A crise da hermenutica clssica (positivismo) Princpios de Interpretao dos Direitos Fundamentais Reserva de Consistncia: o dever de fundamentar

Coerncia (ausncia de antinomias) Completude ou Plenitude (ausncia de lacunas)

Ordenamento Jurdico (Conjunto de leis)
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Correo (ausncia de injustia)

Coerncia

Completude

Correo

Verdade ou mito?
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O Legislador sempre mais lento do que os fatos sociais

O ordenamento jurdico parece um queijo suo

Completude (plenitude) As leis so atropeladas pela evoluo da sociedade e caem em desuso (leis anacrnicas)

O legislador faz questo de deixar alguns problemas sem resposta

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O Legislador sempre mais lento do que os fatos sociais

O ordenamento jurdico parece um queijo suo

Completude (plenitude) As leis so atropeladas pela evoluo da sociedade e caem e desuso O legislador faz questo de deixar alguns problemas sem resposta
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As leis costumam colidir com muita freqncia

Existem algumas antinomias que so insolucionveis pelos critrios tradicionais (p. ex. coliso de princpios)

Coerncia

Os juzes interpretam as mesmas leis de forma diferente.

A jurisprudncia costuma mudar mesmo sem alterao da lei (mutao constitucional ou legislativa)
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As leis costumam colidir com muita freqncia

Existem algumas antinomias que so insolucionveis pelos critrios tradicionais (p. ex. coliso de princpios)

Coerncia

Os juzes interpretam as mesmas leis de forma diferente.

A jurisprudncia costuma mudar mesmo sem alterao da lei (mutao constitucional ou legislativa)
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Existem muitas leis injustas

Muitas vezes, o ordenamento jurdico injusto como um todo (p. ex. frica do Sul do apartheid)

Correo

As pessoas costumam descumprir as leis inteis

Os juzes, em alguns casos, podem deixar de cumprir uma lei injustia.

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Existem muitas leis injustas

Muitas vezes, o ordenamento jurdico injusto como um todo (p. ex. frica do Sul do apartheid)

Correo

As pessoas costumam descumprir as leis inteis

Os juzes, em alguns casos, podem deixar de cumprir uma lei injustia (p. ex. controle de constitucionalidade)
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Regras
Normas Princpios

Fato + Conseqncia Valor (Diretriz)

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Regras
Abstrao reduzida

Princpios
Mais Abstrato

Menos Geral

Mais Geral

Subsuno

Ponderao

Tudo ou Nada

Peso ou Importncia

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Mxima Efetividade

Interpretao conforme

Supremacia da Constituio Unidade da Constituio Presuno de Constitucionalidade

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Concordncia prtica

Proporcionalidade

Coliso de Direitos Fundamentais

Proteo ao ncleo essencial Proibio de abuso
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Liberdade

Igualdade
Funo scioambiental

Propriedade

Liberdade de Expresso
Livre Iniciativa

Privacidade

Solidariedade

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Ponderao

uma tcnica de deciso empregada para solucionar conflitos normativos que envolvam valores ou opes polticas, em relao aos quais as tcnicas tradicionais de hermenutica no se mostram suficientes.

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Balanceamento

Ponderao

Proporcionalidade em sentido estrito

Sopesamento

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Princpio da Concordncia Prtica

Na coliso de direitos fundamentais, deve-se buscar a soluo que procure conciliar ou harmonizar todos os valores em jogo de modo que nenhum deles tenha a sua incidncia totalmente excluda na hiptese.

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Documentrio O Assassinato de Soldados em Lebach

"a repetio de informaes, no mais coberta pelo interesse de atualidade, sobre delitos graves ocorridos no passado, pode revelar-se inadmissvel se ela coloca em risco o processo de ressocializao do autor do delito" (BVerfGE 35, 202 (237)) (1973)
Soluo: possvel a transmisso do documentrio, desde que no aparea o nome ou a imagem do autor

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(CPI da Pirataria Caso Law Kin Chong MS 24832): EMENTA: COMISSO PARLAMENTAR DE INQURITO. Depoimento. Indiciado. Sesso pblica. Transmisso e gravao. Admissibilidade. Inexistncia aparente de dano honra e imagem. Liminar concedida. Referendo negado. Votos vencidos. No aparentam caracterizar abuso de exposio da imagem pessoal na mdia, a transmisso e a gravao de sesso em que se toma depoimento de indiciado, em Comisso Parlamentar de Inqurito.

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Proporcionalidade

Razoabilidade

Origem alem (segunda metade do sculo XX)

Origem norte-americana (segunda metade do sculo XIX)

Decorre do princpio do Estado Democrtico de Direito

Decorre do Devido Processo Legal

Objetivo: analisar a legitimidade de leis restritivas de direitos fundamentais

Objetivo: analisar a razoabilidade das leis, inclusive das leis restritivas de direitos fundamentais

Adequao, necessidade e proporcionalidade em sentido estrito

Racionalidade (adequao) e Necessidade

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Princpio da Proteo ao Ncleo Essencial

Em nenhum caso pode um direito fundamental ser afetado em seu contedo essencial. Ou seja, as limitaes aos direitos fundamentais no podem esvaziar seu contedo.

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Lei do Crime Hediondo: A pena por Crime previsto neste artigo ser cumprida integralmente em regime fechado (art. 2, p. 1)

Constituio Federal de 1988: A lei regular a individualizao da pena... (art. 5, inc. XLVI)

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Proibio de Abuso

Nenhum direito fundamental deve ser interpretado no sentido de autorizar a prtica de qualquer atividade que vise destruio dos direitos ou liberdades previstos constitucionalmente. Em outras palavras: o exerccio de direitos fundamentais no pode ser abusivo a ponto de acobertar prticas ilcitas/criminosas.
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Declarao Universal de Direitos Humanos:

Artigo 30

Nenhuma disposio da presente Declarao pode ser interpretada de maneira a envolver para qualquer Estado, agrupamento ou indivduo o direito de se entregar a alguma atividade ou de praticar algum ato destinado a destruir os direitos e liberdades aqui enunciados.

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O direito garantido
A casa asilo inviolvel

Mas...
Em caso de flagrante delito, no h necessidade do consentimento do morador

Todos podem reunir-se

Desde que seja pacificamente e sem armas

garantido o direito de propriedade

H o confisco em caso de plantao de psicotrpicos

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Caso Ellwanger

Caso Zurzir (TJRS)

Exemplos de abuso (jurisprudncia)

Operao Hurricane (escritrio de advocacia)

Interceptao telefnica de preso (STJ)

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O direito fundamental
Vida

E o tipo penal
Homicdio

Patrimnio

Roubo, Furto

Liberdade

Seqestro

Direitos Sociais

Corrupo
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Corte Interamericana de Direitos Humanos:

H uma obrigao do Estado de investigar seriamente, com os meios ao seu alcance, as violaes cometidas no mbito de sua jurisdio, a fim de identificar os responsveis, impor-lhes as sanes pertinentes e assegurar vtima uma adequada reparao. E mais: Se o aparelho do Estado agir de modo que tal violao fique impune e no se restabelea, enquanto possvel, a vtima na plenitude dos seus direitos, pode-se afirmar que no cumpriu o dever de garantir o livre e pleno exerccio s pessoas sujeitas sua jurisdio. O mesmo vlido quando tolerar que os particulares ou grupos dos mesmos ajam livre ou impunemente em menoscabo dos direitos humanos reconhecidos na Conveno Caso Velsquez Rodrigues, sentena de 29 de julho de 1988, pargrafo 77, pginas 74-75.
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Art. 109, inc. V-A, da CF/88:

Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o Procurador-Geral da Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal
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