DERECHO DE SUSCRIPCIN PREFERENTE (Oswaldo Hundskopf Exebio) En el presente caso, el registrador advierte que la junta general acuerda un aumento

de capital por conversin de crditos contra la sociedad, pero sin que previamente se haya concedido el derecho de suscripcin preferente a todos los accionistas. El autor considera que es necesario el expreso reconocimiento del derecho de suscripcin preferente en el caso de un aumento de capital por capitalizacin de crditos, ya que con ello se evita que se utilice este mecanismo econmico para reestructurar los porcentajes accionarios, diluyendo as los porcentajes de quienes no participan en la capitalizacin. Ni siquiera subsana la irregularidad el que la junta inserte en la escritura pblica una aclaratoria por la cual se concede el referido derecho de suscripcin preferente, puesto tal medida debe adoptarse antes de que se acuerde el aumento de capital, lo que no sucede en el caso en comentario. RESOLUCIN N 322-2000-ORLC/TR Lima, once de octubre del dos mil. VISTO, el recurso de apelacin interpuesto por Omar Bazalar Elescano (Hoja de Trmite N 2000-022530 del 7 de junio del 2000), contra la observacin formulada por el Registrador Pblico del Registro de Personas Jurdicas, Dr. Csar Eugenio Mayhua Fuentes, a la solicitud de inscripcin de regularizacin, adecuacin a la nueva Ley General de Sociedades y modificacin total del pacto social de Penta Tours S.A. - PENTURSA, en mrito a partes notariales de escritura pblica. El ttulo se present el 26 de abril del 2000 bajo el N 76144. El Registrador observ el ttulo en los siguientes trminos: 1.- En las actas del 14.12.1999 y del 03.04.2000 se ha omitido consignar el lugar donde se reuni la junta general, incumplindose lo dispuesto en el artculo 135 de la LGS. Se deja constancia de que en los avisos de convocatoria se cita para reunirse en la sede social, indicndose como tal dos lugares: Av. Repblica de Chile N 154, Jess Mara y Conquistadores N 535-B -San Isidro. 2.- Debe acreditarse el cumplimiento del procedimiento establecido en los artculos 207 y siguientes de la LGS para el ejercicio del derecho de suscripcin preferente, interviniendo como Vocal ponente la Dra. Gloria Salvatierra Valdivia; y, CONSIDERANDO Que, mediante el ttulo venido en grado, se solicita la inscripcin de adecuacin a la nueva Ley General de Sociedades del pacto social y estatuto, aumento de capital social y nombramiento de directorio que otorga la sociedad Penta Tours S.A. - PENTURSA, en mrito a partes notariales de la E.P. del 23 de febrero del 2000 extendida ante el Notario de Lima, Dr. Moiss Javier Espino Elguera; instrumento en el que aparecen insertas las actas de las juntas generales de accionistas realizadas el 16 de marzo de 1987,16 de setiembre de 1988, 20 de marzo y 1 de julio de 1991, y 14 de diciembre de 1999;

Que, asimismo, se presentan partes notariales de la E.P. de aclaracin del 14 de abril del 2000, extendida ante el referido Notario, en la que se encuentra inserta el acta de junta general extraordinaria de accionistas del 3 de abril del 2000, as como de los avisos de convocatoria a dicha junta y la realizada el 14 de diciembre de 1999; adems, se acompaa el parte rectificatorio notarial del 16 de mayo del 2000 y copias legalizadas notarialmente del movimiento de cuenta corriente de la sociedad sub-exmine; Que, revisada la partida registral, ficha N 48110 que contina en la partida electrnica N 00890588 del Libro de Sociedades del Registro de Personas Jurdicas de Lima, se aprecia que en el asiento 1-b consta inscrito el aumento del capital social acordado en junta general extraordinaria del 1 de junio de 1984, el que se elev a la suma de S/. 65000,000.00 en mrito del ttulo N 20074 del 3 de enero de 1986; Que, respecto del primer extremo de la observacin formulada por el Registrador se debe advertir que si bien es cierto el artculo 135 de la Ley General de Sociedades establece que En el acta de cada junta debe constar el lugar, fecha y hora en que se realiz (...), sin embargo, el referido dispositivo debe ser concordado con el segundo prrafo del artculo 116 del mismo cuerpo normativo, el cual establece que el aviso de convocatoria debe especificar el lugar, da y hora de la celebracin de la junta general, as como los asuntos a tratar; Que, de los documentos presentados se aprecia que en las actas de las juntas generales realizadas el 14 de diciembre de 1999 y del 3 de abril del 2000 se consigna como lugar de reunin de la junta el local social de Penta Tours S.A. y, en los avisos de convocatoria a las referidas juntas, se indica que se realizarn en la sede social, sealando para tal efecto como direccin para la primera junta, la ubicada en Conquistadores N 535-B - San Isidro, y para la segunda, se seala Av. Repblica de Chile N 154 - Jess Mara; Que, el artculo 112 de la Ley General de Sociedades, establece que la junta general se celebrar en el lugar del domicilio social, salvo que el estatuto prevea la posibilidad de celebrarla en lugar distinto (lo cual no ocurre en el presente caso), y de otro, el artculo 20 de la ley define al domicilio social como el lugar sealado en el estatuto, donde se desarrolla alguna de sus actividades principales o donde instala su administracin, advirtindose que ambos artculos se refieren slo a la ciudad o localidad; asimismo, el artculo 116 de la citada ley establece que el aviso de convocatoria debe especificar el lugar donde la junta se celebrar, debiendo entenderse que la ley requiere en este ltimo extremo una determinacin de modo preciso, que permita a los accionistas conocer con exactitud el lugar de celebracin de la junta, para poder intervenir y ejercer sus derechos en sta, de ah que sealar la direccin, esto es, indicar la avenida o calle, numeracin si la tuviera distrito y otras referencias, cumple con el requerimiento del mencionado artculo; Que, en cambio, el artculo 135 de la ley societaria, que regula sobre el contenido de las actas de las juntas, resulta ser ms permisivo, ya que en el acta se deja constancia del lugar, siendo este documento una expresin escrita

tanto de los acuerdos a que arriba la junta, como de las circunstancias de tiempo y lugar en que se adopten; en consecuencia, no se requiere que en el acta se consigne el lugar con la misma rigurosidad que en el aviso de convocatoria, aunque necesariamente las referencias al lugar que consten en el acta, deben permitir la verificacin de que coincide con el sealado en la convocatoria; Que, de otro lado, se aprecia de los avisos de convocatoria, que aparecen como sede social dos direcciones diferentes, una para cada junta general; sin embargo, se debe tener en cuenta que ambas direcciones estn ubicadas en la misma sede, esto es, Lima, pudiendo la sociedad tener uno o ms locales dentro del mbito territorial de su domicilio social y variarlos a lo largo del tiempo; Que, en consecuencia, al haberse consignado en las referidas actas de las juntas generales del 14 de diciembre de 1999 y 3 de abril del 2000 como lugar de reunin el local social de Penta Tours S.A., se cumpli con lo dispuesto por el artculo 135 de la ley societaria, no siendo necesario sealar la direccin por cuanto sta se indic en el aviso de convocatoria y se le dio la publicidad debida, por lo que todos los accionistas tenan conocimiento en qu lugar se iba a realizar la junta, prueba de ello es que asisten a ambas juntas el 80% del capital suscrito; siendo adems que el referido criterio ha sido establecido por esta instancia en la Resolucin N 191-2000-ORLC/TR del 15 de junio del 2000; en consecuencia, se debe revocar el primer extremo de la observacin; Que, sobre el segundo extremo de la observacin, cabe sealar que el derecho de suscripcin preferente constituye el derecho por el cual los accionistas ante un aumento de capital, tienen preferencia para suscribir las acciones que se creen a prorrata de su participacin accionaria; constituyendo uno de los derechos esenciales que establece la Ley General de Sociedades tanto para las acciones con derecho a voto as como para las acciones sin dicho derecho, segn lo establecido en los artculos 95 y 96; derecho que se encuentra regulado para determinadas modalidades de aumento de capital; Que, en el caso de la capitalizacin de crditos, el artculo 214 de la ley societaria seala que adems de contar con un informe del directorio que sustente la conveniencia de recibir tales aportes, es de aplicacin lo dispuesto en el segundo prrafo del artculo 213, el mismo que establece que el acuerdo de aumento de capital con aportes no dinerarios debe reconocer el derecho de realizar aportes dinerarios por un monto que permita a todos los accionistas ejercer su derecho de suscripcin preferente para mantener la proporcin que tienen en el capital; Que, sobre el tema, de la escritura pblica de adecuacin a la nueva Ley General de Sociedades, aumento de capital y otros actos del 23 de febrero del 2000, se advierte que en la junta general del 1 de julio de 1991 se acord aumentar el capital en I/M 9 120,90 (S/. 9 120,90) y I/M 879,04 (S/. 879,04), por concepto de prstamos efectuados por los accionistas y aportes en efectivo de accionistas, respectivamente; asimismo, en la junta general extraordinaria

celebrada el da 14 de diciembre de 1999 se acord aumentar el capital por capitalizacin de la cuenta de reexpresin de capital por ajuste de inflacin anual ascendente a la suma de S/. 38 495,00 y por conversin de crditos de accionistas por un total de S/. 42,999.00; Que, de los referidos acuerdos de aumentos de capital, y en particular, del acta de la junta general del 14 de diciembre de 1999, se aprecia que al acordarse la conversin de crditos de los accionistas por S/. 42,999.00, no se menciona sobre el derecho de suscripcin preferente de los dems accionistas; lo cual se aclara en la junta general del 3 de abril del 2000 inserta en la escritura pblica aclaratoria del 14 de abril del presente ao, en el sentido de precisar que se reconoce (...) a todos los socios el derecho de realizar aportes dinerarios que les permitan mantener la proporcin que tienen en el capital, por el plazo de un ao computado a partir de la inscripcin en los Registros Pblicos de estos aumentos; Que, en relacin al proceso para ejercitar dicho derecho, el artculo 208 de la Ley General de Sociedades dispone que el derecho de preferencia se ejerce en por lo menos dos ruedas, debiendo a dicho efecto publicarse un aviso conforme al artculo 211 que detalle las oportunidades, monto, condiciones y procedimiento para el aumento; Que, el ejercicio del derecho de suscripcin preferente importa que el aumento de capital no se realice en un acto nico sino en una sucesin de actos que se inicia con el acuerdo de la junta general de aumentar el capital, luego de lo cual los accionistas suscriben las acciones; vencido el plazo para la suscripcin de acciones puede resultar necesario que la junta general se rena nuevamente a efectos de fijar el monto en que queda aumentado el capital y la consecuente modificacin estatutaria conforme a los aportes realizados; esta segunda junta general puede no necesitarse si el capital suscrito coincide con el aumento acordado, no quedando acciones por suscribir y siempre que se haya tambin acordado el texto modificatorio del estatuto por efecto del aumento; la segunda junta general puede tampoco resultar necesaria si se ha establecido un procedimiento a seguir en caso queden acciones por suscribir; y en ese sentido se ha pronunciado esta instancia mediante Resolucin N 2072000-ORLC/TR del 22 de junio del 2000; Que, por consiguiente, para que la sociedad adopte el acuerdo de aumentar el capital, previamente se debe culminar con el procedimiento para el ejercicio del derecho de suscripcin preferente, ello por cuanto es recin a partir del momento en que el mismo se ha realizado, que se puede determinar cuantas acciones va a suscribir cada accionista a prorrata de su participacin accionaria, as como el monto total del capital aumentado y el nmero de acciones que lo conforman; para luego de ello proceder a inscribir dicho acuerdo; el referido procedimiento comprende la publicacin del aviso conforme a lo dispuesto por el artculo 211 de la ley societaria, aviso que slo puede omitirse cuando el aumento fue acordado en junta universal situacin que no se presenta en este caso, y siempre que la sociedad no tenga emitidas acciones suscritas sin derecho a voto;

Que, en razn de ello, se aprecia de un lado, que en el acta de la junta general del 14 de diciembre de 1999 no se acord reconocer el derecho de realizar aportes dinerarios por un monto que permitiera a todos los accionistas ejercer su derecho de suscripcin preferente; y, de otro lado, el acuerdo adoptado por la junta general del 3 de abril del 2000, en el sentido de ejercer dicho derecho por el plazo de un ao contado a partir de la inscripcin del citado aumento de capital en el Registro, no se adecua a la forma establecida por la ley para el ejercicio del derecho de suscripcin preferente, no habindose tampoco publicado el aviso a que hace referencia el artculo 211 de la ley societaria, en consecuencia, debe realizarse conforme a las citadas disposiciones legales; De conformidad con el artculo 2011 del Cdigo Civil, artculos 150 y 151 del Reglamento General de los Registros Pblicos y dems normas antes glosadas, no resulta procedente amparar la presente solicitud de inscripcin; y, Estando a lo acordado; SE RESUELVE REVOCAR el primer extremo de la observacin formulada por el Registrador del Registro de Personas Jurdicas de Lima al ttulo referido en la parte expositiva y CONFIRMAR lo dems que contiene; por los fundamentos expresados en los considerandos de la presente resolucin. REGSTRESE Y COMUNQUESE.- (FDO.) DR. LUIS ALBERTO ALIAGA HUARIPATA, Presidente de la Tercera Sala del Tribunal Registral. DRA. GLORIA SALVATIERRA VALDIVIA, Vocal del Tribunal Registral. DRA. NORA MARIELLA ALDANA DURN, Vocal del Tribunal Registral ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL I. INTRODUCCIN

La Resolucin materia del presente comentario fue expedida el 11 de octubre del ao 2000, por la Tercera Sala del Tribunal Registral de la Oficina Registral de Lima y Callao, bajo el N 322-2000-ORLC/TR, resolviendo con ella la apelacin interpuesta por Omar Bazalar Elescano contra la observacin formulada por el Registrador Pblico del Registro de Personas Jurdicas al ttulo presentado el 27 de abril del ao 2000, bajo el N 76144 por el cual se pretenda inscribir la escritura pblica de adecuacin a la nueva Ley General de Sociedades, del pacto social y estatuto, aumento de capital y nombramiento de directorio de Penta Tours S.A. - PENTURSA, extendida con fecha 23 de febrero del 2000 ante Notario de Lima Javier Espino Elguera as como la escritura pblica de aclaracin de fecha 14 de febrero del 2000 extendida ante el mismo Notario, que dio lugar a un parte notarial rectificatorio. La Resolucin N 322-2000-ORLC/TR en primer lugar resuelve revocar el primer extremo de la observacin formulada por el Registrador, relacionado

con un supuesto incumplimiento del artculo 135 de la LGS, y en segundo lugar resuelve confirmar el segundo extremo de la observacin en el sentido que no se ha acreditado el cumplimiento del procedimiento establecido en los artculos 207 y siguientes de la LGS para el ejercicio del derecho de suscripcin preferente. Es pertinente sealar que el pronunciamiento de la Tercera Sala, en lo que se refiere al primer extremo, es coincidente con el criterio ya establecido por el Tribunal en la Resolucin N 191-2000-ORLC del 15 de junio del 2000, y que el pronunciamiento sobre el segundo extremo, es concordante con el criterio establecido por el Tribunal en la Resolucin N 207-2000-ORLC/TR del 22 de junio del 2000. II. TEMAS A TRATAR

Los temas que trataremos a continuacin sern cuatro, los dos primeros directamente relacionados con el primer extremo de la observacin, y los dos ltimos con el segundo extremo de la misma, siendo tales temas los siguientes. 1. Alcances del concepto legal de domicilio social

Como bien se cita en los considerandos de la resolucin, es en el artculo 112 de la LGS en el cual se seala que la junta general se celebra en el lugar del domicilio social, salvo que el estatuto prevea la posibilidad de realizarla en lugar distinto, lo que en este caso concreto no se da. En ese orden de ideas es pertinente revisar algunos aspectos relativos a los alcances del concepto legal del domicilio social. La LGS es su artculo 20 establece que la sociedad tiene por domicilio social el lugar sealado en el estatuto, donde se desarrolla alguna de sus actividades principales o donde se instala su administracin, agregndose que en caso de discordancia entre el domicilio de la sociedad que aparece en el registro, del que efectivamente se ha fijado, se puede considerar cualquiera de ellos. En este sentido, resulta importante determinar, en primer lugar, que por actividad principal se entiende las actividades comprendidas dentro del objeto social que realiza la sociedad con frecuencia y regularidad, mientras que la instalacin de la administracin corresponde al lugar desde el cual se dirige a la sociedad, que bien puede coincidir con el lugar donde desarrolla sus actividades principales. Con respecto al concepto legal de domicilio social es importante diferenciarlo de la denominada en la prctica mercantil como direccin social y en ese sentido, de conformidad con lo regulado por la Ley General de Sociedades, es suficiente a efectos de cumplir con la determinacin del domicilio social fijar una circunscripcin territorial determinada, como puede ser Lima o Piura, en cambio, la direccin social se refiere a una direccin especfica y determinada que necesariamente se deber encontrar dentro de la circunscripcin sealada como domicilio social. En este orden de ideas, una sociedad con un domicilio social determinado podr contar con ms de una direccin social, siendo importante recalcar que de no ser admitida dicha

diferenciacin, todas las sociedades se veran obligadas a proceder a una modificacin estatutaria, cada vez que desearan mudarse o cambiar de direccin social, lo cual adems de poco prctico, resultara sumamente costoso, debido a los gastos notariales y registrales en los que incurrira. Determinado claramente lo que se entiende por domicilio social, y antes de referirnos especficamente a la Resolucin bajo comentario, consideramos pertinente sealar las principales consecuencias derivadas de la fijacin de una determinada circunscripcin territorial como domicilio social, las cuales son las siguientes: a) La escritura pblica de constitucin social y sus modificaciones as como el nombramiento de sus administradores, remocin, renuncia, revocacin, modificacin o sustitucin y los dems actos inscribibles relativos a la sociedad, se inscriben obligatoriamente en el Registro Pblico del domicilio social. b) Las publicaciones que obliga la LGS debern hacerse en el peridico del lugar del domicilio de la sociedad, encargado de la insercin de los avisos judiciales. c) Los rganos sociales debern sesionar en el domicilio social, salvo que el estatuto prevea un lugar distinto. d) Por ltimo, la eleccin del lugar que ser el domicilio social determinar la jurisdiccin aplicable a los procesos judiciales y de otra ndole, y por tanto las sociedades debern ser requeridas, emplazadas, demandadas y/o denunciadas, en su domicilio social. En el caso especfico que nos ocupa, el Registrador advirti que en el aviso de convocatoria para la junta de accionistas de fecha 14 de diciembre de 1999, inserto en la escritura pblica de fecha 23 de febrero del 2000, se seal como direccin de la sede social donde se llevar a cabo la junta, Conquistadores N 535-B - San Isidro y que en el aviso de convocatoria para la junta de accionistas de fecha 3 de abril del 2000 inserto en la escritura pblica aclaratoria de fecha 14 de abril se seal otra direccin, es decir Av. Repblica de Chile N 154 - Jess Mara, lo que aparentemente implica que una misma sociedad tiene dos diferentes domicilios. Tambin, el Registrador advierte que en las actas que se extendieron una vez que se instalaron ambas juntas, se omiti consignar el lugar donde se reuni la junta, incumplindose por ello el artculo 135 de la LGS. Como seala la resolucin en su parte considerativa, si bien en el artculo 135 anteriormente mencionado se seala que en el acta debe constar el lugar, entre otras indicaciones, dicho requisito se cumple cuando se establece en la introduccin de ambas actas que la junta se celebr en el local de la sociedad, ergo dentro del domicilio social, no siendo necesario sealar la direccin social por cuanto sta se indic en los avisos de convocatoria, con lo cual se le dio la publicidad debida, hecho que qued demostrado con la concurrencia a ambas juntas del 80% de las acciones representativas del

capital suscrito y con el hecho de que adems no se interpusieron acciones judiciales de impugnacin por los accionistas que estuvieron legitimados para ello si hubiera habido un defecto de convocatoria, acciones que se habran tramitado en la va sumarsima conforme lo precepta el artculo 143 de la LGS y que adems, a pedido de los demandantes, hubiera dado lugar a la suspensin de la ejecucin del acuerdo. 2. Objetivos del aviso de convocatoria a junta de accionistas

Los accionistas, salvo casos especiales, no participan en la gestin y administracin de la sociedad, y en su calidad de titulares de las acciones integran la junta general que es el rgano supremo de decisin, y que por su propia naturaleza no es un rgano permanente, razn por la cual debe ser convocada con los requisitos y anticipacin que seala la LGS. Siendo el derecho a intervenir y votar en las juntas, uno de los derechos esenciales o fundamentales que se derivan de las acciones con derecho a voto, hay la obligacin de convocar a todos los accionistas, para no burlar ese derecho. Como ya se ha mencionado, el artculo 112 de la LGS seala que la junta se realiza en el lugar del domicilio social, lo cual significa que puede llevarse a cabo en cualquier lugar de la circunscripcin territorial sealada en el estatuto como domicilio, y no necesariamente en la direccin social o sede de la sociedad, que es el lugar fijo y especfico en el que la sociedad tiene su establecimiento. En consideracin a lo expuesto, si en los avisos de convocatoria consta el lugar especfico e inequvoco donde se va a llevar a cabo la junta, de forma tal que ningn accionista pueda alegar que le fue posible identificarlo o ubicarlo, se cumple con el primer objetivo de la convocatoria, y, si adems el aviso se publica como corresponde, con la debida antelacin y en l se incluye la agenda, se cumple con el segundo objetivo que es la publicidad y la activacin del derecho a la informacin que tiene todo accionista, conforme a lo establecido en el artculo 130 de la LGS. En el caso que nos ocupa, los avisos publicados cumplen con los objetivos anteriormente sealados y propiciaron, como ya se ha mencionado, la asistencia en ambas juntas de titulares o representantes del 80% de las acciones, coincidiendo tambin en este aspecto con el pronunciamiento del Tribunal sobre la revocatoria del primer extremo de la observacin del Registrador. 3. Capitalizacin de crditos contra la sociedad

De los antecedentes del caso materia de la resolucin bajo comentario, que se mencionan en la parte considerativa de la resolucin, se aprecia que en la junta general del 1 julio de 1991 se capitalizan prstamos efectuados por accionistas, y que en la junta de fecha 14 de diciembre de 1999, en plena vigencia de la actual normatividad societaria, se acord aumentar el capital en S/. 42,999.00 por conversin de crditos de accionistas sin mencionarse el derecho de suscripcin preferente de los dems accionistas, lo cual es advertido por el Registrador al observar el ttulo en este extremo.

Al respecto, es pertinente sealar que en el artculo 214 de la LGS se seala expresamente que en los casos de capitalizacin de crditos contra la sociedad, independientemente si son o no accionistas los acreedores, es de aplicacin el segundo prrafo del artculo 213 del mencionado cuerpo legal en el sentido que debe reconocerse a todos los dems accionistas el derecho de realizar aportes dinerarios con el propsito de mantener las proporciones que tienen en el capital, con lo cual se les est reconociendo expresamente un derecho de suscripcin preferente. Sobre el particular, consideramos que el expreso reconocimiento del derecho de suscripcin preferente en el caso de un aumento de capital por capitalizacin de crditos es, a nuestro modo de ver, necesaria ya que de esa manera se evita que se utilice el mecanismo econmico de la capitalizacin de los crditos de los accionistas, para reestructurar los porcentajes accionarios, y como consecuencia de ello, diluir a quienes no participan en la capitalizacin y acrecentar los porcentajes de quienes si lo hacen, siendo una figura que puede prestarse a maniobras que beneficien a un determinado accionista o grupo de accionistas, y que perjudiquen a otros. No obstante lo expuesto, consideramos que la propia norma contenida en el inc. 4 del artculo 95 de la Ley que establece como uno de los derechos esenciales de los accionistas el derecho a suscribir acciones en los casos de aumento de capital, sin distinguir entre ninguna de las modalidades de su ejecucin debera ser por s sola suficiente para amparar el derecho de los dems accionistas a suscribir acciones en los casos de capitalizacin de crditos contra la sociedad, pero en razn a que existe una marcada tendencia a reconocer este derecho, nicamente para los casos de aumento de capital por nuevos aportes, a nuestro modo de ver es pertinente que de manera expresa se seale su obligatoriedad, tal y como lo hace el artculo 214 de la LGS. De otro lado, nos parece restrictiva la norma contenida en el segundo prrafo del artculo 213, en el sentido que solamente permite a los dems accionistas realizar aportes dinerarios por los montos que sean necesarios para mantener sus proporciones en el capital social, ya que en nuestra opinin no debera haber ningn inconveniente para que se admitan aportes no dinerarios, en la medida que exista un acuerdo entre el accionista y la sociedad. 4. preferente Procedimiento para el ejercicio del derecho de suscripcin

Como se advierte en la parte considerativa de la resolucin, en el acuerdo en el cual se decide la conversin de crditos de los accionistas por S/. 42,999.00 no se menciona el derecho de suscripcin preferente de los dems accionistas, y es por ello que para efectos de subsanar una primera observacin del Registrador, en la junta general del 3 de abril del 2000 inserta en la escritura pblica aclaratoria del 14 de abril del mismo ao, se acuerda que todos los socios tienen el derecho de realizar aportes dinerarios que les

permita mantener las proporciones que tienen en el capital, por el plazo de un ao a partir de su inscripcin en los Registros Pblicos del aumento de capital. No entendemos realmente el procedimiento que se quiso utilizar para el reconocimiento expreso de un derecho que por su propia naturaleza es previo a la ejecucin del aumento de capital, y en ese sentido coincidimos con lo precisado en la resolucin, en el sentido que el artculo 211 de la LGS obliga a que una vez adoptado el acuerdo de aumentar el capital social, la sociedad debi publicar un aviso, en el cual se establezcan las oportunidades, montos, condiciones, y procedimientos para el aumento de capital, para de esta manera hacer viable el ejercicio del derecho de suscripcin preferente. En la prctica, la sociedad ha procedido en forma inversa, ya que primero efectu el aumento y luego dej abierta la posibilidad de ejercer el derecho de suscripcin preferente, lo cual no se ajusta al procedimiento establecido en el mencionado artculo 211 de la LGS. Ahora bien, en cuanto al ejercicio de suscripcin preferente, una vez publicado el aviso, el derecho de preferencia se ejerce en por lo menos dos ruedas, pudiendo los accionistas suscribir en la primera rueda, las nuevas acciones a prorrata de sus tenencias a la fecha que se establezca en el acuerdo, y en la segunda, participarn nicamente los accionistas que intervinieron en la primera, con la finalidad de suscribir tambin a prorrata, las acciones restantes. III. CONCLUSIONES

Los temas anteriormente tratados y su contenido respaldan en su totalidad el sentido de la resolucin expedida por el Tribunal, siendo as que los dos primeros contribuyen a reforzar la pertinencia de la revocacin del primer extremo de la observacin formulada por el Registrador, y los dos ltimos, la procedencia de la confirmacin del segundo extremo de la observacin, ya que en este ltimo caso, tanto los acuerdos adoptados, como las escrituras publicas que lo formalizan, no se adecuan al ordenamiento legal societario vigente. Lima, 8 de mayo del 2002