput. Pour tre poursuivable, lagent avoir agi avec la conscience daccomplir un acte prohib. Lintention coupable est donc requise. Le mobile et le consentement de la victime importent peu. La sanction encourue du chef de cette infraction est de 2 mois de servitude pnale au maximum et dune amande qui ne sera pas suprieure 2.000 zares damende ou de lune de ses peines seulement 2.

Section 2. LA PROTECTION DE LEDUCATION SOCIALE DE LENFANT


Les parents qui disposent de lautorit parentale ont le devoir dlever et dduquer leurs enfants. Ce devoir se trouve non seulement consolid par un certain nombre de mesures pnales qui viennent renforcer les moyens daction de lautorit parentale, mais aussi par certaines sanctions pnales qui frappent les manquements observs dans lexercice de cette autorit. 1. - Le renforcement des moyens daction de lautorit parentale Le renforcement des moyens daction de lautorit parentale se traduit dune part par linstitution dun droit de correction parentale, la protection du chef de famille dans laccomplissement de lobligation scolaire et par lintervention des parents dans les procdures dfinies par la lgislation sur lenfance dlinquante. Le droit de correction parentale En reconnaissant aux pre et mre ou ceux qui exercent lautorit parentale sur lenfant mineur, le pouvoir dinfliger ce dernier rprimandes et correction, le code de la famille met la disposition des parents de vritables sanctions rpressives, disciplinaires et domestiques destines consolider son autorit dans lintrt de lenfant et dans la mesure compatible avec son ge et lamendement de sa conduite 3 . Il sagit, pour les enfants, dobir leurs parents quils doivent honorer et respecter et non dentretenir, sous la menace de ce droit de correction, une crainte rvrencielle envers le pre, la mre ou un autre ascendant qui peut tre source dabus dautorit. Cest du reste pour celle raison que le lgislateur retient en matire de libralit. Cette crainte rvrencielle comme une cause de nullit de cette dernire mme lorsque aucune violence na t exerce. Il sagit, pour les parents, de savoir se faire obir de leurs enfants et, le cas chant, de recourir lappui des autorits publiques en particulier en cas dinconduite et dindiscipline notoire. Labus dautorit de la part des parents fait tomber lexcuse de correction et les
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LIKULIA B. droit pnal spcial zarois, 2me dition, op.cit, p. 322. Article 432 du code de la famille. 3 Article 326 du code de la famille.

178 expose aux rigueurs de la loi pnale. Il le pre, la mre ou toute personne exerant cette autorit : -est condamn pour incitation la dbauche de ses parents enfants, de ses descendants et de tout autre mineur ; -est condamn du chef de tous faits commis sur la personne dun de ses enfants ou des descendants ou du chef dabandon de famille ; -par mauvais traitement , inconduite notoire ou ngligence grave, la sant, la scurit ou la moralit de son enfant 1 . Les mmes raisons peuvent galement justifier la dchance de lautorit tutlaire sur un enfant mineur. En effet, aux termes de larticle 236 du code de la famille, sur dcision du Tribunal saisi par le conseil de famille ou par le ministre public, le tuteur peut tre dcharg de la tutelle du mineur lorsquil a fait lobjet dune condamnation judiciaire devenue dfinitive la suite dune infraction qui porte atteinte lhonneur et la dignit de sa fonction de tuteur . On peut galement voir dans le droit reconnu au testateur de dchoir certains hritiers de sa succession pour indignit, une forme de droit de correction exerc lencontre de lhritier lgal ou du lgataire : - qui a t condamn pour avoir caus intentionnellement la mort ou voulu attenter la vie du de cujus ; - qui a t condamn pour dnonciation calomnieuse ou faux tmoignage , lorsque cette dnonciation calomnieuse ou ce faux tmoignage aurait pu entraner lencontre du de cujus, une condamnation une peine de cinq ans de servitude pnale au moins ; - qui, du vivant du de cujus, a volontairement rompu les relations parentales avec ce dernier, cette situation devant prouve devant le tribunal de paix, le conseil de famille entendu ; - qui, au cours des soins devoir apporter au de cujus lors de sa dernire maladie, a dlibrment nglig de les donner, alors quil tait tenu conformment la loi ou la coutume ; - qui, abusant de lincapacit physique ou mentale du de cujus, a capt dans les trois mois qui ont procd son dcs, tout ou partie de lhritage ; - qui a intentionnellement dtruit, fait disparatre ou altr le dernier testament du de cujus sans lassentiment de celui-ci ou qui sest prvalu, en connaissance de cause, dun faux testament ou dun testament devenu sans valeur .2. La protection du chef de famille dans laccomplissement de lobligation scolaire. 3 La loi-cadre sur lenseignement oblige le chef de famille confier ses enfants un tablissement public ou priv agr denseignement, cependant pour viter que les chefs de famille ne soient victimes dentreprise de recrutement attentatoires la libert de lenseignement, le lgislateur punit dune peine de servitude pnale de trois mois au maximum et dune amende de 500 1000 zares ou dune de ces peines seulement, le fait de
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Article 319 du code de la famille. Article 765 du code de la famille. 3 Daprs larticle 115 de la loi-cadre n 86005 du 22 1986 de lenseignement national, lenseignement est obligatoire pour tout enfant congolais, garon ou fille, g de six quinze ans. Lobligation scolaire atteint tout enfant congolais, entrant en premire anne primaire et cesse lorsque lenfant termine ses tudes primaires ou lorsque sans les avoir acheves, il a atteint lge de 15 ans.

179 les amener placer leurs enfants dans un tablissement denseignement ou les en retirer, ou de les empcher de satisfaire lobligation scolaire. Les peines dont doubles si lauteur est un membre du personnel de lenseignement. Les manuvres susceptibles dtre utiliser sont dcrites larticle 34. il sagit particulirement de voies de fait, de violences, de menaces ou de pressions faisant craindre au chef de famille de perdre son emploi ou de voir exposer un dommage quelque sa personne, sa famille ou ses biens. Lintervention pnale des parents Fond sur la prsomption dirresponsabilit pnale du mineur que confirment les articles 214, 215 et 219 du code de la famille, 1 le dcret du 6 dcembre 1950 sur lenfance dlinquante entend traiter celui-ci essentiellement au moyen de mesures de garde, dducation et de prservation dans la mise en uvre desquelles il rserve aux parents u rle pnal primordial. Dabord au niveau de la dfinition des infractions : -Le vagabondage du mineur se dfinit en rfrence aux parents, soit que lenfant se trouve en un lieu o il nest pas rgulirement tabli ou nest pas autoris sjourner par lautorit parentale ou tutlaire, soit que lenfant nest pas accompagn de ceux qui exercent sur lui, en vertu de la loi ou de la coutume, lautorit parentale. Est ainsi qualifi de vagabond, le jeune dsuvr (sans travail certain), celui qui fait lcole buissonnire, vend des petits riens, exerce des petits mtiers aux ressources drisoires et incertaines, vit sans soutien et surveillance efficaces, viole le rglement sur la circulation nocturne des jeunes, pratique des fugues, tire ses ressources sur la dbouche ou des mtiers prohibs de manire gnrale ou de faon particulire vu son ge) 2. -Le vagabondage, observe Madame IDZUMBUIR 3 conduit la mendicit , et la mendicit constitue un symptme de vagabondage. Cest ainsi que VEXLLIARD 4 conclut quil ny a plus pour le vagabond que lalternative funeste de mendier ou de voler, car il ne se laissera pas mourir de faim. Est mendiant, celui qui se livre la mendicit pour soi-mme ou pour ses proches sans contre-valeur apprciable. -Lindiscipline notoire est une insoumission de lenfant lautorit des parents ou de ceux qui ont sa garde de droit ou de fait, laquelle insoumission peut se manifester notamment par des propos injurieux, des voies de fait, refus dobir aux parents tandis que linconduite notoire est un comportement tels que la dbouche, la prostitution, les mauvaises frquentations, les sorties nocturnes non autorises. Il est vident que le refus de sengager
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Il rsulte de la combinaison de ces dispositions prsomption dirresponsabilit pnale en faveur du mineur g de 18 ans non accomplis qui se fonde la fois sur la fixation dun seuil dge et sur le manque de discernement. Ce seuil dge ayant t ramen moins de 16 ans par lordonnance-loi n78/016 du 4 juillet 1978, la prsomption dirresponsabilit pnale est dsormais d-fixe 16 ans non accomplis. Vir ce sujet, IDZUMBBUIR Assop, Josphine, la justice pour mineurs au zare, ralits et perspectives. Editions Universitaires Africaines, Kinshasa 1994, pp 32 40. 2 IDZUMBUIR Assop Josphine , Ibid , p 45. 3 Ibid , p 47. 4 VEXLIARDA, introduction la sociologie du vagabondage, Librairie Marcel Rivire et Cie, Paris 1956, p. 17, cit par IDZUMBUIR , op.cit , p 47.

180 dans une carrire professionnelle, dans un mariage qui plait aux parents, etc. ne peut tre qualifi dindiscipline 1. Ensuite au niveau de la procdure, le juge des mineurs, savoir le tribunal de paix 2, nest saisi directement pour les cas dinconduite et dindiscipline notoires que par une plainte en correction paternelle, en vertu de larticle 3 de du dcret de 1950 sur lenfance dlinquante 3. Les parents sont entendus linstruction de la cause 4. Pendant lenqute, le juge prend lgard du mineur toutes mesures ncessaires 5 ; il peu notamment laisser lenfant sous la garde de ses pres et mre ou tuteur 6, ou leur soustraire cette garde. Dans cette dernire hypothse, il est reconnu aux parents et autres gardiens le droit de faire appel. Enfin, au niveau des mesures principales ou des mesures daccompagnement et de leur excution : - les parents peuvent tre admonests par le juge en dehors de la prsence de lenfant ; - la r rprimande saccompagne obligatoirement dune injonction faite aux personnes qui ont la garde du mineur de mieux le surveiller lavenir ; - le placement en libert surveille peut sexcuter notamment dans la famille dorigine de lenfant ; - la surveillance des jeunes dlinquants est organise de faon servir de trait dunion entre le juge, le mineur , la famille et le milieu social ; - les personnes civilement responsables sont cites et tenues solidairement avec lenfant, des frais, des restitutions et des dommages intrts et sont mme susceptible dtre condamnes une peine de contrainte par corps en cas de non paiement ; - le juge peut, en tout temps, soit de sa propre initiative , soit la demande notamment des parents, tuteurs ou personnes qui ont la gare de lenfant, rapporter ou modifier les mesures prises et agir dans les limites du dcret de 1950 au mieux des intrts du mineur ; - les parents et le mineur peuvent faire appel dans lhypothse de soustraction de la garde de lenfant 7. 2. - Les manquements observs dans lexercice de cette autorit Les manquements observs dans lexercice de lautorit parentale sont sanctionns : -par lincrimination de labandon de famille qui apparat comme la sanction des parents dmissionnaires dont les agissements ou lattitude poussent leurs enfants dans la marginalit et la dlinquance ; -par la prise en compte, dans la mise en uvre de certaines infractions, de certaines manifestations de la dfaillance parentale telles que des exemples pernicieux divrognerie habituelle ou dinconduite notoire ; le manque de direction ncessaire ; le fait de compromettre la sant de lenfant, de le soumettre des mauvais traitements, de le priver de soins.
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IDZUMBUIR Assop Josphine, Ibid , p 48. Article du code de lorganisation et de comptence judiciaires. Voir aussi, IDZUMBUIR, Ibid pp, 27 et s. 3 IDZUMBUIR Assop Josephine, Idid , p 58. 4 Ibid, p. 59. 5 Article 16 du dcret de 1950. 6 IDZUMBUIR Assop Josphine, Ibid, p 61. 7 IDZUMBUIR Assop Josphine, Ibid, pp , 63 , 66, 67, 68, 69, 71, 72, 73, 75.

181 La non-accomplissement de lobligation scolaire La loi-cadre de lenseignement national prvoit et punit dune peine de servitude pnale dun mois de maximum et/ou dune amende ne dpassant pas 500 zares ou le fait pour un chef de famille de ne pas confier ses enfants soit un tablissement public denseignement, soit un tablissement priv agr denseignement. Pour chapper la rpression, le chef de famille doit prouver que ces tablissements nexistent pas dans un rayon de 5 kilomtres de sa rsidence ou ont oppos un refus justifi laccs des enfants. La libert de laccomplissement de lobligation scolaire Si le lgislateur a mis la charge du chef de la famille, lobligation scolaire, celle-ci ne peut cependant pas tre accomplie par nimporte quel moyen. Cest ainsi quest puni du double des peines prvue larticle 14 de la loi-cadre lenseignement c'est--dire dune peine de servitude pnale de 6 mois ou maximum et/ou dune amende de 1000 5000 zares ou dune de ces peines seulement, le chef de la famille qui tente la libert du personnel de lenseignement en vue dobtenir pour lui-mme ou pour son protg un avantage scolaire ou acadmique. Les faits viss sont daprs larticle 134 de la mme loi, particulirement les voies de fait, les violences, les menaces ou les pressions faisant craindre aux personnes susmentionnes de perdre leurs emplois ou de voir exposer un dommage quelconque leur personne, leurs familles ou leurs biens. On considre galement comme un manquement de lautorit parentale fait pour les parents de porter une entrave quelconque ou une obstruction laction de la justice dans le cadre des mesures relatives lenfance dlinquante. En effet, larticle 20 du dcret de 1950 punit dune servitude pnale de huit jours un an et dune amande de 100.000 zares au dune de ces peines seulement, le pre ou la mre 1 qui soustraira ou tentera de soustraire son enfant mineur la procdure intente contre lui en vertu de la lgislation sur lenfance dlinquante ; qui le soustraira u tentera de le soustraire la gare des personnes des institutions qui lautorit judiciaire la confi ; qui ne le prsentera pas ceux qui ont le droit de le rclamer, qui lenlvera ou le fera enlever, mme de son consentement. La servitude pnale peut tre leve jusqu 3 ans si le coupable a t dchu de la puissance parentale. 2

Le professeur IDZUMBUIR (op.cit Ibid, p 40) regrette le caractre troit de ces dispositions qui cartent de leur champ les parents de fait qui sont cependant nombreux hberger particulirement les jeunes migrs de lintrieur du pays.
2

Larticle 345 du code pnal Franais exclut par contre lapplication de cette infraction aux pres et mre du mineur.

182

SOUS TITRE 3 LE DROIT PNAL DE LA FAMILLE ET LA SRET DE LINSTITUTION FAMILIALE


La famille, nous le savons depuis la longue qute sur sa dfinition qui nous a occup au dbut de cette tude, est non seulement une institution, mais aussi un systme de relations. Cest sur ce dernier aspect de la famille que nous nous sommes essentiellement appesantie jusquici lorsque nous avons tudi la protection pnale de la famille dans les relations entre poux, puis dans les relations entre parents et enfants. Il est cependant vident que les relations entre poux sinscrivent dans le cadre du foyer conjugal, et donc du mariage qui est une institution de la famille. Il en est de mme des relations entre parents et enfant qui se droulent normalement dans le mnage et impliquent notamment parent et filiation, tous galement institutions de famille. Cest quil parat difficile disoler compltement ces relations de linstitution dans laquelle elles prennent vie. Aussi, Grard CORNU 1 a-t-il raison de dfinir le droit pnal de la famille comme cette branche particulire du droit rpressif qui se proccupe des dlits commis entre membres de la famille ou contre la famille. On peut percevoir l une double sensibilit du droit pnal de la famille la scurit et lpanouissement individuels et collectifs des membres de la famille ainsi qu la prservation et la sauvegarde des structures des fonctions et des valeurs de la famille. Il sensuit que lon peut dceler, du point de vue du droit pnal de la famille, deux types de protection : dune part la protection de la vie familiale, cest dire des individus en tant que membres dune famille, dautre part la protection de linstitution familiale en tant quentit et microcosme de la socit globale dont lexistence et la cohsion sont indispensable lquilibre gnral de la socit 2.

1 2

CORNU Grard, Droit civil, la famille, op.cit, p 13. COURVANT Pierre, Le droit pnal et la famille, pp. 813-814.

183

CHAPITRE I LA PROTECTION DE LA VIE FAMILIALE


Vie familiale et protection pnale : que vient faire le droit pnal en cette affaire , se demandait Georges LEVASSEUR 1. La question est au cur de la problmatique du droit pnal de la famille, cest dire de lintervention du droit pnal de la famille. Que vient en effet y faire le droit pnal avec sa rigueur et sa menace contraignante qui sont tout loppos de la sentimentalit familiale ? Avec Pierre COUVRAT 2, on peut apporter rponses. cette question deux niveaux de

En premier lieu, on peut avancer que lide de lgalit de traitement des dlinquants impose au droit pnal de ne pas laisser hors de son champ les infractions qui se commettent au sein de la famille, quitte considrer llment familial comme une circonstance particulire, aggravante ou attnuante, voire excuse absolutoire, de linfraction. Deuximement, la fonction sociale de la famille, notamment son rle minent dans la formation et la stabilit de la socit et singulirement, son rle dans lorganisation de la rpression lui assure ne place intermdiaire entre ltat et lindividu. Aussi est-elle tantt agent , tantt cran dans la rpression. Cest ainsi quelle prfrera, dans bien des cas, soccuper elle-mme des infractions commises par un de ses membres contre un autre des siens. Tantt il sagira pour elle de faire cran la rpression, soit par suite de ce rflexe naturel qui lamne garder cachs les agissements coupables de ses membres soit parce quelle a conscience que derrire celui quon appellera le coupable, cest peut tre en ralit sa famille tout entire qui aurait mrit cette tiquette et qui, en dfinitive, va supporter indirectement le poids de la condamnation. Tantt, il sagira dintervenir comme agent de rpression, agent domestique mettant en branle la correction parentale, ou agent judiciaire auxiliaire dclenchant la mise en mouvement de laction publique au moyen par exemple de la plainte en correction parentale ou de la plainte de lpoux offens. Cette raction familiale variable ainsi que les solutions rpressives fort pleines de nuances que produit le droit pnal de la famille nous amnent nous interroger sur la rationalit de ce dernier, autrement dit sur lexistence dune unit dans la rpression incidence familiale, et partant, sur lexistence dune vritable politique familiale du droit de la famille. Il savre alors que le droit pnal, intervenant dans la vie familiale, balance ou hsite entre deux attitudes : ingrence et prudence.

1 2

LEVASSEUR GEORGES Les transformations du droit pnal concernant la vie familiale, op.cit, p 59. COUVRAT Pierre, op.cit pp 807 et s.

184

Section 1. LINGERENCE DU DROIT PENAL DANS LA VIE DE FAMILLE


Lingrence du droit pnal dans la vie familiale se caractrise par deux types dintervention ragissant dune part aux infractions purement familiales, dautres part aux infractions de droit commun en famille. 1. - Les infractions purement familiales Les infractions purement familiales peuvent se dfinir comme celles qui portent atteinte essentiellement lordre familial et, par consquent, dont le champ pnal constitutif met en rapport des membres de famille dans les manquements graves aux devoirs et responsabilits dcoulant de leur tat et statut spcifiques. Lordre familial sentend de tout ce qui contribue la protection du mnage fond sur le mariage et la sauvegarde de son unit et de sa stabilit 1. Contenues principalement dans le code de la famille, ces infractions apparaissent comme des sanctions pnales des obligations civiles qui simposent aux membres de famille dans leur statut et leurs rles rciproques. Elles consistent donc en diverses violations des obligations familiales sinscrivant soit dans les relations entre poux, soit dans les relations entre parents et enfants telles que nous venons de les tudier. Il sagit essentiellement des infractions suivantes violant les obligations en regard : 1) Dans les relations entre poux :
Infraction Adultre Obligation Article du code

Devoir de fidlit, de respect, 349, 467 daffection Incitation ladultre Devoir de fidlit, de respect 470, 471 daffection Bigamie Devoir de fidlit, de respect, 354, 408, 409, 417, 460, daffection Polyandrie Devoir de fidlit, de respect 410, 411, 412, 413, 414, 417 daffection Refus de cohabitation ou abandon Consommation du mariage, 453, 454, 455, 456, 457, 464, 465 du domicile conjugal communaut de vie, fidlit, respect et affection Abandon de famille (abandon Soins et assistance rciproques, 458, 460 463, 475, 476, 478, 479, alimentaire et pcuniaire, abandon obligation alimentaire 480, 481, 482 486, 482, 714, 716, de la femme enceinte) 720, 734 et s., 926, 927 Manquement aux devoirs Fidlit, respect, affection, consom460, 461, 462, 463, 714, 715 rciproques des poux mation du mariage, communaut de vie, soins et assistance rciproques Mauvais traitement au veuf ou la Respect, affection, soins et 544, 545 veuve assistance Non-enregistrement du mariage Devoir de loyaut 432 Faux tmoignage et faux serment au Devoir de loyaut 376 moment de lenregistrement du mariage

2) Dans les relations entre parents et enfants


1

Article 331 du code de la famille.

185
Infractions Abandon de famille Incitation l abandon de famille (abandon du conjoint) Inconduite notoire, ngligence grave, mise en pril de la sant, la scurit ou la moralit de lenfant Dfaut de dclaration de naissance, daffiliation ou de dcs Fausses dclarations de naissance ou de dcs Manquement aux devoirs rciproques des parents Non-reprsentation denfant Remise en mariage de la jeune fille impubre Remise en mariage polyandrique Contrainte au mariage Mariage dun enfant mineur Mariage incestueux Mariage avant lexpiration du dlai dattente Mariage dun interdit Opposition au mariage Abus de dot Obligations Obligation alimentaire, de soins et dentretien Articles 242, 243, 286, 321, 458, 478, 586, 648, 714, 716, 720, 734, et s., 929, 927 466 319 114, 116, 126, 133, 591, 614 115, 133, 156, 159 714, 715 276 420 423 410 414 336 352, 357, 395, 407, 419 353, 415, 416 355, 395 356, 425 357, 358, 359, 387 363, 427

Education, protection Obligation de dclarer la naissance ou le dcs de lenfant, obligation daffilier Obligation de dclarer la naissance ou le dcs de lenfant Devoirs subsquents la parent et lalliance Obligation de respecter le droit de garde et de visite de lenfant Obligation dduquer et de protger lenfant Protection de la sant, protection de la natalit et de la filiation Obligation de respecter le libre consentement au mariage Obligation de respecter les conditions de fond du mariage (capacit de contracter mariage) Obligation de respecter les conditions de fond du mariage (capacit de contracter mariage) Prserver la filiation de lenfant Obligation de respecter les conditions de fond du mariage (capacit de constater mariage) Libert de contracter mariage, libert de consentement Obligation de ne pas dpasser la valeur maximale fixe par le prsident de la rpublique

2. - Les infractions de droit commun commises en famille De faon gnrale, les infractions de droit commun commises en famille entranent des pnalits plus lourdes, cest dire aggraves du fait prcisment de la qualit du coupable et de la victime. Cette aggravation sexplique galement en ce que, outre les violations spcifiques des interdits que formulent ces infractions, le coupable porte attente des obligations familiales qui lui incombent et des valeurs familiales protges par la loi. Cependant ces aggravations ne sont expressment formules par la loi que dans les cas dattentats, sexuels, dattentats aux murs ou la pudeur. En ce qui concerne les attentats la vie ou lintgrit physique, seuls les attentats prnataux propagande antinataliste et avortement ainsi que les abstentions sont aggraves lorsquelles portent atteintes un membre de famille. Le droit congolais ignore linfanticide aussi bien que le parricide,

186 l uxoricide et le viricide . Il ne prvoit pas non plus laggravation des pnalits pour coups et blessures, violences, voies de fait, lsions corporelles sur un parent. Si la doctrine soutient unanimement la ncessit de corriger cette lacune au moyen de la mise en uvre jurisprudentielle des circonstances aggravantes, les cours et tribunaux ny recourent que fort peu et fort timidement, adoptant ainsi dans ce domaine une attitude dextrme prudence. Par ailleurs, bien des situations criminelles, de grande ou de moindre gravit, entre parents restent cependant, en fait quen droit, affaire dalcve abandonne la sagesse des familles : prudence ou laisser-faire dangereux ?

Section 2. LA PRUDENCE DU DROIT PENAL DANS LA VIE DE FAMILLE


La prudence du droit pnal dans la vie de famille tient notamment de la difficult dans laquelle il se trouve dapprcier correctement le degr de trouble social caus par les infractions commises au sein de la famille, entre parents. La tendance naturelle de la famille de se refermer sur elle-mme, pour protger son intimit et ses secrets, prserver ses liens daffection et damour, ses occasions de joies et de peines, etc. rend difficile lentremise et les entreprises du droit pnal dans ces milieux. Par ailleurs, le droit pnal ne peut perdre de vue quil volue ici non plus sur le terrain de lordre public ordinaire, mais sur celui de lordre mi-public, fond sur la sacralit du mariage et les impratives de la sauvegarde de lunit et de la stabilit de la famille, et dun ordre mi-priv soucieux du respect de la souverainet et de lautonomie de lorganisation interne de chaque famille. Aussi est-il conscient quil convient, dans certains cas, dempcher tout procs pnal, car la mise au grand jour des difficults familiales et la condamnation qui en rsultera napportera pas de solution et ne fera que confirmer dune faon dfinitive la scission familiale dj commence 1. Si en effet lessentielle est de sauvegarder lunit familiale, et faudra parfois tolrer linexcution dun devoir social lorsquelle est due une manifestation de solidarit familiale 2. Concrtement, la prudence du droit pnal dans la vie de famille, se manifeste par des limites imposes la libre dtermination du ministre public le faible taux de pnalit des infractions, un certain nombre de fins de non-recevoir ou dimmunits familiales, non organises par la loi mais consacres nanmoins par la pratique judiciaire, enfin le recours un procd particulier que nous appelons rpression indirecte ou biaise . 1. - Les limites la libre dtermination du ministre public Dans lintrts de la paix, de la cohsion, de la stabilit et de lhonneur des familles, le lgislateur fait obstacle dans certains cas la mise en uvre de laction publique en matire familiale par limposition dune plante pralable ou dune requte pralable. Parfois, il confine les intervenants judiciaires ordinaires, savoir le juge de paix et le ministre public, dans un rle darbitre et damiable conciliateur. Il lui arrive galement de laisser toute latitude la justice domestique assure, pourrait-on dire au premier degr par lautorit parentale et, au second degr, par le conseil de famille. Quelquefois, il adopte une attitude de prvention.

1 2

COUVRAT P. op.cit, p. 824. Ibid.

187 A. Lexigence de la plainte ou de la requte pralables Lexistence de la plante pralable la mise en uvre de laction publique en droit pnal de la famille simpose uniquement dans deux hypothses : en matire dadultre et en matire dinconduite ou dindiscipline de lenfant. Il est paradoxal que le droit pnal de la famille ne fasse quun recours fort limit cette formule. Le mme constat peut tre relev en ce qui concerne la requte pralable. a) En matire dadultre Aux termes de larticle 468 du code de la famille, la poursuite des infractions prvues larticle 467, savoir ladultre commis par ou avec une femme marie, ladultre commis par ou avec un homme mari, ne peut avoir lieu que sur plainte de lpoux qui se prtendra offens, dans la mesure o linfraction naura pas t commise avec son consentement ou sa connivence 1. En effet tat de cause, il est loisible au plainant de demander, par le retrait de sa plainte, labandon de la procdure. De mme, il a la possibilit de demander labandon des effets de la condamnation la servitude pnal condition de consentir reprendre la vie commune et de faire bnfice ainsi lpoux qui a trahi la foi conjugale, en quelque sorte, le pardon de lpoux offens. Naturellement, ce pardon peut tre subsquent la rparation coutumire 2 que ce dernier peut rclamer au conjoint coupable et toute personne avec qui celui-ci a commis ladultre, pourvu que lintress, cest--dire lpoux ls nait approuv ou tolr ladultre et que le complice dadultre ne puisse prouver sa bonne foi. b) En matire dinconduite ou dindiscipline La deuxime hypothse o le mcanisme de la plainte pralable fonctionne est celle de linconduite ou de lindiscipline de lenfant. En effet, pour que la mconduire ou la dsobissance de lenfant g de 16 ans non accomplis entranent lapplication du dcret de 1950 sur lenfance dlinquante, il faut notamment que les faits en cause soient notoires cest dire quils donnent de graves sujets de mcontentement aux parents ou gardiens de lenfant, que ceux-ci saisissent le juge des enfants 3, par une plainte dite en correction parentale par laquelle ils requirent son intervention 4. c) En ce qui concerne la requte pralable Contrairement la plainte pralable, la requte pralable nest pas une condition exclusive indispensable la mise en mouvement de laction publique, mais plutt une modalit de saisine du juge qui simpose dans les cas suivants : Il en premier lieu, la possibilit qui est reconnue, par larticle 399 du code de la famille, au futur poux mineur de saisir, par voie de requte, le tribunal de paix en cas de
1

Par exemple, le mari qui aura incit sa femme commettre ladultre (article 470 du code de la famille) verra sa plainte dclare irrecevable en vertu de larticle 469 du code de la famille. 2 Article 461 du code de la famille. 3 Le juge des enfants apprciera naturellement le bien fond de cette requte car, crit Madame IDZUMBUIR (la justice pour mineurs au Zare, op.cit P 49, Il arrive quon dcouvre que ce sont les parents ou gardiens du mineur qui devraient faire lobjet des mesures de protection (notamment par une assistance ducative), plutt que le mineur lui-mme . 4 IDZUMBUIR, Ibid.

188 refus de consentement des parents ou de lun deux ou du tuteur son mariage. La mme possibilit est galement ouverte au ministre public. Ensuite, aux termes de larticle 460 du code de la famille, lorsque lun des poux prtend que lautre a manqu de ses devoirs, le prsident du tribunal de paix, saisi par une requte, tentera, en chambre de conseil, de concilier les poux. De mme, si lun des poux manque gravement ses devoirs, dit larticle, sur requte verbale ou crire de lautre poux, toutes mesures urgentes ou provisoires quexige lintrt de ce dernier et des enfants. B. Prfrence la conciliation On note une certaine prfrence du lgislateur et la rparation coutumire au dtriment de la condamnation et de la rpression. Cest ce qui apparat aux articles 359 et 460 du code de la famille que nous venons dvoquer. En effet, le tribunal de paix saisi pour un cas refus de consentement des parents au mariage du futur poux mineur, instruit huis clos la requte en amiable conciliateur. De mme, lorsquil a t saisi pour manquement aux devoirs conjugaux, le juge peut appeler en conseil toutes personnes susceptibles de promouvoir la conciliation ; comme il peut galement envoyer les poux, lun deux ou leurs parents devant une runion familiale ou convoquer un conseil de famille. C. Le domaine de la justice domestique A lvidence, le contentieux de la formation du mariage et celui des manquements aux devoirs conjugaux sont le domaine privilgie de la justice domestique o runions familiales et conseil de famille jouent un rle dterminant, en appui ou sous le contrle d tribunal de paix. Aux cas que nous avons relevs ci-dessus, on peut ajouter celui de larticle 336 du code de la famille relatif au mariage forc. On sait que cette disposition exclut de son camp rpressif les parents, le tuteur ou les personnes investies de lautorit sur lindividu concern, mais galement ce dernier de saisir le conseil de famille pour statuer. Ce nest quun cas de dsaccord que le tribunal de paix sera amen trancher. Ainsi, le conseil de famille apparat comme le fentre par laquelle le tribunal de paix a accs, si ncessaire, la justice domestique. Une seconde possibilit daccs la justice lui est offerte lorsque, faisant application de la coutume en cas de violation de ses devoirs, conjugaux par lun des poux, il ordonne la rparation en nature sous forme dobjets dsigns par la coutume cet effet ou laccomplissement de rites coutumiers susceptibles de rparer la faute commise ou de resserrer les liens conjugaux ou dalliance, pourvu que ces rites soient conformes lordre public et la loi. On aura not que, sauf lhypothse du mariage dun mineur, ces diffrents cas de limites la libre dtermination du ministre public ne concernent pas le traitement pnal rserv aux situations criminelles dans lesquelles les enfants sont victimes. Le ministre public retrouve ici en principe sa pleine initiative de mise en mouvement de laction publique. D. Attitude de prvention Lattitude de prvention quadopte le lgislateur consister en un avertissement circonstanci avant laccomplissement de certains actes. Cest ainsi quil fait obligation lofficier de ltat civil daviser les requrants, comparants, leurs fonds de pouvoir et les

189 tmoins des peines prvues par la loi sanctionnant les fausses dclarations, avant de dresser un acte de ltat civil ou de notorit 1. Quelquefois, le lgislateur recourt aux mcanismes prventifs civils de faon viter lintervention pnale. Ceci apparat notamment en matire dabus des besoins dun mineur. Le code de la famille nincrimine pas spcialement cet acte. Mais, il prend certaines dispositions tendant assurer malgr toute la protection de lenfant contre pareils abus en invalidant les paiements faits et qui lui portent prjudice ainsi que les contrats quon lui fait souscrire en profitant de son inexprience 2. Dans le mme ordre dide, il organise strictement le pouvoir dadministration et le de jouissance que dtiennent les pres et mre sur les biens de leur enfant mineur 3. 2. - Le faible taux des pnalits du code de la famille
N QUALIFICATIONS ARTICLES SERVITUDE PNALE 7 jours 2 mois 6 mois 1 an 7 jours 2 mois 1 mois 3 mois 5 ans 15 ans 5 ans 10 ans 1 mois 3 mois 7 jours 30 jours 7 jours 2 mois 7 jours 2 mois 7 jours 2 mois AMENDE 20 100 Z 500 2.000 Z 100 300 Z 100 500 Z AUTRES SANCTIONS Dchance de lautorit parentale

1 Abandon alimentaire 2 3 4 5 6 7 8 9 1 0 1 1 1 2

929, 236, 319 CF Adultre 467 CF Assistance au mariage dun mineur 407, 419, 395 al 1 CF Atteinte la libert du mariage 335, 336 CF Avortement 165 et 166 CPO Avortement sur soi 165 et 166 CPO Bigamie 354, 408 CF Clbration et enregistrement dun 395 et 2,426 CF mariage conclu sans loi Clbration et enregistrement dun 351 367 CF mariage avant la notification de la mainleve de lopposition Clbration et enregistrement 351 367, 395 dun mariage au mpris de al 1, 428 CF lopposition Clbration et enregistrement dun 430, 395 al 1 mariage par un officier de ltat CF civil incomptent Clbration et enregistrement dun 395 CF mariage entach de nullit

100 300 Z 50 200 Z Ne dpassant pas 250 Z 100 300 Z 100 300 Z 100 300 Z ; 50 300 Z pour les contraventions non punies de la peine de servitude pnale 100 300 Z 100 300 Z 50 200 Z 100 300 Z 100 300 Z 100 300 Z 100 300 Z 1.000 5.000 Z

3 4 5 6 7 8 9 0 1

1 Clbration et enregistrement dun mariage dun mineur 1 Clbration et enregistrement dun mariage dun interdit 1 Clbration et enregistrement dun mariage dune femme avant lexpiration du dlai dattente 1 Clbration et enregistrement dun mariage incestueux 1 Consentement dun mineur son mariage en labsence de dispense 1 Consentement un mariage avec un mineur en labsence dautorisation 1 Consentement un mariage de mineurs nayant pas atteint lge requis en labsence de dispense 2 Dfaut daffiliation

407, 419, 395 al 7 jours 2 mois 1 CF 356, 425,, 395 7 jours 2 mois CF 417, 395 al 2 CF 416, 395 al 1 CF 407 et 395 al 1 CF 419 et 395 al 1 CF 407 et 395 al 1 CF 614 CF 7 jours 3 mois 5 ans 7 jours 2 mois 7 jours 2 mois 7 jours 2 mois 7 jours 2 mois

2 Dfaut de dclaration de naissance 114 et 116 CF ou de dcs 2 Dlit du souteneur (les parents qui 174 bis CPO

Nexcdant pas 20 Z 350 1.000 Z

1 2

Article 11 (alina 2), 159 du code de la famille. Articles 294 297 du code de la famille. 3 Article 327, 328 et 329 du code de la famille.

190
2 2 3 2 4 2 5 2 6 aident leurs enfants rcuprer le produit de la prostitution Enlvement dune femme en vue de ladultre Entrave ou obstruction laction de la justice dans le cadre des mesures relatives lenfance dlinquante Escroquerie au mariage ou la dot Excitation des mineurs la dbauche 472 CF 6 mois 1 an 500 2.000 Z 100.000 Z

20 du dcret de 8 jours 1 an 1950 98 CPO 172, 173, CPO 236, 319 du CF 3 mois 5 ans 5 ans 10 ans

2.00 Z 100 2.000 Z Privation de la puissance parentale et des droits et avantages sur la personne et les biens de lenfant lencontre du pre ou de la mre auteurs de linfrac-tion sur un enfant g de moins de 10 ans accomplis Idem

7 8 9 0 1

2 Exploitation habituelle de la prostitution ou de la dbauche de lenfant par ses pres et mre 2 Extorsion par la violence du consentement au mariage 2 Fausses dclarations de naissance ou de dcs 3 Imposition du mariage ou incitation au mariage forc 3 Incitation labandon de famille 3 Incitation ladultre

174 bis CPO 236 et 319 du CP 404 et 336 CF 115 CF 336 CF 466 CF 470 CF 319 CF 487, 488, 927 CF 480 485, 927 CF 927 CF 431, 395 al 1 CF Dcret du 6 dcembre 1950 460 463, 714, 715

3 mois 5 ans 1 mois 3 mois 8 jours 1 an 1 mois 3 mois Ne dpasse pas 30 jours Ne dpasse pas 30 jours

350 1.000 Z 100 500 Z 20 50 Z 100 500 Z 100 500 Z 500 2.000 Z

2 3 3 3 4 3 5 3 6 3 7 3 8 3 9 Inconduite notoire, ngligence grave, mise en pril de la sant, la scurit ou la moralit de lenfant Inexcution des obligations pcuniaires, mise en pril de la sant, la scurit ou la moralit de lenfant Inexcution des obligations rsultant des effets pcuniaires du mariage Inobservation des rgles de mise en uvre de lobligation alimentaire Inobservation des rgles relatives la clbration ou lenregistrement du mariage Insoumission et indiscipline de lenfant g de moins de 6 ans Manquements aux devoirs rciproques des poux, des parents et allis

Dchance de lautorit 7 jours 2 mois 20 100 Z

7 jours 2 mois 7 jours 2 mois 7 jours 2 mois

20 100 Z 20 100 Z 100 300 Z Mesures de garde dducation, de prservation Rparation coutumire ; rparation en nature (sous forme dobjets dsigner par la coutume) ; accomplissement de rites coutumiers Dchance de lautorit parentale ou tutlaire

4 Mauvais traitement lenfant 0 1

319 CF Ne dpasse pas 1 mois 100 500 Z

3 4

4 Mauvais traitements veuf ou 545 CF veuve attentatoires son patrimoine par limposition ou la perception dune indemnit de dcs 4 Mauvais traitements veuf ou 544 CF veuve attentatoire son honneur, sa dignit, sa libert individuelle ou sa vie prive 4 Non-enregistrement du mariage 370, 378, 432, CF 4 Non-reprsentation denfant 120, 276 CF 4 Opposition au mariage lgal 336 CF 410 414 CF

Ne dpasse pas 1 mois

100 500 Z

50 200 Z 7 jours 30 jours 1 mois 3 mois 2 mois 4 mois 2.000 Z 50 20 Z 5 25 Z 100 500 Z

5 4 Polyandrie 6 7 4 Polyandrie aggrave (par violence, 410 414 CF ruses ou menaces) 4 Prohibition du mariage 330, 349, 395,

191
8 9 0 5 Refus de cohabitation 1 454 , 460 464 CF Rparation coutumire ; rparation en nature (sous forme dobjets dsigns par la coutume) ; accomplissement de rites coutumiers 2 mois au maximum 1 an 5 ans 2.000 Z maximum au homosexuel al 2 CF 4 Provocation lavortement ou la 178 CPO propagande antinataliste 5 Refus daffiliation 614 CF 8 jours 1 an 10 jours 30 jours 25 1.000 Z 5.000 10.000 Z

2 3 4

5 Remise en mariage de la jeune 420 CF fille impubre 5 Supposition denfant 155 CPO

5 Versement ou acceptation de la dot 361, 363, 395 al 7 jours 1 mois dont la valeur dpasse le maximum 2, 426, 427 CF lgal 5 Versement ou acceptation de la dot 427 al 2 CF dont la valeur dpasse le maximum lgal commis par une personne habilite consentir au mariage du mineur 5 Viol aggrav (par un homme qui 170 CPO abus de son autorit sur la victime) 14 jours 2 mois

Double de la valeur de promesses agres, sans que ladite amende soit infrieure 100 Z Quadruple de la valeur des promesses agres, sans que ladite amende soit infrieure 200 Z

Perptuit Ou peine de mort

N.B : Code de la famille (CF) ; Code pnal ordinaire (CPO)

CODE DE LA FAMILLE Taux des peines Minima le plus bas Minima le plus lev Minima le plus bas Minima le plus lev Servitude pnale 7 jours 6 mois 7 jour 1 an Amende 20 Z 5.000 Z 100 Z 10.000 Z

CODE PENAL ORDINAIRE Servitude pnale 8 jours 5 ans 5 ans 15 ans/perptuit Amende 25 Z 350 Z 1.000 Z 2.000 Z

Les deux tableaux ci-dessus mettent nettement en vidence la faiblesse du taux des peines de servitude pnale sanctionnant les infractions au code de la famille. Cette faiblesse ressort encore plus clairement lorsquon met en prsence les donnes du code de la famille et celles du code pnal ordinaire. Lamplitude des taux de la servitude pnale va de 7 jours 1 an pour le code de la famille et de 8 jours 15 ans, voire la servitude pnale perptuit pour le code pnal ordinaire. Tandis que lamplitude du taux des amendes parat moins leve dans le code pnal ordinaire que dans le code de la famille. Cependant en terme de valeur relle, les amendes exprimes dans lancienne monnaie, ont perdu tout caractre intimidant eu gard la forte corrosion de cette dernire. 3. - Les fins de non-recevoir ou les immunits familiales On observe un rel tiraillement entre les instances judiciaires et lautorit familiale, dans le traitement des infractions entre personnes impliques dans des liens familiaux. Il semble bien que des raisons de convenance sopposent ce que la justice intervienne autrement que de manire civile 1 ou coutumire dans un conflit dj pnible. Il y a apparemment, dfaut dintrt immdiat la rpression 2 .

1 2

Note LARGUIER J. Sous Crim 15 fvrier 1956, JCP, 56 II 9390 cit par COUVRAT Pierre op.cit , p 827. Les nouvelles, droit pnal belge, tome I, vol n 2932 pa P.E TROUSSE, cit par COUVRAT Pierre ibid.

192 Ce dfaut dintrt immdiat la rpression a amen par exemple le lgislateur franais 1 considrer que les rapports entre les membres dune famille sont trop intimes pour quil faille, loccasion dintrts pcuniaires, charger le ministre public de scruter les secrets de famille. Ainsi, le vol entre poux, entre ascendants et descendants, et entre allis nest pas susceptible de poursuites. Des raisons techniques et morales justifient cette position. Dune part, tant donn la communaut de vie entre proches parents et la confusion des patrimoines qui en rsulte, il est parfois difficile de connatre avec certitude le vritable propritaire de la chose soustraire. Dautre part, on considre quil est prfrable de rgler ce genre de problmes en famille et dviter le scandale inhrent la publicit rsultant dune intervention judiciaire 2 . Cette immunit a t tenue par la jurisprudence 3 dautres infractions, en particulier lescroquerie, labus de confiance, lextorsion de signature, le chantage, disons plus largement toutes celles qui ne lsent que les intrts de la famille et non ceux des tiers. Le lgislateur, prcise CHOUCKROUN 4, nexcuse pas de coupable : il estime simplement que la biensance et la dcence rpugnent ce quune condamnation infamante frappe une personne sur la plainte dun de ses proches. On sest interrog sur la nature de cette immunit cre par larticle 380 du code pnal franais et sest demande sil sagit dun fait justificatif ou dune excuse absolutoire. 5 Ni lun ni lautre, il ne sagit pas dun fait justificatif, puisque les faits ou les actes de soustraction viss par cette disposition demeurent dlictueux. Elles peuvent donner lieu des rparations civiles devant les juridictions civiles, mais peuvent tout de mme au plan pnal tre retenues comme circonstance aggravante dune autre infraction (connexit avec le meurtre par exemple) ou comme une infraction distincte (effraction ou bris de clture par exemple). Il ne sagit pas non plus dune excuse absolue de jugement, seule qualifie pour ladmettre. 6 Or, les soustractions spcifies par larticle 380 du code pnal franais ne sont pas incriminables et ne peuvent donner lieu aucune poursuite. Celle-ci est irrecevable devant le juge rpressif qui doit soulever lexception doffice ; et cette irrecevabilit peut tre constate par la juridiction dinstruction. Il en rsulte que cette immunit a, en droit franais, une nature sui generis , autrement dit elle organise un rgime propre aux soustractions commises dans le cadre familial ; lequel ne comporte ni systme de plainte pralable, ni systme de pardon.
1

Expos des motifs de larticle 380 du code de la famille sur le vol entre poux ou parents COUVRAT Pierre Ibid , p 827, J.Cl pnal , art 380 par VEUILLET A, n5. 2 VERON Michel, droit pnal spcial, Masson Paris 1982, p 25. 3 Crim , 28 avril 1866. 4 CHOUCKROUNG ch., limmunit, Sc, crim 1959 p 29. 5 Rappelons quun fait est une circonstance qui enlve son caractre illgal un acte volontaire contraire lordre social et qui, sans cette circonstance, devrait constituer une infraction, mais qui, avec cette circonstance apparat comme lexercice dun droit ou mme laccomplissement dun devoir . En ralit, en cas de fait justificatif, il ny a pas dinfraction car lun des lments - llment lgal se trouve effac par une autre disposition de la loi. Lexcuse abolutoire quant elle, est une circonstance qui supprime la peine comme le fait justificatif ; mais, la diffrence de ce dernier, elle ne fait pas disparatre la responsabilit. En cas dabsolution, lauteur du dlit, bien que reconnu coupable, est exempt des peines prvues par la loi pour des raisons qui ne tiennent nullement sa responsabilit, celle-ci demeure entire, mais pour des motifs de politique criminelle et dutilit sociale (STEFANI Georges et LEVASSEUR Georges ; droit pnal gnral 10me dition, prcis Dalloz Paris 1978 n 121 ? P 155. 6 En revanche, linculp irresponsable, cest dire bnficiant dun fait justificatif, peut tre dclar non responsable devant la juridiction (ordonnance ou arrt de non-lieu) et ne pas tre traduit devant la juridiction de jugement (voir STEFANI et LEVASSEUR, op.cit, n283, p 299).

193 Pareille immunit nest institue par le lgislateur congolais. Et pourtant, celui-ci ainsi dailleurs que le juge sont conscients de ce que le cercle familial forme parfois un vritable obstacle la pntration du droit pnal et lorsque lcran est lev lintervention ne fait que rpondre un appel de lintrieur. 1 Cette vrit se trouve corrobore par une enqute que nous avons conduite dans le cadre dun sminaire de droit pnal, auprs dun certain nombre de juridiction de Kinshasa, sur les infractions entre parent ou personnes apparentes. Lenqute en question est partie de lide que les personnes entre lesquelles existent des relations familiales peuvent se trouver impliques dans des situations criminovictimognes dbouchant sur des infractions, dont le traitement est plus au moins fortement influenc par la qualit spcifique de lauteur et de la victime. Ce traitement peut du reste tre impos par le lgislateur lui-mme lorsquil institue des qualifications particulires (infractions spcifiques) o les liens familiaux apparaissent comme lment constitutifs dterminants. Mais, dans dautres circonstances, des membres de famille peuvent se rendre coupables dinfractions gnrales, quelconques, au prjudice dautres membres de famille. Un frre peut tuer, blesser ou violer a sur ; un enfant peut voler ses parents ; une femme peut commettre un abus de confiance au dtriment de son mari ; le mari peut empoisonner son pouse ou lui administrer des coups et blessures ; un pre peut escroquer sa fille ; un fils peut, commettre un stellionat en vendant la parcelle de son pre ; etc. Il sagit, on peut limaginer, de situations fort embarrassantes pour le lgislateur autant que pour la justice ; l un et lautre partags par les exigences de protection de lordre public et la ncessit de sauvegarder la paix, la tranquillit, lunit et la stabilit de linstitution familiale. Comment les tribunaux rglent-ils ce problme dans le ressort de Kinshasa ? Telle tait la proccupation de lenqute qui a t ralise dans les tribunaux de paix et de grande instance de la Gombe, de NDjili, Matete, Lemba, Kalamu, Ngaliema, Assossa, Kasa-Vubu, tous du ressort de Kinshasa 2 .

1 2

COUVRAT Pierre, op. cit., p 829. Les rsultats de cette enqute sont consigns dans les tableaux des pages et s.

194 72 cas dinfractions commises en famille ont ainsi relevs :


Infraction 1 Abandon de famille et invitation 2 Abus de confiance 3 Adultre et facilitation 4 arrestation arbitraire dtention illgale 5 avortement & tentative 6 bigamie 7 coups et blessures 8 destruction mchante 9 faux et usage de faux 10 homicide prterintentionnel 11 Imputations dommageables 12 inceste 13 menaces de mort 14 non-assistance personne en danger 15 parricide 16 refus de cohabitation 17 stellionat 18 viol 19 vol frquence 8 1 14 1 2 1 5 1 2 6 2 7 1 1 1 5 3 6 3 pourcentage 11,1 1,4 19,4 1,4 2,7 1,4 6,9 1,4 2,7 8,3 2,7 9,7 1,4 1,4 1,4 6,9 4,6 8,8 6,9 Ordre de place 2 8 1 8 7 8 5 8 7 4 7 3 8 8 8 5 6 4 5

72
Code dpouillement Instance Nature de linfraction Qualification Liens de famille Victime c/auteur

100,0
Sanction lgale Dcision

1-5 1-6

TGI Gombe RP 3/4/95 TGI Gombe RP TGI Gombe RP 10380 TP/Ngaliema RP 13930/1986 TP/Ngaliema RP 14207 TP/Ngaliema RP14274 TP/Ngaliema RP15139 TP/Ngaliema RP15137 Conseil de famille Famille de la victime Conseil famille Conseil de famille TGI/Kalamu RP TGI/Matete RP 282

IG IG

Stellionat Viol avec violence Tentative davortement homicide prterintionnel

Pre/fille MP& MV c/NH & MZ Nice c/oncle par alliance MP c/NM Concubine c/concubin Nice c/oncle Mari c/pouse MP & KM c/TM Mari c/pouse

3 mois 5 ans de SPP et/ou A 1.000 Z 5 20 ans de SPP circ. aggr 10 20 ans art 170 CP LII 5 15 ans de SPP art 165 CP LII 5 20 ans de SPP amende 2.000 Z art 48 CP LII

Acquittement

1-9

IG

Condamnation avec circ. dlinquante primaire 36 m SPP Condamnation 15 mois d et 50 Frc damende ; DI $ la partie civile (tante victime) Arrangement en famille

12-5 12-6 12-7 12-10 12-12 1-2 1-4 12-14 12-15 2-1 3-11

Fait non Inceste infractionnel IS IS IG IG IS & IG IG Refus de cohabitation Adultre Imputations dommageables Destruction mchante Inceste, viol avec violence adultre Homicide prterintentionnel

Rparation coutumire art 454, 460 et s du CF 6 mois 1 an de SPP A. 500 2.000 Z art 467 CF

Condamnation 87 mois d D I . 1Z

Frre & oncle c/nice, Art 74 du CP LII frre, belle-sur Fils, nerveux c/ pre, oncle MP & KO et Art 112 CO LII crts c/ OK Conjoint, fille c/pre Epouse c/mari Mre c/fils Fils c/mre Nice c/oncle MP c/ BB Nice c/ oncle MP c/ AI 5 20 ans de SPP art 170 du CP LII Idem

Condamnation 7 mois de A ; 1.000.000 NZ Acquittement des prven condamnation du citant Arrangement en famille

Fait non Inceste infractionnel IG IG IG Coups et blessures Viol avec violence Viol avec violence

Sacrifier une chvre

On ignore la dcision qu Lubumbashi a prise

Condamnation : 6 mois d Acquittement

195
Code dpouillement 2-2 11-13 31-10 4-5 3-12 31-14 31-15 32-16 32-17 4-12 Conseil de famille Conseil de famille Conseil de famille Conseil de famille Instance TGI Kalamu RP 1747 15/3/99 TGI Gombe RCD 380/ED Tp Lemba RP 13762 30/7/96 TGI NDjili RP 192 Nature de linfraction IG IG IG IG IG IG IS IG Qualification Vol qualifi Vol simple Vol simple Vol qualifi Avortement ayant entran la mort Viol avec violence Refus de cohabitation Dtention illgale darmes menaces de mort Mre c/fils Pre c/fils MP & MN c / LM Pre c/Fils conjoints cousins Mari c/pouse Parents, frres et surs Nice c/oncle paternel Pre c/fils Sparation physique Rupture du mariage Liens de famille victime c/auteur Sanction lgale 10 ans SPP art 79-81 CP LII Art 79-80CPLII 5 ans et/ou 25 1000 Z Dcision

Condamnation : 4 mois SPP : DI 12.500.000 NZ; restitution des biens vol

Mesure de garde et ddu

SPP : 5 ans et/ou 25 1000 Condamnation : 10 mois Z damende SPP : 10 ans

Condamnation : 45 jours

IS & fait non Adultre et inceste infractionnel Homicide IG prterintentionnel IS Adultre

Interdiction de la victime rencontrer loncle

4-13

Fille c/pre

41-10

Famille de lauteur TP Matete RP 16893 /IV TGI Matete RP 313

IS

Adultre

Mari c/pouse Succession Mre et Enfant c/fils du de cujus Epouse c/mari MP c/MKN Art 124 du CPLII SSP 6 mois 5 ans A : 25 200 Z 5 20 ans de SPP A : 2000 Z

32-13 3-10

IG IG

Faux et usage de faux Homicide prterintentionnel

Placement du fils sous la de loncle paternel Faire avorter la victime ; indemnisation de lpous remise dune chvre enc fixation de la rsidence d victime loin des parents Paiement par la famille d femme dune chvre, une bouteille de vin de raphia casier de boisson alcoolis prsentation dexcuser Condamnation : 6 mois d avec sursis de 30 jours : 2.500.000 NZ Condamnation: 12 mois A 200 frc

Code dpouillement 4-3 3-6

Instance TGI NDjili RP 91 Parquet matete RMP 681/PRO 23/MB TGI NDJILI RP 0120 TP KASAVUBU RP 144/1 TP KINKOLE RP 5723/1 Conseil de famille TP Matete RP 16547/III Parquet matete RMP 681/PRO

Nature de linfraction

Qualification Homicide prterintentionnel Imputations dommageables

IG IG

Liens de famille victime c/auteur Epouse c/mari MP M et NM c /MN Epouse c/mari MP et AK c/M Epouse c/mari MP M et NM c /MN MP, KK et MK c/KM 2 frres MP et JYDC c/ LMA

Sanction lgale Art 48 CP LII Art 74, 75 et 77 du CP LII SPP de 8 jours 1 an : A : 25 1000 Z SPP : 3 mois 20 ans A : 5 50 Z Art 66 ter du CP LII : OL N78-015 du 4/7/78 SPP : 3 mois 5 ans A : 100 Z Art 96 CP LII Art 96 CP LII

Dcision Acquittement Prescription

4-3

IG

Non-assistance personne en danger Stellionat Stellionat

21-5 41-8

IG IG

Condamnation SPP : 18 mois ; A 5.00 DI 3.000 $ pour chaq civile Condamnation Amende : 200 frc ; DI pour chaque partie civ

Acquittement faute d

41-11

IG

Homicide prterintentionnel

cousins

Paiement de 3 boucs ( , 1 pour la population, famille). Paiement des funrailles par les pare lauteur ART 67 du CP LII al 1er SPP : 1 5 ans Art 43 et 46 du CP LII Acquittement Prescription

32-15 3-6

IG IG

Arrestation arbitraire Coups et blessures

Epouse c/mari NL c/ZE Epouse c/mari MP & AK c/M

196
23 /MB 31-12 TP Lemba RP 14507/1 TP KINKOLE RP 6375 TGI KALAMU RP 2/3/99
TGI KALAMU 7504

IG

Coups et blessures

Epouse c/mari MP 1 NM c/N

Art 43 et 46 du CP LII

Incomptence rationae

41-7

IG

Coups et blessures

2-3 2-4 2-5 21-4

IG IG IG IS

Faux en criture

Epouse c/mari & beaufrre Art 43 et 46 du CP L II MP & N c/ LM & KB Beau pre c/beaux enfants MP & BAN c / Bob et crts

Acquittement

Condamnation dun fo

TGI/KALAM U RP 7552 3/11/98 TP KASA VUBU RP 795/III Instance

Faux en criture Bigamie

Art 124, 127 CP LIII SPP : 1 3 mois Epouse c/mari A : 100 300Z MP & WO c/EE & LG Art 408 CF Liens de famille Victime c/Auteur Sanction lgale Art. 464 CF: refus de cohabitation (dlit civil) Art. 462 CF : facilitation de ladultre (SPP 6 mois 1 an ; A 500 2000 Z) Art. 466 : Incitation abandon du conjoint (SPP 30 jours ; A 100 300 Z) Art. 467 : Adultre (SPP 6 mois 1 an ; A. 500 2000 Z) Art. 464 CF 1 mois max A. 200 Z max d. 5/7/1948 art. 17 d. 25/6/1948 art. 8, 9, 10 8 jours 1 mois A. 25 200 Z Idem SPP : 6 mois 1 an A : 500 2000 Z Art. 467 CF Idem

Action irrecevable pou qualit Non tablie

Code dpouillement

Nature de linfraction

Qualification

Dcision

41-4

TP Kinkole

IS

Dsertion du toit conjugal

Mari c/ Epouse & Beau-pre MP & WB c/ BL & EB

Condamnation : Epouse : 6 mois de SP sursis d1 mois ; Beau-pre : 12 mois d sursis de 3 mois DI in solidum : 2 poul

Parquet Matete

3-6

RMP 681/ PRO/23/MB TP Matete RP 16391 TP Kinkole RP 5226/1/KA TP Gombe RP 14859/XIV TP KasaVubu RP 795/III Parquet Matete RMP 6556/PRO/23/ 98/DAF TP Lemba RP 13778 TP Matete RP 175774 TP NDjili RP 1057

IS

Refus de cohabitation

Epouse c/ Mari MP & AK c/ M Mari c/ Epouse MP & NL c/ T Epouse c/ Mari MP & K c/ I Mari c/ Epouse MP & M c/ M & B Epouse c/ Mari MP & NO c/ EE & LG Epouse c/ Mari MP & ET c/ MM & MM Mari c/ Epouse MP & OI c/ LN & T Mari c/ Epouse MP & T c/ LN & LT Mari c/ Epouse MP & T c/ MJ. L. M

Prescription

32-12

IS

Refus de cohabitation

Condamnation quoi SP 1 mois A. 500.000 Condamnation: SPP: 1 mois; a. 2500 Z

41-6 11-4 21-4

IS IS IS

Refus de cohabitation Adultre Adultre

Acquittement au bn doute

Condamnation SPP: 6 mois avec surs

3-8

IS

Adultre

Idem

Classement sans suite. Difficults denqute. Retrait de la plainte.

31-4 32-10

IS IS

Adultre Adultre

Idem Idem

4-9

IS

Adultre

Idem

Condamnation Auteur : SPP de 12 mo sursis de 10 mois, et A Complice : SPP 12 mo Condamnation. SPP : 12 mois ; A. 200 Condamnation SPP 4 1000 Frc chacun ; Une dames-jeannes dhuile litres, 1 sac de sel, 5 p casiers de bire (art. 4

Code dpouillement

Instance

Nature de linfraction

Qualification

Liens de famille Victime c/Auteur

Sanction lgale

Dcision

197
Mari c/ Epouse MP & MN c/ KM & M

41-2

TGI Kalamu RP 2/3/99

IS

Adultre

Idem

Condamnation : SPP 6 mois ; A. 5.000 (auteur) , 10.000 NZ (

11-8 21-4 3-7

TP Gombe RP 16009/III TP KasaVubu RP 795/III Parquet Matete RMP 1433 TP Lemba RP 14342 9/4/98 TP Matete RP 16547 TP NDjili RP 451 Conseil de famille prside par le gniteur commun Conseil de famille Conseil de famille

IS IS IS

Abandon de famille Abandon de famille Abandon de famille

Ancien mari c/ Ancienne pouse MP & MH c/ PH Epouse c/ Mari MP & W c/ EE & LG Enfants c/ Pre MP & NY c/ KK

SPP : 7 jours 2 mois A : 20 100 Z Art. 926 CF Idem Idem

Acquittement Absence dintention m Non tabli Classement sans suite

31-7

IS

Abandon de famille

Mari c/ Epouse MP & OC c/ IM Epouse & enfants c/ Mari & pre MP & NL c/ ZE Epouse c/ Mari MP & NB c/ MD

Idem

32-8

IS

Abandon de foyer Abandon matriel ou moral des enfants et de la femme Abandon de foyer

d. 7/7/1948 art. 17-18 2 mois max A. 500 Z max Art. 464 CF

4-7

IS

Condamnation SPP 6 mois avec sursi mois; A. 2.000.000 Z ou 11 servitude pnale subsi DI 300 $ Acquittement Absence de mariage c enregistr Condamnation SPP : 1 mois DI : 300 $ Pension alimentaire : 5

11-13 Matete

IG

Vol simple

Frre c/ Frre

Auteur : demander par Victime : restituer lar lautre

2-6 Lemba 1990

Fait non
infractionnel

Inceste

Fille c : Frre

Sparation entre laute pouse. Rappel de lin Avortement de la fille des enfants confie au paternels. Nant

2-7

IG

Abus de confiance

Beaux-frres

Code dpouillement

Instance

Nature de linfraction

Qualification

Liens de famille Victime c/Auteur Pre c/ Epouse & enfants

Sanction lgale

Dcision

21-8

Conseil famille Chef famille Conseil famille

de

IS non existante comme telle en droit congolais IG Fait non


infractionnel

Parricide

21-9 Bumbu 3-12 Lemba

de de

Coups et blessures volontaires simples Inceste

Cousins Fille c/ Pre

Vente des biens de la Partage entre les hriti membres de la famille qualit dusufruitier et pour la veuve. Paieme amende par la veuve. Paiement des soins m les parents de lauteur

Du point de vue de la frquence et de lordre dimportance de ces infractions, trois groupes se dessinent. Dans le premier, ladultre et labandon de famille apparaissent comme les infractions les plus couramment commises ; leur frquence est suprieure 10%. La deuxime catgorie dinfractions regroupant celles qui ont une frquence comprise entre 5 et 10%, est constitue par linceste, le vol, les coups et blessures, lhomicide prterintentionnel et le refus de cohabitation. Enfin, le dernier groupe frquence infrieur 5% - est form par les infractions suivantes : stellionat, imputations dommageables, avortement, faux et usage de faux ; et de faon plus marginale : abus de confiance, arrestation arbitraire et dtention illgale, bigamie, destruction mchante, menaces de mort, non-assistance personne en danger, parricide. Cette liste nest sans doute pas reprsentative de lensemble de la criminalit familiale. Il est du reste significatif que les infractions au code de la famille y soient trs faiblement reprsentes (abandon de famille, adultre, bigamie, refus de cohabitation). Cest est peut tre lindication que la plupart de ces infractions ne sont pas traites par les instances officielles. Cest dans doute aussi la manifestation dune certaine mfiance vis-vis de la sanction pnale dont on craint quelle ne vienne dtruire la cohsion familiale ; mfiance qui pousse la recherche, dans le traitement de la criminalit familiale, dun certain quilibre entre la ncessit de la rpression, de lducation et de lunit de la famille. Sagissant des immunits familiales, le dfaut de leur tablissement par la loi amne le juge dvelopper, dans le traitement des infractions entre membres de famille, diverses attitudes qui tendent limiter lintervention pnale en milieu familial. On observe ainsi que, dans la rpartition des affaires contentieuses entre les diffrentes instances - tribunal de paix, tribunal de grande instance, parquet et conseil de famille ce dernier vient en deuxime position aprs le tribunal de paix et traite presque le 1/3 du volume global daffaires.
Instance 1 tribunal de paix 2 tribunal de grande instance 3 parquet 4 conseil de famille Nombre daffaire 28 13 05 19 65 Pourcentage 43 20 8 29 100

Lorsquon considre les dcisions intervenues, on constate quil y a autant dacquittement que de condamnations attnues. Et souvent, la qualit de parent ou de personne ayant autoris sur lenfant est retenue comme circonstance attnuante l o on se serait attendu plus de svrit eu gard justement au statut de lauteur de linfraction. Par ailleurs, les condamnations aggraves sont contrebalances par des condamnations assorties de sursis. Enfin, une nette tendance se dessine en faveur des sanctions familiales coutumires et des rparations civiles ou coutumires. Si les infractions patrimoniales, les viols, les abstentions coupables, les homicide prterintentionnels sont gnralement sanctionns, les adultres sont plus fortement sanctionns dans le chef du complice et une tendance une pas condamner se dessine

199 lgard des coups et blessures. Quant linceste, il convient de noter lambigut de son statut pnal. Il nest rprhensible au regard du droit pnal crit que dans lhypothse de la clbration ou de lenregistrement dun mariage incestueux. En dehors de ce cas de figure, et sous rserve dautres qualifications adaptes lespce, linceste nest pas puni. Mais, ce que le droit pnal crit laisse hors de son champ peut, dans certaines situations, tre rcupr par le droit pnal coutumier qui laisse gnralement, en la matire, comptence au conseil de famille. En principe, pour le droit pnal de la famille, le caractre infractionnel de lacte incestueux disparat lorsquil sagit des intrts vitaux de la famille, de prserver la communaut de vie dans un foyer dont lun des conjoints sest rendu coupable dinceste ou de sauvegarder les acquis patrimoniaux ou affectifs apports par lalliance, etc.

Dcision Acquittements Condamnations aggraves Condamnations attnues Condamnations assorties de sursis Sanction familiale coutumire Rparations civiles Amendes Classements sans suite Mesures de garde, dducation et de prservation Prescription

Frquence 12 05 12 06 16 10 09 02 01 03

4. - La rpression indirecte ou biaise Dans un certain nombre de cas, le lgislateur procde par une rpression biaise ou indirecte des infractions au code de la famille soit en renvoyant aux incriminations et aux sanctions du code pnal ordinaire, soit en prenant en compte ces incriminations et ces sanctions dans les modalits ou les conditions de mise en uvre de certaines dispositions. En effet, larticle 112 du code de la famille par exemple renvoie aux peines prvues par larticle 23 de lordonnance-loi n73-010 du 14 fvrier 1973 relative aux abstentions coupables des fonctionnaires pour sanctionner les officiers de ltat civil lorsque tenus de rdiger u acte de ltat civil, ils ne lauront pas rdig dans les dlais par la loi alors quils pouvaient la faire, et lorsque, tenus de dclarer un vnement au ministre public, ils ne lauront pas fait dans les dlais lgaux. Par ailleurs, le lgislateur tire consquence de certaines condamnations pnales pour asseoir quelques sanctions civiles comme : -la dchance de la tutelle du mineur lorsque le tuteur sest compromis gravement dans lexercice de sa fonction de tutelle ou lorsquil a fait lobjet dune condamnation judiciaire devenue dfinitive la suite dune infraction qui porte atteinte lhonneur et la dignit de sa fonction de tuteur 1 ; - la dchance de lautorit parentale la suite de condamnation pour incitation la dbauche, abandon de famille, mauvais traitement, abus dautorit , inconduite

Article 236 du code de la famille.

200 notoire ou ngligence grave mettant en pril la sant, la scurit ou la moralit de lenfant, ou tous autres faits commis sur la personne dun enfant ou petit-enfant 1 ; -la dchance de ladministration lgale des biens de lenfant 2 ; -lexonration de lautorit maritale au profit de la femme marie dont le mari est condamn une peine dau moins 6 mois de servitude pnale , pendant la dure de celle-ci 3 ; - lexhrdation de lhritier lgal ou du lgataire jug indigne de succder pour avoir attent ou voulu attenter la vie du de cujus, pour avoir capt cest dire vol ou usurp tout ou partie de lhritage trois mois avant le dcs du de cujus, pour avoir dtruit, fait disparatre ou altr frauduleusement le dernier testament du de cujus, ou encore pour avoir commis ne dnonciation calomnieuse ou un faux tmoignage au dtriment du de cujus 4 ; -la renonciation lhritage sous violence ou menace 5 ; -lannulation du droit pour le faillit faire toute libralit aprs le jugement dclaratif de faillit et pendant la priode suspecte ou la restriction de son droit oprer une donation rmunratoire ou disposer par testament de ces biens 6 ; -la rvocation de la donation entre vifs pour cause dingratitude si le donataire a attent la vie du donateur , sest rendu envers coupable envers lui de svices ou injures graves ou dabstention coupable 7. Notons, pour tre complet, que la condamnation pnale aussi tre utilise comme moyen de preuve attestant la clbration ou lenregistrement dun mariage 8. On peut, en effet, imaginer que la preuve de la clbration ou de lenregistrement dun mariage rsulte dune condamnation du chef de bigamie qui a t rendue possible grce de fausses dclarations ou la falsification dactes de ltat civil. De mme, dans la mesure o la nullit du mariage ne peut tre prononce pour le seul motif que le dlai dattente na pas t respect 9 ou quil na pas t tenu compte dune opposition 10 ou que les dispositions relatives la clbration ou lenregistrement du mariage nont pas t observes 11, toutes condamnations pnales intervenues pour ces motifs sont susceptibles de servir de moyen de preuve de lexistence du mariage. Cette tude sur la rpression des infractions commises par un membre de la famille sur un autre appelle les considrations suivantes : 1) cette catgorie particulire dincriminations psychologique et criminologique quil convient de souligner. comporte une dimension

-Elle donne dabord penser que le sentiment dimpunit en milieu familial participe sans doute au dveloppement de lagressivit en milieu familial ;

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Article 319 du code de la famille. Article 329 du code de la famille. 3 Article 451 du code de la famille. 4 Article 765 du code de la famille. 5 Article 806 du code de la famille. 6 Article 838 du code de la famille. 7 Article 892 du code de la famille. 8 Article 440 du code de la famille. 9 Article 417 du code de la famille. 10 Article 428 du code de la famille. 11 Article 431 du code de la famille.

201 -Ensuite, bien souvent on note une confusion dans la perception du statut notamment sur les biens ; confusion favorise ou renforce dune part par une sorte de communaut der jouissance et dusage du patrimoine parental ou familial, dautre part par le caractre fugace et imprcis de ce dernier ; -Le degr lev de nuisance de ces infractions qui atteignent la victime du lieu de son ultime retranchement, cest dire sous le toit familial lieu galement o lindividu baisse la garde, confiant en la sret de lintimit, de la confidentialit et de la protection des autres membres sape, notamment dans le domaine des affaires, toute entreprise familiale o oeuvreraient des membres de famille (enfant, neveux, oncles,) apprhendant mal la notion de patrimoine familial et oubliant les sacrifices et les efforts consentis par les parents pour constituer cette fortune . Il y a ici un aspect pdagogique important relever, dont il faudrait tenir compte dans le traitement de cette criminalit particulire. 2) le lien parent devrait, de manire gnrale, tre regard comme une circonstance aggravante des infractions perptres au sein de la famille. En effet, les relations familiales, du fait des sentiments et de la soumission quelles supposent, fragilisent les individus les uns par rapport aux autres, au point quil devient ncessaire e prvoir pour eux une protection particulire. Le parricide par exemple, devrait tre qualifi de manire spcifique car il dsorganise dramatiquement la famille et peut tre considr, du moins an Afrique, comme un crime de lse-majest . Il est par ailleurs lexpression dune trahison des relations privilgies et de confiance au sein de la famille ; trahison que rend fort bien le tueuoque filii mihi de Csar frapp mort par son protg Brutus. Cest galement cette trahison que renferme par exemple linfraction dempoisonnement. Et lespce dimpossibilit quil y a sen garantir, tant en croit avoir moins lieu de se dfier rend, sans contredit, cette infraction des plus graves. Il ny a pas dhomicide plus condamnable que celui qui se commet par le poison ; cest larme des faibles , dit DOMAT. Pour BROUADEL, la main qui verse le poison est presque toujours celle dune femme . Voil pourquoi lempoisonnement dun membre de famille doit tre rprim dune manire spciale, puisquil branle trs srement laffectio familias . Enfin, les tortures, actes de barbarie, de violences, et mauvais traitement commis par le conjoint ou le concubin de la victime constituent en ralit des circonstances aggravantes nouvelles. Celles-ci devraient naturellement tre prises en compte en droit congolais et tendues aux cas dhomicide perptrs entre les intresss. Ceci tant pos, le dilemme du traitement de la criminalit familiale demeure puisque la famille cultive le pardon comme une valeur du milieu.

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CHAPITRE II LA PROTECTION PENALE DE LINSTITUTION FAMILIALE


Linstitution familiale est prise en compte dans nombre de dispositifs rpressifs mis en uvre par le droit pnal gnral ou le droit pnal de forme ou encore par dautres textes particuliers. Elle est par ailleurs lobjet dincriminations particulires. Cest justement ces deux niveaux que se ralise la protection pnale de linstitution familiale.

Section 1. LES RGLES GNRALES DE LA PROTECTION PNALE DE LINSTITUTION FAMILIALE


On rencontre assez constamment dans divers textes lgislateurs et rglementaires caractre pnal comme le code pnal gnral, le code pnal militaire, le code de procdure pnale, le code dorganisation et de comptence judiciaire et mme le code du travail, nombre de dispositions, attentives la situation et au statut particuliers de la famille et qui dfinissent ainsi ce que lon pourrait appeler les rgles gnrales de la protection pnale de linstitution familiale. Celles-ci accompagnent la famille dans sa fonction dintermdiaire entre ltat et lindividu, soulignant ainsi tour tour son rle dagent de la rpression ou de relais de la justice et celui dcran laction de la justice. 1. - Famille : agent-relais ou auxiliaire de la justice Relais indispensable de la justice entre la socit globale et lindividus, la famille est appele naturellement jouer un rle actif dans le droulement de laction publique et dans le procs pnal. Elle apparat ainsi la fois comme un auxiliaire effac sans doute mais privilgie de la justice et comme une collaboratrice protge. A. La famille : auxiliaire privilgie de la justice Auxiliaire de la justice, la famille lest double titre : tantt comme reprsentation dun de ses membres dans certaines procdures, tantt comme tmoin du respect de la dignit de la personne loccasion de lexcution de certains actes de procdure. a) Intervention de la famille dans certaines procdures Aux termes des articles 58 et 59 du code de procdure pnale, la citation prvenu est signifie la personne, la rsidence comme de celle-ci en Rpublique Dmocratique du Congo ou domicile. Lorsque la citation est faite la rsidence ou domicile, elle est signifie notamment en parlant un parent ou un alli. De mme, en vertu de larticle 61 dernier alina du code de procdure pnale, la citation peut toujours tre signifie au prvenu ou au civilement responsable en personne, sil se trouve sur le territoire de la Rpublique Dmocratique du Congo. La justice peut ainsi atteindre par citation une personne travers sa famille, plus exactement travers un parent, un alli ou un civilement responsable, condition cependant

203 que lofficier ou lagent de police judiciaire instrumentant ait pris, dans lhypothse dune citation comparatre, certaine prcaution pralable qunonce larticle 117 de lordonnance n78-289 du 03 juillet 1978 relative quexercice des attributions dofficier et agent de police judiciaire prs les juridictions de droit commun. En effet, stant rendu au domicile de la personne recherche, ils doivent se renseigner pour savoir si cette dernire est prsente en ce lieu. Si elle ne sy trouve pas, alors quil est tabli quelle y rside toujours et y reviendra avant lexpiration du mandat de comparution, ils en laissent copie un de ses parents. Par ailleurs, en matire de demande en rvision, larticle 30 du code de justice militaire reconnat le droit dengager cette action au reprsentant lgal du condamn en cas dincapacit de ce dernier, et, aprs la mort ou labsence dclare du condamn, son conjoint, ses enfants, ses parents, ses lgataires universels ou titre universel. Larticle 71 de lordonnance-loi n82-017 du 31 mars 1982 relative la procdure devant la Cour Suprme de Justice 1 contient les mmes dispositions, sauf quil ajoute dans lnumration des personnes habilites demander la rvision, les descendants (y compris donc les petitsenfants) et les ayants-droit coutumiers du condamn. b) La famille : tmoin du respect de la dignit de la personne ans certaines procdures La famille apparat aussi, dans certaines procdures particulires, comme tmoin du respect de la dignit de la personne. Cest ainsi que la loi fait obligation lofficier de police judiciaire qui procde une arrestation de prvenir immdiatement les membres de famille de la personne arrte. De mme, elle reconnat la personne qui doit faire lobjet dune exploration corporelle de se faire assister notamment par un parent ou un alli. Elle reconnat par ailleurs au chef dhabitation ou son dlgu la possibilit de consentir ou de sopposer une visite domiciliaire ou une perquisition. Le chef de lhabitation ou son dlgu peuvent, bien videmment, tre un parent ou un alli du suspect. Du reste, il est clairement dict que la perquisition est effectue en prsence des parents de lintress ou de deux proches voisins lesquels en signent, comme tmoins, le procs-verbal 2. Naturellement, lorsque cette visite domiciliaire ou cette perquisition ont lieu, soit sur consentement du chef de lhabitation ou de son dlgu, la personne chez qui la perquisition est faite ainsi que le suspect assistent toutes les oprations 3. B. La famille : auxiliaire protge En tant quauxiliaire de la justice, la famille est particulirement protge dabord en ce que la loi prohibe larrestation des membres de la famille du respect titre de garantie, pratique quutilise malheureusement bien souvent la police pour traquer un dlinquant en fuite et qui correspond certaines procdures coutumires surannes et rtrogrades 4. Lofficier de police judiciaire qui procde pareille pratique est passible des sanctions prvues larticle 67 du code pnal sur larrestation arbitraire et la dtention illgale, savoir une servitude pnale dun cinq ans en cas dinfraction simple, cinq vingt ans si les victimes ont t tortures physiquement, la perptuit ou la peine de mort si ces tortures ont caus de mort de la ou des victimes.
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J.O. n7 du 1er avril 1962, p 11 , code de lorganisation et de la comptence judiciaire, pp 127 et 128. Article 20 de lordonnance n78-289 du 03 juillet 1978 relative lexercice des attributions dofficier et agent de police judiciaire prs les juridictions de droit commun. 3 Article 78, 62, 50, 51 et 52 de lordonnance ci-dessus. 4 Article 79 du mme texte.

204 En outre, convaincre de la ncessit de la prsence au sein de la famille du pre et/ou de la mre comme autorit parentale, le lgislateur prescrit que la contrainte par corps ne peut tre excute simultanment contre le mari et la femme, mme pour des dettes diffrentes. Elle doit tre diffre lorsquelle est dirige contre une femme enceinte proche de la dlivrance. Elle peut ltre aussi lorsque des considrations dhumanit paraissent sopposer son excution 1. Cette disposition vite la famille dtre disperse ou disloque la suite de lapplication dune mesure pnale et de subir ainsi une dchance morale due la dstabilisation de lautorit parentale. Notons que la dispersion des familles en temps de guerre peut sanalyser comme un crime de guerre ou un crime contre lhumanit sur la base des articles 501 et suivants du code de justice militaire et des articles 74, 75-5 et 77-4 du protocole additionnel I 2. Notons galement que le lgislateur nhsite pas dans certains cas, lorsque les ncessits de la protection de la famille lexigent, dordonner la dchance de lautorit parentale en interdisant, en tout ou partie, lexercice du droit dtre tuteur, curateur, si ce nest de ses enfants et sur lavis seulement de la famille 3. Enfin, le lgislateur cherche autant que possible viter que certaines mesures pnales nentranent la dchance matrielle de la famille. Il en est ainsi en particulier en matire de squestre. Le squestre est une mesure de confiscation des biens que peut prononcer le juge militaire lencontre soit dun prvenu dfaillant poursuivi pour une infraction punissable de plus de cinq ans de servitude pnale, soit dun insoumis ou dun dserteur. Durant le squestre et cest ici quapparat la proccupation du lgislateur pour la stabilit matrielle de la famille il peut tre accord des secours la femme, aux enfants, aux ascendants du dfaillant. Sils sont dans le besoin 4. Le compte dudit squestre est rendu qui il appartiendra aprs condamnation devenue irrvocable. Toutefois, si postrieurement la vente de ces dlais, il est tablit que le condamn par dfaut tait mort avant lexpiration des dlais fixs larticle 337 du code de justice militaire, il sera rput avoir conserv jusqu sa mort lintgrit de ses droits et ses hritiers auront droit la restitution du prix de vente. 2. - Famille : cran laction de la justice Ecran laction de la justice, la famille lest en ce que, dune part, ses membres exerant des fonctions judiciaires sont dispenss dagir en justice contre des parents ou allis, dautre part une immunit, pas toujours formelle, est accorde ou reconnue ses membres contre certaines entraves au dclenchement des poursuites judiciaires. A. Cas de dispense dintervention

La famille apparat en effet, dans les rgles de procdure, avant tout comme un lment justifiant, de la part de personnes assument des charges judiciaires, labstention dintervention dans des actions susceptibles dentraner des poursuites lencontre dun parent. Il en est ainsi de larticle 46 de lordonnance n78-289 du 03 juillet 1978 relative lexercice des attributions dofficier et agent de police judiciaire 5 qui interdit aux officiers
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Article 123 ibidem. AKELE A. Pierre et SITA MUILA Anglique, les crimes contre lhumanit en droit congolais, op.cit. 3 Article 398-5 du code de justice militaire. 4 Article 322, 332, 333, 339, du code de justice militaire. 5 J.O. n14 du 1ER aot, p. 7, COCJ, pp 202 et s, 213.

205 de police judiciaire dinstrumenter un parent ou un alli. Il y a aussi les rgles relatives la rcusation ou au dport telles quelles sont dfinies par des articles 71 et suivants du code dorganisation et de comptence judiciaire, 90 et suivants du code de justice militaire et 56 du statut des magistrats. En effet, deux des huit causes de rcusation et de dportation numre par le lgislateur vise le cas o le magistrat et/ou son conjoint ont un intrt quelconque dans laffaire et lhypothse o lun deux est parent ou alli, soit en ligne directe, soit en ligne collatrale jusquau troisime degr inclusivement de lune des parties, de son avocat ou de son mandataire. Le juge autre que celui du tribunal de paix ou du conseil de guerre de police 1 ainsi que lofficier du ministre public agissant par voie davis, qui se trouve dans lune des ces situations, peut tre rcus ou est tenu de se dporter sous peine de poursuites disciplinaires. Dans le mme ordre dide, le statut des magistrats interdit aux magistrats parents ou allis jusquau troisime degr en ligne directe ou en ligne collatrale de siger dans une mme affaire 2. Lorsque le jugement rejetant la rcusation est maintenu par la juridiction dappel, celle-ci peu, aprs avoir appel le rcusant, le condamner une amende de 50 1.000 zares , sans prjudice des dommages-intrts envers le juge mis en cause. Les mmes condamnations pour rcusation tmraire et vexatoire sont galement prononces lorsque la rcusation dirige contre un magistrat sigeant la Cour Suprme de Justice, a t rejete. Par contre larticle 62 du statut des magistrats prvoir que : le magistrat ne peut tre dsign comme arbitre, sauf si le litige soumis larbitrage concerne des personnes qui lui sont apparentes ou allies jusquau quatrime degr. B. Cas dimmunit en matire dentraves la justice

On estime quil est la fois inhumain et illogique de contraindre des proches sacrifier un membre de leur famille en le livrant la justice. La morale et la dcence dviter de mettre un parent en accusation. Il sensuit que certains comportements susceptibles de faire obstacle au droulement normal de la justice chappent la rpression lorsquentrent en jeu des considrations familiales. Cependant, la position du lgislateur est loin univoque. Elle est sans ambiguts seulement en matire denfance dlinquante, de recel de malfaiteur et de violation de consigne. Rappelons en effet que larticle 20 de la lgislation de 1950 sur lenfance dlinquante punit dune servitude pnale de 8 jours 1 an et/ou dune amande de 100.000 zares, le pre ou mre qui souscrit et ou tentera de soustraire son enfant mineur la procdure intente contre lui. Les mmes sanctions sappliquent au pre ou la mre qui soustraira ou tentera de soustraire son enfant mineur la garde des personnes ou des institutions qui lautorit judiciaire la confi ; ou celui ou celle qui ne le prsentera pas ceux qui ont le droit de le rclamer. La servitude pnale pourra tre leve jusqu 3 ans si le coupable a t dchu de la puissance paternelle ou tout ou en partie. Quant au recel de malfaiteur, larticle 164 du code pnal qui punit dune peine de 6 mois 2 ans de servitude pnale ceux qui auront recel ou fait receler des personnes quils savaient tre poursuivies ou condamnes du chef dune infraction que la loi punit de
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Juridiction juge unique. Article 63 de lordonnance loi n 88-056 du 29 septembre 1988 portant statut des magistrats.

206 mort, de travaux forcs ou de cinq ans au moins de servitude pnale , exempte de la rpression les ascendants ou descendants, poux ou pouse mme divorcs, frres ou surs des dtenus vads ou leurs allis aux mmes degrs. Les oncles, tantes cousins ou neveux ne bnficient pas de cette exemption. Apparemment, ce rgime ne sapplique pas au recel d de dserteur par larticle 425 du code de justice militaire. Enfin, larticle 480 du code de justice militaire tel que complte et modifi par lordonnance-loi n 78-010 du 29 mars 1978 qualifie de violation de consigne toute relation non autorise dun militaire avec un diplomate tranger avec toute personne trangre ou congolaise exerant une charge caractre politique. Cependant, dans ce dernier cas, prcise-t-il en son alina 3 in fine, linfraction ne sera pas retenue sil est tabli quil existe entre eux un lien de famille, de parent ou dalliance. En dehors de ces cas, le traitement des entraves laction de la justice commises par un parent au profit dun membre de la famille nest pas formellement rgl par la loi. Le lgislateur semble, en cette matire, vouloir se donner une contenance de stricte rigueur dans lintrt gnral. Il lui est pourtant difficile dignorer quici lintrt familial, la conscience de lindividu et des sentiments daffection inspirent naturellement aux membres de la famille une conduite de non-dnomination. En ralit, la situation est pleine de nuances. Nous savons dj que la dnomination calomnieuse 1 qui aurait pu entraner lencontre dun parent dfunt une condamnation une peine de cinq ans de servitude pnale au moins rend son auteur indigne de succder et de prendre part lhritage de ce dernier 2. A contrario, la dnonciation non calomnieuse ne pourrait produire les mmes consquences Au demeurant larticle 16 du code de procdure pnale relatif aux dispenses de tmoigner, ne vise que les personnes qui sont dpositaires par tat ou par profession des secrets quon leur confie. Les parents ou allis ne sont pas expressment dispenss de tmoigner en justice. Mme si leur tmoignage est galement reu titre de simples dclarations. Tant et si bien quon peut imaginer quils soient condamns comme tmoins dfaillants et rcalcitrants, au niveau de ministre public, en vertu de larticle 19 du code de procdure pnale, une peine dun mois de servitude pnale au maximum et/ou une amende qui nexcdera pas 1.000 makuta. Les condamnations la servitude pnale subsidiaire lamende ainsi que la contrainte par corps pour le recouvrement des frais qui pourraient lui tre applicables ne peuvent excder 14 jours. Il est cependant dusage quavant dtre entendu, le tmoin dclare sil est parent ou alli du prvenu, ceci en vue de guider le tribunal pour juger du reproche des tmoins qui, ventuellement, peut tre soulev en vue de permettre au tribunal dapprcier la valeur du tmoignage 3. Ceci dit, il nexiste pas, comme en droit franais 4 par exemple, une immunit en faveur des parents, allis (jusquau 4me degr inclusivement) et conjoint de celui qui se rend coupable de refus de tmoigner en faveur dun innocent ou de non-dnonciation dune infraction 5.
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Article 76 du code pnal ordinaire. Article 765 littera b du code de la famille. 3 BAYONA BA MEYA et LUZOLO BAMBI LESSA, procdure pnale, Cours de droit, Universit de Kinshasa, 1999, p. 116. 4 Article 61 et s du code pnal franais. 5 LIKULIA B. droit pnal spcial zarois op.cit , pp 132 et s.

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Section 2. LES INFRACTIONS PARTICULIRES DIRIGES CONTRE LINSTITUTION FAMILIALE


Pierre COUVRAT dresse dans le bilan suivant propos de la protection pnale de linstitution familiale : les incriminations diriges titre principal contre a famille sont peu nombreuses et, si lon ose dire, en voie de disparition. Les condamnations, voire les poursuites, sont de plus en plus rares. Nous sommes les divers barrages qui empchent les poursuites pour adultre et qui sont applicables au complice ; les quelques condamnations pour bigamie sont infliges des maladroits bien plus qu des coupables ; enfin le nombre des avortements punis devient de plus en plus rduit par rapport aux ralits. Il semble que le rpression des infractions commises en famille pour oublier les atteintes linstitution elle-mme. Pourtant, la sant de la personne et de la socit est troitement lie la prosprit de la communaut conjugale et familiale, vritable cole de lenrichissement humain 1. La description du droit pnal congolais de la famille, telle que brosse jusquici, nous permet de constater la pertinence de lanalyse de COUVRAT dans le contexte congolais. On observe en effet dune part nombre rduit dincriminations spcifiques diriges contre les atteintes linstitution familiale, dautre part une grande ouverture en faveur des infractions caractre pluri-offensif qui protgent la famille en mme temps que dautres valeurs. 1. - Nombre rduit des infractions spcifiques diriges contre familiale linstitution

On peut identifier quatre infractions spcifiques diriges contre linstitution familiale. La premire rprime les atteintes lunit, la stabilit et la paix familiale. Les trois autres protgent lidentit de la famille, le domicile de la famille et certains avantages sociaux reconnus la famille. A. Les atteintes lunit, la stabilit et la paix familiale

Ayant pos le principe de lobligation rciproque des parents au secours, lassistance et au respect, conformment la loi et la coutume, larticle 714 du code la famille ajoute, dans son second alina quen toute circonstance, le comportement des parents doit tre guid par le souci de maintenir et de renforcer lentente familiale. En cas de violation de ce prescrit, les sanctions coutumires dommages intrts en nature et rites dexpiation de la faute prvues par les articles 460 463 sont applicables. En ralit, cette petite infraction sinfuse dans lensemble des violation pnalement ou civilement rprhensibles du droit de la famille, travers la notion dintrt de la famille qui concide immdiatement, ainsi qu pu le souligner Ren THERY, avec lunion, la bonne entente de ses membres, (ou encore qui) correspond aux satisfaction que lon peut attendre de lexcution des devoirs de famille 2 ; Il sensuit que lapprciation matrielle et morale des lunit, la stabilit et la paix familiale se fonde ncessairement sur la prise en compte de lintrt de la famille qui constitue par
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COUVRAT Pierre, op. cit., p. 834. THERY Ren, lintrt de la famille, in JCP, sem .jur 1972, 2485, n17.

208 ailleurs, pourrait-on dire, la clef dinterprtation et dapplication du code de la famille tel quil est mis en uvre par les cours et tribunaux en vue de protger le mnage fond sur le mariage, de sauvegarder son unit et de prserver sa stabilit 1. Il parat ainsi tout fait concevable que lon applique, mme de faon subsidiaire, les sanctions susvises toutes les infractions familiales ds lors quelles savrent dangereuses pour la quitude familiale ou quelles ont effectivement ou incidemment compromis la bonne entente et la cohsion familiales. Cest que, les infractions diriges contre les membres dune famille peuvent, en mme temps quelles nuissent aux intrts individuels des personnes qui en sont victimes, nuire linstitution mme de la famille, de faon incidente ou dessein, selon lclairage retirer notamment du mobile soutenant lintention criminelle de lagent. Ceci peut tre illustr partir de quelques exemples. Prenons dabord le cas de la bigamie et de ladultre. Voil deux infractions o le complice, vritable lment perturbateur de la paix du foyer qui nest cependant poursuivi que derrire lauteur principal de linfraction, alors que sa dangerosit lgard de linstitution familiale va certainement au-del de la seule considration du fait bigamie ou adultrin. En effet ce qui rend par exemple ladultre inacceptable cest le soubassement ou le soutnement spirituel et sentimental que supposent des rapports extra-conjugaux qui branlent la foi conjugale, la confiance et le socle de sret bien dlicat sur lequel repose tout ldifice conjugal et familial. On comprend ds lors la gravit de cet acte qui blesse doublement le serment de fidlit des poux et, plus encore, qui introduit le virus destructeur de la mfiance et de la suspicion au sein du mnage. Si le parjure quemportent la bigamie et ladultre ne peut tre que le fait de lun des conjoints et sanctionn en consquence sous rserve de la plainte ou du pardon de lpoux offens, virus destructeur ne peut tre incarn que par un lment extrieur au foyer. Cet agent ne peut pas feindre ignorer quen acceptant de prendre part pareille infraction, il met pril le mariage, et donc la famille de son partenaire. Aussi sa responsabilit ne doit-elle pas tre regarde comme secondaire ou subsidiaire, rsultant dune criminalit demprunt. Bien au contraire, il doit tre frapp de faon spciale. Cest du reste dans ce sens que sest engag le code de la famille propos justement de la rpression de ladultre. Non seulement, il a cart de son langage lexpression de complice qui prte confusion, mais encore il sanctionne lhomme ou la femme maris ou non maris adultres, chacun pour son fait 2. Mieux encore, il permet lpoux offens de rclamer une rparation toute personne avec qui son conjoint a commis ladultre. En outre, il sanctionne lincitation ladultre, quelle soit le fait du mari par facilitation ou de quiconque par enlvement ; dtournement ou squestration 3. En peut cependant regretter que le lgislateur se soit dissocier de la perception socio- criminologique du complice dadultre en tendant le bnfice de la grce consentie par lpoux offens au partenaire du conjoint adultre. Mais fort heureusement, ce dispositif ne fait pas obstacle lapplication, sur la base de larticle 715 du code de la famille, dans le chef dudit partenaire complice des sanctions des articles 460 463 du mme code.

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Article 331 du code de la famille. Article 467 du code la famille. 3 Articles 470 et s. du code de la famille.

209 La mme attitude peut tre adopte vis--vis de labandon de famille pour lequel du reste le lgislateur dune part reconnat chacun des poux le droit de rclamer des dommages intrts toute personne qui, pour quelque raison que ce soit, aura incit son conjoint labandonner, et dautre part frappe dune peine de servitude pnale ne dpassant pas 30 jours et dune amende de 100 300 zares les parents du conjoint auteur de labandon lorsquil se rendent coupables de pareil comportement. Il est vident que, dans un cas dans lautre, un concours de qualifications entre les articles 435 ou 466 du code de la famille et larticle 715 est susceptible dtre retenu. Un dernier exemple nous est par le meurtre du chef de famille. On pourrait imaginer que pareil crime soit perptr dans le but de dsorganiser et de dstabiliser tout le systme familial, une peu la manire de lassassinat dun homme dtat ou dun chef dtat, crime qui, au-del de lindividu touch, vise en ralit tout le systme politique ou tatique est constitue ainsi un crime contre la sret de ltat. Tuer en pre ou une mre qui se trouve tre le seul soutien matriel de la famille. Cest trs srement tuer cette famille. De mme, sachant que lpreuve douloureuse de la perte dun enfant peut, dans certains circonstances, favoriser la rupture de la perte dun foyer n, quelconque commettrait un homicide dans cet objectif devrait galement supporter la charge pnale dcoulant de cet acte. Aussi, on peut lgitiment se poser la question de savoir si le meurtre ou lassassinat dun chef de famille ne devrait pas tre considr comme un crime contre la sret de la famille , sanctionn, sans prjudice des peines spcifiques lhomicide volontaire, par larticle 715 du code de la famille. B. Les atteintes lidentit de la famille

Les atteintes lidentit de la famille forment la deuxime catgorie dincriminations visant particulirement la protection de linstitution familiale. Le nom est un lment didentification de la personne. Il permet aussi didentifier la famille de cette dernire dans la mesure o des personnes appartenant une mme famille peuvent avoir en commun le mme nom 1 . Par ailleurs, au-del du nom, la famille ellemme est un lment didentification de la personne. En effet, non seulement des cousins, des neveux ne portent pas forcment les mmes noms, mais encore dans bien de coutumes congolais, des frres ou surs ne portent pas ncessairement le mme nom. Cest ainsi que si lusage de la patronymie sest rpandu depuis la colonisation, la loi nen a jamais fait une obligation. Elle exige simplement que les noms soient puiss dans le patrimoine culturel congolais, et condition quils ne soient pas contraires aux bonnes murs, ni ne revtissent un caractre injurieux, humiliant ou provocateur 2. Elle nen prend pas moins un certain nombre de prcautions, notamment rpressives, pour prserver les caractristiques propres la famille qui ont susceptibles de permettre lidentification des personnes travers lidentification de la famille (et vice-versa). Cest ainsi que le lgislateur particulirement le nom, ltablissement et la conservation des registres de ltat civil. 1) La protection du nom
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Article 57 du code de la famille. Article 58 du code de la famille.

210 La protection pnale du nom est demble garantie par le droit au nom qui confrre son titulaire le pouvoir dutiliser toutes les voies de droit, y compris laction en justice, et donc notamment laction pnale, pour obliger les tiers le respecter. Cependant, quiconque ferait usage de son nom dans lexercice de ses activits professionnelles dans le but ou dans leffet de porter atteinte, laide dune confusion dommageable, au Crdit et la rputation dun tiers, sexposerait aux sanctions sur les atteintes lhonneur et la rputation, les diffamations et imputations, les actes attentatoires aux liberts et aux droits garantis aux particuliers, voire la concurrence dloyale 1. De faon plus spcifique, la protection pnale du nom est assure par lincrimination de lusurpation volontaire et continue du non dun tiers 2 ainsi que par celle du nom consonance trangre ou caractre injurieux, humiliant ou provocateur 3. 2) La protection du domicile familial Sil est vrai que nos maisons de vritables forteresses que le droit ne peut tre franchir que moyennant certains conditions ou certaines formalit de procdure 4, la protection du domicile ainsi exprime vise moins le btiment que ce quil reprsente, pour lindividu autant que pour la famille, comme lieu dintimit daffection, de convivialit ; cette intimit doit tre protger dans ce quelle peut avoir de plus secret ; cette affection dans ce quelle est exclusivement personnelle ; cette convivialit dans ce quelle a de privilgie et de priv. Cest ce que poursuit naturellement le lgislateur dune part en incriminant la violation de domicile, dautre part en consacrant la famille comme lieu de non-droit dans des circonstances quil dtermine. a) La famille : lieu inviolable La violation de domicile est incrimine et sanctionne par les articles 69 et 70 du code pnal ordinaire. Elle se dfinit comme le fait pour quiconque, sans ordre de lautorit et hors les cas o la loi permet dentrer dans le domicile des particuliers contre leur volont, de sintroduire dans une habit par autrui ou leurs dpendances, avec ou sans menaces, violences contre les personnes, effraction, escalade ou fausses cls. Le domicile doit ici sentendre, enseigne le professeur LIKULIA 5, no seulement comme le domicile au sens du droit civil ou la rsidence, cest--dire le lieu ou une personne a sa demeure habituelle, mais aussi comme toute habitation occupe par une personne, le chez soi de tout individu 6 . de sorte que , pour quil soit retenu au sens des articles 69 et 70 du code pnal, le domicile ou rsidence doit tre habite. La loi na, en effet, entendu que la demeure des personnes contre sa violation et non les immeubles affects usage non rsidentiel 7.
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Article 69 du code de la famille. Article 70 du code de la famille. 3 Articles 110 115, 116 et s, 153 et s, 156 du code de la famille. 4 AKELE A. Pierre le droit est mort, vive le droit, in Congo Afrique n, janvier 1999, n331, p 30 ? Revue de la Facult de droit de lUniversit Protestante du Congo, dcembre 1999, n 001, p lauteur paraphrasait Jean CARBONNIER, Flexible droit. Pour une sociologie du droit sans rigueur 7 me dition, LGDJ, 1992, pp 26-27. 5 LIKULIA B. Droit pnal spcial zarois, op. cit., p. 203. 6 GARCON, cit par LIKULIA B. Ibidem. 7 LIKULIA BOLONGO. Ibidem.

211 La violation de domicile est punie dune servitude pnale de 7 jours au maximum et dune amende 200 zares au plus ou dune de ces peines seulement. Les pnalits sont aggraves si la violation de domicile a t ralise soit laide de menaces ou de violences contre les personnes, soit au moyen deffraction, descalade ou de fausses cls. Le coupable encourt alors une servitude pnale de 8 jours 2 ans et une amende de 300 zares ou lune de ces peines seulement. b) La famille : lieu de non-droit Le non-droit exprime non pas le vide absolu du droit mais une baisse plus ou moins considrable de la pression juridique due, non des forces antagonistes extrieures au droit, mais la volont du droit lui-mme. Il y a ainsi un non-droit par auto-limitation du droit, par auto-neutralisation du droit et par rsistance du fait au droit 1. Lauto-limitation ou lauto-neutralisation du droit en milieu familial est sign du respect par le lgislateur de la famille en tant que lieu ou cadre de retranchement et de repos hors des pressions multiples de la vie publique. Elle est aussi manifestation dune certaine confiance lgard de la famille en tant quelle est le lieu naturel de scurit pour ses membres et en en tant quelle est elle-mme source de droit participant lordre juridique global. Cette auto-limitation ou auto-neutralisation du droit en milieu familial trouve son expression formelle dans larticle 22 du code de procdure pnale dont le dernier alina dispose que les visites domiciliaires en peuvent commencer avant cinq heures et aprs vingt et une heures sauf autorisation du prsident du tribunal de grande instance 2. Quoi quil en soit, ces visites et perquisitions domiciliaires se font, rappelons-le, en prsence de lauteur prsum de linfraction et de la personne au domicile ou la rsidence de laquelle elles ont lieu, moins quils ne soient pas prsents ou quils refusent dy assister 3. Ainsi, pourrait-on dire, la tranche de temps comprise entre 21 heurtes et 5 heures est le temps de la famille , celui o le lgislateur se retire momentanment de la scne et, tel un tranger discret, tire dlicatement les rideaux de lintimit familiale. De mme, les vacances du droit les dimanches et jours fris jours de culte et de repos, jours de trve et de reconstitution sont aussi jours de la famille. 3. La protection de certains avantages sociaux reconnus la famille Le code du travail reconnat au travailleur qui a des charges de famille un certain nombre davantages garantis par des sanctions pnales. Il sagit en fait davantages sociaux rattachs la famille du travailleur que larticle 4 littra k du code du travail dfinit en se rfrant larticle 931 du code de la famille. 4
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AKELE ADAU Pierre, Ibidem : CARBONNIER Jean, Ibidem. Voir aussi les articles 50, 51, 52 de lordonnance n78-289 du 03 juillet 1979 relative lexercice es attributions dofficier et agent de police judiciaire prs les juridictions de droit commun, J.O, n 15 du 1 er aot 1978, p 7 : code de lorganisation et de comptence judiciaires, p. 214. 3 Article 23 du code de procdure pnale. 4 Aux termes de cette disposition, la famille du travailleur comprend le conjoint, les enfants ns dans et hors mariage, les enfants que le travailleur a adopts, les enfants dont le travailleur a la tutelle ou la paternit juridique, les enfants pour lesquels il est dbiteur daliments conformment aux dispositions du code de la famille. Un enfant entre en ligne de compte sil est clibataire et jusqu sa majorit en rgle gnrale, jusqu lge de 25 ans, sil tudie dans un tablissement de plein exercice ; sans limite dge, lorsquil est incapable

212 La garantie de ces avantages est assure par les articles 293 et 294 du code du travail. Larticle 293 du code du travail punit dune amende qui ne dpasse pas 2.000 zares, les auteurs des infractions aux dispositions qui prescrivent : -que lordre de licenciement doit tre compte des charges de famille du travailleur1 ; -des soins de sant pour le travailleur et sa famille 2 ; -des congs au profit du travailleur dans des circonstance de mariage, daccouchement de lpouse, de dcs du conjoint ou dun parent ou allis au premier degr , de mariage, de mariage dune enfant, de dcs dun parent ou alli au second degr 3 ; -de zones de salaires, des salaires minima interprofessionnels et des allocations c familiales et des salaires minima professionnelle 4 ; -les charges de famille pour le calcul du poids des bagages en cas de dplacement du travailleur 5 ; -lobligation de mentionner dans le livre de paie les lments de calcul des allocation familiales 6. Ainsi, les charges familiales ne peuvent, sous peine de sanction rpressive, constituer un motif de licenciement. Bien au contraire, elles permettent de placer le chef de famille, le pre ou la mre dont le salaire constitue le revenu essentiel et le principal gage alimentaire du mnage, dans un ordre de licenciement favorable lui assurent un droit de prfrence pour le maintien ou la conservation de son emploi. La mme considration prvaut en ce qui concerne dune part les allocations familiales au regard de leur fixation par zone salariale ou part catgorie professionnelle et au regard de leur calcul, dautre part la dtermination des franchises de bagages accordes au travailleur qui est appel, dans le cadre de lexcution de son contrat de travail, de se dplacer avec sa famille et qui, par ailleurs, a droit tre log par lemployeur. Cette obligation faite lemployeur de fournir au travailleur un logement dcent correspondant ses charges familiales est galement pnalement garantie. Il en est de mme de lobligation prescrite lemployeur dassurer au travailleur et ses ayant-droit des soins de sant appropri. Enfin, la sanction pnale de la violation des dispositions sur le cong de maternit vient sorte renforcer la protection de la natalit, en tant quelle est facteur ou source de perptuation de l espce humaine et de la famille. Larticle 294 du code du travail, pour sa part, punit dune amende qui ne dpassera pas 2.500 zares quiconque viole les dispositions fixant les conditions de travail des femmes et des enfants 7 ou celles reconnaissant la femme, loccasion de son accouchement le droit de suspendre son travail s pendant 14 semaines conscutives, dont 6 semaines postrieures la dlivrance. A ces dispositions sajoutent les articles 56, 57 et 58 du dcret-loi du 29 juin 1961 qui sanctionnent les manquements et violations aux textes lgislatifs et rglementaires sur la
dexercer une activit lucrative en raison de son tat physique ou mental et que le travailleur lentretient . 1 Article 64 du code du travail. 2 Article 119 du code du travail. 3 Article 125 du code du travail. 4 Article 73 du code du travail. 5 Article 118 du code du travail. 6 Article 135 du code du travail. 7 Article 110 d code du travail.

213 scurit sociale, lesquels intressent bien videmment la famille compte tenu de diverses prestations sociales quil organise : prestations en cas daccident, pensions dinvalidit, de retraite et de dcs, allocations familiales, etc. Naturellement, les articles 59, 57 et 58 voques ci-dessus ne vient pas spcifiquement la protection de la famille. Mais tant donn limpact quont les diffrents rgimes de scurit sociale sur cette dernire, la garantie pnale de des dispositions rejaillit galement sur elle. Larticle 57 punit dune amende de 100 500 francs lemployeur qui ne se sera pas conform aux prescriptions des textes lgislatifs et rglementaires relatifs la scurit sociale. Cette amande est applique autant de fois quil y a dassurs pour lesquels une ou plusieurs infractions ont t commises, sans que le total des amendes ne puissent dpasser 50.000 francs. En cas de rcidive, ces montants sont ports au double. De mme est punie dune amende de 2.000 5.000 francs, toute personne qui fait sciemment des dclarations inexactes dans le but de bnficier des prestations. Ces moments sont doubls lorsquil sagit dune personne qui a dj t condamn antrieurement pour dautres dclarations inexactes faites dans le mme but. En outre, elle est tenue de verser linstitut national de scurit sociale titre de rparation civile le double des sommes indment payes par celui-ci du fait de ces dclarations. Les cotisations verses sur base de dclarations sciemment mensongres acquises linstitut. Dans les deux cas, le tribunal saisi ordonne en outre le paiement des cotisations personnelles et patronales arrires, celui des intrts moratoires u de la majorit du montant des cotisations de 0,5% par jour de retard. Ces dispositions sont applicables notamment dans les cas relativement frquents de fausses dclarations par le travailleur du dcs dun membre de sa famille (sa femme ou son enfant), en vue de bnficier de prestation s y affrents, ou de fausses dclarations de naissance 1, ou encore dordonnances mdicales de complaisance pour faire supporter linstitut national de scurit sociale des soins mdicaux non couverts ou administrs un membre de famille qui nest pas ayant-droit. Au niveau de lemployeur, la violation peut consister au non-paiement des cotisations destines la caisse des pensions ou des allocations familiales. Dans le cas de fausses dclarations du travailleur, il sagit en fait dune infraction qui profite la famille et qui peut mme rvler lexistence dune association de malfaiteur au niveau familial. Dans le cas de violation des dispositions de scurit sociale par lemployeur, le prjudice lgard de la famille est vident dans la mesure o le non versement des cotisations risque de priver le travailleur de sa pension ou de sa rente ainsi que ses ayant-droit. Il faut enfin relever quen matire de pension alimentaire, tout crancier alimentaire peut se faire payer directement le montant de cette pension par les tiers dbiteurs de sommes liquides et exigibles envers le dbiteur de la pension. Il peut notamment exercer ce droit entre les mains de tout dbiteur de salaires, produits du travail ou autres revenus ainsi que tout dpositaire de fonds. Sa demande en paiement direct sera fonde des quune chance dune pension alimentaire, fixe par une dcision excutoire, naura pas t
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Le rgime des allocations familiales ne fonctionne que dans la province du Katanga.

214 excute son terme 1. Cette demande vaut, par prfrence tous autres cranciers, attributions au bnficiaire des sommes qui en font lobjet au fur et mesure quelles deviennent exigibles. Le tiers est tenu de verser directement ces sommes au bnficiaire selon les chances fixes par le jugement 2, son domicile ou sa rsidence, sauf convention contraire, aux frais du dbiteur de la pension 3. Le paiement direct au crancier de la pension alimentaire peut galement rsulter dune dclaration crite que le dbiteur d dalimentaire adresse son employeur. Cette dclaration ne peut tre rvoque ou modifie, sauf en cas daugmentation du montant, que suite ne dcision du tribunal de paix, saisi par requte manant du dclarant 4. Toute violation de ces dispositions est constitutive de linfraction de larticle 927 du code de la famille sur linexcution des mesures de mise en uvre du paiement de la pension alimentaire. La sanction encourue est celle porte par larticle 926 du code de la famille rprimant labandon alimentaire, soit une de 7 jours 2 mois de servitude pnale et/ou une amende de 20 100 zares. Ainsi sera condamn lemployeur qui refuse de dfrer une demande en paiement direct rgulire et fonde. Il en est de mme du dbiteur daliment qui aura rvoqu ou modifi de faon irrgulire sa dclaration de paiement direct adresse son employeur. Sont galement passibles des mmes sanctions, les fonctionnements ou agents des administrations, services de ltat ou organismes assurant la gestion des prestations sociales qui qabstiennent ou refusent de communiquer, conformment au jugement intervenu, lhuissier ou au greffier charg par le crancier de former la demande de paiement direct, les enseignements quils ont en leur possession susceptibles de dterminer ladresse du dbiteur de la pension alimentaire, lidentit et ladresse de son employeur ou de tout tiers dbiteur dpositaire des sommes liquides ou exigibles 5.

2. - Les infractions pluri-offensives protgeant linstitution familiale Certains infractions qui protgent la famille protgent aussi dautres valeurs comme la moralit, lenfance, la fidlit, la loyaut, etc. Il en est ainsi par exemple des attentats la pudeur, de la non-reprsentation denfant, de lenlvement de mineur, de toutes les formes dincitation la dlinquance, de ladultre, de lavortement, etc. Nous avons par exemple vu quen matire dadultre, si lpoux fautif est svrement condamnable en raison essentiellement de la violation de son devoir de fidlit, son complice lest davantage du fait quil perturbe lordre matrimonial, porte atteinte de lextrieur la dignit du foyer, lunit et lentente familiales. De mme, lavortement contraire lun des buts essentiels du mariage, savoir la perptuation de lespce et donc de la famille.

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Article 742 du code de la famille. Article 743 du code de la famille. 3 Article 745 du code de la famille. 4 Article 748 du code de la famille. 5 Article 747 du code de la famille.

215 On peut se poser la question de savoir si la plupart des infractions relevant du droit pnal de la famille ne partagent pas finalement cette caractristique commune de se rfr diverses valeurs qui trouvent, dans linstitution familiale, le cadre prfrentiel de leur conservation, de leur apprentissage et leur expression. Dans laffirmative, on pourrait avancer que le droit pnal de la famille se reconnat travers les valeurs dessence familiale quil garantit en sappuyant sur un systme sanctionnateur dont le noyau central est constitue par des rgles pnales fort peu rpressives, issues du code de la famille et dont la priphrie sappuie sur une varie de rgles pnales de forme et de fond, spciales et gnrales, souvent trs sensibles llment familial et de loin plus svres que les premires. Telle nous semble la conclusion partielle sur laquelle dbouche cette tape de notre recherche. Cette ide, qui nous introduit de plain-pied dans la dimension axiologique de la prsente tude, nest videmment pas la seule qui soffre nous, ce stade, comme une hypothse creuser. Il nous est en effet apparu, tout au long de cette premire partie, que la difficult dfinir la famille se rsout largement dans la mise en uvre dune dfinition qualifie de systmique ; ce qui nous renvoie vers une spcification de notre problmatique et de notre mthode de travail sappuyant sur la systmique. Par ailleurs, nous sortons de cette tude descriptive avec une impression dinsuffisance pnale des rgles et institutions de la famille, laissant une trs large marge de libert au droit domestique, saccommodant avec une politique rpressive non balise et non value, marque par des menaces comminatoires aux effets trs attnus. Faut-il voir l lesquisse de lesprit particulier du lgislateur familial tendant souligner, par le recours loutil et lexpression spcifiques du droit pnal, les valeurs familiales auxquelles il tient, sans pour autant touffer la famille dans de carcan de la rpression tout azimut ?.

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TROISIEME PARTIE
LES INFRACTIONS CONTRE LA PROPRIETE (BIENS)
Les atteintes aux biens sont prvues par les dispositions du code pnal livre II titre III et peuvent tre soit une violation illgitime (ide dappropriation) du droit de proprit, soit une agression matrielle contre lintgrit physique du bien ou de la chose sans aucune ide dappropriation. Parmi les atteintes au droit de proprit on peut citer le vol, lescroquerie, labus de confiance, lextorsion. Parmi les atteintes lintgrit physique : incendie, destruction, dgradation. Il y a ici des incriminations dites fondamentales ; il sagit du vol qui punit lapprhension matrielle de la chose appartenant autrui sans le consentement du propritaire et lescroquerie qui rprime des manuvres dolosives qui tendent se faire remettre une chose appartenant autrui et de labus de confiance qui lui punit le dtournement frauduleux de la chose confie en vertu dun contrat. Q/ Pourquoi parler des incriminations fondamentales ? Jadis toutes les infractions aux biens taient vues comme vol, mais avec le dveloppement industriel, on a trouv dautres lments ; chose qui a fait quil y ait pluralit dinfractions. Ex. : la banqueroute, lmission des chques sans provisions, la grivlerie, cel frauduleux (fait de sapproprier une chose par hasard, trouver une chose par hasard.

LES INCRIMINATIONS FONDAMENTALES


I. LE VOL

Fait partie des incriminations qui font appel un acte de violence. Dfinition : Art. 79. Celui qui a soustrait frauduleusement une chose qui ne lui appartient pas est coupable de vol. Donc vol = soustraction frauduleuse de la chose appartenant autrui. Il y a quatre lments constitutifs : 1) La soustraction : Sinon pas de vol car cest llment caractristiques du vol. Il y a soustraction matrielle et juridique.

217 Soustraction matrielle : substitution ; apprhension, enlvement de la chose. Cette soustraction est un acte manuel accompli linsu ou contre le gr du propritaire de la chose (donc on peut voler en prsence du propritaire de la chose en le paralysant). La question de soustraction est capitale en droit pnale pour distinguer le vol et lescroquerie o le dlinquant se fait remettre la chose au moyen de manuvres dolosives en embobinant la victime, en lentourloupant (un bon parleur dapparence srieuse) et enfin remise de la chose. Et labus de confiance cest lappropriation dune chose confie en vertu dun contrat une fois la soustraction opre, le vol et ralis. Soustraction juridique quand la chose passe de la possession du lgitime dtenteur celle de lauteur de la dtention frauduleuse, linsu et contre le gr du premier (transformer une simple dtention en proprit). Donc cest dtenir la chose et sen prvaloir la proprit. Ex : X signe une reconnaissance de dette et le jour j il dchire le titre (le papier). Ceci pour contrecarrer les malins en disant quils nont pas soustrait largent. 2) Lobjet du vol a ne peut tre que une chose mobilire. Cependant on peut soustraire des immeubles (par ex. immeuble par destination, par incorporation, mme des immeubles par nature). A lexception des immeubles, le vol peut porter sur tout objet corporel. Par ex. : animaux, des lettres, des crits, des minerais. La valeur intrinsque de lobjet du vol nest pas importante. 3) La chose soustraite doit appartenir autrui La chose vole peut tre la proprit dune personne morale, particulier ou priv. Il nest pas ncessaire que lidentit du propritaire soit connue. Il ne faut pas quil sagisse dun bien sans matre ou dun bien abandonn. Mais une chose perdue nest pas un chose sans matre, celui qui sen approprie commet un recel frauduleux. lment moral Il est complexe. Il y a l dedans : - lintention coupable ou dol gnral ; - un but de senrichir au dtriment du propritaire lgitime de la chose : Dol spcial. Dol gnral : le voleur doit avoir commis son acte dans lintention consciencieuse et volontaire. Dol spcial : celui qui soustrait un bien dautrui le fait dans le but du lucre. Dans lintention frauduleuse, il y a aussi le bu de nuire au propritaire. Il y a des cas o lintention est absente : le vol nest pas ralis au plan moral. Ex. : un crancier qui saisi le bien dun dbiteur qui ne la pas pay.

218 Le dol gnral est tabli (lment moral) mme si le voleur avait lintention de rendre la chose plus tard. Le simple fait de prendre au propritaire sa chose est un vol ; car ce propritaire a connu un prjudice. Celui qui prend le vhicule dun autre pour ensuite le lui rendre commet un vol. Le vol peut prendre plusieurs formes : Vol simple : art. 79 et 80 code pnal: commis sans circonstances aggravantes. La peine est de 5 ans au maximum. Vol qualifi ou aggrav : art. 81, 82, 84 et 85 : ce vol est dit qualifi car il saccompagne des circonstances aggravantes. Ces circonstances sont : - Vol avec effraction Effraction : jurisprudence : rupture, bris, dmolition, enlvement, dgradation dun clture ou de tout autre dispositif servant fermer un passage ou protger des objets susceptibles de vol. Leffraction peut tre intrieure ou extrieure : - extrieure : celle qui facilite lentre lendroit o doit se produire le vol. - intrieure : se ralise dans un lieu habit o le dlinquant se trouve dj. Elle peut tre faite aux armoires, portes Lorsquil y a effraction des meubles, il faut quil sagisse des meubles destins rester sur place. Ex. Celui (voleur) qui casse le verrou dune valise puisque la valise nest pas destine rester sur place, il ne sagit pas dune effraction. Par contre sil sagit dune malle cadenasse, leffraction de celle-ci constitue un vol avec effraction. - Escalade fait de sintroduire dans un lieu par un autre entre que celle destine cet usage. Ex : Celui qui sintroduit en rampant, dans un trou. - Fausses cls : il faut entendre toutes les cls imites, contre-faits, altres, perdues, gares, voles et celles qui nont pas t destines par le propritaire aux fins auxquelles le coupable les a employes. Ajoutons les cls passe-partout et tous autres instruments employs pour ouvrir et non destines cet usage. Celui qui utilise une cl que le propritaire a laiss par ngligence ne commet pas fausses cls. Mais celui qui a soustrait les cls commet un vol aggrav car il a soustrait les cls dautrui considres comme fausses cls. Cette soustraction constitue une circonstance aggravante. - Circonstances aggravantes lies au temps : Vol commis la nuit. La nuit est lintervalle compris entre le couch et le lev du soleil c'est--dire moment o toute lumire solaire a disparu et quil faille recourir un clairage artificiel. Cest une question de fait laisse lapprciation du juge de fait.

219 - Circonstances aggravantes lies au lieu : Maison habite. Cest tout lieu quelconque servant lhabitation. Il suffit que ce lieu soit habituellement occup peu importe si au moment o le vol sest commis personne ne sy trouvait. Ex. Bateau, bureau, Les dpendances dune maison habite sont aussi des circonstances aggravantes. Dpendances : construction, terrains se trouvant dans le voisinage dune maison habite. Ex. Vranda dune habitation qui nest pas clture, jardin, garage, hangar, basse cour - Il y a aussi les circonstances tenant la qualit de lagent Ex1. Vol commis par un fonctionnaire grce aux avantages et droits dont il jouit et cest laide de ces fonctions quil ralise le vol. Ex2. Vol commis par de faux fonctionnaires. - Vol aggrav d aux circonstances tenant aux modes dexcution Ex. Vol mains armes. Arme : toute machine, tout ustensile, tout autre objet tranchant (pas seulement une arme feu), perant ou contendant c'est--dire tout instrument qu peut tuer. N.B. Le vol mains armes est puni de mort. Ex. Bton, arme feu, pierre, couteau. - Vol laide des violences ou menaces Violence : tout acte de contrainte physique exerc sur une personne quil sagisse de violences lgres ou celles laissant des traces, blessures ou contusions. Menace : toute contrainte morale neutralisant par la crainte dun mal imminent, la volont que la victime se propose dopposer lattaque. Il faut quil ait un lien de causalit entre la menace et le vol pour que la circonstance aggravante soit retenue. - Circonstances aggravantes tenant aux effets ou meurtre commis pour faciliter le vol ou pour en assurer limpunit. Ce meurtre commis pour faciliter le vol ou lextorsion est puni de mort, la prmditation nest pas ncessaire dans ce cas. Larticle 89 sapplique mme si le meurtre a t tent, peu importe que le fait soit commis avant ou aprs le vol. Rgime rpressif : lire dans le code pnal. II. LESCROQUERIE Cest le fait de se faire remettre volontairement une chose appartenant autrui, soit en faisant usage dun faux nom ou dune fausse qualit soit en employant des manuvres frauduleuses.

220 Lescroquerie diffre de labus de confiance en ce que la remise de la chose dautrui est obtenue irrgulirement c'est--dire par des manuvres frauduleuses. Le consentement de la victime est surpris ou mieux vici par les procds utiliss par lescroc. Lescroc fait appel lingniosit, lhabilit, la ruse la plupart de temps, les escrocs sont des gens ges, qui inspirent confiance, lments constitutifs : art. 98 code pnal livre II Quatre lments constitutifs sur le plan matriel 1. Lemploi par lauteur dun des moyens indiqus par le lgislateur. Cfr art. 98 2. Lauteur agit avec mauvaise foi c'est--dire son action est frauduleuse et cette action aboutit la remise matrielle par la victime de la chose convoite. 3. La chose, objet de la remise doit tre celle qui est dtermine par le lgislateur. Quest-ce que cest que lusage dun faut nom ? Cest le fait de prendre un nom qui nest pas le sien. Lusage dun faux nom constitue lintention. Il faut que cet usage ait pour effet la remise de la chose pour parler descroquerie. Il faut quil sagisse dun faux nom et non dun faux prnom. Lusage de fausses qualits peut porter sur ltat sur loccupation que la personne exerce ou sur les titres quelle prtend porter. Ex. celui qui se fait passer pour un mari alors quil ne lest pas. 4. Lemploi des manuvres frauduleuses Cest le seul mensonge ayant port sur le nom ou sur la qualit quon somme descroquerie. Mais toute autre chose doit saccompagner des manuvres frauduleuses pour constituer lescroquerie. Les manuvres frauduleuses sont variables suivant les escrocs : - production des dossiers faux ; - mise en scne ; - publicit mensongre. Lescroquerie existe mme si la victime na subi aucun prjudice. Les manuvres frauduleuses doivent tre employes dans un but bien prcis par la loi. Llment moral consiste dans lintention frauduleuse, sinon il ny a pas descroquerie. Rpression voir code pnal. N.B. Si quelquun utilise des manuvres frauduleuses pour rentrer dans ses droits, il ne sera pas poursuivi pour escroquerie mais pour abus de confiance.

221 III. ABUS DE CONFIANCE Consiste dtourner au prjudice dautrui lun des choses dlibres par la loi remise par la victime lauteur de linfraction en vertu dun contrat, charge pour le dtenteur de rendre cette chose ou den faire un usage ou un emploi dtermin. Pour que labus de confiance existe, il faut quil y ait un contrat, une remise, une chose, objet de la remise. En effet, pour quil y ait abus de confiance, il sied lexistence de la violation dun contrat translatif de la dtention ou de la possession dune chose et que ce contrat soit viol. Sont gnrateurs dabus de confiance : - le gage ou lotissement - le mandat - le prt usage - le transport - le louage de la chose - le travail Il faut noter que la nullit du contrat viol ne supprime pas linfraction dabus de confiance c'est--dire na aucune influence sur la culpabilit de lagent. La remise de la chose quant elle consiste une tradition. Cette remise doit tre faite volontairement en vertu dun contrat. La dtention doit tre prcaire dans le chef du coupable pour parler dabus de confiance. La gage est un contrat par lequel un dbiteur remet une chose son crancier pour sret de la dette. Le mandat est lacte par lequel une personne, le mandant, donne une autre, le mandataire, le droit de poser pour elle un ou plusieurs actes juridiques. Le prt usage : il existe lorsque le prteur livre lemprunteur une chose corporelle pour sen servir. Le transport : le transporteur qui sapproprie au prjudice du destinataire une partie de la chose transporte commet un abus de confiance. Il en est de mme du fait de jeter la marchandise transporte, par mchancet, en brousse au milieu de la nuit. Le louage des choses : le contrat peut porter sur le louage des choses c'est--dire lorsque lune des parties soblige faire jouir lautre dune chose pendant un certain temps et moyennant un certain prix que celui-ci soblige lui payer. Le bail est un contrat de louage des choses mais il nest pas ncessaire que ce contrat soit obligatoirement crit. Mais cet crit ne sert que de preuve littrale car lorsque les parties se sont convenues de la chose et du prix, le contrat est parfait. Le dpt : contrat par lequel lune des parties, le dposant, remet lautre, le dpositaire, une chose immobilire garder, le dpositaire sengageant la rendre en nature. Le squestre est galement gnrateur dabus de confiance. Squestre : un objet fait un objet de contentieux entre plusieurs parties. X garde un bien charge de le rendre la personne dsigne pour le prendre, si X ne le rend pas. Squestre

222 conduit un abus de confiance. Que le squestre soit conventionnel, titre gratuit ou onreux. Il y a galement abus de confiance dans le dtournement de la chose remise en vu dun certain travail. Que le travail soit salari, rmunr ou gratuit.

Quelques cas o il est difficile dtablir labus de confiance : - lchange - le prt de consommation - la socit qui ne peut donner lieu labus de confiance que quand elle saccompagne dun mandat. - La vente : ne donne lieu labus de confiance que si le vendeur qui conserve provisoirement titre de dpositaire ou de mandataire dtourne ou dissipe lobjet dont lacqureur est dj devenu propritaire. Tout comme la vente temprament si elle comporte une clause de rserve de proprit. Lacheteur qui aline lobjet vendu avant paiement complet du prix se rend coupable dabus de confiance. Ce qui nest pas le cas dune vente crdit. change ne peut pas donner lieu labus de confiance parce que cest un contrat synallagmatique. Lchange peut faire lobjet dune escroquerie ou dun vol. Prt consommation : ne peut pas donner lieu labus de confiance car on ne transfert que lanimus et le corpus, car on prte la chose pour la consommation. La vente ne peut constituer un abus de confiance sauf en cas de dposition. Pour prouver labus de confiance il faut prouver lexistence du contrat. Quant la nature du contrat et sa qualification, cest au juge les prouver : le juge de laction est aussi le juge de lexception : il va dire si le contrat est valable et sil existe ou pas. Laction cest labus de confiance. Exception : prouver que labus de confiance existe. Dautres lments du contrat sont librement apports par les parties. La nullit du contrat par le juge civil ne supprime pas labus de confiance au point de vue pnal. Lagent sera poursuivi mme si le contrat est nul, que la nullit soit relative ou absolue ( cause de lillicit). La remise de la chose consiste une tradition. Elle soit tre faite volontairement et titre prcaire. Volontairement c'est--dire en vertu dun contrat. Si la remise na pas t faite volontairement, il ne peut y avoir abus de confiance cela peut seulement donner lieu lescroquerie ou au vol. La remise doit avoir port sur un des objets mobiliers numr par lart. 81 du code pnal c'est--dire les effets, les deniers, les crits de toute nature contenant ou oprant obligation ou dcharge. Le dtournement des choses fongibles ou non-fongibles peut caractris aussi labus de confiance. Tout comme tout objet dtachable de limmeuble peut rentrer dans le champ de lart. 95.

223 Q. Celui qui dtourne un immeuble par destination commet quelle infraction ? Il commet un abus de confiance parce que limmeuble par destination est dtachable, et une fois dtach cet immeuble devient meuble. Q. Mr X est poursuivi dabus de confiance pour avoir dtourn une lettre missive lui envoye en vertu dun contrat. La lettre ne fait pas lobjet dun abus de confiance car elle na pas valeur commerciale. On parlera plutt de vol. Elments constitutifs dabus de confiance lment matriel Il faut quil sagisse dun acte de dissipation, de dtournement. Dissipation : consommation, destruction, dtrioration, abandon de la chose. Acte juridique de dissipation : vente, donation, mise en gage de la chose. Pour les biens fongibles et bien non-fongibles : diffrence faire. - Chose fongibles : abus de confiance que lorsque lagent se trouve dans limpossibilit de les restituer mme en valeur. Choses interchangeables (Fongibles : bien quon peut rendre mme en valeur de ces choses) - Chose non-fongibles Dtournement : cet acte se manifeste dans lusage abusif de la chose et le refus de la restituer. Le dtournement peut se manifester dans le comportement de lagent qui fait un usage abusif de la chose confie. Le refus de remise : il faut que lagent ait dtenu la chose sans juste motif. Il faut que les actes matriels de dtournement et de dissipation soient commis au prjudice dautrui. Autrui : propritaires, possesseurs ou dtenteurs. Mais peu importe que la personne qui a contract ne soit ni propritaire, ni possesseur ni mme dtenteur. Il suffit que lagent ait eu conscience de la prcarit de la dtention. Caractre du prjudice Le prjudice peut tre rel ou ventuel mme si lagent peut le rparer. Mais il faut quil y ait llment moral. Le dtournement et la dissipation doit avoir t ralis avec lintention frauduleuse. Celle-ci est un lment essentiel de linfraction dabus de confiance. Il consiste dans la connaissance que lagent a, du fait quil viole le contrat par le il dtenait la chose dune manire prcaire, en ayant conscience quil cause un prjudice au propritaire. Cette intention se dduit de limpossibilit de restituer la chose u den faire lusage ou lemploi dtermin c'est--dire de lui donner laffectation ou la finalit convenue. Autrement dit, lagent devra se conduire judiciairement comme propritaire ou matre de la chose dtourne ou dissipe notamment par la vente de la chose et lutilisation des sommes dargent.

224 Lintention frauduleuse doit tre tablie et non suppose. Si lintention frauduleuse fait dfaut par exemple si lagent a agit par ngligence ou par imprudence, labus de confiance ne peut tre tabli. Linfraction dabus de confiance nexiste donc que si lagent tait conscient de la prcarit de la dtention de la chose et du prjudice quil pouvait causer la victime. Le mobile tout comme le repentir actif sont inoprants. Le rgime Rpressif Pour labus de confiance, les poursuites ne sont pas automatiques quand bien mme tous les lments constitutifs seraient runis. En effet, le prvenu a le droit de poser certaines fins de non-recevoir. Il sagit de la novation, de la compensation, de la remise de la dette, la confusion et la prescription.

LES QUALIFICATIONS QUI SAPPARENTENT AU VOL


I. LE DTOURNEMENT DOBJETS SAISIS, ART. 83 CODE PNAL

Cette infraction est assimile au vol. Que la saisie ait t valable ou pas au plan civil, linfraction est tablie en droit pnal ds lors lacte de saisie a eu pour effet de placer des objets mobiliers sous mains de justice dans un intrt dordre priv. Les saisies peuvent aussi avoir port sur les immeubles par destination et les lments des immeubles par nature ou par incorporation susceptibles dtre mobiliss. II. LEXTORSION Fait de se faire remettre ou dobtenir par la force c'est--dire laide des violences ou des menaces soit une chose appartenant autrui soit signature dun document contenant ou oprant obligation, disposition ou dcharge. Extorquer : cest obtenir, soutirer, arracher, spolier, dpouiller, tirer quelque chose de quelquun par force, violence, menace ou par toute autre voie qui exclut la libert du consentement chez la victime. Vol Soustraite, ravie Menaces ou vol avec violence Ravie : propritaire immobilis par la violence Escroquerie Extorsion

Se fait remettre par Se fait remettre par la manuvre force, menace ou frauduleuse, par ruse violence

Il faut noter que pour quil y ait extorsion, la remise doit porter sur lun des objets prvus par la loi : art. 84 code pnal. Lintention frauduleuse est requise pour quil y ait extorsion. Elle consiste dans la volont de sapproprier injustement la chose dautrui. Il a t ainsi jug qu dfaut du dol spcial, il ny a pas extorsion.

225 Dol. Gn. : volont daccomplir un acte interdit par la loi. En matire dinfraction intentionnelle, la loi exige un dol spcifique, prcis, spcial : animus necordi). Pour quil y ait outrage fonctionnaire, il faut quil y ait un dol spcifique : animus injuriandi. Dol plus spcial cest le modle qui nest pas oprant dans toutes les autres infractions. Art. 68 et 200 code pnal.

LES QUALIFICATIONS QUI SAPPARENTENT A LESCROQUERIE


I. LES TROMPERIES

Le code pnal punit celui qui a tromp lacheteur soit sur la qualit de la chose vendue ; sur son identit, en livrant frauduleusement une chose autre que lobjet dtermin sur lequel a port la transaction ou celui qui trompe lacheteur de la chose vendue en vendant ou en livrant frauduleusement une chose qui est semblable en apparence de ce quil a cru acheter, doit lacheteur sur ce quil a cru acheter. lments constitutifs lments matriels 1. Le fait de tromper lacheteur Par exemple en lui disant quil achte la farine de manioc alors quil sagit de la farine de mas. Tromperie sur lidentit. Tromper : duper, garer, abuser de quelquun. Ici lacheteur est la victime. 2. Le fait de tromper doit porter sur une marchandise Marchandises susceptible de faire lobjet dune transaction et qui soit dans le commerce. 3. La tromperie doit avoir t commise dans le cadre dun contrat Par exemple : vente. Et ce contrat doit comporter une tradition c'est--dire une alination titre onreux. 4. Il faut que la tromperie ait t ralise par lun des modes prvus par la loi sinon la tromperie nest pas punissable. Modes Tromperie sur la qualit (art. 99 code pnal) Qualit : identit de la chose, nature et lorigine de la chose. - Nature : Une jurisprudence rvle que la tromperie avait t retenue sur lidentit de la chose lorsque le vendeur a vendu une chose avarie. Le vendeur livre lacheteur une chose de valeur autre que celle qui t convenue. Si la victime sait au moment de la vente que la marchandise na pas la nature que le vendeur affirme quelle a, il ny a pas tromperie.

226 - Sur lobjet de la chose Elle porte sur la provenance de la chose. Il ny aura infraction que si le vendeur livre un objet semblable en apparence de celle que la contrepartie a cru acheter et que lacheteur soit du dans son attente dune part et que dautre part, lagent ait acquis un bnfice illicite. En effet, le lgislateur na pas entendu rprimer tout acte contraire la probit dans le cas despce. Il rprime le fait de dissimuler sous des apparences trompeuses la nature de la chose ou un vice quun mode ordinaire de vrification ne pouvait faire dcouvrir. Consquence : Si lacheteur ne sest pas entour de toutes les garanties pour sassurer de lexactitude de la chose lui vendue ; il sera donc dbout pour ngligence. Encore faut-il que lintention coupable soit dmontre. La tromperie sur la qualit de la chose vendue ou livre est une infraction intentionnelle. Cela se rvle dans la volont du lgislateur par lusage de lexpression frauduleusement . La mauvaise foi est donc requise. = Dol spcial, spcifique. Pnalits lire code. Tromperie sur la qualit des choses vendues art. 100 codepnal livre III Ici le lgislateur a prvu de punir celui qui par des manuvres frauduleuses (dos spcial) : 1. a tromp lacheteur sur la qualit des choses vendues. 2. a tromp les parties engages dans un contrat de louage douvrages ou lune delles sur les lments qui doivent servir calculer le salaire. lments constitutifs 1. Il faut lemploi des manuvres frauduleuses ( dol spcifique, actes matriels ayant pour but dinduire la victime lerreur, tout procd dont on se sert pour altrer la vrit) pour que soit tabli la tromperie). 2. Ces manuvres frauduleuses doivent avoir pour but de tromper la victime soit sur la chose des choses vendues soit sur les lments devant servir aux calculs du salaire. Pour la qualit, la loi vise aussi bien de laugmentation ou de la diminution de poids, du volume de la chose vendu. La loi punit lacheteur et le vendeur selon le cas. La tromperie sur le calcul du salaire est punissable est punissable lorsque elle porte aussi bien sur la quantit de la chose vendue que sur la qualit. pourvu que la dtermination de celle-ci soit un lment de fixation du salaire. 3. La tromperie sur la qualit de la chose vendue doit avoir lieu dans le cadre dun contrat, dune convention. Tromperie sur qualit de la chose vendue la loi exige lexistence dune transaction c'est--dire contrat de vente. Vente devant avoir rellement t effectue. lments devant servir au calcul du salaire des engags : la loi prvoit expressment lexistence dun contrat douvrage compris selon lart. 427 du CCL III comme tous les

227 contrats de louage des gens de travail sengageant au service de quelquun, des voituriers ou dentreprises. 4. Il faut quil y ait un prjudice subit par la victime. 5. Lintention coupable. Ici aussi elle est requise. Il ne suffit pas que lagent trompe sa victime, il faut quil use galement des manuvres frauduleuses (se procurer un bnfice, un gain illicite). Ainsi donc au regard de larticle 100 du code pnal, une simple faute se traduisant par un simple oubli ou erreur ou ngligence ou omission nest pas constitutif de la tromperie.

LES QUALIFICATIONS SAPPARENTANT A LABUS DE CONFIANCE


LUSURE : fait dexiger des avantages excdant manifestement lintrt normal lors dune opration de crdit, dun contrat de prt ou toute autre convention indiquant une remise de valeurs mobilires. Autrement dit est considr comme usuraire tout prt conventionnel consenti un taux dintrt effectif qui excde au moment du prt le taux normal. Au regard de larticle 96 bis, les lments constitutifs se ralisent dans les cas suivants : a. Existence dune convention qui porte dans sa nature opration de crdit c'est--dire tous les crdits accords loccasion des ventes crdit ou des ventes temprament ; et aussi sur les contrats de prt conventionnels (crdit accord par une institution bancaire ou financire) et sur tout autre contrat indiquant une remise de valeur immobilire et cette convention. Objet de la convention : remise des valeurs mobilires. taux dintrt excdant lintrt normal, il faut que la convention soit usuraire c'est--dire lorsque lagent consent un prt un taux dintrt ou en exigeant dautres avantages excdant manifestement lintrt normal.

b.

Pour apprcier le taux dintrt selon lexpos des motifs du dcret du 26 aot 1959, le juge tient compte des 2 lments suivants : 1. la convention des risques c'est--dire linsolvabilit possible du dbiteur 2. le prix de la jouissance des avantages fournis. 3. Lintention coupable, frauduleuse est exige la lumire des termes que le lgislateur utilise dans cette incrimination. Cette intention est caractrise par la volont de lagent de senrichir injustement en exigeant un intrt ou des avantages excdant manifestement lintrt normal.

228 LE DETOURNEMENT DE LA MAIN DUVRE Art. 87 code pnal livre II Fait prvu et puni par cet article. Au regard de ces dispositions, pour que cette infraction existe il faut : 1) des personnes qui sont engages sous les ordres dune personnes, sous lautorit dun matre. Cette infraction ne peut pas exister en dehors de cette catgorie de gens. Engag : travailleur li par contrat ou soumis un statut. Les travailleurs peuvent tre des prposs ou des employs au sein des entreprises prives, des administrations publiques ou des forces armes. Il faut que ces engags aient t plac sous les ordres du dlinquant par leur matre. 2) Il faut que ce dlinquant ait utilis ces engags son profit ou celui dun tiers = acte matriel. Matre = employeur, chef dentreprise, chef dune administration publique. Matre peut tre une personne prive ou une personne morale ou physique. 3) La nature des travaux : nimporte quel travail car la loi na rien prcis. Il faut que llment moral existe aussi. Donc le dol spcial est galement requis pour cette infraction. Le dol consiste dans la volont de senrichir illicitement ou de permettre autrui de senrichir de faon illicite.

229

QUATRIEME PARTIE LES INFRACTIONS CONTRE LA FOI PUBLIQUE ET LORDRE PUBLIC


CHAPITRE I LES INFRACTIONS CONTRE LA FOI PUBLIQUE
INTRODUCTION Sous lintitul Infractions contre la foi publique , le lgislateur traite dun certain nombre dincriminations comme la contrefaon, la falsification et limitation des signes montaires, la contrefaon ou falsification des sceaux, timbres, poinons, marques, lusurpation de fonction publiques, du port illgal de dcorations, des faux commis en critures, du faux tmoignage et du faux serment (article 116-135 du code pnal livre II). La valeur protge, en lespce, est la bonne foi, lintgrit, lhonntet dans les rapports juridiques entre membres de la socit. Le lgislateur punit donc tout dlinquant qui trompe la bonne foi entendue dans le sens de confiance ou de crdit. Dans le cadre de ce cours, nous allons tudier titre exemplatif linfraction de faux commis en criture dont le faux en criture prvu larticle 124 du code pnal (section 1) et lusage de lacte faux prvu larticle 126 (section 2). 1

DU FAUX ET DE LUSAGE DE FAUX Section 1. LE FAUX EN ECRITURES

Dfinition Le faux commis en criture avec une intention frauduleuse ou dessein de nuire sera puni dune servitude pnale de six mois cinq ans et dune amende de vingt-cinq deux mille zares, ou dune de ces peines seulement. Il a t jug que le faux en criture est constitu par laltration de la vrit dans un crit de nature porter prjudice et accompli avec lintention frauduleuse et dessein de nuire2 Les lments constitutifs du faux en criture comprennent les lments matriels et llment moral.
1 2

Mineur, G, Commentaire du code pnal congolais, 2e d., Larcier, Bruxelles, 1958, p. 285. Arrt de la C.A du 11 Aot 1914, Jurisprudence coloniale, 1925, page 145.

230 Du point de vue matriel, le faux en criture est constitu par laltration de la vrit qui consiste en une altration matrielle de lcrit. Il sagit ici du faux matriel. La modification de lcrit peut rsulter dun grattage, dune surcharge, de la suppression dune partie du texte, de linsertion aprs coup dune fausse clause, de la fabrication intgrale dun crit, de lapposition dune fausse signature voire de linsertion aprs coup dune fausse clause. Le faux peut tre intellectuel et consister en une altration des nonciations de lcrit sans que la matrialit de celui- ci soit falsifie. Le faux intellectuel rsulte de linscription dans lacte dune mention contraire la vrit ou de la non-insertion dune mention ncessaire pour lacte reflte la vrit. Cest le cas dune fausse dclaration de dcs ou de non enregistrement dune opration comptable. Le faux porte sur un crit, manuscrit, dactylographi, imprim ou photographi. Lutilisation dun permis de conduire appartenant son frre ne tombe pas sous lapplication de lArt 124 ni le fait de substituer une photo une autre sur un permis de conduire 1. La loi nexige aucune condition quant la nature de lcrit qui contient laltration de la vrit2. Il nest pas ncessaire que lcriture mane du prvenu lui-mme. Il suffit que celui-ci ait, avec lintention de nuire, fait des fausses dclarations qui ont donn lieu un faux. Laltration de la vrit doit causer un prjudice la victime, un prjudice ralis ou un prjudice possible. Celui-ci peut tre matriel ou moral. Il peut consister aussi bien dans la lsion dun intrt public que dun intrt priv. Le prjudice est impossible lorsque laltration de la vrit est tellement vidente quelle ne peut induire personne en erreur. Dans ce cas, lintention nexiste pas. Llment moral du faux en criture consiste dans lintention frauduleuse ou dans le dessein de nuire. Les diverses, espces de faux en criture 1. Le faux en criture commis par un particulier. (voir larticle 124 C.P liv II) 2. Le faux commis par les fonctionnaires publics dans lexercice de leurs fonctions (lArt 125 C.P ) 3. Le faux certificat ( Art 127) Lintention consiste dans le fait de dlivrer un faux certificat, de falsifier un certificat ou de faire usage de faux certificat ; lauteur du fait doit tre un fonctionnaire qui agit dans lexercice de ses fonctions. La diffrence entre linfraction telle que prvue larticle 124 et celle prote par larticle 127 est trouver dans la nature de lacte falsifi.

1 2

Jugement de Ire Instance, Cour dappel BUKAVU, 31 dc. 1952, R.J.C.B de 1954, page 93 Arrt C.A dElisab.du 11 Aot 1914, juris. Col. De 1925, page 145.

231

Section 2.

LUSAGE DE FAUX.

Celui qui, dans une intention frauduleuse ou dessein de nuire, aura fait usage de lacte de faux ou de la pice fausse, sera puni comme sil tait lauteur du faux. (Art. 126 du code pnal) Il sagit de celui qui use en toute connaissance de cause dun crit falsifi par un autre agent. Selon Mineur le faux et lusage du faux par le faussaire constituent lexcution dune seule intention coupable, et ds lors une seule infraction, punissable de la peine du faux (cf. Cass., 7 mars 1949, Pas., I, 184 ; - Elis., 11 aot 1914, Jur. Col., 1925, p. 145; Pand. b., v, Faux en critures, n 432). De la division du faux et de son usage en deux infractions distinctes, il dcoule que le faux est lgalement consomm, lors mme que le faussaire na pas fait usage de la pice fausse, que celui qui en a fait usage est punissable lors mme quil na pris aucune part dclar coupable du faux et non coupable du fait dusage de la mme pice (cf. Servais, t. I, p. 613, n 2-6). Larticle 126 exige que lauteur ait agi avec une intention frauduleuse ou dessein de nuire. Si la personne qui fait usage de la pice fausse nen connat pas le caractre faux, elle nest videmment pas punissable, mais le faussaire reste pnalement responsable de cet usage, lusage du faux, a dcid la Cour de cassation, se perptue sans intervention ncessaire de lauteur du faux, aussi longtemps que lacte initial qui lui est reproch continue engendrer, sans quil sy oppose, leffet quil en attendait (Cass., 13 janv. 1943, Pas., I, 19) 1 Les lments constitutifs de cette incrimination sont les suivants : - matriellement cest le fait : dutiliser ou de tenter dutiliser lcrit falsifi par un autre. Mais le faussaire qui use du faux sera poursuivi non pour usage de faux mais pour faux. - Moralement, lauteur doit avoir sciemment fait usage dun crit quil sait falsifi, donc faux. Il agit donc dans une intention frauduleuse.

Mineur, G, op. cit., p. 291.

232

CHAPITRE II LES INFRACTIONS CONTRE LORDRE PUBLIC


Plusieurs faits sont identifis par le lgislateur congolais comme tant anti-sociaux et attentatoires lordre public. Il sagit notamment de la rbellion, de la provocation et de lincitation des manquements envers lautorit publique, des outrages et des violences envers des autorits, des outrages envers lemblme national, des dtournements et des concussions, de la corruption, des rmunrations illicites, du trafic dinfluence (articles 133 155 quoter du code pnal congolais). Sous ce chapitre, cependant, titre exemplatif, nous allons traiter de la corruption et de loffense au Chef de lEta. Cette dernire incrimination nest pas prvue dans le code pnal mais porte par lordonnance lgislative n 300 du 16 dcembre 1963.

Section 1. DE LA CORRUPTION
LE DROIT PENAL CONGOLAIS ET LA LUTTE CONTRE LA CORRUPTION La lutte contre la corruption est assure, dans le cadre du droit pnal congolais, par les articles 147 150 du code pnal ordinaire et les articles 71 et suivants du code pnal militaire (anciens articles 441 et suivants CJM). En fait, dans les deux codes, le lgislateur organise cette lutte dans un bouquet dincriminations qui visent la rpression des infractions vnales ou de prvarications. Apparemment, le lgislateur a voulu la fois tendre son champ dintervention et resserrer les mailles du filet rpressif pour atteindre les actes trs varis constitutifs de la dlinquance vnale ou prvaricatrice. Linfraction de corruption est ainsi traite, dans le code pnal ordinaire, sous la mme rubrique que les infractions de rmunrations illicites, de trafic dinfluence et dabstentions coupables des fonctionnaires. Cette rubrique vient juste aprs la section relative aux dtournements et aux concussions commis par des personnes revtues de mandat public et charges dun service ou dune mission de ltat ou dune socit tatique. De mme, dans le code de justice militaire, la corruption est traite dans une mme catgorie pnale que les faux, falsifications, dtournements et concussions. Cette perception a rubrica est intressante car elle permet de situer demble la lutte contre la corruption dans lensemble de la lgislation pnale qui se proccupe de la protection de la foi publique et du crdit public. Surtout, elle rappelle que la corruption appartient une catgorie pnale spcifique qui renvoie un archtype criminologique sarticulant autour des phnomnes dabus de pouvoir, dabus dautorit, dabus des positions fortes. On peut ainsi comprendre que, affectant de faon privilgie les lieux de pouvoir, dautorit et de positions dominantes, la corruption est dune part difficile combattre lorsque prcisment ces lieux se trouvent investis, comme infects diffrents chelons, par lappt de la prvarication ; et dautre part quelle dveloppe, partir de ces appuis dominants, une grande capacit de contagion systmique et exerce une forte influence susceptible daffecter lensemble des structures sociales jusqu simposer comme systme de gouvernance.

233 Il sensuit que la lutte contre la corruption, pour tre efficace, devrait prendre en compte sa capacit se systmatiser, c'est--dire infester de faon significative et selon des mcanismes interrelationnels complexes lensemble du systme social. Aussi je voudrais examiner avec vous le caractre systmique de la corruption avant de considrer la rponse que notre droit pnal lui rserve en termes de prvention et de rpression. I. Le caractre systmique de la corruption

Pour dmontrer le caractre systmique de la corruption, je me servirai dune enqute ralise en 1982 et dont les rsultats me paraissent encore pertinents par rapport la situation actuelle. Je me fonderai galement sur les travaux dvaluation de notre appareil de justice. A. Enqute sur la corruption Cette enqute sur la corruption avait t mene auprs de 36 chauffeurs de taxi Kinshasa entre le 25 juin et le 9 juillet 1982. Nous avions lpoque choisi doprer sur cette catgorie professionnelle parce quelle nous avait paru tre la plus accessible et parce quelle semblait tre lun des milieux les plus frapps par ce type de criminalit. La mthode utilise consistait engager une conversation sur un sujet quelconque avec le taximan pendant le trajet puis, de proche en proche, nous amenions notre interlocuteur dbattre du problme des tracasseries auxquelles certains gendarmes soumettaient les professionnels de la route en gnral. Sans que nous le leur demandions, les personnes interroges taient ainsi amenes, dans la majorit des cas, parler spontanment de leur propre exprience. Un compte-rendu de cet entretien anonyme tait ensuite dress. Il renseignait sur les points suivants : la nature de la tracasserie, ses causes, ses consquences, le comportement du chauffeur et le comportement du gendarme. Cette enqute avait montr que le milieu des professionnels de la route et celui de la brigade routire constituaient lun des couples pnaux les plus parfaits que lon puisse identifier dans la ville de Kinshasa. Le couple tait ce point uni quil tait difficile, pour le chercheur notamment, dy faire intrusion sans susciter de la part des partenaires en prsence des ractions dfensives sexprimant pour les uns par des attitudes de suspicion, pour les autres par des attitudes de gne ou de peur. La force de cette union rsulte du fait que transporteurs et gendarmes ont un lieu de travail commun : la route. Les uns en sont des usagers professionnels ; les autres exercent sur ces derniers comme sur dautres usagers lautorit dont ils sont investis pour assurer la libre circulation des personnes et des biens dans les meilleures conditions de scurit. Voil donc deux professions entre lesquelles existent des contacts frquents, faits parfois de moments difficiles occasionns par des contraventions ou des infractions plus ou moins graves au code de la route ou la rglementation sur les transports. Commencent alors pour les transporteurs, auteurs de ces contraventions ou de ces infractions une srie de tracasseries exerces par les gendarmes et situes plus ou moins en marge de la loi : confiscation du permis de conduire ou du permis dexploitation, des pices dimmatriculation du vhicule, de lattestation de contrle technique du vhicule, etc. Quelques fois, lagent monte bord du vhicule et oblige le chauffeur le conduire chez lui domicile ou un autre endroit quil dsigne. Des fois, il lui fait faire un certain nombre de courses personnelles avant de lui rendre sa libert, sans forcment lui remettre les pices confisques qui deviennent alors des objets de chantage tout fait efficaces entre ses mains.

234 Ces tracasseries ont, on limagine, des consquences dsastreuses pour les professionnels de la route. Quelques jours de chicanes leur font perdre parfois toute une journe de travail. Et comme la plupart du temps ils sont tenus de verser au propritaire du vhicule une recette journalire fixe, quelles que soient les difficults rencontres dans la journe, ils ne peuvent que sendetter pour ne pas perdre leur emploi. Pour ne pas en arriver l, la plupart dentre eux prfrent tre en bonne intelligence avec les gendarmes et rgler lamiable ce qui tait au dpart une infraction et qui est devenu un litige interpersonnel. Ce rglement lamiable consiste dans le versement dun madesu ya bana (des haricots pour les enfants), sous la menace du paiement dune amende particulirement leve si laffaire devait tre traite conformment aux procdures officielles. Il faut avouer que lintelligence entre les deux corporations est ce point absolue quil en est rsult lbauche dun milieu criminel avec ses habitudes, ses attitudes et son langage propres ; o la vie sorganise autour de pages occultes, redevables mme en dehors de lhypothse dune contravention ou dune infraction pralable au code de la route ou la loi sur les transports. La spontanit des habitudes ainsi cres est telle quil devient quasiment normal pour le professionnel de la route dacquitter ces pages clandestins ou de rgler lamiable leur litige . Bien souvent dailleurs, ils sarrangent pour faire comprendre lagent en cas dinfraction quils sont disposs payer le prix ou le tarif qui, du reste, est bien connu des partenaires en prsence. On voit ainsi comment, partir de simples contraventions se dveloppe un processus criminel spcifique qui, son tour, secrte un environnement criminogne particulier dans lequel la fois sinstaure une mobilit dconcertante entre ltat de victime et ltat de dlinquant et sharmonisent les intrts des diffrents partenaires au moyen des menaces, arrestations et dtentions arbitraires, abus dautorit, trafics dinfluence, extorsions, concussions, corruptions, etc. B. Corruption dans lappareil judiciaire Le caractre systmique de la corruption apparat de faon plus patente encore dans lobservation du fonctionnement de lappareil judiciaire. Il existe de nombreuses tudes sur la question de la corruption de lappareil judiciaire. Mais la plus percutante est sans doute celle qua effectue le Btonnier Matadi Nenga Gamanda dans le cadre de sa thse de doctorat intitule La question du pouvoir judiciaire en Rpublique Dmocratique du Congo. Contribution une thorie de rforme (dit. Droit et Ides Nouvelles, Kinshasa 2001). Lauteur y dcrit les diffrentes techniques de corruption utilises par les juges, les officiers du ministre public, les agents des greffes et parquets. Il montre comment les avocats, les justiciables eux-mmes ainsi que leurs parents et amis participent activement au jeu de la corruption. Il note lapparition dune nouvelle sorte de carrire exerce par certaines individus qui se spcialisent dans les relations publiques avec le monde judiciaire. Ils sont ainsi, dit-il, connus. Ils assistent aux audiences, identifient les parties, prennent contact avec elles sparment et proposent la transaction au juge . (p. 186) Ce phnomne est lune des manifestations les plus marquantes de la faillite , de l effondrement de la justice ou la crise judiciaire profonde , expressions qui traduisent, de lavis du Btonnier Matadi, non pas une simple dtrioration, mais la ruine mme du systme judiciaire en Rpublique Dmocratique du Congo . (p. 7) Dans une tude qui paratra prochainement qui, sous le titre Le Citoyen-Justicier , traite de la justice prive, jessaie de montrer comment cette crise de la justice produit une

235 relle dsaffection des justiciables pour lappareil judiciaire officiel et les encourage, par raction ou par besoin, la rsurgence ou la cration de diverses formes de justice prive. Certaines parmi celles-ci oprent par diffrents mcanismes de rcupration ou de dtournement de la justice officielle au moyen prcisment de l achat du personnel judiciaire, donc de la corruption. Le caractre systmique du phnomne de corruption apparat notamment dans les effets nfastes de cette [crise rcurrente] qui peuvent se lire facilement dans la conscience des hommes car elle a ruin lconomie, le commerce, ladministration publique, lducation, enfin tous les secteurs (p. 7) De fait, ce qui est dit propos de la justice, peut galement tre dmontr par exemple dans le domaine des marchs publics o le jeu normal des adjudications est pip ou fauss par la corruption ; ou encore dans le domaine des contributions o, cest connu, le contribuable est amen ngocier pour baisser ses charges au dtriment du trsor et au profit des fonctionnaires du fisc ; dans le secteur de lducation o tudiants, tudiantes, lves, parents et enseignants se livrent au jeu de la corruption en espce ou en nature, etc. On prend davantage conscience du caractre systmique du phnomne lorsquon tudie son tiologie, laquelle rvle des facteurs aussi diversifis que la crise conomique, le dcalage entre lindustrialisation embryonnaire qui ne cre pas assez demplois et une dmographie galopante, leffritement et la modicit des salaires, la modicit des moyens de fonctionnement allous aux services de lEtat, les charges familiales, le statut coutumier des personnes, limpunit, la cupidit, etc. Face au caractre et aux effets systmiques du phnomne de corruption, quelle est la rponse que propose le droit pnal ? II. La rponse du droit pnal face au caractre systmique de la corruption

A ce phnomne de caractre systmique, le droit pnal ragit galement par une rponse systmique consistant essentiellement dans la grande varit des actes de corruption et des personnes quil incrimine et dans lextension du champ de son intervention en amont ou en aval du processus dans lequel sinscrit la corruption et dans la priphrie de ce champ. En outre, il met en place un rgime rpressif relativement svre. A. Grande varit de lincrimination de corruption a) Varit au regard de la qualit des personnes incrimines

Il convient de noter que la loi pnale ne considre pas la corruption comme un fait unique auquel participeraient deux personnes, le corrupteur et corrompu. Elle ne les considre pas non plus comme complices lun de lautre. Elle incrimine sparment et de faon autonome le corrupteur et le corrompu, lun pour corruption active, lautre pour corruption passive ; deux infractions distinctes ayant chacune ses lments constitutifs propres. La corruption dans le systme du code pnal suppose en effet, par sa nature mme, deux faits principaux, dont lun ne saurait tre considr comme laccessoire de lautre, puisque chacun des deux agents qui concourent linfraction, lun en corrompant lautre en se laissant corrompre, y joue un rle gal et sparment qualifi. Il suit de l que la corruption passive prvue par larticle 147 du code pnal ordinaire et les articles 445 et suivants du code de justice militaire constitue une infraction distincte de la corruption active

236 que le code pnal ordinaire voque simplement en son article 149 et qui ne dcoule pas moins de lconomie gnrale des dispositions sur la corruption. 1. Corruption passive La corruption passive est le fait pour une des personnes spcifies par larticle 147 du code pnal ordinaire, 445 et 453 du code de justice militaire davoir sollicit ou reu des offres, promesses, dons ou prsents, pour faire ou sabstenir de faire des actes relevant de sa fonction, de son emploi ou de sa mission. La liste des personnes vises est trs tendue. Elle comprend des fonctionnaires, des militaires ainsi que des particuliers qui leur sont assimils. Il sagit de : tout fonctionnaire ou officier public ; toute personne charge dun service public ou parastatal ; toute personne reprsentant les intrts de lEtat ou dune socit tatique au sein dune socit prive, parastatal ou dconomie mixte en qualit dadministrateur, de grant, de commissaire aux comptes ou tout autre titre ; tout mandataire ou prpos des personnes numres ci-dessus ; tout arbitre ou tout expert commis en justice. Cette liste a t tendue, en 1973, par ce qui est devenu depuis larticle 150 a du code pnal ordinaire, aux employs des personnes prives, c'est--dire toute personne au service dun tiers. Le code de justice militaire, pour sa part, vise : tout militaire ou tout individu au service de larme ou du ministre de la dfense ; tout mdecin, chirurgien, dentiste ou sage-femme. 2. La corruption active La corruption active est le trafic dinfluence actif, puisquil incrimine le recours des moyens illicites pour obtenir soit laccomplissement ou labstention dun acte, soit des faveurs ou des avantages quelconques. Bien que la corruption active existe indpendamment de la corruption passive, il existe une troite corrlation entre elles, du point de vue des lments constitutifs et de la rpression, rserve faite de la circonstance que la corruption active peut aussi se caractriser par lemploi de voies de fait ou de menaces constitutives de la contrainte. b) Varit au regard des actes de corruption

Lacte de corruption passive consiste avoir sollicit ou agr des offres ou promesses, sollicit ou reu des dons ou prsents . Cette dfinition rvle limproprit de lexpression corruption passive , puisque la loi punit comme telle non seulement lacceptation de ce qui est offert pour prix de la corruption, mais aussi linitiative de la personne corrompue qui sollicite une contrepartie pcuniaire pour son action. La loi punit de la mme faon la remise immdiate du prix de la corruption et la sollicitation ou la promesse dune remise ultrieure. Mais en ce cas, linfraction suppose que la sollicitation ou que la convention comportant la promesse a prcd lacte ou labstention quelle avait pour objet de rmunrer. Lacceptation dun cadeau par un fonctionnaire est, peut-tre moralement ou disciplinairement condamnable ; sil ny a eu ni offre ni sollicitation antrieure, ce nest pas de la corruption.

237 Le but de la corruption tant de solliciter ou daccepter un don ou une promesse pour faire ou sabstenir de faire un acte de ses fonctions ou de son emploi , un lien de cause effet direct et certain doit exister entre le don ou la promesse et lacte ou labstention qui en est la contrepartie. Il ne suffit donc pas de constater quune personne agre a eu pour rsultat une abstention ; il faut encore tablir que tel tait le but. Lacte ou labstention sont susceptibles de revtir des aspects trs varis, car ils dpendent de la qualit de la personne corrompue et de la nature de ses fonctions. A titre dexemple, on peut mentionner le fait pour un inspecteur des contributions doprer, contre rmunration, des rabattements sur les revenus imposables, ou le fait pour un policier, un contrleur ou toute personne habilite, de ne pas dresser procs-verbal de linfraction constate. Lacte de corruption se caractrise aussi dans le fait pour toute personne au service dun tiers de solliciter directement ou par personne interpose, des offres, promesses, dons ou prsents, comme condition ou rcompense , soit pour faire un acte juste, soit pour sabstenir de faire un acte qui rentrait dans lexercice de son emploi (article 150 a du code pnal). Cest ce quon appelle la corruption demploy. Les actes de corruptions rprims par le code pnal militaire se confondent avec la concussion et consistent dans le fait pour de prendre ou de recevoir, ouvertement, par actes simuls ou par interposition de personnes, quelque intrt que ce soit dans les actes, adjudications, entreprises dont on avait, au temps de lacte, en tout ou en partie, ladministration ou la surveillance ; ou encore un intrt quelconque dans une affaire dont on tait charg dordonnancer le paiement ou de faire la liquidation. Le code de justice militaire incrimine galement : le fait de recevoir, ordonner de percevoir, mme avec lautorisation dune autorit, ce quon sait ntre pas lgalement d ou excder ce qui est d (art. 446) ; le fait de prendre ou de recevoir une participation par travail, conseils ou capitaux dans une entreprise prive dont on avait la surveillance ou le contrle, ou avec laquelle on a assur la passation dun march ou dun contrat au nom de lEtat ; le fait, pour un personnel mdical, de certifier faussement ou de dissimuler (moyennant rmunration), lexistence de maladies, infirmits, grossesse, ou de fournir des indications mensongres sur lorigine dune maladie, dune infirmit ou la cause dun dcs. B. Intervention pnale dans le processus de la corruption a) Etat de la lgislation En vue de renforcer la lutte contre la corruption, le code pnal associe titre subsidiaire, complmentaire ou principal la rpression de cette infraction outre lincrimination des rmunrations illicites accordes aux employs des personnes prives, celle de la concussion, du trafic dinfluence, des abstentions coupables de fonctionnaires. La concussion consiste dans le fait pour un fonctionnaire ou un officier public de recevoir ou dexiger ou de faire percevoir sciemment titre de droits, taxes ou salaires des sommes non dues. En fait, le crime de corruption se distingue du crime de concussion par la circonstance que le fonctionnaire coupable a reu dun personne un don ou prsent que celleci tait libre de ne pas lui faire.

238 Le trafic dinfluence consiste dans les malversations imputables ceux qui se font rmunrer pour user de linfluence quils ont ou quils prtendent avoir auprs des pouvoirs publics. Cest le fait dagrer des promesses ou accepter des dons pour user de son influence relle ou suppose afin de faire ou de tenter de faire obtenir des dcorations, mdailles, distinctions ou rcompenses, des places, fonctions ou emploi ou des valeurs quelconques accordes par lautorit publique ; ou encore de faire ou de tenter de faire gagner des marchs, entreprises ou autres bnfices rsultant de traits ou daccords conclu soit avec lEtat, soit avec une socit tatique, parastatale ou dconomie mixte, ou de faon gnrale de faire ou de tenter de faire obtenir une dcision favorable dune autorit de lEtat ou dune socit tatique, parastatale ou dconomie mixte. Cette numration nest pas exhaustivve. Le trafic dinfluence peut avoir pour but dobtenir une autorisation, le classement de plaintes ou procs-verbaux, une transaction avec ladministration des douanes ou des contributions. Linfraction est parfaitement constitue mme si la dcision favorable sollicite est juste et rgulire : nomination ou avancement dune personne prsentant les qualits ou remplissant les conditions requises, etc. La corruption et le trafic dinfluence se distinguent ainsi par leur but. Mais le trafic dinfluence exige en outre que le coupable abuse dune influence relle ou suppose. Cette formule marque nettement la diffrence avec la corruption puisque dans le trafic dinfluence le coupable ne se fait pas rmunrer pour accomplir un acte relevant de ses fonctions, mais pour influencer ceux qui sont habilits prendre la dcision. Il importe peu que linfluence soit relle ou imaginaire. Cependant, dans ce dernier cas on peut hsiter entre la qualification de trafic dinfluence et celle descroquerie par allgation dun pouvoir ou dun crdit imaginaire. Enfin, le code pnal ordinaire incrimine un certain nombre dabstention coupables de fonctionnaires (art. 150 f et g) consistant dans le fait de : retarder ou retenir le rglement de fonds ou deniers publics destins au paiement de rmunrations, traitements, salaires et crances dus par lEtat ou par une socit tatique, paratatique, dconomie mixte ou prive o lEtat a des intrts ; sabstenir volontairement de faire, dans les dlais impartis par la loi ou par les rglements, un acte de sa fonction ou de son emploi et qui lui est demand rgulirement ; retarder de faon manifestement exagre laccomplissement dun acte de sa fonction ou de son emploi pour lequel aucun dlai na t prtabli et qui lui a t demand rgulirement. b) Evaluation de ltat de la lgislation La lgislation pnale applicable en matire de lutte contre la corruption parat certains gards incomplte ou insuffisante dans la mesure o notre droit pnal des affaires et notre droit pnal conomique sont particulirement pauvres et ne prennent pratiquement pas en compte les pratiques marginales voire dviantes qui se dveloppement dans le secteur des entreprises et de lconomie telles lutilisation illicite dinformations privilgies par les personnes qui en disposent titre professionnel (dlit dinitis), la violation des rgles imposant la libert daccs et lgalit des candidats dans les marchs publics en vue de procurer autrui un avantage injustifi (dlit de favoritisme), le blanchissement dargents, le versement de commissions exorbitantes des fins apparemment de comptition commerciale, etc.

239 Par ailleurs, il nexiste pratiquement aucune rgle de droit pnal gnral ou de procdure pnale spcifique la matire. Sauf signaler la disparition de linviolabilit des membres du parlement en cas notamment de corruption (Constitution). Au plan des sanctions, si les peines prvues sont relativement svres et varies, leur efficacit nest pas dmontre, et il serait intressant danalyser leur applicabilit relle. Conclusion En conclusion, cest sur la question de lefficacit de la rpression de la corruption que jaimerais attirer lattention en indiquant que les armes du droit pnal paraissent inadaptes elles seules pour faire face la lutte contre un phnomne criminel devenu systmique comme la corruption. Si le prsent sminaire peut susciter des rflexions dans ce sens et explorer des actions possibles entreprendre, il aura sans aucun doute permis une avance significative dans les stratgies mettre en uvre dans le combat contre la misre, les dtournements, la concussion et la corruption.

Section 2. DE LOFFENSE AU CHEF DE LTAT


En dcortiquant les rares crits qui traitent des offenses, il appert un foisonnement de dfinitions sur l'offense au chef de l'Etat dans la doctrine trangre alors que le lgislateur congolais n'a pas dfini lgalement cette incrimination. La doctrine franaise de Michel Vron dfinit l'offense au Chef de l'Etat comme "une forme spciale de l'outrage qui fait l'objet d'une incrimination spciale l'article 26 de la loi du 24 Juillet 1881, lorsque l'offense est ralise par l'un des moyens noncs l'article 23 de ladite loi.1 Tandis que l'outrage consiste, selon le mme auteur "en une atteinte consciente et volontaire l'honneur ou la dlicatesse d'un dpositaire de l'autorit ou de la force publique, dans l'exercice ou l'occasion de l'exercice de ses fonctions".2 Ainsi "par offense, on doit entendre toute expression mprisante ou diffamatoire de nature atteindre le Prsident dans son honneur ou dans sa dignit, tant dans l'exercice de la premire magistrature que dans sa vie prive. Toutefois, il y a outrage Magistrat et non offense lorsque les propos sont profrs en prsence mme du Prsident de la Rpublique".3 Cette perception de l'offense qui se distingue de l'outrage est la mme chez GOYET quand il crit que les outrages deviennent des offenses lorsqu'ils rentrent dans la catgorie des actes numrs aux articles 222 et 223 du code pnal franais. Ainsi pour GOYET "le dlit d'offense est constitu par toutes expressions offensantes ou de mpris, toutes imputations diffamatoires, qui l'occasion tant de l'exercice de la premire magistrature de l'Etat que de la vie prive du Prsident de la Rpublique sont de nature l'atteindre dans son honneur et dans sa dignit".4

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MICHEL VERON, "Droit Pnal Spcial", MASSON 2mc Ed., Paris 1982, p. 286. Idem, p. 283. 3 Idem, p. 286. 4 GOYET, "Droit Pnal Spcial",Ed. SIREY, Paris 5, 1972, p. 609,610.

240 La lgislation congolaise utilise son tour les mmes expressions en rapport avec les faits attentatoires l'honneur et la considration de la personne du Chef de l'Etat. L'ordonnance lgislative n 300 du 16 Dcembre 1963 parle de l'offense au Chef de l'Etat tandis que l'article 466 de lancien code de justice militaire prvoit et punit l'outrage son suprieur ou un suprieur par paroles, crits, gestes ou menaces. C'est sur base de ce texte que furent poursuivis du chef de l'outrage au magistrat suprme des officiers suprieurs des FAZ dans le clbre procs des conspirateurs du 20 Aot au 1er Septembre 1975.1 Ainsi, en Droit Pnal Congolais ordinaire le lgislateur punit les offenses au Chef de l'Etat 2 tandis qu'en Droit Pnal Militaire, le lgislateur punit l'outrage un suprieur. De sorte que l'outrage au Chef de l'Etat ne peut tre commis que par un militaire ou par tout individu au service des forces armes ou embarqu.3 L'article 96 du code de l'organisation et de la comptence judiciaires qui dispose que la C.S.E connat seule les infractions ci-aprs : 1. Les infractions relatives aux atteintes la sret de l'Etat; 2. Les infractions relatives la rpression des offenses envers le Chef de l'Etat; 3. Les infractions relatives la rpression des offenses envers les chefs d'Etat tranger... 4 Quant l'ordonnance lgislative, elle se contente de disposer dans son article premier que "l'offense commise publiquement envers la personne du Chef de l'Etat est punie d'une servitude pnale de 3 mois 2 ans et d'une amende de deux milles dix milles Zares ou d'une de ces peines seulement". Cette lgislation se rapproche de celle qui ressort de l'article 18 de la loi franaise impriale du 10 juin 1853 qui rprimait toute offense publique contre la personne de l'empereur.5 Dans son tude sur l'offense au Chef de l'Etat, KATWALA KABA K. cite les auteurs du rpertoire pratique du droit Belge qui enseignent que le mot offense " a t choisi par les promoteurs de la loi de 1847, avec la volont d'y comprendre non seulement les paroles ou les faits qui peuvent constituer un outrage, une injure, une diffamation mais aussi les paroles ou les faits qui, sans constituer ces dlits, ont le caractre d'une irrvrence, d'un manque aux gards".6 Pour la doctrine franaise, qui va dans le mme sens que celle belge, "par offense, on doit entendre toute expression mprisante ou diffamatoire de nature atteindre le Prsident dans son honneur ou dans sa dignit, tant dans l'exercice de sa magistrature que dans sa vie prive". Elle ajoute que c'est une "forme d'outrage qui fait l'objet d'une incrimination spciale

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Procs des conspirateurs (du 20 Aot au 1er Septembre 1975), Rquisitoire du Ministre public, F AZ, p. 92. Article 96 alina 2, Code de l'OCJ, in Code Judiciaire Congolais mis jour au 31/01/1986 3 - Article 466, Code de justice militaire, mis jour en 1972, p. 90 . - l'offense s'inscrit donc dans le cadre d'un droit gnral alors que l'outrage relve d'un droit spcial militaire qui de ce fait droge au droit gnral.
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Voir Code Judiciaire Zarois, op cit p..27. Mineur G., op cit, p.211. 6 Katwala Kaba Kashala, "De l'offense au Chef de l'Etat" in Justice. Science et paix, n 27, p. 1.

241 l'art 26 de la loi du 29 juillet 1881, lorsque l'offense est ralise par l'un des moyens noncs l'art 23 de la dite loi".1 Et "l'outrage consiste lui en une atteinte consciente et volontaire l'honneur ou la dlicatesse d'un dpositaire de l'autorit ou de la force publique, dans l'exercice ou l'occasion de l'exercice de ses fonctions".2 Plus tendue semble la dfinition que les auteurs du "trait du droit de la presse" avancent lorsqu'ils crivent que "l'offense, dans l'article 26 de la loi de 1881 est synonyme du terme outrage et, dans l'esprit du lgislateur, ce terme est moins extensif que ce que la jurisprudence antrieure entendait par offense. Telle quelle cependant, l'expression recouvre encore un vaste secteur. Elle vise videmment toutes les injures ou diffamations, c'est--dire toute allgation d'un fait de nature porter atteinte l'honneur et la considration, toute expression outrageante, terme de mpris ou invective, voire tout terme de nature mettre en cause la dlicatesse. La cour de cassation considre comme offenses des imputations de nature blesser le Prsident de la Rpublique dans son honneur et sa dlicatesse. Il pourra s'agir aussi bien des actes actuels du Prsident, que ceux de sa vie antrieure".3 Nous trouvons la mme pense extensive dans la dfinition de PINTO qui qualifie l'offense de "toute attaque de nature diminuer le respect des citoyens pour l'autorit morale du Prsident de la Rpublique, et tendant inculper son honneur ou sa dlicatesse. 4 Des dfinitions qui prcdent nous tirons les conclusions dfinitionnelles, ci-aprs: L'analyse de la jurisprudence congolaise et de sa doctrine rvle cette mme comprhension extensive de la notion de l'offense. En 1986 en effet, la C.S.E dans son arrt du 17 Janvier incrimine pour offense "les imputations faites dans le but de porter atteinte l'honneur et la rputation du Chef de l'Etat ou de l'exposer au mpris du public".5 Dans son arrt du 31 mai 1992, la mme cour a cette large comprhension de l'infraction d'offense au chef de l'Etat lorsqu'elle considre comme offense le fait d'avoir dclar: "MOBUTU est incapable de diriger ce pays. Nous avons enregistr beaucoup de cas d'injustice".6 Dans son arrt du 8 aot 1998 la C.S.E., prenant appui sur l'article premier de l'ordonnance loi n 300 du 16 dcembre 1963, a considr que c'est offenser le Chef de l'Etat que de prononcer des propos comme ceux-ci "Nous allons vous laisser votre gouvernement, nous allons rentrer au village. Kabila qui s'tait autoproclam. .. voudrait pour un simple remaniement ministriel indisposer tout le monde. .. Qu'il nous envoie tous au village comme il l'a fait. 7

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Michel Vron, op cit, p. 286 3 ~,p.283 Idem, p. 283. 3 H. Blin, C & D, op cit, p. 374. 4 Pinto cit par Mwamba Mwamba M., op cit, p. 59. 5 Mwamba M., op cit, p. 58. 6 C.S.E Arrt du 31 Mai 1992, premier feuillet 7 C.S.E Arrt du 08 Aot 1998, premier feuillet

242 La doctrine congolaise, par les plumes de Mineur G. et de Mwamba M. affirme en accord avec le nouveau rpertoire Dalloz que "l'ordonnance n 300 punit toutes les offenses au chef de l'Etat. 1 Ainsi le mot offense en droit pnal congolais vise-t-il "toutes les injures verbales, les actes d'irrvrence, les manques d'gard, les grimaces, les imputations ou allgations des faits de nature froisser la susceptibilit, les menaces, la diffusion ou la distribution d'affiches offensantes pour le chef ou d'un journal, d'une revue contenant un article ou une gravure le ridiculisant" .2 Sont ainsi punis, les discours, cris ou menaces dans les lieux ou runions publiques, soit par des crits, des imprims vendus ou distribus, mis en vente ou exposs aux regards du public, soit par la mise en vente, la distribution ou l'exposition de dessins, gravures, peintures, emblmes ou images". Pour Mineur, "l'ordonnance n 300 punit l'offense mais il est certain que le texte punit aussi l'outrage, parce que l'outrage est une offense grave". 3 ELEMENTS CONSTITUTIFS DE L'OFFENSE Une lecture attentive de l'unique texte lgislatif sur l'offense la lumire aussi de l'article 96 du code de l'OCJ, nous permet de relever trois lments constitutifs de l'offense en droit pnal congolais. L'ordonnance en question dans son article premier dispose en effet que "l'offense commise publiquement envers la personne du chef de l'Etat est punie d'une servitude pnale de 3 mois 2 ans et d'une amende de deux milles dix milles Zares" tandis que l'article 96 du code de l'OCJ se limite indiquer notamment que "la cour de sret connat seule les infractions relatives la rpression des offenses envers le chef de l'Etat". De ces deux textes nous relevons, en ce qui nous concerne, trois lments constitutifs de l'offense ou des offenses en droit pnal national : - une offense ou des offenses ; - une publicit; - une personne prcite vise: le Chef de l'Etat. Ces trois lments doivent tre conjointement runis pour que l'offense soit tablie en droit. Examinons un un ces composantes : 1. Une offense ou des offenses. Comme nous l'avons vu prcdemment, l'ordonnance N 300 punit toutes les offenses au chef de l'Etat. Il s'agit de toutes les injures verbales, les actes d'irrvrence, les manques
1

- Mineur G., op cit, p. 212. -Mwamba M., op cit, p. 45 . 2 Nouveau Rpertoire Dalloz cit par Mwamba M., QP, op cit, p. 45. 3 Mineur G., op cit, p. 212. - En Droit Pnal Militaire Congolais, l'expression "offense au Chef de l'Etat" le lgislateur a substitu le tenne "outrage son suprieur ou un suprieur" (article 466 du code Pnal Militaire). C'est ce que confirme la jurisprudence (voir le Rquisitoire du Ministre public au procs des conspirateurs) -Aot-Septembre 1975, p.92-95.

243 d'gard, les grimaces, les imputations ou allgations des faits de nature froisser la susceptibilit, les menaces, la diffusion ou la distribution d'affiches offensantes pour le chef ou d'un journal, d'une revue contenant un article ou une gravure le ridiculisant. Sont ainsi punis, les discours, les cris ou menaces dans les lieux publics, soit par des crits, des imprims vendue ou distribus, mis en vente ou expos aux regards du public, soit par la mise en vente, la distribution ou l'exposition de dessins, gravures, peintures, emblmes ou images. L'ordonnance 300 vise aussi des cris articuls distinctement de sifflets et des hues "si, dans les circonstances o l'incident se produit, les manifestations impliquent une ide d'offense; il en serait de mme du fait de lacrer en public le portrait du chef de l'Etat, ou de poser un geste offensant puisque le texte ne contient aucune distinction " .1 Il serait galement intressant d'ajouter que le fait de crier dans la rue au passage du chef de l'Etat: A bas le Prsident! Dmission! est constitutif d'infraction .2 En revanche le lgislateur congolais n'interdit pas du tout la critique publique d'un discours ou d'une attitude du chef de l'Etat. La loi vise plutt la perptration de tels agissements en termes offensants ou malveillants, ou de nature appeler la dconsidration sur sa personne .3 Dans quelle hypothse un terme est-il offensant ? Il est impossible d'numrer toutes les hypothses: le point de savoir si un terme est offensant est laiss l'apprciation des juges du fond, et qui peut varier suivant les circonstances .4 Dans cette optique, le fait de dclarer par exemple que le chef de l'Etat est incapable de diriger le pays est une offense.5 Tel mot employ pourrait ne pas tre offensant actuellement, qui pourrait l'tre plus tard, telle expression, juge offensante, pourrait ne plus avoir de porte particulire dans quelques annes .6 Le cinma, la radio, la tlvision peuvent servir de cadre, de moyen de perptration des offenses au chef de l'Etat. En effet le fait que l'ordonnance-loi ne contienne aucune distinction prouve qu'elle a pour but d'atteindre toutes les offenses, mme celles qui se produiraient sur un moyen inconnu ou ignor au moment de sa promulgation, et donc que la lgislation n'a pu envisager. On pourrait objecter que tels raisonnements dpassent la volont du lgislateur, puisqu'ils permettent de punir l'emploi d'une expression ou d'un moyen dont les auteurs de l'ordonnance ignoraient l'existence, ou mme que la science n'aurait pas dcouvert. Cette argumentation ne saurait tre retenue, car c'est un principe d'interprtation valable pour la loi pnale malgr son caractre strict que les textes doivent tre pris dans leur signification naturelle et raisonnable, et qu'il faut comprendre dans les dfinitions lgales tous les faits qui y sont vritablement contenus, encore que le lgislateur n'y ait pas song, au moment o il a rdig son texte .7
1 2

Mineur G., op cit, p.212 Mineur G., op cit, p.212 3 Idem, p.213. 4 Ibidem 5 C.S.E, Arrt du 31 Mai 1992- premier feuillet 6 Mineur G., op cit, p.213 7 Ibidem

244 Effectivement, "l'application d'une disposition, dont la formule a t volontairement gnrale, ne saurait tre restreinte aux seules hypothses que le lgislateur a, de fait envisages ou pu prvoir".1 C'est qu'il faut chaque fois dterminer le sens d'un texte par rapport aux conditions ambiantes; si le texte, tel qu'il est, convient des conditions nouvelles, ce ne sera pas l'tendre par analogie que de le faire intervenir".2 En rsum, la volont du lgislateur congolais en ne dfinissant pas l'offense ou les offenses a t de laisser la question l'apprciation des juges de fond. C'est donc la jurisprudence qui permettra au fur et mesure d'tendre toujours davantage la comprhension de la notion d'offense en droit pnal congolais. C'est une comprhension extensive du mot offense. C'est dans ce contexte qu'il faut par exemple situer la comprhension qu'a la C.S.E dans son arrt du 17 janvier 1986 en incriminant pour offense des propos diffamatoires, offensants ou de mpris qui sont de nature atteindre le Prsident dans son honneur ou dans sa dignit tant l'occasion de l'exercice de ses fonctions que dans sa vie prive.3 2. La publicit de l'offense ou des offenses L'offense ainsi dfinie, pour qu'elle s'tablisse en droit, doit avoir t profre publiquement. Cet lment a une importance dterminante parmi les trois lments prcdemment cits. En effet si les conditions dfinitionnelles de l'offense peuvent se raliser dans un acte, un fait, une expression, un crit par exemple, visant le chef de l'Etat, ceux-ci, dnus du caractre publicitaire ne sont plus offensants au regard de la loi. Mais dans quelles circonstances peut-on parler d'une commission publique de l'offense? Cette question est de fait. Doctrine et jurisprudence se rencontrent pour affirmer que la publicit de l'offense peut se constater : a) Lorsque les propos sont profrs haute voix, des cris sont pousss, des discours sont tenus, des crits, des livres, de la peinture, des gravures, de la correspondance, la presse, les images sont distribus, vendus ou exposs dans les lieux publics; par lieux publics on entend outre les lieux publics par nature c'est--dire affect l'usage de tous et accessibles chacun tout moment, soit gratuitement, soit mme contre paiement, comme une salle de cinma, une station de chemin de fer, un aroport, un caf, un restaurant, les voies publiques, les lieux publics n-par destination (bureaux , salles d'audience, salles des cours et tribunaux) ouverts au public certains moment dtermins et aussi les lieux publics par accident, privs en principe, mais devenus occasionnellement publics par le fait de la prsence d'un certain nombre de personnes comme la parcelle prive, une maison d'habitation, un cercle priv, o s'organise un deuil, une fte ou toute autre manifestation de nature attirer plus d'une personne.4

1 2

Mineur G., op cit, p.213 Ibidem 3 C.S.E, Arrt du 17 Mai 1992- deuxime feuillet (voir aussi premier feuillet). 4 Likulia, cit par Mwamba M., op cit, p. 47.

245 Mais "il est certain que la critique offensante d'un discours du chef de .l'Etat, faite dans une maison ou une runion prive, ne rentre pas dans les prvisions de l'ordonnance N 300, mais il en serait autrement si elle avait lieu dans un endroit ouvert au public.1 Toute fois selon Mineur le lgislateur congolais n'a nullement interdit la critique publique d'un discours ou d'une attitude du chef de l'Etat; ce qu'il punit, c'est la perptration de tels agissements en terme offensants ou malveillants, ou de nature appeler la dconsidration sur sa personne".2 b) lorsque toutes ces choses sus indiques ou l'une d'entre elles se produisent en prsence une tierce personne; 3 c) lorsque ces mmes choses ou l'une d'entre elles se produisent en prsence de la victime.4 Mais selon Mineur, il n'est pas ncessaire que le Chef de l'Etat soit prsent, il n'est pas ncessaire qu'il ait pu entendre les paroles ou vu le geste offensant, ou que l'incident lui ait t rapport; 5 d) lorsque ces mmes choses ou l'une d'entre elles surviennent en prsence des tmoins. "En effet, l'lment de publicit requis est tabli ds lors que le juge constate dans la motivation du jugement que le prvenu a dclar en prsence des tmoins des faits de nature constituer une imputation dommageable, mutatis mutandis cela vaut galement pour l'offense au chef de l'Etat".6 In specie, il est tabli par l'arrt du 17 janvier de la C.S.E. que le prvenu K avait fait des dclarations offensantes devant des inspecteurs de police judiciaire dans la parcelle du prvenu T sur un ton lev;7 e) lorsque, s'agissant particulirement de la vente et de la distribution d'crits ou d'images, ceux-ci rentrent dans la publicit car par le fait mme de la distribution et de la vente, la publicit est ralise. 8 3. Une personne vise : le Chef de l'Etat Sur ce point l'ordonnance lgislative n 300 ne cre pas du tout d'quivoque. L'offense doit viser directement et personnellement le chef de l'Etat et personne d'autre. Ni le gouvernement, ni sa famille ne sont protgs par cette ordonnance. Le chef de l'Etat lui-mme n'est protg que depuis son lection dans la priode antrieure l'lection et au cours et l'occasion de l'exercice de la premire magistrature, dans ses fonctions et dans sa vie prive. Ce texte ne protge pas un ancien ou un ex-chef d'Etat. Il faut cependant noter que l'initiative des poursuites n'est jamais subordonne une plainte pralable du chef de l'Etat. En effet, en Droit Pnal Congolais tout comme en droit franais, le dlit d'offense au Prsident de la Rpublique est un dlit contre la chose
1 2

Mineur G., op cit, p. 213 Ibidem 3 Conseil de guerre, cit par Mwamba M. op cit, p. 46 4 Ibidem 5 Mineur G., op cit, p. 214. 6 Mwamba M. op cit, p. 46. 7 Ibidem 8 Mwamba M., op cit, p. 48

246 publique. Il n'est nullement besoin pour que les poursuites aient lieu que l'intress se constitue partie civile et le parquet peut prendre seul l'initiative de la poursuite .1 Toutefois au contraire du droit franais, le droit congolais, s'il admet la ncessit de l'intention criminelle pour raliser l'offense au regard de la loi, il n'implique pas l'exigence du dol spcial c'est--dire que l'auteur agisse mchamment ou qu'il soit anim d'une intention ou d'un dessein de nuire. Il suffit qu'il ait l'intention d'injurier ou de nuire. Cette intention sera dmontre par l'emploi d'expressions offensantes quand l'intention coupable ne rsultera pas manifestement de la gravit mme de l'imputation de la grossiret des mots, c'est au ministre public qu'incombera la charge de la preuve; au contraire quand l'attaque sera violente, quand l'offense sera caractrise, le prvenu sera prsum avoir agi avec une intention coupable, mais il pourra par tous moyens combattre cette prsomption . 2 Enfin, le Chef de l'Etat congolais peut tre offens dans toutes langues, nationales ou trangres, officielles ou non, qu'il comprenne ces langues ou non. Il suffit que dans le langage utilis les sons mis constituent une offense .3

Section 3. PROCEDURE DE REPRESSION


La procdure de rpression de l'offense est organise essentiellement par deux textes. 1. Le code de l'OCJ dans ses articles 96 et 97 relatifs la comptence matrielle de la cour de sret de l'Etat. 2. L'ordonnance-loi n 78-001 du 24 fvrier 1978 relative la rpression des infractions flagrantes dans ses articles 9 et 14. Nous allons prsent procder l'examen de cette procdure la lumire de ces deux textes juridiques : 1) Aux termes des articles 96 et 97 du code de l'OCJ, la rpression des offenses au Chef de l'Etat congolais est de la comptence exclusive de la cour de sret. En effet l'article 96 susdit dispose que : La cour de sret de l'Etat connat seule les infractions vises ci-aprs : 1. Les infraction relatives aux atteintes la sret de l'Etat; 2. Les infractions relatives la rpression des offenses envers le chef de l'Etat; 3. Les infractions relatives la rpression des offenses envers les chefs d'Etat trangers et des outrages dirigs contre les agents diplomatiques trangers ; 4. Les infractions relatives aux imputations dommageables et aux injures envers le chef de l'Etat, pourvu qu'il s'en plaigne ou les dnonce auprs d'une autorit militaire, administrative ou judiciaire, etc. Non seulement la comptence de la Cour de Sret de l'Etat dans la rpression de l'offense est exclusive mais en plus les arrts qu'elle rend ne sont susceptibles que d'opposition et non d'appel. C'est que cette cour statue en premier et en dernier ressort (Article 96).
1 2

H.Blin, op cit, p.349 Mineur G., op cit, p. 214 3 Ibidem

247 2) Mais aux termes des articles 9 et 14, l'exclusivit tombe en cas de flagrance. Car, dans ce cas, la C.S.E n'est plus comptente, les dispositions de l'ordonnance-loi sous examen n'tant pas applicables devant la C.S.E (Article 14). En d'autres termes, lorsqu'il y a flagrance c'est le juge naturel de l'auteur prsum de l'infraction ou de l'inculp qui est comptent. Cette option a t celle de la C.S.J dans l'affaire Ministre Public contre Bavela, conseiller de la Rpublique, pris en flagrant dlit de distribution de tracts comportant des propos outrageants l'endroit du Chef de l'Etat. "S'agissant d'une procdure de flagrance, le Ministre Public le dfra dans les dlais devant son juge naturel qui est la C.S.J pour offense envers le Chef de l'Etat".1 Nous pouvons ainsi retenir deux niveaux de procdure : Celle qui s'applique devant la C.S.E, ce tribunal statuant en premier et dernier ressort; Celle relative la flagrance qui conduit l'inculp comparatre devant son juge naturel.

Katwala Kaba K., op. cit, p. 1

248

CINQUIEME PARTIE LES INFRACTIONS CONTRE LA CHOSE PUBLIQUE


Elles sont celles qui crent un danger collectif. Nous examinerons :
-

Les infractions contre la foi publique. Les infractions contre lordre public. Les infractions contre la scurit publique.

249

CHAPITRE I LES INFRACTIONS CONTRE LA FOI PUBLIQUE


Le mot Foi est pris ici dans le sens de crdibilit, de confiance. Le code pnal entend assurer la bonne foi c d , lhonntet dans la vie en socit. Cest pourquoi, il punit les dlinquants qui trompent les autres dans les rapports juridiques. 1. Le faux en criture ; 2. Lusage de faux ; 3. Le faux tmoignage.

Section 1.

LE FAUX TEMOIGNAGE ET LE FAUX SERMENT

1. Dfinition Art 128 C.P Le faux tmoignage est la dclaration mensongre de nature causer prjudice, dclaration faite en jurisprudence sous la foi de serment dans la cause dautrui. 2. Elments constitutifs A. 1. Elments matriels Altration de la vrit

La vrit est altre lorsquon affirme le faux ou bien lorsquon nie la vrit, enfin, la vrit est galement altre lorsque le tmoin va taire la vrit en tout ou en partie. Le refus de rpondre une question pose par le tribunal au prvenu, ne constitue pas une altration de la vrit. 2. Dans une dclaration faite en justice

Cela suppose que la dclaration est faite devant un tribunal qui sige en matire pnale ou en matire civile ou mme encore, en matire coutumire. Le faux tmoignage fait au cours de linstruction prparatoire ne constitue pas une intention. On doit avoir fait la dclaration devant le tribunal lorsquil sige en matire civile ou commerciale. 3. Sous la foi du serment

Le serment est la condition essentielle de cette intention. Tout dpend du serment. Encore faut-il que le serment soit prt sous les formes lgales. La dposition en justice ne commence que lorsque le serment a t prt. Il en dcoule que tout ce que le tmoin dclare avant cette prestation ne peut jamais constituer un faux tmoignage. Lintention de faux tmoignage suppose que le tmoin persiste dans sa fausse dposition. Sil se rtracte avant la clture des dbats, lintention nexiste pas.

250 Dans certains cas, des personnes appeles tmoigner devant une juridiction sont dispenses du serment. On dit quelles sont entendues titre de renseignement. Nanmoins, ils seront quand mme poursuivis pour intention de faux tmoignage. Les faux renseignements sont punissables en vertu de lArt 130 C.P Liv II. Cest toute une intention distincte. Ex : Personne qui est parent, alli, ami du prvenu. Ces personnes ne prtent pas serment mais sont appeles tmoigner. La peine varie entre 8 jours 1 an de S.P et/ou une amende. 4. Dans la cause dautrui

On peut considrer comme faux tmoignage la dclaration que fait une personne dans sa propre cause. Il est de mme de fausses dclarations dun prvenu, articules contre son co- prvenu. 5. En matire civile et commerciale

Le faux tmoignage est punissable ds quil peut porter prjudice. Il nest pas ncessaire que le prjudice ait t caus. En matire rpressive, un mensonge qui porte sur une circonstance qui ne peut tre ni utile, ni nuisible au prvenu ne peut tre punissable. Pour constituer une intention, le faux tmoignage doit avoir port contre le prvenu ou en sa faveur et constitu laltration de la vrit sur un fait relatif lintention de nature influer sur la dcision du juge pour ou contre le prvenu. Au pnal, que lon mente contre ou en faveur du prvenu, il y a toujours intention. Les fausses dclarations doivent tre en rapport avec lintention directement ou indirectement. En plus, cela doit tre de nature influencer la dcision du tribunal. Il nest pas ncessaire que linfluence du faux tmoignage ait t relle. Ex :on ment sur un point central de lintention, de faon influencer le juge. Il suffit quelle ait pu tre un des lments de la dcision du juge. B. Elment moral

Ici, llment moral rsulte du dessein de mentir, de la volont de nuire ou de lintention de tromper la justice. En dautres termes, lauteur a su quil altrait la vrit. Par consquent, si le tmoin se trompe de bonne foi, il nest pas coupable de faux tmoignage. Sil commet une erreur dans son tmoignage, cela ne constitue pas une intention. 3. La circonstance aggravante Art 128, al 2 C.P. Liv II

Cest le cas du faux tmoignage qui a eu pour rsultat de faire condamner le prvenu la S.P. perptuit ou la peine de mort. 4. Sanction

1 Le faux tmoignage simple est puni de 5 ans de S.P. au max. 2 Le faux tmoignage avec circonstance aggravante est puni de la S.P perptuit.

251

CHAPITRE II LES INFRACTIONS CONTRE LORDRE PUBLIC


Nous en retenons 3 :
-

Le dtournement des deniers publics ; La concussion ; La corruption.

Section 1. LE DETOURNEMENT DES DENIERS PUBLICS


1. Dfinition Art 145 C.P Liv II Il est un fait des fonctionnaires, officiers, personnes charges dun service public reprsentant des intrts de lEtat dans les socits, de disposer indment des fonds, titres, choses mobilires quils dtenaient en vertu de leurs fonctions. 2. Elments constitutifs A. Elments matriels 1 La qualit de lauteur Le dtournement des deniers publics ne peut tre commis que par des personnes vises lArt 145 C.P. liv II. Ce sont : - Un fonctionnaire ou un officier public. - Un fonctionnaire est une personne qui participe au service de lEtat, un service dintrt public aprs un acte de nomination par une autorit publique. Ex : Fonctionnaire civil, militaire et les magistrats au sens du Droit pnal. Quid du fonctionnaire de fait ? Un fonctionnaire de fait est une personne nomme par une autorit illgitime et considre comme fonctionnaire public ce titre, il peut tre poursuivi pour dtournement des deniers publics.
-

Un officier public est une personne charge dun emploi public dont le concours est ncessaire pour des actes dintrt public. Une personne charge dun service public ; il sagit dune personne qui sans tre fonctionnaire ni officier public est investi dun mandat public.

Ex :

Le ministre nest pas un fonctionnaire, cest un fonctionnaire de mandat public. Les bourgmestres dun mandat public dans les communes.

252 Une personne reprsentant des intrts de lEtat ou dune socit dEtat au sein des socits telles que les socits prives MIBA, des socits para tatiques (Regideso), des socits mixtes (SOCIR). Ces reprsentants doivent participer la direction de ces socits avec pouvoir de dcision.

Ex : Ils doivent tre nomms Administrateurs- grants ou commissaires au compte. Souvent ils sont nomms PDG . Les reprsentants des intrts de lEtat peuvent donner mandat dautres dintervenir dans la gestion de ces socits. Ces derniers peuvent tre considrs comme auteurs du dtournement. Les personnels placs sous les ordres des reprsentants de lintrt de lEtat sont considres par lArt 145 Liv II. 2 Acte de dtournement Lauteur dtourne son profit ou au profit dun tiers des objets prvus par lArt 145du CP Liv II, comme sils lui appartenaient. Ce dtournement doit tre commis pendant que lauteur tait fonctionnaire ou pendant quil tait charg dun service public ou encore pendant quil reprsentait les intrts de lEtat. 3 Lobjet de lintention Le fonctionnaire dtourne les deniers publics ou privs, des effets en tenant lieu, des pices, titres, actes, effets mobiliers 4 Les deniers publics ou privs : Il sagit des sommes dargent, largent de l Etat. Les deniers privs sont largent des particuliers. Les effets en tenant lieu : Il ne sagit pas de largent mais de quelque chose ayant valeur dargent. Ex : Chque. Des pices : Il sagit de tous les crits dont la perte peut nuire un tiers. Ex : une reconnaissance de dette. Les actes : ce sont des crits. Ex : Acte de vente. Les effets mobiliers : toutes les choses mobilires. Ex : voiture tlphones mobile. La dtention par lauteur de lobjet dtourn

Les objets dtourns devaient se trouver entre les mains du fonctionnaire public soit en vertu, soit raison de sa charge. ( Cfr Abus de confiance.) - En vertu de sa charge : c d cause de son emploi ou de ses fonctions. Ex : Celui qui est caissier la DGC doit ncessairement avoir des deniers. Le caissier reoit de largent en vertu de sa charge. B. A raison de sa charge : c d suite la confiance que sa fonction inspire. LINSS fait confiance un bourgmestre raison de sa charge. Elment moral

253 Il consiste dans lintention frauduleuse. Un simple dficit de caisse imputable un agent de lEtat ne constitue pas un dtournement punissable si la preuve de lintention frauduleuse de sapproprier les fonds manquants nest pas tablie suffisance. 1 Le dtournement nexiste pas, faute dintention frauduleuse en cas derreur par ex. la double comptabilisation dun extrait de compte 2 3. 2. 3. Les peines Peine principale : 1 20 ans des travaux forcs. Peines complmentaires : La confiscation gnrale a t supprime en 1986. Interdiction des droits de vote et dligibilit aprs excution de la peine pour 5 ans au moins et 10 ans au plus. On na pas le droit de participer aux lections, ni mme le droit dtre lu. Interdiction daccs aux fonctions publiques quel quen soit lchelon Privation du droit au sursis, la libration conditionnelle et la rhabilitation. Lexpulsion dfinitive du territoire national aprs lexcution de la peine pour un tranger.

Section 2. LA CONCUSSION
1. Dfinition Art 146 CP Liv II

Elle est la perception indue ou exagre des droits, des taxes, faite sciemment par un fonctionnaire de lEtat par abus de ses fonctions. 2. Elments constitutifs

A. Elment matriel 1 Une perception indue ou exagre. Lauteur doit avoir ordonn la perception, doit avoir exig ou doit avoir peru ce quil savait ne pas tre d. Ex : le fait pour un agent de la territoriale de percevoir une taxe pour le passage dun pont lorsque aucun texte de loi ne lautorise le faire. La concession peut tre active lorsque lauteur exige le paiement de ce qui nest pas d. Elle est passive lorsque lauteur reoit sans lavoir demand ce qui nest pas d ou une somme plus forte que ce qui est d. Lintention existe mme si la somme na pas t remise, il suffit en effet de lavoir exig. 2 La perception portant sur les droits, les taxes, les contributions, les revenus ou les intrts, les salaires ou les traitements.

1 2

Extrait de lArrt de la C.A de Kinshasa du 11 juin 1973, R.J.Z, de 1973, page 267. C.A Lubumbashi du 18 juin 1974, R.J.Z, de 1975, page 52.

254 La liste est, selon la jurisprudence, limitative. On ne peut commettre la concussion que lorsquon exige ce qui est cit. Ex : La perception abusive des amendes ne constitue pas une intention. 3 La qualit de fonctionnaire public, dofficier, de personne charge dun service public, des reprsentants des intrts de lEtat ou des socits tatiques. Cfr Supra : Dtournement B. Llment moral Il est complexe comportant un double aspect : 1) 2) Lauteur doit savoir que ce quil exige ou ce quil peroit nest pas lgalement d. En cas derreur de sa part ou de mauvaise interprtation de ce texte, il n y a pas concussion. Lintention frauduleuse. Mais cette intention ici nest pas ncessairement une intention dappropriation mme si lauteur verse les sommes indment perues dans la caisse publique, il y a concussion sil savait que ces sommes ntaient pas dues. Sanction

3.

La concussion est punie de 6 mois 5 ans de SP. En plus, des sanctions complmentaires prvues par lArt 146 CP Liv II sur le dtournement.

Section 3. LA CORRUPTION.
Elle se prsente sous 2 aspects :
-

Corruption passive qui est commise par le fonctionnaire qui se laisse corrompre. Corruption active qui est commise par un particulier qui corrompt le fonctionnaire. LA CORRUPTION PASSIVE DU FONCTIONNAIRE

Sous-Section I 1.

Dfinition Art 147 Liv II.

Elle est le fait pour un fonctionnaire dagrer des dons ou promesses, de recevoir des dons ou prsents soit pour faire un acte de sa fonction mme juste mais non sujet salaire soit pour faire dans lexercice de sa fonction un acte injuste soit pour sabstenir de faire un acte qui entre dans lordre de ses devoirs. 2. Elments constitutifs a. 1 Elments matriels la corruption passive ne peut tre commise que par un fonctionnaire public ou un officier public ; par une personne charge dun service public ; par une personne

255 reprsentant les intrts de lEtat dans une socit publique ou prive ; par un arbitre ou expert commis en service. Un arbitre est une personne charge par un juge la requte des particuliers de trancher un litige en matire civile. Un expert est une personne charge par un tribunal de lclairer sur certaines questions spciales. 2 Un acte de corruption. Il consiste :
-

Agrer des offres ou promesses ; Cest le cas lorsque le fonctionnaire sest content daccepter sans rien avoir demand. Le seul fait dagrer loffre ou promesse est constitutif de lintention. Il nest pas ncessaire que le fonctionnaire ait reu lobjet de loffre ou de la promesse. Recevoir des dons ou prsents ; lintention est consomme du moins sous cette 2me forme lorsque le fonctionnaire reoit des dons ou des prsents. Cela suppose une entente entre la personne qui remet les dons et le fonctionnaire qui les reoit. Laccord est un lment important. Lintention de corruption passive nexiste que si une entente est intervenue entre le donateur et le fonctionnaire. Par consquent, le fonctionnaire qui, sans accord pralable, accepte une gratification en remerciement dun service rendu, ne commet pas lintention de corruption passive. Il faut recevoir le cadeau aprs entente pralable de 2 parties. Sil reoit sans accord intervenu entre le donateur et le fonctionnaire, il ne peut y avoir intention.

Nest pas coupable de corruption : le fonctionnaire qui reoit titre dtrennes ou comme marque de gratitude des dons ou prsents sans quil y ait entre lui et le particulier reconnaissant une convention pralable illicite 1 Il y a intention mme si le don a t fait aprs partir du moment o la sollicitation a t antrieure mme si les avantages recherchs profitent des tiers, mme si la dfense invoque des usages. Ex : Un fonctionnaire reoit une somme dargent dun particulier X. Son patron a tout pris, et le fonctionnaire na rien pris. Mme sil na pas profit, il suffit quil soit poursuivi pour intention. Il ny a pas intention recevoir un don sans sollicitation antrieure. Dans ce cas, il y a une faute disciplinaire dans le chef du fonctionnaire. Il faut lui tre appliqu des sanctions disciplinaires. 3 Le but de la corruption

Le seul fait de donner des dons ou prsents un fonctionnaire, en ne lui demandant rien ne constitue pas une intention. Si la personne qui donne un don ne prcise pas le but de la

Arrt de la C.S.J du 17 mars 1972, Bulletin des Arrts de 1974, page 51.

256 remise du don, il ny a pas intention. Il nest pas ncessaire que le fonctionnaire ait fait ce que le corrupteur lui a demand pour que la corruption passive soit constitue. Le fonctionnaire est corrompu pour poser un acte prvu par la loi. Ce sont : Pour faire un acte de sa fonction, mme juste mais non sujet salaire Ici le fonctionnaire accomplit un acte qui entre dans le cadre de sa fonction c'est-dire un acte qui est conforme la loi ( un acte juste) sans que cet acte donne lieu une rtribution. Ex : Un policier accepte de largent de la victime dun vol pour rechercher lauteur de cette intention. On lui demande un acte juste, lgal. Mais cet acte juste nest pas sujet salaire. On ne doit pas dans le cas despce payer le policier pour chercher le voleur. Cet acte est un acte qui relve de sa fonction, cela est normal. Mais lintention consiste ce que lon lui donne de largent pour un travail juste, qui est de sa fonction. Mais quen est-il de celui qui reoit de largent pour faire un travail qui ne relve pas de sa comptence ? Ex : linfirmier qui reoit de largent pour fournir les infos quil requiert auprs des malades ne constitue pas une intention parce que cela nest pas son travail. Lacte pos par le fonctionnaire nest punissable que sil rentre dans ses attributions lgales c d sil rentre dans lordre de ses devoirs. Pour faire dans lexercice de sa fonction un acte injuste Cest le cas lorsque le fonctionnaire agit dans le cadre de son service pour commettre un acte contraire la loi. Ex : Un expert qui rdige un rapport dfavorable une des parties au procs. Pour sabstenir de faire un acte qui rentre dans le cadre de ses devoirs Cela arrive lorsque le fonctionnaire refuse daccomplir un acte qui relve de ses obligations professionnelles. Le fait de demander et de recevoir dun suspect la remise dune somme d argent pour ne pas procder son arrestation ni ouvrir une instruction sa charge constitue lintention de corruption. 1 Ex : X a commis une infraction, il est arrt la police. LOPJ lui demande de largent pour ne pas transfrer son dossier au parquet. B. Elment moral

Arrt de la CSJ du 3 mars 1972, RJZ,1973, page 33.

257 Llment moral de lintention de corruption passive constitue dans la volont dagir illgalement. En dautres termes, la volont de commettre une action dont on connat la criminalit. 3. Sanctions La loi prvoit toute une srie des sanctions : 1 Le fonctionnaire a agre des offres ou promesses, a reu des dons ou prsents. - Pour faire un acte de sa fonction mme juste mais non sujet, salaire. La peine est une S.P de 6 mois 2 ans et une amende. - Pour faire dans lexercice de sa fonction un acte injuste ou pour sabstenir de faire un acte qui entre dans lordre de ses devoirs. La peine est une S.P. de 4 ans au maximum. Voir lArt 147 Liv II. Lorsque la corruption est suivie des faits c'est--dire le fonctionnaire a fait, dans lexercice de ses fonctions, un acte injuste ou il sest abstenu de faire un acte qui rentre dans lordre de ses devoirs. Art 148 CP Liv II. La peine est une S.P. de 10 ans au maximum et une amende. le fonctionnaire a agr des offres, promesses ou a reu des dons ou prsents pour commettre une intention dans lexercice de ses fonctions. La peine est une S.P de 15 ans au maximum. Art 149 C.P Liv II Les peines complmentaires Art 149 bis La confiscation de la rtribution perue ou du montant de sa valeur lorsquelle na pu tre saisi. Linterdiction pour 5 ans au moins et 10 ans au plus aprs lexcution de la peine du droit de vote et du droit dligibilit. Linterdiction daccs aux fonctions publiques quel quen soit lchelon. La privation du droit au sursis, la libration conditionnelle et la rhabilitation. Lexpulsion dfinitive du territoire national aprs lexcution de la peine si le condamn est un tranger. LA CORRUPTION ACTIVE DU PARTICULIER

4 1 2 3 4 5

Sous-Section II 1.

Dfinition Art 150 C.P Liv II

Cest le fait pour un particulier de contraindre par violences ou menaces, de faire des promesses, des dons ou des prsents pour obtenir dun fonctionnaire public quil accomplisse un acte de sa fonction mme juste mais non sujet salaire ou quil sabstienne daccomplir un acte de sa fonction. 2. A. 1 Elments constitutifs Elments matriels Un acte de corruption

Plusieurs formes :

258 a. Lauteur fait des promesses, des dons ou des prsents. La corruption rsulte des promesses, dons ou prsents faits dans lintention de corrompre. La corruption active est punie peu importe quelle ait ou non produit son effet. La loi nexige pas que les promesses ou les dons aient t accepts. Lintention est consomme ds que lauteur a employ lun des moyens prvus par la loi. b. Lemploi de violences ou menaces. Il sagit des paroles ou des crits qui sont de nature faire natre dans lesprit de celui qui ils sont adresss la crainte de rvlation diffamatoire. Dans lun ou lautre cas, les actes de corruption doivent avoir t accomplis avant la faveur sollicite. Offrir une rcompense aprs laccomplissement de lacte ne constitue pas une intention moins quil y ait eu entente pralable entre lauteur et le fonctionnaire. 2 La qualit de la personne corrompue.

Ce sont les mmes personnes que celles qui peuvent commettre lintention de corruption passive c'est--dire les fonctionnaires ou officiers publics, les personnes charges dun service public, les personnes reprsentant les intrts de lEtat ou socit tatique dans les socits prives. Les arbitres et experts commis en jurisprudence. 3 Le but recherch Lauteur de la corruption doit avoir eu pour but dobtenir dun fonctionnaire : - Laccomplissement dun acte de sa fonction mme juste mais non sujet salaire. - Labstention dun acte de sa fonction. B. Elment moral

Il consiste dans lintention frauduleuse c'est--dire soit pour se procurer soi-mme ou autrui un avantage illicite, soit dans le but de nuire. 3. 1) 2) 3) Les peines La corruption portant sur un acte de fonction mme juste mais non sujet salaire est punie de 6 mois 2 ans de S.P et/ou une amende. Pour la corruption portant sur un acte injuste ou sur labstention dun acte rentrant dans le cadre des devoirs du fonctionnaire, la peine est 4 ans de S.P au maximum. Si le fonctionnaire a accompli un acte injuste ou sil sest abstenu de lacte rentrant dans le cadre de ses devoirs, cest le cas de la corruption suivie des faits, la peine est S.P. de 10 ans au maximum et une amende. Pour la corruption portant sur la corruption portant sur la commission dune intention par le fonctionnaire. La peine est un S.P de 15 ans au maximum. Ex : X vient de trouver un OPJ sous prtexte que son locataire ne veut point payer son loyer. LO.P.J arrte et dtient arbitrairement le locataire. Cet OPJ dans

4)

259 lexercice de ses fonctions risque la peine de 15 ans au maximum, ainsi que le corrupteur qui peroit la mme peine.

260

CHAPITRE III LES INFRACTIONS CONTRE LA SECURITE PUBLIQUE

Section 1. ASSOCIATION DES MALFAITEURS


1. Dfinition Art 156 du C.P Liv II

Lintention dans lappartenance dune association forme dans le but dattenter aux personnes et aux biens. 2. A. 1 Elments constitutifs Elments matriels Etre membre

Le seul fait de dappartenir une association des malfaiteurs est punissable. Un individu commet cette intention ds quil entre dans l association. Lintention suppose plusieurs personnes associes. 2 Une association forme

Il doit sagir dune association organise. Lintention dassociation des malfaiteurs exige pour quelle soit tablie une organisation sous la direction dun chef, elle doit avoir un caractre durable. 1 La loi ne dit pas comment une association est forme et quand. Cette situation est diffrente de la complicit ou de la coactivit ou corrit. Des simples rencontres phmres ne constituent pas une association des malfaiteurs. Le caractre durable caractrise lassociation des malfaiteurs. Le C.P ne dtermine pas le nombre des participants requis pour que lassociation des malfaiteurs soit constitue. Cest au juge de dcider si les associs sont assez nombreux pour former une bande organise. Il faut une entente pralable entre les membres de la bande. il y a association des malfaiteurs lorsquil y a entre les prvenus une entente mme momentane dans le but dattenter aux personnes ou leur proprit qu y ait ou non attentat. 2 On doit avoir donn son accord pour crer une association des malfaiteurs, on ny fait pas partie de force. Le simple accord suffit.

1 2

Arrt de la C.S.J du 01 mai, 1989. Arrt de la C.S.J. du 1er juillet 1980.

261 Dans le but dattente aux personnes et aux proprits (biens)

Cest un lment essentiel de lintention. Le but poursuivi par lassociation doit tre dattenter aux personnes ou aux biens. La notion dattentat doit tre prise ici dans un sens large. Elle nimplique pas ncessairement lemploi de la violence. Ex : Lassociation des faux monnayeurs, lassociation des escrocs. Lassociation des voleurs la tire (ceux-ci sont des voleurs dargent aux marchs, ils volent par des instruments comme des ciseaux. Cest une criminalit professionnelle) Lorsque lassociation est organise, elle est punissable par le seul fait de son organisation mme si par la suite aucune des intentions, but de lassociation na t commise. Le fait de la simple cration dune association des malfaiteurs est punissable Lassociation des malfaiteurs existe par le seul fait de lorganisation de la bande et sans quil soit ncessaire que lassociation ainsi constitue commettre une intention particulire ou que lentente entre ses membres soit tablie en vue de commettre un crime dtermin 1 Lassociation forme en vue de la commission dun seul attentat suffit constituer lintention. Les membres de la bande qui commettent une intention sont punissables en tant que coauteurs ou complices de cette intention et en outre, pour avoir fait partie de lassociation. (Ils sont condamns double niveau : intention de vol et intention dassociation des malfaiteurs) B. Elment moral

Pour lintention dassociation des malfaiteurs ; lauteur a agi en connaissance de cause c'est--dire il a su quil entrait dans une association des malfaiteurs ou quil fournissait cette association des armes ou des instruments dintention. 3. Les peines

Il y a 2 articles intressants : La peine applicable est la peine de mort. Cette peine est applicable aux fondateurs, chefs de bande, ceux qui ont exerc un commandement. Art 157 CP Liv II. Elle est galement applicable aux membres de la bande c'est--dire les simples adhrents) et aux fournisseurs darmes, de munition ou dinstrument dintention. Art 158 CP liv II.

Section 2. LES MENACES DATTENTAT


1. Dfinition : Art 159 et 160 CP Liv II

La menace dattentat est un acte de violence morale consistant intimider une personne par crit, une parole, un geste ou un symbole en lavertissant de la violence que lon commettra contre elle ou contre les biens si elle nexcute pas ce quon lui ordonne de faire.
1

Arrt de la C.S.J du 16 mai 1991.

262 2. A. 1 a. Elments constitutifs Elments matriels Les actes matriels de menace Menace crite

La menace doit sexprimer par crit. Par ex : dans une lettre, un journal ou sur un mur. Lcrit peut tre sign ou anonyme. Il suffit quil y ait intimidation pour que lintention soit constitue. Si on a menac par crit et que cette lettre natteint pas la personne concerne. Lintention existe si la menace lui atteint indirectement. La menace existe mme si lcrit nest pas adress la personne menace condition quelle ait eu ou quelle ait pu en avoir connaissance. b. Menace verbale La menace doit tre profre verbalement c d par la parole, le tlphone. La menace verbale peut tre effectue devant de tiers en labsence de la personne menace. La loi nexige pas que la personne menace soit prsente. Il suffit que la menace ait t connue de la personne menace. Il nest pas ncessaire que lauteur ait eu lintention de raliser sa menace. c. Menace par geste ou emblme La menace peut tre constitue par un geste ou un emblme (= dessin, symbole). Les mots, geste et emblme ont une signification gnrale. Ils visent tout acte, tout signe quel quil soit qui, dans la pense de lindividu qui menace et dans celle de la personne menace constitue la menace dun attentat. Il y a menace par geste du moment que la personne menace a pu croire la ralit de lattentat. Ex : Braquer une arme feu sur son ennemi. Ex de la menace par emblme : emblme de la SNEL (danger de mort). Ou encore on met une croix rouge sur votre photo. 2 Menace dun attentat contre les personnes ou les biens punissables dau moins 5 ans de Servitude Pnale Lauteur doit menacer de commettre lintention contre les personnes ou contre les biens. Cette menace doit tre dune certaine gravit. Lattentat qui est lobjet de la menace doit tre punissable de 5 ans de servitude pnale au moins. Il faut avoir menac trs srieusement.

263 Menace avec ordre ou sous condition (*)

La menace doit tre faite avec ordre ou sous condition. Il y a menace avec ordre lorsque lauteur intime la personne lordre de faire ou de sabstenir de faire quelque chose. Ex :Dire quelquun : Payer ma facture ou je vous tue. Il y a Menace sous condition si la ralisation de lattentat est subordonne une condition. En dautres termes, la ralisation de lattentat dpend de la personne menace. Ex : Dire quelquun :si vous continuez frquenter ma fiance, je vous tuerai. La menace est punissable mme si lacte condamn est juste et lgal. Ex : Dire quelquun : payez ma facture ou je vous tue. La menace ne sera pas punissable si elle est lexercice dun droit. Ex : le cas de lgitime dfense. Ex : Dire 2 personnes qui sintroduisent chez vous la nuit par effraction : sortez ou je vous tue. Cest un cas de lgitime dfense. Pas dintention. Les menaces avec ordre ou sous condition ne sont exiges que pour les menaces crites et les menaces verbales. Il y a menace par geste ou emblme mme sans ordre ni condition. Si la menace est insuffisante, elle pourra constituer une injure. Ex : menacer quelquun dun coup de point. B. Elment moral

Lauteur doit avoir lintention de troubler la paix de la personne menace, de linquiter ou de faire natre chez elle un sentiment dinscurit. 3. Les peines

Art 159 CP Liv II pour les menaces crites. Dans ce cas, la peine est de 3 mois 2 ans de S.P et/ou amende. Art 160 CP Liv II : Les menaces verbales par geste ou emblme sont punissables de 8 jours 1 an et/ou une amende.

264

SIXIEME PARTIE LES ATTEINTES A LHUMANITE


I. LE TERRORISME

Ntait pas institu en incrimination spcifique dans notre lgislation. La loi n 024 portant code pnal militaire qui la institu en novembre dernier : article 150 dit nouveau code pnal militaire. Terrorisme : actes qui sont en relation avec une entreprise individuelle ou collective ayant pour but de troubler gravement lordre public par lintimidation ou la terreur. Ces actes : atteinte volontaire la vie ou lintgrit physique de la personne (meurtre, assassinat, empoisonnement). Meurtre, assassinat, empoisonnement : ils deviennent actes terroristes lorsquils sont perptrs par une organisation des populations civiles. Il y a dans le terrorisme un dol plus spcial consistant troubler gravement lordre public par lintimidation ou la terreur. Ces actes sont aussi lempoisonnement formel ds lors que lobjectif poursuivi est de perturber lordre public par la terreur. Mise mort par reprsailles : assimile lassassinat (Art. 171 du nouveau code pnal militaire). A la diffrence de lancien texte, le nouveau texte de loi range cette infraction parmi les crimes contre lhumanit. Lancien texte la rangeait parmi les infractions diverses. La mise mort par reprsailles peut tre commise en temps de guerre comme en tant de paix. Ce sont les reprsailles qui sont dterminantes dans cette infraction. Reprsailles : moyens de rtorsion illgaux en raction une attitude illgale : forme de justice prive. Illgales : diriges contre la personne, lindividu ; diriges sur les biens sont tolres en temps de guerre. Lorsquon considre les grandes catgories du droit pnal c'est--dire lorsquon regarde et on essaie de rassembler, de regrouper les diffrentes interventions du droit pnal, on observe que celui-ci intervient pour protger dabord la personne humaine, ensuite la famille, la proprit et la chose publique. Le domaine de la chose publique est de plus en plus, dans le contexte de today tendu dans la mesure o la chose publique dcouvre les domaines aussi varis que par exemple la dfense nationale, la scurit de lEtat, la protection des institutions publiques, lenvironnement, lconomie, le social, le culturel, etc.

265 Il y a l un champ dintervention qui est de plus en plus vaste et dans les limites qui napparaissent pas trs clairement les infractions homicides sont les plus graves qui peuvent atteindre la personne humaine car elles ont pour finalit de mettre fin la vie de la personne humaine. Cependant, lapprciation de cette gravit est fonction de la culture dans laquelle on se trouve car la vie peut en effet tre considre comme la valeur suprieure dans telle socit, telle culture moins dans telle autre culture, sans nier limportance de la vie, on peut considrer que ce qui est au-dessus de la vie cest une certaine qualit (comme par exemple la libert, la dignit, ). Mais dune faon gnrale, la vie est une valeur qui est considre comme telle dans toutes socits et pour cela le droit pnal accorde une importance spciale la vie en sanctionnant toute atteinte contre elle. Mais dune faon gnrale, la vie est une valeur qui est considre comme telle dans diffrentes socits et pour cela le droit pnal accorde une importance spciale la vie en sanctionnant toute atteinte contre elle.

II.

LES CRIMES CONTRE LHUMANITE ET LES CRIMES DE GUERRE

Le crime le plus en vue est naturellement les crimes contre lhumanit. Et comme cette qualification lindique, il sagit dune infraction qui tend protger la vie de la personne humaine. Mais un stade psychologique, spirituel, moral diffrent par rapport ce que nous avons vu jusque l, cette conception psychologique, spirituelle, morale rejaillit sur cette incrimination et sur la valeur de cette infraction. Importances de ltude des crimes contre lhumanit 1) Pour nous congolais, il importe dtudier les crimes contre lhumanit compte tenu de la guerre qui svit dans une partie de notre pays et de toutes les atrocits qui y sont perptres. 2) Cette incrimination se trouve au centre dun mouvement mondial du point de vue pnal qui a abouti la cration de la cour pnale internationale qui a produit des principes nouveaux de droit pnal et qui modifient fondamentalement notre droit pnal. 3) Le caractre mondialiste, international et en mme temps actuel de cette incrimination produit un effet non-dsir dans la perception de cette infraction ou encore un effet contre imputif (c'est--dire on veut quelque chose mais cette chose produit des effets divers dont certains chappent votre contrle). Ces effets contre imputifs sont : - une sorte de banalisation, de prostitution, de rcupration politique de la qualification, une sorte de confusion de la perception proprement juridique et pnal de cette incrimination et de lutilisation politique que fiat lhomme politique de cette perception. Ex. depuis les vnements du 11.09.2001, il y a un mouvement nouveau qui consiste banaliser lacte de terrorisme sans que lon se demande quel est le sens juridique, pnal du terrorisme.

266 4) Par consquent, il est important en tout cas pour le juriste de se mettre labri de ce type de banalisation en comprenant exactement ce quil faut entendre par crimes contre lhumanit . 5) Cet intrt rside dans lobjet des crimes contre lhumanit c'est--dire quel est ce qui peut tre considr comme llment matriel du crime contre lhumanit ? Ce quil faut relever ce stade au regard de cet objet cest llment axiologique du crime contre lhumanit c'est--dire quelle est la valeur que protge, que dfend cette incrimination, infraction ? La rponse est la protection de lhumanit (non seulement lexistence dune seule personne ou sa vie). Humanit : Ce qui caractrise le genre humain. Ce sont toutes les valeurs qui dfinissent et caractrisent ltre humain, ses dons (artistiques, scientifiques), ses sentiments, sa personnalit, son me, sa sensibilit morale, bref, un ensemble des valeurs matrielles ou immatrielles, intangibles, chappant toute valuation, estimation dordre commercial, pcuniaire Ces valeurs sont intangibles c'est--dire elles sont intrinsques toute personne humaine, tout individu indpendamment de sa race, de sa personnalit, de sa religion, de ses croyances, de sa tribu, cela signifie que : 1. nous sommes chacun de nous lhumanit, nous reprsentons lintrieur de nous toutes les valeurs prcites de lhumanit cest cet individu peru comme humanit concentre en un tre que la loi pnale protge par linfraction des crimes contre lhumanit et non seulement la vie dun seul individu ; 2. lhumanit na ni commencement ni fin, nous sommes limits et dans notre limititude nous sommes illimits parce que nous sommes lhumanit (chane des valeurs infinies). Donc ce quon fait en tant qutre humain, on le doit dautres ; on a donc lobligation denrichir aussi notre tour lhumanit au profit des autres. Lhumanit ne sarrte pas seulement au niveau de la vie, elle va bien plus loin que cela. A ce titre chacun de nous est le patrimoine de lhumanit. La vie est une valeur qui caractrise lhumanit mais elle nest pas la seule valeur. Lhumanit est en mme temps une valeur individuelle et collective. Cest elle que linfraction des crimes contre lhumanit protge. Alors le droit pnal considre, met laccent sur tout a, fait retomber tout a par terre ; en prescrivant limprescriptibilit (en 1968) du crime contre lhumanit le droit pnal voit linfinitude de lhumanit. Cette imprescription tient au caractre infini de lobjet qui est protg par cette infraction. Lorsquun individu commet un crime contre lhumanit sur un seul autre individu, il le commet sur toute lhumanit entire, pas seulement sur cet autre individu. Cette notion psychologique de lhumanit reoit en droit pnal des applications pratiques.

267 Quentend-on par crimes contre lhumanit ? La notion juridique des crimes contre lhumanit est dans notre droit dfinie dans les articles 161 et ss. Du nouveau code pnal militaire. - Il faut savoir quen droit congolais la base lgale des crimes de guerre et crimes contre lhumanit se trouve dans le code pnal militaire. Le code pnal ordinaire ne prvoit pas cette incrimination. - Lautre base lgale du crime contre lhumanit dans notre lgislation est le statut de Rome qui a t ratifi par notre Rpublique. Il y a un projet de texte de loi dj labor (loi de mise en uvre au statut de Rome) qui adopt notre lgislation au statut de Rome. Cette dfinition est un exercice qui nous amne confronter les dispositions de la loi nationale et internationale. Car cela vient du droit international pnal (pas du droit pnal international). Diffrence entre le droit international et le droit pnal international Droit international pnal : cest du droit international c'est--dire ce sont des rgles coutumires ou conventionnelles constitues au niveau des entreprises, qui comportent des incriminations ou des sanctions pnales, ou qui rgissent certaines situations spcifiques en leur attachant des sanctions pnales imposes par toute la communaut internationale. Droit international pnal : branche du droit pnal apparue rcemment et encore trs imparfaitement labore. Il sagit de la rpression des infractions commises dans les rapports entre Etats et notamment loccasion des guerres. Cfr. droit pnal gnral et proc. pn. G. Levasseur et autre, 13e d., 1998, 381 p. Droit pnal international : cest du droit pnal. Droit pnal interne qui rgit des situations dextranit pnale c'est--dire situation o soit lauteur est tranger lEtat do mane la loi ou lacte qui a t commis est commis lextrieur de lEtat mais qui engage, porte prjudice aux intrts de lEtat. Ex. Rgles relatives lextradition sont dabord prvus dan