11 Guide Medef Dialoguecompetitif 0307

2007
Guide du Dialogue mars comptitif
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AVANT-PROPOS
a procdure de dialogue comptitif est une procdure nouvelle qui a t utilise pour la premire fois en 2004.
Bien que le dialogue comptitif ait vocation sappliquer de nombreux contrats, ce guide du MEDEF est consacr aux deux principaux que sont les marchs publics et les contrats de partenariat. Rdig par un comit dexperts, ce guide est fond sur un retour dexpriences des entreprises qui ont dj particip ce processus. Il explique et prsente le droulement du dialogue comptitif et formule des recommandations tires de lexprience. Il se veut tre un guide pratique qui permettra de faciliter la comprhension par les utilisateurs publics et privs, des principaux objectifs de cette procdure en march public et en contrat de partenariat. Le prsent document se fonde sur les textes en vigueur au 25 novembre 2006 et est ainsi susceptible dadaptations ultrieures en fonction des volutions lgislatives et/ou rglementaires.
Sommaire
INTRODUCTION GENERALE_______________________________________ 4
Dfinition du dialogue comptitif________________________________________ 4 Procdures au cours desquelles le dialogue comptitif peut tre utilis_____ 5 Principes respecter au cours de la procdure de dialogue comptitif_ _____ 7
LE DEROULEMENT DE LA PROCEDURE DE DIALOGUE COMPETITIF___ 9

I. Recommandations sur la direction du projet____________________________ 9 II. Dure de la procdure de dialogue comptitif__________________________ 9 III. Confidentialit______________________________________________________10 IV. Dontologie de la procdure_________________________________________11 V. Budget_____________________________________________________________11 VI. Rglement de la consultation_ _______________________________________11 VII. En amont du projet, au stade des besoins____________________________12 VIII. Programme fonctionnel_ ___________________________________________13 IX. Candidatures_______________________________________________________14 X. Slection des candidats_ _____________________________________________15 XI. Droulement du dialogue Dialogue phas________________________15 XII. Lancement du dialogue comptitif___________________________________16 XIII. Groupements_ ____________________________________________________17 XIV. Contenu du dialogue_ ______________________________________________21 XV. Transferts de risques en contrat de partenariat________________________21 XVI. Sagissant des cas de construction__________________________________22 XVII. Fin du dialogue___________________________________________________22 XVIII. Offre finale_ _____________________________________________________23 XIX. Offre conomiquement la plus avantageuse (OEPA) Le choix________24 XX. A lissue de loffre conomiquement la plus avantageuse (OEPA)_______25 XXI. Prix ou paiements caractre indemnitaire__________________________25
ANNEXES________________________________________________________ 27
Introduction gnrale
Le dialogue comptitif est un nouveau mode de passation des contrats publics qui a t instaure par la directive communautaire 2004/18/CE du 31 mars 2004. Bien que cette nouvelle procdure vienne complter larsenal procdural existant dans le droit de la commande publique, elle se dmarque des autres procdures ngocies et des variantes de lappel doffres. En effet, son objet est strictement limit rsoudre les problmes soulevs par un contrat public particulirement complexe. La procdure de dialogue comptitif trouve sappliquer aussi bien en march public quen contrat de partenariat. Ces derniers tant de nature diffrente la conduite du dialogue comptitif ne peut sinscrire dans une procdure uniforme; les contrats de partenariat sont en effet caractriss par leur longue dure et par lintervention dacteurs multiples correspondants aux diffrentes phases du projet. Ce nouveau mode de passation des contrats a fait lobjet dune premire fiche explicative de la Commission europenne qui est en voie de modification.
INTRODUCTION GNRALE
Dfinition du dialogue comptitif

Le dialogue comptitif est une procdure [] dans laquelle le pouvoir adjudicateur conduit un dialogue avec les candidats admis cette procdure, en vue de dvelopper
une ou plusieurs solutions aptes rpondre ses besoins et sur la base de laquelle ou desquelles les candidats slectionns seront invits remettre une offre. Tout oprateur
conomique peut demander y participer. En droit franais, le dialogue comptitif peut tre utilis tant en march public quen contrat de partenariat, selon des modalits diffrentes.
Directive 2004/18/CE du Parlement europen et du Conseil du 31 mars 2004 relative la coordination des procdu-
res de passation des marchs publics de travaux, de fournitures et de services, JOUE - L.134 du 30 avril 2004, p.114 156.
On rappellera pour mmoire quun appel doffres avec variantes, autoris en march public, peut tre une procdure
plus adapte que le dialogue comptitif. Cette possibilit expressment prvue dans le code des marchs publics doit tre indique dans le rglement de la consultation (RC). En effet, lutilisation des variantes peut parfois suffire pour rpondre aux besoins de la personne publique.
Commission europenne, Direction gnrale March intrieur et Services. Fiche explicative dialogue comptitif
directive classique disponible sur le site Internet de la Commission europenne ladresse suivante: http://ec.europa. eu/internal_market/publicprocurement/explan-notes_fr.htm. Article 1-11 c) de la directive 2004/18/CE.
Procdures au cours desquelles le dialogue comptitif peut tre utilis

En droit franais le dialogue comptitif est mentionn: n Dans le code des marchs publics (CMP) du 1er aot 2006 (articles 36 et 67). La procdure du dialogue comptitif est une procdure formalise prvue par le CMP (article 26). Cette procdure ne prvoit pas dvaluation pralable, ni spcifiquement de cas durgence. Une dlibration formelle qui permet daffirmer la complexit du march, nest pas demande la personne publique; n Dans lordonnance n 2004-559 du 17 juin 2004 instituant le contrat de partenariat. La procdure de dialogue comptitif est ici rserve aux projets complexes (articles 2 de lordonnance et L.1414-2 du code gnral des collectivits territoriales - CGCT), et ne peut tre lance qu lissue dune phase pralable dvaluation du projet envisag. Les lments principaux de la procdure figurent larticle 7 de lordonnance. En cas durgence et dabsence de complexit, la personne publique procde par simple appel doffres. La procdure est plus lourde en contrat de partenariat quen march public. En effet, elle ncessite une dmonstration pralable du caractre complexe du march par la personne publique et lvaluation du recours au contrat de partenariat par rapport dautres contrats tels que le march public ou la dlgation de service public.
Tableau de synthse des conditions dutilisation de la procdure de dialogue comptitif en contrat de partenariat et en march public
Conditions dentre
Complexit
Financement
Pas de paiement diffr (article 96) Pas de financement par le titulaire Avec paiement chelonn sur toute la dure du contrat Financement par le titulaire Recettes annexes (article 1)
Fonctionnement
Programme fonctionnel libre Contrat non encadr
En march public
Pour les marchs de travaux, de fournitures et de services, selon ces articles 26-II et 36 du CMP. Complexit (article 5) Evaluation pralable positive
Programme fonctionnel libre
En contrat de partenariat
Analyse comparative10 Dans les collectivits locales, dlibration formelle de lassemble dlibrante sur le principe du recours au contrat de partenariat
12 clauses obligatoires dans le contrat incluant une matrice des risques
Dcret n 2006-975 du 1er aot 2006 portant code des marchs publics, JORF du 4 aot 2006. Entre en vigueur le
1er septembre 2006.

Larticle 29 de la Directive 2004/18/CE du 31 mars 2004 qui dtaille la procdure nest pas intgralement repris dans
le code.
JORF n 141 du 19 juin 2004, p. 10994. On pourra utilement consulter le guide tabli par le MINEFI sur les contrats de partenariat ladresse suivante: www.
minefi.gouv.fr.
Si, compte tenu de la complexit du projet, la personne publique est objectivement dans limpossibilit de dfinir les moyens techniques pouvant rpondre ses besoins ou dtablir le montage financier ou juridique du projet, elle indique dans lavis quil sera recouru une phase de dialogue dans les conditions prvues au I de larticle 7 de la prsente ordonnance. Si tel nest pas le cas, et uniquement lorsque le projet prsente un caractre durgence, elle indique que les candidats admis prsenteront une offre dans les conditions prvues au II de larticle 7 de la prsente ordonnance. (Article 5 de lordonnance du 17 juin 2004).
MEDEF G u i d e d u d i a l o g u e c o m p t i t i f f v r i e r 2 0 0 7
En outre, le dialogue comptitif peut tre utilis: n Dans la procdure dattribution du bail emphytotique hospitalier (BEH) issue de lordonnance du 4 septembre 200310. Le guide de la mission nationale dappui linvestissement hospitalier (MAINH) pour les BEH contient des recommandations pour lutilisation de la procdure de dialogue comptitif11; n Dans la procdure dattribution du bail emphytotique administratif (BEA) issue de larticle 13 de la loi du 5 janvier 198812; n Dans les procdures dautorisation doccupation temporaire location avec option dachat (AOT-LOA), issues des lois de 2002 et 2003, menes selon des procdures adaptes ou selon la procdure de dialogue comptitif. Les premiers dialogues comptitifs ont t expriments dans le domaine hospitalier (BEH), pnitentiaire (AOT), pour certaines oprations dEtat en cours (INSEP) et dans le domaine de la dfense. Les dialogues comptitifs ne se limitent pas ces seuls exemples: sur des marchs de prestations de service, les ministres et les collectivits locales ont de plus en plus frquemment recours cette procdure.
INTRODUCTION GNRALE
1- Le dialogue comptitif dans la procdure de contrat de partenariat

Comme lindique lordonnance du 17 juin 2004, le dialogue comptitif ne peut tre substitu une autre procdure obligatoire de type appel doffres pour des raisons autres que celles qui viennent dtre exposes. Il sagit dune procdure formalise et assez lourde. La complexit nest pas dfinie en tant que telle. Cependant, la Directive 2004/18 nous apporte les lments de dfinition suivants: Un march public est considr comme particulirement complexe lorsque le pouvoir adjudicateur nest objectivement pas en mesure de dfinir [] les moyens techniques pouvant rpondre ses besoins et ses objectifs, et/ou nest objectivement pas en mesure dtablir le montage juridique et/ou financier dun projet13. La notion de complexit retenue par la directive et reprise en droit franais, renvoie ainsi la connaissance du pouvoir adjudicateur14 relative: aux rponses ventuelles du secteur priv ses besoins et/ou; n au montage du projet sur le plan juridique ou financier.
n
Lapprciation de la complexit dpend ainsi de la capacit et des moyens dont dispose la personne publique. Elle diffre donc selon les pouvoirs. Une fiche explicative sur la complexit a t labore par la mission dappui la ralisation des contrats de partenariat (MAPPP)15. En contrat de partenariat, la procdure du dialogue comptitif peut tre utilise quel que soit le montant du contrat, sauf lorsque le projet prsente un caractre durgence (procdure dappel doffres).
10 Ordonnance n2003-850 du 4 septembre 2003, JORF n206 du 6 septembre 2003, p.15391. 11 1re dition fvrier 2005 chapitre 6, p. 99 et suivantes. 12 Article L.1311-2 L.1311-4-1 du CGCT. 13 Directive 2004/18/CE article 1-11 c. 14 Article 1er - 9. de la Directive 2004/18/CE du 31 mars 2004: Sont considrs comme pouvoirs adjudicateurs:
lEtat, les collectivits territoriales, les organismes de droit public et les associations formes par une ou plusieurs de ces collectivits ou un ou plusieurs de ces organismes de droit public. 15 Fiche explicative de la MAPPP disponible sur: http://www.ppp.minefi.gouv.fr/fiche_urgence.pdf
2- Le dialogue comptitif dans la procdure de march public

Larticle 36 du CMP reprend les mmes conditions de complexit quen contrat de partenariat pour recourir la procdure du dialogue comptitif. Des explications sont fournies dans le manuel dapplication du code des marchs publics du 3 aot 200616. En marchs publics, lutilisation de la procdure du dialogue comptitif va dpendre du montant du march. Les seuils indiqus ci-dessous sont ceux au 1er janvier 2006: a) Pour les marchs de travaux, de fournitures et de services, le dialogue comptitif tel que prvu par larticle 36 du CMP peut tre utilis quel que soit le montant du march. >> Pour viter que la procdure ne soit trop lourde grer, il est cependant recommand de ne pas lutiliser en dessous des seuils relatifs la procdure adapte, fixs par larticle 26-II du CMP du 1er aot 2006:
n n n
135 000 euros HT pour les fournitures et les services de lEtat; 210 000 euros HT pour les fournitures et les services des collectivits territoriales;
210 000 euros HT pour les fournitures acquises par des pouvoirs adjudicateurs oprant dans le domaine de la dfense autres que celles figurant dans la liste tablie par arrt conjoint du ministre charg de lconomie et du ministre charg de la dfense; 210 000 euros HT pour les marchs de services, de recherche et dveloppement pour lesquels le pouvoirs adjudicateur acquiert la proprit exclusive des rsultats et quil finance entirement;
n n
210 000 euros HT pour les travaux.
b) Il est noter que pour les marchs de travaux dont le montant est compris entre 210 000 euros HT et 5 270 000 euros HT, le critre de complexit permettant le recours la procdure nest pas requis (article 36 du CMP)17. Lacheteur public peut donc librement utiliser cette procdure sans justification.
Principes respecter au cours de la procdure de dialogue comptitif

Les juridictions communautaires ont tir, notamment des dispositions sur la libre prestation de services et la non discrimination du Trait instituant la Communaut europenne, des principes respecter par la personne publique au cours de toute commande publique, mme en labsence dun droit driv spcifique18. Les principaux principes sont: lgalit de traitement, la transparence et la libert daccs la commande publique19.
16 JORF n179 du 4 aot 2006, p. 11665.
17 Pour la ralisation des ouvrages pour lesquels la loi n85-704 du 12 juillet 1985 relative la matrise douvrage pu-
blique et ses rapports avec la matrise doeuvre prive (dite loi MOP) sapplique, le pouvoir adjudicateur peut recourir la procdure de dialogue comptitif condition de ne pas confier loprateur conomique, outre lexcution, lintgralit de la conception de louvrage.
18 CJCE, arrt Telaustria du 7 dcembre 2000, C-324/98, relatif aux concessions en droit europen. Cet arrt est
inspir par la communication interprtative davril 2000 qui dtaille expressment ces principes.
19 Article 2 de la Directive 2004/18/CE: Les pouvoirs adjudicateurs traitent les oprateurs conomiques sur un pied dgalit, de manire non discriminatoire et agissent avec transparence.
Le principe de la confidentialit fait lobjet, quant lui, dun article spcifique dans la directive 2004/18/CE: Conformment au droit national auquel est soumis le pouvoir adjudicateur, ce dernier ne divulgue pas les renseignements que les oprateurs conomiques lui ont communiqus titre confidentiel; ces renseignements comprennent notamment les secrets techniques ou commerciaux et les aspects confidentiels des offres (article 6). Lordonnance du 17 juin 2004 relative aux contrats de partenariat et le code des marchs publics du 1er aot 2006 reprennent certains de ces principes20.
Droulement de la procdure
Consciente des difficults que soulve lintroduction de cette nouvelle procdure, la Commission europenne a fourni une fiche explicative. Une charte du dialogue comptitif, labore sous lgide de lIGD, a t signe la 18 janvier 2007 par le MINEFI, lIGD, la MAPPP, lAssemble des dpartements de France (ADF), lAssociation des maires de France (AMF) et lAssociation des rgions de France (ARF).
20 II. - Les marchs publics et les accords-cadres soumis au prsent code respectent les principes de libert daccs la
commande publique, dgalit de traitement des candidats et de transparence des procdures. Ces principes permettent dassurer lefficacit de la commande publique et la bonne utilisation des deniers publics. Ces obligations sont mises en uvre conformment aux rgles fixes par le prsent code.
LE DROULEMENT DE LA PROCDURE DE DIALOGUE COMPTITIF

I. Recommandations sur la direction du projet
En contrat de partenariat et en march public, il est souhaitable que lautorit publique sorganise de manire disposer dun chef de projet dot de pouvoirs de direction et dtre capable de prendre des dcisions adquates indispensables au bon droulement du projet. Le chef de projet doit coordonner une quipe de spcialistes internes et/ou de consultants. Il doit ncessairement disposer de comptences en termes de cot global, de droit de la commande publique, de droit de la construction, de maintenance et de financement. Il doit suivre toutes les commissions du dialogue pour viter que la synthse ne soit incomplte. Lautorit publique doit se doter de moyens adquats pour traiter les dossiers des candidats. Un vritable travail dapprciation des projets doit tre fait par le pouvoir adjudicateur entre les diverses runions. Il est essentiel que le travail des entreprises soit respect et apprci sa juste valeur. Le directeur du projet doit coordonner toutes les runions de prsentation des projets et veiller la cohrence du droulement de la consultation.
II. Dure de la procdure de dialogue comptitif

Il est souhaitable que la procdure de dialogue comptitif se droule dans un dlai aussi court que possible, savoir entre 6 et 9 mois, entre la remise du programme fonctionnel et lannonce du candidat retenu. Une procdure rapide permettra en effet davoir des propositions de mme qualit de la part des candidats et que lensemble des parties conservent un intrt recourir cette procdure que ce soit en contrat de partenariat ou en march public. Par ailleurs, les parties doivent prvoir trois mois supplmentaires (au maximum) pour la mise au point du contrat et sa signature. Plus la procdure est longue, plus elle est coteuse en tudes. Elle est alors plus difficile grer par les entreprises candidates de toutes tailles. En outre, elle pourrait avoir pour consquence dempcher certaines entreprises de soumissionner au dpart. La procdure doit tre mene en projet de faon continue. Un processus lent men avec de longues interruptions dmotive les participants et les amne abandonner le processus. Voir tableau en annexe 4.
III. Confidentialit
La personne publique doit sassurer du respect du secret des propositions des candidats, tant auprs de son personnel administratif que des participants. La directive 2004/18/CE a instaur des rgles gnrales de confidentialit dans son article 6: Sans prjudice des dispositions de la prsente directive, notamment celles relatives aux obligations en matire de publicit sur les marchs attribus et dinformation des candidats et des soumissionnaires qui figurent larticle 35, paragraphe 4, et larticle41, et, conformment au droit national auquel est soumis le pouvoir adjudicateur, ce
dernier ne divulgue pas les renseignements que les oprateurs conomiques lui ont communiqus titre confidentiel; ces renseignements comprennent notamment les secrets techniques ou commerciaux et les aspects confidentiels des offres.
Dans son article 29 consacr la procdure de dialogue comptitif, la directive impose quune solution dun des participants ne puisse tre soumise aux autres participants quavec laccord exprs de son auteur: Au cours du dialogue, les pouvoirs adjudicateurs assurent lgalit de traitement de tous les soumissionnaires. En particulier, ils ne donnent pas, de manire discriminatoire, dinformation susceptible davantager certains soumissionnaires par rapport dautres.
Les pouvoirs adjudicateurs ne peuvent rvler aux autres participants les solutions proposes ou dautres informations confidentielles communiques par un candidat participant au dialogue sans laccord de celui-ci.
Larticle 67-VI du nouveau code des marchs publics et larticle 7-I de lordonnance sur les contrats de partenariat reprennent expressment les mmes principes. >> Les situations diffrent en fonction du moment auquel cette demande est effectue auprs du candidat: Si cette demande est faite sous forme prliminaire la remise du dossier au candidat, elle aura pour consquence de nier lide du dialogue et de la procdure en tunnel21 car elle aboutira un cahier des charges reprenant lensemble des propositions des candidats. Or, ceci nest pas conforme lesprit du dialogue comptitif en droit europen.
n
Si cette demande est faite en cours de procdure, il faut se souvenir que la proposition de lentreprise fait partie de son capital intellectuel, de son savoir-faire et de ses recherches. Elle risque donc de perdre ses ides originales, le cot de leur conception et tout avantage dans la comptition. Le MEDEF recommande vivement que les autorits publiques vitent de faire une telle demande.
n
Le secret des propositions couvre: les ides originales, le montage juridique et financier, les tudes spcifiques, le savoir-faire, les concepts technologiques, le projet architectural, les solutions innovantes, les mthodes et organisations propres lentreprise ou au groupement, la proprit intellectuelle. Le non respect de ce secret est susceptible dengager la responsabilit du pouvoir adjudicateur. Faute davoir obtenu lassurance du strict respect de ces principes par la personne publique, les entreprises risquent de ne pas participer ce type de procdure. >> Il est donc indispensable que le pouvoir adjudicateur veille scrupuleusement au respect de la confidentialit des propositions qui lui sont soumises. Il doit avoir le souci constant dassurer lgalit entre les candidats et veiller ne pas avantager lun par rapport lautre. Il est important que le pouvoir adjudicateur se donne les moyens de dmontrer que cette exigence est respecte tous les stades de la procdure (documentation de la procdure, suivi et traabilit des changes).
21 Pour la procdure en tunnel, voir infra, Une dontologie de la procdure.
IV. Dontologie de la procdure

n La consultation La personne publique22 doit normalement procder en consultations parallles et spares en tunnels, afin dviter le pillage des ides entre candidats. Elle ne doit pas chercher aboutir une recomposition du programme fonctionnel en idal de synthse. La proprit intellectuelle et la spcificit des solutions des diffrents candidats doivent tre strictement respectes. Pour assurer un niveau correct de concurrence, il est recommand que lautorit publique sinterdise dorganiser des transferts dinformations entre les quipes candidates. n Le dialogue La personne publique doit veiller ce que les solutions les plus adquates soient discutes car il sagit dune procdure permettant de solliciter lintelligence et linnovation des entreprises. >> Ds lorigine, la personne publique doit indiquer une rgle du jeu claire du droulement complet de la procdure de dialogue comptitif. Elle dfinit une traabilit des tapes de celui-ci (voir ci-aprs). A lissue des runions, le MEDEF recommande de fournir des relevs de conclusions propres chaque candidat plutt que des comptes rendus dtaills.
V. Budget
En contrat de partenariat, le programme fonctionnel et lvaluation amenent cerner le plus prcisment possible le cot de la solution, selon les diffrents types de montages ou de contrats envisags. En march public, lautorit publique se doit de cerner raisonnablement le cot du projet afin de respecter sa propre enveloppe budgtaire. >> Pour viter des carts considrables frquemment constats entre les rponses des candidats et les ressources disponibles de la collectivit, qui conduisent labandon du projet et un gaspillage de deniers tant publics que privs, il est fortement recommand de disposer dun budget adapt lopration.
VI. Rglement de la consultation

Le pouvoir adjudicateur doit dfinir, pralablement au lancement de sa consultation, son budget prvisionnel du projet et ses objectifs. Le rglement de la consultation doit indiquer:
n n
Le nombre minimum de candidats,
Les critres de slection des candidats et les critres pondrs qui seront utiliss pour le choix de loffre conomiquement la plus avantageuse (OEPA), notamment les trois critres obligatoires dans le cadre du contrat de partenariat23,
n
Les conditions de llimination des candidats aux diffrents stades du dialogue.
22 Nous employons cette expression comme synonyme de pouvoir adjudicateur 23 Les trois critres de choix en fonction de lOEPA sont fixs par larticle 8 de lordonnance de 2004 et larticle L.1414-9 du CGCT: le cot global de loffre, les objectifs de performance dfinis en fonction de lobjet du contrat et la part dexcution du contrat que le candidat sengage confier des petites et moyennes entreprises et des artisans.
11
Sil y a lieu:
n n n
Le nombre maximum de candidats, Le choix de recours au dialogue phas24,
La fixation des prix et paiements de nature indemnitaire: les entreprises souhaitent imprativement quune indemnit rellement reprsentative du cot des tudes demandes soit prvue. Afin doffrir plus de visibilit aux partenaires consults, il pourrait tre utilement indiqu dans le rglement de la consultation:
n n n n
La dure: calendrier indicatif, Les diffrentes tapes de runions, Le niveau de dfinition des dossiers,
Les conditions de pilotage du dialogue comptitif: avec ou sans compte rendu, prcisions concernant le programme fonctionnel Les conditions de respect de la confidentialit de la proprit intellectuelle et la spcificit des solutions et les savoir-faire des diffrents candidats.
n
>> En outre, le MEDEF recommande que soit prvue dans le cours de la procdure, la possibilit pour les entreprises de se retirer. >> Il est recommand que le dialogue comptitif soit lanc lors dune premire runion plnire de prsentation et de dfinition des conditions de gestion de cette procdure. Des exemples de ces critres sont donns en annexe 5.
VII. En amont du projet, au stade des besoins

Le pouvoir adjudicateur doit dfinir ses besoins pralables quel que soit le type de contrat et sassurer du ralisme de ses hypothses conomiques de dpart. Il doit cerner son besoin avec clart. Il est prfrable quil parte dun noyau dtudes pralable pour permette aux candidats de cibler rapidement ses attentes. Plus son besoin sera clairement dfini au dpart, plus le dialogue sera fructueux et rapide. Plus son budget sera tabli avec ralisme, plus le dialogue sera raisonnable en cot dtudes pour les participants. >> Sagissant de projets de btiment travaux publics, le MEDEF recommande fortement que la personne publique acquire pralablement et rapidement les terrains. Il est en outre ncessaire quelle en matrise lurbanisme et la constructibilit. Elle doit diligenter les tudes foncires (tudes durbanisme, gologiques, archologiques, de pollution) qui simposeraient si elle procdait directement sur la parcelle concerne par le projet. A minima, il est recommand quelle ait obtenu une ventuelle dclaration dutilit publique. En effet, il nentre pas dans le rle dun partenaire priv, de prendre le risque dobtenir des autorisations autres que celles qui tiennent sa capacit de construire et/ou dexploiter. La personne publique doit sengager fournir tous les candidats, quitablement, tous les lments dinformation en sa possession ncessaires la ralisation du projet.
24 Pour le dialogue phas, voir infra, Le droulement du dialogue: dialogue phas.
VIII. Programme fonctionnel

Le programme fonctionnel est mi-chemin entre ltude des besoins et le cahier des charges. Il ne faut pas partir dun cahier des charges trop descriptif dont lesprit est celui de lappel doffres et qui nest pas appropri la discussion. Le point de dpart doit tre un programme fonctionnel ouvert qui permette aux candidats de rellement exprimer leurs solutions. Le dialogue comptitif peut sengager soit partir dun programme fonctionnel soit dun projet partiellement dfini par la personne publique. Le programme doit se limiter laspect fonctionnel: il donne une dfinition aboutie des besoins, les ides directrices et les attentes fonctionnelles associes des niveaux de performances. Il est loccasion dobtenir de la part des candidats des rponses imaginatives et performantes. En revanche une dfinition volutive des besoins en cours de ngociation est le meilleur moyen de dcourager les entreprises vis--vis dune procdure dj coteuse. En contrat de partenariat, un bon programme fonctionnel devrait rsumer les besoins et les attentes du pouvoir adjudicateur. Il pourrait ventuellement comporter un prcontrat, une bauche de rpartition des risques et un champ dlments ouvert la discussion. Il constitue par consquent, un ensemble de performances, clairement exprimes, atteindre avec des intangibilits. >> Il est important de rappeler que les clauses tangibles ne doivent pas tre transformes, au cours de la discussion, en clauses intangibles, ni inversement. Les apports dides des entreprises doivent pouvoir tre accepts par lautorit publique. Lobjectif est de susciter et de recueillir des apports de performance. Cela oblige daccepter les meilleures offres tout au long du processus. Si lautorit a tabli son programme de faon excessivement descriptive, elle se prive des apports dides des entreprises. La procdure de dialogue comptitif perdra alors sa spcificit et donc, son intrt. Il est important que le programme fonctionnel soit neutre au regard des procds existants et des savoir-faire des entreprises. Dans un arrt Commune de Castellar, en date du 4 avril 2005 relatif aux appels doffres sur performances25, le Conseil dEtat a prcis que si les prescriptions du programme fonctionnel dtaill peuvent tre modifies aprs la remise des offres, ces modifications ne peuvent porter sur la nature et ltendue des besoins de la personne publique, lesquelles peuvent seulement faire lobjet des prcisions ncessaires pour rpondre aux lments dinformation complmentaires apparus au cours de la procdure et la condition que ces prcisions soient portes en temps utile la connaissance de tous les candidats ayant fait une offre pour leur permettre de ladapter. >> Le MEDEF recommande de fixer ds le dpart les parties intangibles du programme fonctionnel et dindiquer les lments ouverts au dialogue. Si la dure du contrat peut tre propose par les diffrents candidats, il sagit dune clause tangible. Il faut absolument proscrire que des clauses substantielles et intangibles apparaissent en cours de dialogue, cest--dire quun nouveau paramtre important soit impos aux candidats en cours de dialogue. Ceci revient changer la rgle du jeu en cours de consultation.
25 Arrt du Conseil dEtat, n265 784, Commune de Castellar en date du 4 avril 2005.
13
Le Programme Fonctionnel
CLAUSES TANGIBLES
Elles dcoulent des discussions entre lautorit, personne publique, et les candidats. Elles peuvent voluer en cours de dialogue.
CLAUSES INTANGIBLES
Elles fixent ltendue complte des besoins et les choix dfinitivement arrts par la personne publique ds lorigine.
Il est souhaitable que certains lments du projet soient prdfinis de faon intangible. Une dispersion coteuse et inutile des travaux des candidats pourra alors tre vite. Ce noyau intangible sera strictement dlimit avec la plus grande attention car plus il enfermera de rponses et moins il y aura dapport dides. Des lments peuvent aussi tre donns titre indicatif. Cest une question fondamentale qui doit tre soigneusement tudie au cas par cas.
IX. Candidatures
En march public, les entreprises ne doivent pas entrer dans un des cas dexclusion de larticle 4326 du CMP de 2006. En outre, les entreprises doivent prsenter les pices mentionnes aux articles 44 et 45 du CMP (exemple: copie du ou des jugements prononcs sil est en redressement judiciaire, une dclaration sur lhonneur pour justifier quil nentre dans aucun des cas dexclusion prvus par larticle 43).
26 Les cas dexclusion sont ceux de larticle 8 de lOrdonnance n2005-649 du 6 juin 2005 (JORF n 131 du 7 juin 2005
p. 10014), modifie par la loi n2004-450 du 18 avril 2006 (JORF n 92 du 19 avril 2006 p. 5820) relative aux marchs passs par certaines personnes publiques ou prives non soumises au code des marchs publics: 1 Les personnes qui ont fait lobjet, depuis moins de cinq ans, dune condamnation dfinitive pour lune des infractions prvues par les articles 222-38, 222-40, 313-1 313-3, 314-1 314-3, 324-1 324-6, 421-2-1, par le deuxime alina de larticle 421-5, par larticle 433-1, par le deuxime alina de larticle 434-9, par les articles 435-2, 441-1 441-7, par les premier et deuxime alinas de larticle 441-8, par larticle 441-9 et par larticle 450-1 du code pnal, ainsi que par le deuxime alina de larticle L.152-6 du code du travail et par larticle 1741 du code gnral des impts; 2 Les personnes qui ont fait lobjet, depuis moins de cinq ans, dune condamnation inscrite au bulletin n 2 du casier judiciaire pour les infractions mentionnes aux articles L.324-9, L.324-10, L.341-6, L.125-1 et L.125-3 du code du travail; 3 Les personnes en tat de liquidation judiciaire au sens de larticle L.620-1 du code de commerce et les personnes physiques dont la faillite personnelle, au sens de larticle L.625-2 du mme code, a t prononce ainsi que les personnes faisant lobjet dune procdure quivalente rgie par un droit tranger. Les personnes admises au redressement judiciaire au sens de larticle L.620-1 du code de commerce ou une procdure quivalente rgie par un droit tranger doivent justifier quelles ont t habilites poursuivre leur activit pendant la dure prvisible dexcution du march; 4 Les personnes qui, au 31 dcembre de lanne prcdant celle au cours de laquelle a lieu le lancement de la consultation, nont pas souscrit les dclarations leur incombant en matire fiscale et sociale ou nont pas acquitt les impts et cotisations exigibles cette date. Toutefois, sont considres comme en situation rgulire les personnes qui, au 31 dcembre de lanne prcdant celle au cours de laquelle a eu lieu le lancement de la consultation, navaient pas acquitt les divers produits devenus exigibles cette date, ni constitu de garanties, mais qui, avant la date du lancement de la consultation, ont, en labsence de toute mesure dexcution du comptable ou de lorganisme charg du recouvrement, soit acquitt lesdits produits, soit constitu des garanties juges suffisantes par le comptable ou lorganisme charg du recouvrement. Les personnes physiques qui sont dirigeants de droit ou de fait dune personne morale qui ne satisfait pas aux conditions prvues aux alinas prcdents ne peuvent tre personnellement candidates un march.
En contrat de partenariat, les entreprises admises participer au dialogue ne doivent pas entrer dans un des cas dexclusion de larticle 4 de lordonnance du 17 juin 2004 pour les contrats de partenariat de lEtat et de larticle L.1414-4 du CGCT pour les contrats de partenariat des collectivits territoriales. A titre dexemple, nous citerons la condamnation pour liquidation judiciaire et ladmission aux procdures de sauvegarde ou de redressement judiciaire. La jurisprudence europenne (Staadt Halle27) a expressment indiqu que les socits dconomie mixte (SEM) doivent tre mises en comptition, ce qui est galement soulign larticle 3.1 du manuel dapplication du code des marchs publics du 3 aot 200628. La mme solution prvaut pour les contrats de partenariat.
X. Slection des candidats

Les candidats slectionns seront invits participer au dialogue comptitif. Des conditions formelles de dlais doivent tre respectes.
Tableau du nombre minimum et maximum de candidats admis participer au dialogue comptitif.
En contrat de partenariat Facult dindiquer le nombre de candidats admis participer au dialogue dans lAAPC. Il ne peut tre infrieur trois30. Nombre maximum de candidats Nant
En march public Facult pour le pouvoir adjudicateur de fixer le nombre minimum de candidats dans lAAPC. Il ne peut tre infrieur trois. Facult pour le pouvoir adjudicateur de fixer ce nombre dans lAAPC.
Nombre minimum de candidats
XI. Droulement du dialogue Dialogue phas

Il est prvu que le dialogue comptitif puisse tre phas29. Il comprend alors trois grandes tapes:
n n n
linvitation participer au dialogue, le dialogue, la remise de loffre finale.
27 Arrt de la CJCE, C-26/03 du 11 janvier 2005.
28 Article 3.1 du manuel dapplication du CMP: En consquence, lorsquun acheteur public souhaite conclure un contrat
titre onreux entrant dans le champ dapplication du code, il doit mettre en concurrence le cocontractant, notamment les SEM, dans le capital duquel il dtient une participation avec une ou plusieurs entreprises prives.
29 Article 29.4 de la directive 2004/18/CE du 31 mars 2004.
15
Dans le dialogue comptitif et dans les procdures ngocies avec publication dun avis de march, compte tenu de la flexibilit qui peut tre ncessaire ainsi que des cots trop levs lis ces mthodes de passation de marchs, il convient de permettre aux pouvoirs adjudicateurs de prvoir un droulement de la procdure en phases successives de manire rduire progressivement, sur la base des critres dattribution pralablement indiqus, le nombre doffres quils continueront discuter ou ngocier. Cette rduction devrait, pour autant que le nombre de solutions ou de candidats appropris le permette, assurer une concurrence relle30.
Le recours au dialogue phas au terme duquel seules sont retenues les propositions rpondant le mieux aux critres fixs, doit avoir t indiqu dans lavis dappel public la concurrence (AAPC) ou dans le rglement de la consultation (RC). Le principe de la confidentialit doit tre respect. Dans son rglement de la consultation, le pouvoir adjudicateur peut prvoir llimination progressive des propositions et donc des candidats, dans le respect des critres dattribution. Il a lobligation de motiver sa dcision. >> De manire pratique, le MEDEF recommande de recourir au dialogue phas. Cette procdure permet dviter un trs grand nombre dentreprises de participer inutilement la procdure. En march public, le dlai minimum de rception des candidatures, en rponse un AAPC est de trente-sept jours compter de la date denvoi de lavis ou de trente jours si lavis a t envoy par voie lectronique (ces dlais sont gnraux et peuvent tre rduits dans certaines conditions). En contrat de partenariat, ce dlai, mentionn dans lAAPC, est dau moins quarante jours (cf. tableau en annexe 4).
XII. Lancement du dialogue comptitif

Les tapes de la procdure du dialogue comptitif sont clairement fixes dans larticle 29 de la directive 2004/18/CE, larticle 67 du CMP du 1er aot 2006 pour les marchs publics et dans larticle 7 de lordonnance du 17 juin 2004 instituant le contrat de partenariat. La personne publique peut discuter avec les candidats de tous les aspects du contrat. Chaque candidat est entendu dans des conditions de stricte galit. La personne publique ne peut donner certains candidats des informations susceptibles de les avantager par rapport dautres (cf. partie relative la dontologie). La personne publique poursuit les discussions avec les candidats jusqu ce quelle soit en mesure didentifier la ou les solutions, au besoin aprs les avoir compares, qui sont susceptibles de rpondre ses besoins (article 29-5 de la directive 2004/18/CE). Il peut tre ncessaire ce stade de fournir aux candidats des tudes complmentaires pour leur permettre de finaliser leur offre. Les modes de mise en uvre du dialogue comptitif: >> Procdure recommande: 1- La personne publique donne un temps important aux candidats pour rflchir au projet et remettre une proposition dj bien labore. 2- Elle limine ceux qui sont trs loin des objectifs quelle sest fixe et garde peu de candidats,
30 Considrant 41 de la directive 2004/18/CE.
3- Un vrai dialogue approfondi sinstaure sur les lments prciser. 4- Rapidement, la personne publique demande loffre finale aux candidats restants. En contrat de partenariat, le dlai entre la fin du dialogue et la remise des offres finales ne peut tre infrieur un mois. Autre mode possible en matire de marchs de travaux: il peut arriver que des procdures de dialogue comptitif comportent davantage dtapes et soient menes plus lentement. Dans ce cas, il est recommand de suivre les lments suivants: 1- Le programme prvisionnel originel (PPO) doit donner une solution conceptuelle et permettre dliminer rapidement les entreprises ou les groupements qui sont hors sujet dans un dlai de 1 2 mois. 2- Le programme prvisionnel sommaire (PPS) doit disposer dune dure de 1 2 mois. 3-Le programme prvisionnel dtaill (PPD) doit tre moins complet quun avant projet dtaill (APD), sa dure devrait tre de 2 mois et demi 3 mois. Les contraintes salourdissent au niveau des rendus. Avant loffre finale, les dimensions de louvrage doivent tre arrtes: ses volumes, ses matriaux et ses dispositifs techniques (niveau avant projet sommaire - APS et spcification technique dtaille - STD).
XIII. Groupements
Bien que les groupements soient trs frquents, aucune disposition noblige consulter en groupement. Larticle 51 du CMP du 1er aot 2006 dfinit les rgles du groupement en marchs publics. Lordonnance de 2004 relative au contrat de partenariat ne contient aucune disposition en la matire.
1 - Les groupements en marchs publics

a - Les textes:
Larticle 51 du code des marchs publics contient des obligations sur la composition des groupements momentans dentreprises. Deux formes de groupement existent: le groupement conjoint, le groupement solidaire. Le groupement est conjoint lorsque chacun de ses membres est engag pour les prestations susceptibles de lui tre attribues dans le march.
n
Le groupement est solidaire lorsque chacun de ses membres est engag financirement pour la totalit du march.
n
17
Les oprateurs conomiques sont autoriss se prsenter sous forme de groupement conjoint ou solidaire. Cependant, lavis dappel public la concurrence (AAPC) ou le rglement de la consultation (RC) peuvent:
n interdire aux candidats de prsenter pour un mme march ou certains de ses lots plusieurs offres la fois:
- comme candidat individuel et membre dun ou plusieurs groupements, - ou comme membres de plusieurs groupements (article 51-VI du CMP)
contraindre le groupement se transformer aprs attribution du march (un groupement momentan dentreprises (GME) initialement conjoint peut devenir solidaire) (article 51-VII du CMP).
n
Dans tous les cas, une entreprise ne peut tre mandataire de plus dun groupement pour un mme march.
b - La modification de la composition du groupement:

Linterdiction de modifier la composition du groupement entre les dates de remise de la candidature et de signature du march est une contrainte importante dans le cadre du dialogue comptitif, compte tenu de la dure de la procdure. Cependant, le code des marchs publics de 2006 apporte des exceptions ce principe si le groupement apporte la preuve que lun de ses membres est soit en liquidation judiciaire, soit dans limpossibilit daccomplir sa tche pour des raisons qui ne sont pas de son fait. Le groupement pourra demander lautorisation au pouvoir adjudicateur de continuer participer la procdure sans le membre dfaillant en proposant le cas chant lacceptation de soustraitants (article 51-V du CMP).
c - Les capacits du groupement

Lapprciation des capacits professionnelles, techniques et financires dun groupement est globale. Il ne peut tre impos chaque membre du groupement de possder lintgralit des comptences techniques requises pour lexcution du march (article 52-I du CMP).
2 - Les groupements en contrat de partenariat

a - Les rgles:
Toutes les formes de groupement sont possibles: solidaire ou conjoint. Le protocole interne au groupement (ou convention de groupement) fixe les rgles de fonctionnement, dengagement et de stabilit du groupement.
n
La personne publique doit dfinir de faon dtaille les prestations quelle attend ou tre la plus prcise possible quant la dfinition des besoins auxquels elle entend rpondre. Plus il y a dincertitudes, plus le groupement compos des comptences requises est difficile constituer et maintenir dans le temps.
n
Limposition par le pouvoir adjudicateur dune composition de groupement doit tre apprcie au regard de situations de fait dans un march, et ne doivent pas conduire des cas de figure contraires au respect des principes gnraux de la commande publique.
n
Parfois, le rglement de la consultation fixe les rgles que le pouvoir adjudicateur demande aux entreprises de respecter.
n n Il est possible qu lissue du dialogue comptitif, la personne publique souhaite contracter
avec une socit de projet regroupant tout ou partie des membres du groupement. Ce nest pas une obligation.
b - Groupements dans le cadre dun dialogue comptitif: point de vue des entreprises
Remarque sur la stabilit du groupement: Il ne faut pas considrer que toute opration de cession de parts ou dactions ou toute volution de la composition dun groupement est a priori suspecte et traduit ncessairement une rupture dgalit de traitement ou une opration illgitime de contournement des rgles de la concurrence. Avant la signature du contrat: Cest une priode au cours de laquelle par hypothse la socit de projet ( noter: il ny a pas toujours de socit de projet) nest pas encore constitue. En cas de groupement, les droits et obligations de chacun des membres doivent rester exclusivement rgis par la convention de groupement sans que la personne publique puisse intervenir. Le candidat est celui qui soblige faire raliser le projet par lintermdiaire, le cas chant, dune socit constituer selon des formes juridiques diverses qui doivent tre spcifies. Il peut par exemple devenir actionnaire, excuter les travaux par march avec la socit de projet, voire tre sous-traitant, conseil, etc Ainsi une personne peut-elle tre candidate (et donc membre du groupement candidat) sans ncessairement avoir vocation devenir actionnaire de la socit ou, si elle y entre, sans avoir vocation y rester (la socit ntant pour sa part, pas ncessairement entirement constitue avec des candidats). >> Les exigences de la concurrence doivent tre respectes. Il nest pas concevable que les principales entreprises, membres du groupement, puissent y entrer ou en sortir en cours de procdure31 au risque de fausser lapprciation de la personne publique. Il serait envisageable dinviter les candidats, lus au stade de loffre, faire connatre les membres pivots du groupement qui sengageraient rester au moins jusqu lattribution du contrat voire plus pour certains. Une plus grande flexibilit autour de ce noyau dur serait admise. La date laquelle les candidatures doivent tre arrtes est celle de loffre finale. La composition du groupement est, ce stade, intangible. Des modifications dans la composition du groupement ne se traduisent pas ncessairement par une violation du droit de la concurrence: elles peuvent tre lgales (par exemple: dpt de bilan dun membre remplaable). La personne publique peut souhaiter une fixit totale mais cela devrait lui tre dconseill. Elle peut aussi, dans le rglement de la consultation, demander ce que les candidats qui sengagent rester depuis la slection des candidatures jusqu loffre finale se manifestent, cet engagement librement pris pouvant tre un critre pour le choix de la meilleur offre. Lorsque les membres du groupement ont pris cet engagement, ils devraient tre associs toutes les phases du dialogue.
31 Considrant (31) de la directive 2004/18/CE partiel: Dans la mesure o le recours des procdures ouvertes ou
restreintes ne permettrait pas lattribution de tels marchs, il convient donc de prvoir une procdure flexible qui sauvegarde la fois la concurrence entre oprateurs conomiques et le besoin des pouvoirs adjudicateurs de discuter avec chaque candidat tous les aspects du march. Toutefois, cette procdure ne doit pas tre utilise de manire restreindre ou fausser la concurrence, en particulier par des modifications dlments fondamentaux des offres ou en imposant des lments nouveaux substantiels au soumissionnaire retenu, ou en impliquant tout autre soumissionnaire que celui ayant remis loffre conomiquement la plus avantageuse.
19
La personne publique doit tre libre, au cas par cas, de poser les contraintes quelle estime ncessaires. Elle peut demander aux candidats leurs intentions et leurs engagements, et les juger en consquence. >> En tout tat de cause, il est essentiel quil soit clairement dit que le choix des financiers devant, le cas chant, entrer dans le capital de la socit, ne doit pouvoir tre annonc quau moment de loffre finale engageante et de la constitution de la socit de projet. Les financiers ne peuvent sengager dfinitivement qu la vue dun projet finalis.
c - Aprs la signature du contrat

Les principes rgissant cette phase ont t poss par le Conseil dEtat. Si elle lestime ncessaire, la personne publique peut imposer contractuellement des contraintes plus fortes. La Cour de justice des Communauts europennes32 a indiqu quaucun principe nobligeait la fixit des groupements de candidats. Par ailleurs, le Conseil dEtat, dans une dcision Socit des tlphriques du massif du Mont Blanc de 199633 puis dans un avis de 200034 a indiqu que les modifications du capital des titulaires de contrats et les cessions de contrats, sont autorises. Les personnes publiques peuvent seulement exercer un droit de refus si le candidat nest pas en mesure de prsenter les garanties professionnelles et financires la reprise du contrat. La rgle juridique et la pratique administrative ont dj admis qutaient lgitimes des modifications dans la situation juridique de titulaires de contrats signs, voire mme des cessions de contrats. Si les modifications de la nature juridique de la personne titulaire ne ncessitent pas en principe lautorisation de la personne publique, cette dernire doit cependant en tre avertie et pourrait sy opposer pour justes motifs. A linverse, la cession dun contrat (cest--dire la substitution dun nouveau titulaire un ancien titulaire) ncessite en principe laccord de la personne publique qui ne peut normalement pas sy opposer si le cessionnaire offre les mmes garanties que le cdant35. A cet gard on peut tout au plus donner quelques pistes de rflexion puisque toute mesure doit tre adapte au cas par cas, la flexibilit ayant des avantages et des inconvnients. Par exemple: la personne publique peut souhaiter que les constructeurs restent engags significativement au capital de la socit de projet, pendant la priode de construction et la priode du parfait achvement. Par ailleurs, elle peut souhaiter que lexploitant soit davantage impliqu dans la deuxime priode sans autoriser toutefois les constructeurs se dsengager au cours de la garantie dcennale. La personne publique peut discuter de cette question au cours du dialogue comptitif. Elle peut prvoir des dispositions contractuelles dinterdiction de cession sans son accord. Toutefois ces clauses doivent, en tout tat de cause, rester compatibles avec les exigences de la vie des affaires, des restructurations ventuelles des entreprises La situation est identique lorsque lon parle dun groupement dentreprises ou dun consortium. Au contraire, on devrait plus facilement admettre que suivant ltat davancement du projet les poids respectifs des entreprises membres varient, voire mme que certaines entreprises puissent se retirer, une fois leurs tches acheves et les garanties ncessaires dlivres.
32 CJCE du 23 janvier 2003, C-57/01, arrt Makedoniko Metro et Michaniki. 33 Arrt du CE du 31 juillet 1996, Socit des tlphriques du massif du Mont Blanc. 34 Avis du Conseil dEtat en date du 8 juin 2000. 35 Avis du Conseil dEtat du 8 juin 2000.
XIV. Contenu du dialogue

Au cours des stades successifs du dialogue, chaque candidat dveloppe ses solutions et ses options pour rpondre au programme fonctionnel. >> La personne publique ne doit pas demander tous les candidats deffectuer la totalit des tudes. Seul le candidat retenu ira au terme de lingnierie du projet. Le MEDEF recommande quelle tablisse, pour une analyse impartiale des offres, son propre rfrentiel de projet et de performances quelle pourra comparer avec les propositions des groupements. Que ce soit en march public ou en contrat de partenariat, le principe pos par la rglementation est celui du choix en fonction de loffre conomiquement la plus avantageuse. >> Sagissant dune approche globale, le MEDEF recommande de ne pas procder des auditions par thmes spars. Lincidence financire des choix techniques et architecturaux amne une telle recommandation.
XV. Transferts de risques en contrat de partenariat

Le dialogue dbute sur une rflexion concernant lallocation de risques envisage par la personne publique. On considre usuellement que leur optimisation repose sur le principe selon lequel ces risques sont allous la partie la plus mme de les assumer.
>> En consquence: Il faut distinguer le risque macro-conomique, qui nest pas susceptible dtre assum par les entreprises, notamment les risques relatifs aux cots de lnergie et lis lenvironnement, des risques micro-conomiques de lentreprise quelle peut et doit prendre car elle les matrise (conception, construction, exploitation, fabrication, distribution).
n
La personne publique discute du partage des risques avec les candidats. Lventail des risques doit tre le plus ouvert possible pour pouvoir ngocier avec le client. Sinon, ces derniers entrinent un cahier de charges de type appel doffres.
n
Tous les risques ne peuvent pas tre transfrs lentreprise. En effet, si aucune marge de ngociation nest possible, la procdure du dialogue comptitif est inutile. Par ailleurs, les cots engendrs pour la personne publique seront valus en consquence.
n
Les volutions du cadre juridique, fiscal et normatif, au sens large, ne devraient pas tre mises la charge du titulaire. Les volutions rglementaires devraient tre la charge de la personne publique car lentreprise nen a aucune matrise. De plus, il sagit dvolutions macroconomiques.
n
Traditionnellement, ces solutions prvalent dans les dlgations de service public (clause de paysage36).
36 Lentreprise ne doit pas souffrir de lvolution du cadre rglementaire, sauf len indemniser par une juste compensa-
tion des rpercussions ngatives mises sa charge par des obligations nouvelles.
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XVI. Sagissant des cas de construction

Les autorisations, permis et licences, qui doivent tre obtenus et maintenus par le titulaire du contrat, sont accords par des tiers. Leur obtention ne peut donc pas tre de la garantie ou de la responsabilit de celui-ci, au del de sa propre obligation de moyen. Dans le mme esprit, mettre la charge du titulaire une pnalit relative au recours en cas de rsiliation du contrat le sanctionnerait doublement.
Les risques de sols (urbanisme, archologie, gologie, passage de rseaux) doivent tre connus des candidats. Ceci implique quils doivent tre ports leur connaissance par tout moyen notamment: par la transmission dtudes compltes et de qualit par la personne publique ou un droit daccs au site afin deffectuer des audits de sols et des valuations. (Voir partie En amont du projet) La personne publique doit diligenter un minimum dtudes des fonciers quelle entend mettre la disposition des entreprises. Lentreprise a besoin de bien connatre le risque de construction pris dans le contrat. Lentreprise ne peut avoir quune obligation de moyen concernant le permis de construire. Elle ne peut pas stipuler pour autrui ou par le maire. Un expert peut vrifier le caractre complet du dossier. Les cautions doivent avoir un objet prcis et tre ncessairement limites en montant et en dure. Les obligations garanties, lies la nature et la dure des prestations concernes, doivent tre cohrentes afin dassurer la bonne ralisation des obligations contractuelles.
XVII. Fin du dialogue

Les auditions:
Le terme du dialogue comptitif est fix par le pouvoir adjudicateur lissue des auditions. Celles-ci doivent tre compltes et globales: il sagit deffectuer une analyse gnrale comprenant larchitecture, la technique, la finance et le juridique, traits de concert. Le pouvoir adjudicateur doit prendre le temps ncessaire. Lorganisation de la procdure doit permettre den contrler la dure.
Le classement des offres:

Le pouvoir adjudicateur effectue un classement des offres qui nquivaut pas un choix de lattributaire. Ce nest quaprs une phase de clarification et de mise au point du contrat et aprs vrification ultime des capacits du candidat le mieux positionn au regard de toutes les attestations quil doit lgalement fournir, que le pouvoir adjudicateur peut rellement choisir lattributaire du contrat. La phase de clarification ne peut avoir pour effet de modifier les lments fondamentaux de loffre ou les caractristiques essentielles du contrat37.
Les notifications:
Le pouvoir adjudicateur procde la notification du rejet des candidatures et la notification du contrat: ds lors quelle a la certitude de pouvoir attribuer le contrat un candidat, la personne publique informe les autres candidats du rejet de leur offre. Si un candidat vinc souhaite connatre les motifs de ce rejet, il peut en faire la demande expresse et crite la personne
n 37 Article 7 - I. al.8 de lordonnance du 17 juin 2004.
publique qui a lobligation de rpondre dans un dlai de quinze jours. aprs lexpiration dun dlai de dix jours38 compter de cette premire notification, la personne publique peut signer le contrat.
n
XVIII. Offre finale

Ces offres comprennent tous les lments ncessaires lexcution du contrat. La personne publique peut demander des clarifications, des prcisions ou des complments concernant les offres dposes par les candidats ainsi que la confirmation de certains des engagements, notamment financiers, qui y figurent. Cependant, ces demandes ne peuvent avoir pour effet de modifier les lments fondamentaux de loffre ou des caractristiques essentielles du contrat39. Les offres nont pas pour finalit de donner une seule et mme solution (ceci ressort clairement des considrants 40, 46 et 41 de la directive - voir ci-aprs). La personne publique cherche dans certains cas faire partiellement converger les offres en fin de parcours pour pouvoir les comparer compltement. Il est important de prciser que lobjet du dialogue comptitif nest pas de faire converger les offres mme pour pouvoir les comparer plus facilement. Eventuellement si lautorit entend faire partiellement converger les offres, elle doit lindiquer au pralable dans le programme fonctionnel. En tout tat de cause une tentative de convergence sur des critres nouveaux ne peut tre envisage car elle constituerait un changement de programme ou bien le fruit dun cherry picking clairement interdit par la directive. >> Le dialogue comptitif doit aboutir fixer les performances, les paiements, les pnalits et les intrts du titulaire. Aussi, les demandes en cours de dialogue doivent-elles tre raisonnables et rester fondes sur les performances attendues. A titre dexemple, en matire de travaux, le niveau de dtail de lavant projet dtaill (APD) ne peut tre requis que de la part de lentreprise signataire. Par exemple, il nest pas possible de dpasser le 1/200me dans les demandes de rendus en btiment. >> Il est souhaitable que ne participent loffre finale quun maximum de trois entreprises. Les expriences trangres nous montrent que dans la plupart des cas, il nen reste plus que deux ce stade. La fixation dun maximum vite des dpenses inutiles pour les entreprises et constitue un facteur de simplification de gestion pour la personne publique.
38 Ce dlai est important car il permet aux candidats vincs qui le souhaitent dengager un rfr pr-contractuel. 39 Article 29.6 et 7 de la directive 2004/18/CE.
23
XIX. Offre conomiquement la plus avantageuse (OEPA) Le choix

a) En march public, les critres de choix du candidat en fonction de lOEPA sont fixs par les articles 53 et 67-VIII du CMP du 1er aot 2006. Le pouvoir adjudicateur peut se fonder sur une pluralit de critres non discriminatoires et lis lobjet du march. Lorsque le pouvoir adjudicateur se fonde sur des critres, il prend en compte: la qualit, le prix, la valeur technique, le caractre esthtique et fonctionnel, les performances en matire de protection de lenvironnement, les performances en matire dinsertion professionnelle des publics en difficult, le cot global dutilisation, la rentabilit, le caractre innovant, le service aprs-vente et lassistance technique, la date de livraison et le dlai de livraison ou dexcution.
n n n n n n n n n n n
Il peut prendre en compte dautres critres sils sont lis lobjet du march. Dans le cas de pluralit de critres de choix, le pouvoir adjudicateur prcise leur pondration. Lorsquil estime pouvoir dmontrer que la pondration nest pas possible, notamment du fait de la complexit du march, il procde une classification des critres par ordre dimportance. Les critres pondrs et/ou hirarchiss doivent avoir t fixs dans lAAPC ou dans les documents de la consultation.
b) En matire de contrat de partenariat, les critres de choix du candidat en fonction de lOEPA sont fixs par larticle 8 de lordonnance de 2004 et larticle L.1414-9 du CGCT. Elle fixe trois critres obligatoires:
n n n
le cot global de loffre, les objectifs de performance dfinis en fonction de lobjet du contrat,
la part dexcution du contrat que le candidat sengage confier des petites et moyennes entreprises et des artisans. Le pouvoir adjudicateur peut retenir des critres additionnels en rapport avec lobjet du contrat tels que la valeur technique et le caractre innovant de loffre, le dlai de ralisation des ouvrages ou quipements ou encore, leur qualit esthtique ou fonctionnelle. Ces critres dattribution sont pondrs. Cependant, si le pouvoir adjudicateur est en mesure de dmontrer quune telle pondration est objectivement impossible, il peut les hirarchiser. Ce nest pas un choix du moins-disant mais bien du mieux-disant en application des critres dattribution annoncs dans lavis dappel public la concurrence ou dans le rglement de la consultation.
XX. A lissue de loffre conomiquement la plus avantageuse (OEPA)

Le programme fonctionnel ne constitue pas le contrat. En effet, le dialogue va le faire voluer et une rponse va tre retenue par lautorit publique aboutissant ainsi un choix qui respecte le principe du code civil selon lequel: le contrat est parfait une fois laccord des volonts sur la chose et sur le prix40. Les choix effectus doivent se traduirent dans le contrat final41. En march public, la procdure du dialogue comptitif aboutit la signature dun march. A la diffrence des marchs publics, le contrat de partenariat doit comporter a minima les douze clauses de larticle 11 de lordonnance du 17 juin 200442.
XXI. Prix ou paiements caractre indemnitaire

La directive indique quil peut tre prvu quune prime sera alloue tous les candidats ou ceux dont les offres ont t les mieux classes. En effet, selon larticle 29 al. 8 de la directive 2004/18/CE: Les pouvoirs adjudicateurs peuvent prvoir des prix ou des paiements aux participants au dialogue.
40 Article 1582 du code civil.
41 Le contrat ne peut pas tre fond sur un ensemble de clauses unilatrales. 42 Larticle 11 de ladite ordonnance dispose: Un contrat de partenariat comporte ncessairement des clauses relati-
ves: a) A sa dure; b) Aux conditions dans lesquelles est tabli le partage des risques entre la personne publique et son cocontractant; c) Aux objectifs de performance assigns au cocontractant, notamment en ce qui concerne la qualit des prestations de services, la qualit des ouvrages et quipements, les conditions dans lesquelles ils sont mis la disposition de la personne publique, et, le cas chant, leur niveau de frquentation; d) A la rmunration du cocontractant, aux conditions dans lesquelles sont pris en compte et distingus, pour son calcul, les cots dinvestissement, de fonctionnement et de financement et, le cas chant, les recettes que le cocontractant peut tre autoris se procurer en exploitant les ouvrages ou quipements pour rpondre dautres besoins que ceux de la personne publique contractante, aux motifs et modalits de ses variations pendant la dure du contrat et aux modalits de paiement, notamment aux conditions dans lesquelles, chaque anne, les sommes dues par la personne publique son cocontractant et celles dont celui-ci est redevable au titre de pnalits ou de sanctions font lobjet dune compensation; e) Aux obligations du cocontractant ayant pour objet de garantir le respect de laffectation des ouvrages et quipements au service public dont la personne publique contractante est charge et le respect des exigences du service public; f) Aux modalits de contrle par la personne publique de lexcution du contrat, notamment du respect des objectifs de performance, ainsi que des conditions dans lesquelles le cocontractant fait appel dautres entreprises pour lexcution du contrat, et notamment des conditions dans lesquelles il respecte son engagement dattribuer une partie du contrat des petites et moyennes entreprises et des artisans. En ce qui concerne les sous-traitants auxquels il est fait appel pour la construction des ouvrages et quipements, une clause fait obligation au titulaire du contrat de partenariat de constituer une caution leur garantissant le paiement au fur et mesure de la ralisation des travaux, dans un dlai maximum de quarante-cinq jours compter de la rception de ceux-ci; g) Aux sanctions et pnalits applicables en cas de manquement ses obligations, notamment en cas de non-respect des objectifs de performance, de la part du cocontractant; h) Aux conditions dans lesquelles il peut tre procd, par avenant ou, faute daccord, par une dcision unilatrale de la personne publique, la modification de certains aspects du contrat ou sa rsiliation, notamment pour tenir compte de lvolution des besoins de la personne publique, dinnovations technologiques ou de modifications dans les conditions de financement obtenues par le cocontractant; i) Au contrle quexerce la personne publique sur la cession partielle ou totale du contrat; j) Aux conditions dans lesquelles, en cas de dfaillance du cocontractant, la continuit du service public est assure, notamment lorsque la rsiliation du contrat est prononce; k) Aux consquences de la fin, anticipe ou non, du contrat, notamment en ce qui concerne la proprit des ouvrages et quipements; l) Aux modalits de prvention et de rglement des litiges et aux conditions dans lesquelles il peut, le cas chant, tre fait recours larbitrage, avec application de la loi franaise.
25
En outre, le manuel dapplication du code des marchs publics dans son article 11-1-3 prcise que dans la mesure o llaboration de propositions par les candidats pour le dialogue peut entraner des cots non ngligeables, il est de lintrt des acheteurs de prvoir le versement de primes, hauteur de leffort demand, afin de susciter une relle concurrence et dinciter le plus grand nombre doprateurs conomiques participer ce type de procdure. >> Il doit y avoir adquation entre le niveau dexigence de la qualit des propositions, demand par la personne publique (dtails et prcisions), loffre finale et le montant de lindemnit prvue dans le rglement de la consultation.
Il a t constat, notamment en travaux publics, que le cot des tudes pour une entreprise, reprsente 3% en moyenne du montant du cot des travaux lorsque lentreprise a men des tudes compltes de conception jusquau terme du dialogue. Il serait donc quitable que dans le cas dtudes menes leur terme, lindemnisation reprsente de manire significative le cot de ces tudes. >> Il est souhaitable que les autorits publiques retiennent le principe dune indemnisation de lordre de 1% en moyenne par concurrent vinc sur le montant du cot estim de la valeur du contrat. Lindemnit doit tre progressive en fonction du stade davancement des tudes par les candidats au moment de leur viction43.
___________________
43 Des travaux mens entre le SYNTEC et EGF-BTP aboutissent : 0,5% du cot des travaux pour une esquisse, 0,7%
du cot des travaux pour un PAS et 0,8% du cot des travaux pour un APD, le tout, cumulable.
ANNEXES
Annexe 1:
Glossaire des sigles et abrviations
Annexe 2:
Liste non exhaustive des sites consulter
Annexe 3:
Organismes dEtat intervenant en matire de contrats de partenariat et de marchs complexes
Annexe 4:
Tableau rcapitulatif des procdures du dialogue comptitif en march public et en contrat de partenariat.
Annexe 5:
Synthse des principales tapes de la procdure en contrat de partenariat pour les collectivits territoriales.
Annexe 6:
Schma de synthse des principales tapes de la procdure en march public.
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Annexe 1: Glossaire des sigles et abrviations

AOT-LOA: Autorisation doccupation temporaire location avec option dachat APD: Avant projet dtaill AAPC: Avis dappel public la concurrence APS: Avant projet sommaire BAFO: Best and final offer (UK) BEA: Bail emphytotique administratif BEH: Bail emphytotique hospitalier BTP: Btiment, travaux publics CGCT: Code Gnral des Collectivits territoriales CJCE: Cour de justice des Communauts europennes CMP: Code des marchs publics CP: Contrat de partenariat CR: Compte rendu DC: Dialogue comptitif IGD: Institut de la gestion dlgue INSEP: Institut nationale des sports et de lducation physique MAINH: Mission nationale dappui linvestissement hospitalier MAPPP: Mission dappui la ralisation des contrats de partenariat
Annexe 1 et 2
MINEFI: Ministre de lEconomie, des Finances et de lIndustrie MP: Marchs publics OEPA: Offre conomiquement la plus avantageuse PME: Petites et moyennes entreprises PPD: Programme prvisionnel dtaill PPO: Programme prvisionnel originel PPP: Partenariat public priv PPS: Programme prvisionnel sommaire RC: Rglement de la consultation SPV: Special Purpose Vehicle (Socit de projet) STD: Spcification technique dtaille
Annexe 2: Liste non exhaustive des sites consulter

I - Les textes:
Ordonnance n2004-599 du 17 juin 2004 instituant le contrat de partenariat: http://www.legifrance.gouv.fr/WAspad/UnTexteDeJorf?numjo=ECOX0400035R Code des marchs publics du 1er aot 2006: http://www.legifrance.gouv.fr/WAspad/UnTexteDeJorf?numjo=ECOM0620003D Directive 2004/18/CE du 31 mars 2004 relative la coordination des procdures de passation des marchs publics de travaux, de fournitures et de services: http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/site/fr/oj/2004/l_134/l_13420040430fr01140240.pdf
II - Sites pratiques:
MEDEF: http://www.medef.fr MAPPP: http://www.ppp.minefi.gouv.fr MAINH: http://www.mainh.sante.gouv.fr BEI: http://www.bei.org Ministre de la dfense: http://www.defense.gouv.fr/sites/defense http://www.ixarm.com Direction gnrale March intrieur de la Commission europenne: http://ec.europa.eu/dgs/internal_market/index_fr.htm Direction des affaires juridiques du MINEFI: http://www.minefi.gouv.fr/directions_services/daj/index.htm AMOTMJ: http://www.amotmj.justice.fr IGD: http://igd.mathena-agence.com CEFO PPP: Le site internet nexiste pas encore.
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Annexe 3: Organismes dEtat intervenant en matire de contrats de partenariat et de marchs complexes

Les missions de lEtat valuent les projets et valident les montages retenus.
LEtat sest dot de deux organismes experts pour lvaluation et la validation des contrats de partenariat:
La MAPPP: Mission dappui la ralisation des contrats de partenariat44

Elle a t mise en place le 27 mai 2005. Les Ministres et tablissements publics dEtat doivent soumettre leurs projets lvaluation par la MAPPP situe au Ministre de lEconomie, des Finances et de lIndustrie (MINEFI)45. La MAPPP a galement pour mission la publication de guides et une mission de conseil. Un Comit dorientation de la MAPPP a t mis en place et un Centre dExpertise Franais pour lObservatoire des contrats de partenariat, le CEFO - PPP, a t cr avec lInstitut de la Gestion Dlgue (IGD) en juin 2006. Un guide dapplication du contrat de partenariat a t publi en 200546. La MAPPP peut tre consulte par les collectivits territoriales.
Lorganisme expert du Ministre de la Dfense.

Il value les projets de dfense nationale. En parallle, un groupe de travail auquel participent des membres de la Direction Gnrale pour lArmement, des membres de la MAPP et des industriels du Conseil des Industriels, travaille la rdaction dun recueil de clauses ou de commentaires en matire de contrat de partenariat. Dautres missions sont ddies la mise en place des contrats de partenariat et des marchs complexes. A ce jour, deux administrations se sont dotes de Missions qui ont tabli une mthodologie concrte dapplication du dialogue comptitif:
La MAINH: Mission nationale dappui linvestissement hospitalier.

Elle a t cre par larrt du 27 mars 2003 et est situe au Ministre de la sant. La MAINH a une mission de conseil et participe llaboration du cadre juridique, technique et financier des programmes nationaux, leur suivi et leur valuation. Elle a labor un guide en BEH qui donne des instructions quant aux procdures suivre.
Annexe 3
LAMOTMJ: Agence de matrise douvrage des travaux du ministre de la Justice.

Elle est situe au Ministre de la justice. Elle a pour mission de construire, rnover et rhabiliter les palais de justice et les tablissements pnitentiaires en France mtropolitaine et dans les dpartements et territoires doutre-mer.
44 45 46
Site Internet de la MAPPP : http://www.ppp.minefi.gouv.fr MINEFI : 6, rue Louise Weiss - Tldoc 323 75703 PARIS Cedex 13. Disponible sur le site de la MAPPP : http://www.ppp.minefi.gouv.fr/guide_contrat_partenariat.pdf
Annexe 4: Tableau rcapitulatif des procdures du 47 dialogue comptitif en march public 48 et en contrat de partenariat
47 CMP du 1er aot 2006 48 Ordonnance n2004-559 du 17 juin 2004.
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Annexe 4
Contrat de partenariat Les CP de lEtat LE PROGRAMME FONCTIONNEL / LAAPC Article 7-I al.1: Sur la base du programme fonctionnel quelle a tabli, la personne publique engage un dialogue avec chacun des candidats, dont lobjet est de dfinir les moyens techniques et le montage juridique et financier les mieux mme de rpondre ses besoins. Article L.1414-6 al.1: Sur la base dun programme fonctionnel , quelle a tabli, la personne publique engage un dialogue avec chacun des candidats, dont lobjet est de dfinir les moyens techniques et le montage juridique et financier les mieux mme de rpondre ses besoins. Article 67-I al.1 et 2: Un avis dappel public la concurrence est publi dans les conditions prvues larticle 40. Les besoins et exigences sont dfinis par le pouvoir adjudicateur dans cet avis, et le cas chant, dans un projet partiellement dfini ou dans un programme fonctionnel. Les modalits du dialogue sont dfinies dans lavis lappel public la concurrence ou dans les documents de la consultation. Les CP des collectivits territoriales March public
Directive communautaire 2004/18
Article 29-2.: Les pouvoirs adjudicateurs publient un avis de march dans lequel ils font connatre leurs besoins et exigences, quils dfinissent dans ce mme avis et/ou dans un document descriptif.
LE NOMBRE DE CANDIDATS Article 6 al.2: La personne publique tablit la liste des candidats admis participer au dialogue dfini au I de larticle 7 ou la procdure mentionne au II du mme article en application des critres de slection des candidatures figurant dans lavis dappel public la concurrence. Le nombre de ces candidats ne peut tre respectivement infrieur A r t i c l e L . 1 4 1 4 - 6a l . 2 : U n e commission, compose conformment aux dispositions de larticle L.1411-5, dresse la liste des candidats admis participer au dialogue dfini larticle L.1414-7 o la procdure dcrite larticle L.1414-8, en application des critres de slection des candidatures mentionns dans lavis dappel public la concurrence Article67al.3:Lepouvoir adjudicateur peut dcider de limiter le nombre de candidats qui seront admis participer au dialogue. Il mentionne cette dcision dans lavis dappel public la concurrence. Il fixe dans cet avis un nombre minimum de candidats admis prsenter une offre et peut galement fixer un nombre maximum. Ce nombre
Article 44-3.: Les pouvoirs adjudicateurs peuvent restreindre le nombre de candidats appropris quils inviteront soumissionner, ngocier ou dialoguer, condition quun nombre suffisant de candidats appropris soit disponible. Les pouvoirs adjudicateurs indiquent dans lavis de march les critres ou rgles objectifs et non discriminatoires
Directive communautaire 2004/18 Les CP de lEtat Les CP des collectivits territoriales
Contrat de partenariat March public minimum ne peut tre infrieur trois. Article 67 al.5: Lorsque le nombre de candidats satisfaisant aux critres de slection des candidatures est infrieur au nombre minimum, le pouvoir adjudicateur peut continuer la procdure avec les seuls candidats slectionns.
quils prvoient dutiliser, le nombre minimal de candidats quils prvoient dinviter et, le cas chant, le nombre maximal.
Dans la procdure ngocie avec publication dun avis de march et le dialogue comptitif, le nombre minimum est de trois. En tout tat de cause, le nombre de candidats invits doit tre suffisant pour assurer une concurrence relle.
trois ou cinq, sous rserve dun nombre suffisant de candidats ne se trouvant dans aucun des cas dexclusion mentionns larticle 4 et disposant de capacits professionnelles, techniques et financires appropries. Sur demande de lintress, la personne publique communique les motifs du rejet dune candidature.
Le nombre ne peut tre respectivement infrieur trois ou cinq, sous rserve dun nombre suffisant de candidats ne se trouvant dans aucun des cas dexclusion mentionns larticle L.1414-4 et disposant de capacits professionnelles, techniques et financires appropries. Sur demande de lintress, la personne publique communique les motifs du rejet dune candidature.
Les pouvoirs adjudicateurs invitent un nombre de candidats au moins gal au nombre minimum prdfini. Lorsque le nombre de candidats satisfaisant aux critres de slection et aux niveaux minimaux est infrieur au nombre minimal, le pouvoir adjudicateur peut continuer la procdure en invitant le ou les candidats ayant les capacits requises. Dans le cadre de cette mme procdure, le pouvoir adjudicateur ne peut pas inclure dautres oprateurs conomiques nayant pas demand de participer ou des candidats nayant pas les capacits requises.
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Annexe 4
Contrat de partenariat Les CP de lEtat Les CP des collectivits territoriales March public
4. Lorsque les pouvoirs adjudicateurs recourent la facult de rduire le nombre de solutions discuter ou doffres ngocier, prvue larticle 29, paragraphe 4, et larticle 30, paragraphe 4, ils effectuent cette rduction en appliquant les critres dattribution quils ont indiqus dans lavis de march, dans le cahier des charges ou dans le document descriptif. Dans la phase finale, ce nombre doit permettre dassurer une concurrence relle, pour autant quil y ait un nombre suffisant de solutions ou de candidats appropris. NOMBRE DE PME ADMISES A PRESENTER UNE OFFRE [Nant] [Nant] Article 67 al. 4: En outre, le pouvoir adjudicateur peut fixer un nombre minimum de petites et moyennes entreprises, au sens de larticle 48, qui seront admises prsenter une offre, sous rserve que le nombre des petites et moyennes entreprises retenues en application des critres de slection des candidatures soit suffisant.
[Nant]
Contrat de partenariat March public Cette dcision est mentionne dans lavis public dappel la concurrence. LA SELECTION DES CANDIDATS: 1- DELAI DE RECEPTION ET TRANSMISSION DES CANDIDATURES Article 6 al.1: Le dlai entre la date denvoi de lavis dappel la concurrence et la date limite de rception des candidatures est dau moins quarante jours. Il est mentionn dans lavis dappel public la concurrence. Article L.1414-8-I: Les candidatures sont transmises par tout moyen permettant de dterminer de faon certaine la date et lheure de leur rception et de garantir la confidentialit. Article L.1414-6 al.1: Le dlai entre la date denvoi de lavis dappel la concurrence et la date limite de rception des candidatures est dau moins quarante jours. Il est mentionn dans lavis dappel public la concurrence. Article 67-II: Le dlai minimal de rception des candidatures, en rponse un avis dappel public la concurrence, est de trente-sept jours compter de la date denvoi de lavis, ou de trente jours si lavis a t envoy par voie lectronique. Article 67-III: Les candidatures sont transmises par tout moyen permettant de dterminer de faon certaine la date et lheure de leur rception et den garantir la confidentialit.
Article 38-3.a) : Le dlai minimal de rception des demandes de participation est de trente-sept jours compter de la date de lenvoi de lavis de march.
Article 42-3.: Les communications, les changes et le stockage dinformations sont faits de manire assurer que lintgrit des donnes et la confidentialit des offres et des demandes de participation soient prserves et que les pouvoirs adjudicateurs ne prennent connaissance du contenu des offres et des demandes de participation qu lexpiration du dlai prvu pour la prsentation de celles-ci.
35
Annexe 4
Contrat de partenariat Les CP de lEtat LA SELECTION DES CANDIDATS: 2- LOUVERTURE DES PLIS [Nant] Article 67-IV: Louverture des plis nest pas publique ; les candidats ny sont pas admis. Seuls peuvent tre ouverts les plis qui ont t reus au plus tard la date et lheure limites qui ont t annonces dans lavis dappel public la concurrence Avant de procder lexamen des candidatures, le pouvoir adjudicateur qui constate que des pices dont la production tait rclame sont absentes ou incompltes, peut demander aux candidats de complter leur dossier conformment aux dispositions du I de larticle 52. Au vu des seuls renseignements relatifs aux candidatures, la liste des candidats invits dialoguer est tablie en application des dispositions de larticle 52. Article L.1414-8-II: Louverture des plis nest pas publique; les candidats ny sont pas admis. Seuls peuvent tre ouverts les plis qui ont t reus au plus tard la date et lheure limites qui ont t annonces dans lavis dappel public la concurrence. La personne publique ouvre lenveloppe relative aux candidatures et en enregistre le contenu. Au vu des renseignements relatifs aux candidatures, elle dresse la liste des candidats autoriss prsenter une offre. Les CP des collectivits territoriales March public
[Nant]
Contrat de partenariat March public Les candidats non retenus en sont informs conformment au I de larticle 80. DEROULEMENT DU DIALOGUE: 1- LINVITATION A PARTICIPER AU DIALOGUE [Nant] [Nant] Article 67-V: Les candidats slectionns sont simultanment invits, par crit, participer au dialogue. Linvitation participer au dialogue comporte au moins
Article 40-1 : Les pouvoirs adjudicateurs invitent simultanment et par crit les candidats retenus prsenter leurs offres ou ngocier ou, dans le cas du dialogue comptitif, participer au dialogue.
Article 40-5: En outre, linvitation prsenter une offre, participer au dialogue ou ngocier, comportent au moins:
a) une rfrence lavis de march publi;
b) la date limite de rception des offres, ladresse laquelle les offres doivent tre transmises et la ou les langues dans lesquelles les offres doivent tre rdiges;
1 les documents de la consultation ou, sils ne sont pas dtenus par le pouvoir adjudicateur, ladresse du service auprs duquel les documents de la consultation peuvent tre immdiatement obtenus sur demande et la date limite pour prsenter cette demande, ou encore les conditions daccs ces documents sils sont mis disposition directe par voie lectronique ; 2 les rfrences de lavis dappel public la concurrence;
37
Annexe 4
Contrat de partenariat Les CP de lEtat Les CP des collectivits territoriales March public 3 la date et le lieu de droulement du dialogue, ainsi que lobligation dutiliser la langue franaise ; 4 le cas chant, la date limite pour demander des renseignements complmentaires; 5 la liste des documents fournir.
c) dans le cas du dialogue comptitif, la date fixe et ladresse pour le dbut de la phase de consultation, ainsi que la ou les langues utilises;
d) lindication des documents joindre ventuellement, soit lappui des dclarations vrifiables fournies par le candidat conformment larticle 44, soit en complment des renseignements prvus audit article et dans les mmes conditions que celles prvues aux articles 47 et 48;
e) la pondration relative des critres dattribution du march ou, le cas chant, lordre dcroissant dimportance de ces critres, sils ne figurent pas dans lavis de march, dans le cahier des charges ou dans le document descriptif.
Toutefois, dans le cas de marchs passs suivant les rgles prvues larticle 29, les renseignements viss au point b) du prsent paragraphe ne figurent pas dans linvitation participer au dialogue, mais ils sont indiqus dans linvitation prsenter une offre.
Directive communautaire 2004/18 Les CP de lEtat DEROULEMENT DU DIALOGUE: 2- LOUVERTURE DU DIALOGUE Article 7-Ial. 2, 3 et 4 : La personne publique peut discuter avec les candidats de tous les aspects du contrat. Chaque candidat est entendu dans des conditions de stricte galit. La personne publique ne peut donner certains candidats des informations susceptibles de les avantager par rapport dautres. Elle ne peut rvler aux autres candidats des solutions proposes ou des informations confidentielles communiques par un candidat dans le cadre de la discussion sans laccord de celui-ci. La personne publique poursuit les discussions avec les candidats jusqu ce quelle soit en mesure didentifier la ou les solutions, au besoin aprs les avoir compares, qui sont susceptibles de rpondre ses besoins. La personne publique poursuit les discussions avec les candidats jusqu ce quelle soit en mesure didentifier la ou les solutions, au besoin aprs les avoir compares, qui sont susceptibles de rpondre ses besoins. Chaque candidat est entendu dans des conditions de stricte galit. La personne publique ne peut donner certains candidats des informations susceptibles de les avantager par rapport dautres. Elle ne peut rvler aux autres candidats des solutions proposes ou des informations confidentielles communiques par un candidat dans le cadre de la discussion sans laccord de celui-ci. Article L.1414-7 al.2, 3 et 4: La personne publique peut discuter avec les candidats de tous les aspects du contrat. Les CP des collectivits territoriales
Contrat de partenariat March public
Article 67-VI al. 1 et 2 : Le dialogue souvre avec les candidats slectionns. Lobjet du dialogue est lidentification et la dfinition des moyens propres satisfaire au mieux les besoins. Tous les aspects du march peuvent tre discuts avec les candidats slectionns. Article 67-VI al.4 et 5 : Le dialogue se poursuit jusqu ce que soient identifies, ventuellement aprs les avoir compares, la ou les solutions qui sont susceptibles de rpondre aux besoins, pour autant quil y ait un nombre suffisant de solutions appropries. Au cours du dialogue, chaque candidat est entendu dans des conditions dgalit. Le pouvoir adjudicateur ne peut donner certains candidats des informations susceptibles de les
Article 29-3: Les pouvoirs adjudicateurs ouvrent, avec les candidats slectionns conformment aux dispositions pertinentes des articles 44 52, un dialogue dont lobjet est lidentification et la dfinition des moyens propres satisfaire au mieux leurs besoins. Au cours de ce dialogue, ils peuvent discuter tous les aspects du march avec les candidats slectionns.
Au cours du dialogue, les pouvoirs adjudicateurs assurent lgalit de traitement de tous les soumissionnaires. En particulier, ils ne donnent pas, de manire discriminatoire, dinformation susceptible davantager certains soumissionnaires par rapport dautres.
39
Annexe 4
Contrat de partenariat Les CP de lEtat Les CP des collectivits territoriales March public avantager par rapport dautres. Il ne peut rvler aux autres candidats des solutions proposes ou des informations confidentielles communiques par un candidat dans le cadre de la discussion, sans laccord de celui-ci. LE DIALOGUE PHASE Article 7-I al. 5: Il peut prvoir que les discussions se droulent en phases successives au terme desquelles seules sont retenues les propositions rpondant le mieux aux critres fixs dans lavis dappel public la concurrence ou dans le rglement de consultation. Le recours cette possibilit doit avoir t indiqu dans lavis dappel public la concurrence ou dans le rglement de la consultation. LA FIN DU DIALOGUEET LA REMISE DE LOFFRE FINALE Article 7-I al. 6, 7 et 8: Lorsquelle estime que la discussion est arrive son terme, la personne publique en informe les candidats qui ont Article L.1414-7 al.6, 7 et 8: Lorsquelle estime que la discussion est arrive son terme, la personne publique en informe les candidats Article 67-VII: Lorsquil estime que la discussion est arrive son terme, le pouvoir adjudicateur en informe les candidats qui ont particip toutes Article L.1414-7 al.5: Elle peut prvoir que les discussions se droulent en phases successives au terme desquelles seules sont retenues les propositions rpondant le mieux aux critres fixs dans lavis dappel public la concurrence ou dans le rglement de consultation. Le recours cette possibilit doit avoir t indiqu dans lavis dappel public la concurrence ou dans le rglement de la consultation. Article 67-VI al.3: La procdure peut se drouler en phases successives de manire rduire le nombre de solutions discuter pendant la phase du dialogue en appliquant les critres de slection des offres, indiqus dans lavis dappel public la concurrence ou dans les documents de la consultation. Le recours cette facult est indiqu dans lavis dappel public la concurrence ou dans les documents de la consultation.
Les pouvoirs adjudicateurs ne peuvent rvler aux autres participants les solutions proposes ou dautres informations confidentielles communiques par un candidat participant au dialogue sans laccord de celui-ci.
Article 29-4: les pouvoirs adjudicateurs peuvent prvoir que la procdure se droule en phases successives de manire rduire le nombre de solutions discuter pendant la phase du dialogue en appliquant le critre dattribution indiqu dans lavis de march ou dans le document descriptif. Le recours cette facult est indiqu dans lavis de march ou dans le document descriptif.
Article 29-5: Le pouvoir adjudicateur poursuit le dialogue jusqu ce quil soit en mesure didentifier la ou les solutions, au besoin aprs les avoir
Contrat de partenariat March public
compares, qui sont susceptibles de rpondre ses besoins.
Article 29-6: Aprs avoir dclar la conclusion du dialogue et en avoir inform les participants, les pouvoirs adjudicateurs les invitent remettre leur offre finale sur la base de la ou les solutions prsentes et spcifies au cours du dialogue. Ces offres doivent comprendre tous les lments requis et ncessaires pour la ralisation du projet.
particip toutes les phases de la consultation. Elle invite les candidats remettre leur offre finale sur la base de la ou des solutions prsentes et spcifies au cours du dialogue dans un dlai qui ne peut tre infrieur un mois. Elle dfinit les conditions dexcution du contrat, y compris de celles de ses clauses qui prvoient une volution, pendant la dure du contrat, des droits et obligations du cocontractant, et, le cas chant, prcise les critres dattribution du contrat dfinis dans lavis dappel public la concurrence ou le rglement de la consultation. Elle sefforce de maintenir jusqu ce stade une concurrence relle. Ces offres comprennent tous les lments ncessaires lexcution du contrat. Ces offres comprennent tous les lments ncessaires lexcution du contrat.
Sur demande du pouvoir adjudicateur, ces offres peuvent tre clarifies, prcises et perfectionnes. Cependant, ces prcisions, clarifications, perfectionnement ou complments ne peuvent avoir pour effet de modifier des lments fondamentaux de loffre ou de lappel doffres, dont la variation est susceptible de fausser la concurrence ou davoir un effet discriminatoire. La personne publique peut demander des clarifications, des prcisions ou des complments concernant les offres dposes par les candidats ainsi que la confirmation de certains
qui ont particip toutes les phases de la consultation. Elle invite les candidats remettre leur offre finale sur la base de la ou des solutions prsentes et spcifies au cours du dialogue dans un dlai qui ne peut tre infrieur un mois. Elle dfinit les conditions dexcution du contrat, y compris de celles de ses clauses qui prvoient une volution, pendant la dure du contrat, des droits et obligations du cocontractant, et, le cas chant, prcise les critres dattribution du contrat dfinis dans lavis dappel public la concurrence ou le rglement de la consultation. Elle sefforce de maintenir jusqu ce stade une concurrence relle.
les phases de la consultation. Il les invite remettre leur offre finale sur la base de la ou des solutions quils ont prsentes et spcifies au cours du dialogue, dans un dlai qui ne peut tre infrieur quinze jours. Linvitation remettre leur offre finale comporte au moins, la date et lheure limites de rception de ces offres, ladresse laquelle elles seront transmises et lindication de lobligation de les rdiger en langue franaise. Ces offres comprennent tous les lments requis et ncessaires pour la ralisation du march. Les renseignements complmentaires sur le programme fonctionnel ou le projet partiellement dfini sont envoys aux oprateurs conomiques qui les demandent en temps utile, six jours au plus tard avant la date limite fixe pour la rception des offres finales.
La personne publique peut demander des clarifications, des prcisions ou des complments concernant les offres dposes par les candidats ainsi que la confirmation de certains
Des prcisions, clarifications, perfectionnements ou complments peuvent tre demands
41
Annexe 4
Contrat de partenariat Les CP de lEtat des engagements, notamment financiers, qui y figurent. Cependant, ces demandes ne peuvent avoir pour effet de modifier les lments fondamentaux de loffre ou des caractristiques essentielles du contrat. LE CHOIX: LOEPA Article 8: Le contrat est attribu au candidat qui a prsent loffre conomiquement la plus avantageuse, par application des critres dfinis, en prenant en compte les conclusions de ltude dvaluation mentionne larticle 2, dans lavis dappel public la concurrence ou le rglement de la consultation et le cas chant prciss dans les conditions prvues larticle 7. Les critres dattribution sont pondrs. Si la personne publique dmontre quune telle pondration est objectivement impossible, ils sont hirarchiss. Article L.1414-9 : Le contrat est attribu au candidat qui a prsent loffre conomiquement la plus avantageuse, par application des critres dfinis, en prenant en compte les conclusions de ltude dvaluation mentionne larticle L. 1414-2, dans lavis dappel public la concurrence ou le rglement de la consultation et le cas chant prciss dans les conditions prvues larticle L. 1414-7 Les critres dattribution sont pondrs. Si la personne publique dmontre quune telle pondration est objectivement impossible, ils sont hirarchiss. des engagements, notamment financiers, qui y figurent. Cependant, ces demandes ne peuvent avoir pour effet de modifier les lments fondamentaux de loffre ou des caractristiques essentielles du contrat Les CP des collectivits territoriales March public aux candidats sur leur offre finale. Cependant, ces demandes ne peuvent avoir pour effet de modifier des lments fondamentaux de loffre finale, dont la variation est susceptible de fausser la concurrence ou davoir un effet discriminatoire.
Article 29-1 al.2: Lattribution du march public est faite sur la seule base du critre dattribution de loffre conomiquement la plus avantageuse.
Article 29-7: Les pouvoirs adjudicateurs valuent les offres reues en fonction des critres dattribution fixs dans lavis de march ou dans le document descriptif et choisissent loffre conomiquement la plus avantageuse conformment larticle 53.
Article 67-VIIIal. 1, 2, 3 et 4 : Aprs classement des offres finales conformment au III de larticle 53, loffre conomiquement la plus avantageuse est choisie, en application du ou des critres annoncs dans lavis dappel public la concurrence ou dans le rglement de la consultation, par la commission dappel doffres pour les collectivits territoriales ou aprs avis de la commission dappel doffres pour lEtat, les tablissements publics de sant et les tablissements publics sociaux ou mdico-sociaux. Il peut tre demand au candidat retenu de clarifier des aspects
A la demande du pouvoir adjudicateur le soumissionnaire identifi comme ayant remis loffre conomiquement la plus avantageuse peut tre amen
Directive communautaire 2004/18 Les CP de lEtat Parmi les critres dattribution, figurent ncessairement le cot global de loffre, des objectifs de performance dfinis en fonction de lobjet du contrat et la part dexcution du contrat que le candidat sengage confier des petites et moyennes entreprises et des artisans. Parmi les critres dattribution, figurent ncessairement le cot global de loffre, des objectifs de performance dfinis en fonction de lobjet du contrat et la part dexcution du contrat que le candidat sengage confier des petites et moyennes entreprises et des artisans. Les CP des collectivits territoriales
Contrat de partenariat March public de son offre ou de confirmer les engagements figurant dans celleci, condition que ceci nait pas pour effet de modifier des lments substantiels de loffre, de fausser la concurrence ou dentraner des discriminations. Si le candidat dont loffre a t retenue ne peut produire les attestations et certificats mentionns aux I et II de larticle 46, son offre est rejete et il est procd conformment au III du mme article. Lorsque le candidat dont loffre a t retenue produit les attestations et certificats mentionns lalina prcdent, les candidats dont loffre na pas t retenue sont informs du rejet de celle-ci conformment au I de larticle80.
clarifier des aspects de son offre ou confirmer les engagements figurant dans celle-ci, condition que ceci nait pas pour effet de modifier des lments substantiels de loffre ou de lappel doffre, de fausser la concurrence ou dentraner des discriminations. On entend par petites et moyennes entreprises les entreprises dont leffectif ne dpasse pas 250 employs et dont le chiffre daffaires ne dpasse pas en moyenne sur les trois dernires annes 40 000 000 deuros. Ne sont pas considres comme des petites et moyennes entreprises les entreprises dont le capital social est dtenu hauteur de plus de 33 % par une entreprise nayant pas le caractre dune petite et moyenne entreprise. Dautres critres, en rapport avec lobjet du contrat, peuvent tre retenus, notamment la valeur technique et le caractre innovant de loffre, le dlai Dautres critres, en rapport avec lobjet du contrat, peuvent tre retenus, notamment la valeur technique et le caractre innovant de loffre, le On entend par petites et moyennes entreprises les entreprises dont leffectif ne dpasse pas 250 employs et dont le chiffre daffaires ne dpasse pas en moyenne sur les trois dernires annes 40 000 000 deuros. Ne sont pas considres comme des petites et moyennes entreprises les entreprises dont le capital social est dtenu hauteur de plus de 33 % par une entreprise nayant pas le caractre dune petite et moyenne entreprise.
43
Annexe 4
Contrat de partenariat Les CP de lEtat de ralisation des ouvrages ou quipements, leur qualit esthtique ou fonctionnelle. A lISSUE DE lOEPA Article 9: Ds quelle a choisi lattributaire du contrat, la personne publique informe les autres candidats du rejet de leur offre. Un dlai dau moins dix jours est respect entre la date de notification de cette information et la date de signature du contrat. Quand elle renonce poursuivre la passation du contrat, la personne publique en informe les candidats. En rponse une demande crite dun candidat vinc, la personne publique indique par crit dans les quinze jours les motifs du rejet de son offre, les caractristiques et les avantages relatifs de loffre retenue ainsi que le nom de lattributaire du contrat. A cette fin, le projet de dlibration est accompagn dune information comportant le cot prvisionnel global du contrat, en moyenne annuelle, pour la personne publique et lindication de la part que ce cot reprsente par rapport la capacit de financement annuelle de la personne publique. Cette part est mesure dans des conditions dfinies par dcret. La personne publique informe les candidats non retenus du rejet de leur offre. Un dlai dau moins dix jours est respect entre la date de notification de cette information et la date de signature du march. Article L.1414-10: Lassemble dlibrante ou lorgane dlibrant autorise la signature du contrat de partenariat par lorgane excutif ou dclare la procdure infructueuse. Article 67-VIIIal. 5: Le march est notifi et un avis dattribution est publi. Article 67-IX: Lorsque aucune offre finale na t remise ou lorsquil na t propos que des offres irrgulires ou inacceptables au sens du 1 du I de larticle 35, le dialogue comptitif est dclar sans suite ou infructueux par la commission dappel doffres pour les collectivits territoriales ou, aprs avis de la commission dappel doffres pour lEtat, pour les tablissements publics de sant et les tablissements publics sociaux ou mdico-sociaux. Les candidats qui ont remis un dossier au pouvoir adjudicateur en sont informs. dlai de ralisation des ouvrages ou quipements, leur qualit esthtique ou fonctionnelle. Les CP des collectivits territoriales March public
[Nant]
Directive communautaire 2004/18 Les CP de lEtat Un contrat de partenariat ne peut tre sign par lEtat ou un tablissement public dot dun comptable public quaprs accord du ministre charg de lconomie ou de son reprsentant, qui apprcie ses consquences sur les finances publiques et la disponibilit des crdits. Le contrat est notifi lattributaire avant tout commencement dexcution. Dans un dlai de trente jours compter de cette notification, la personne publique envoie pour publication un avis dattribution au Journal officiel de lUnion europenne. Cet avis dattribution est tabli conformment au modle tabli par arrt du ministre charg de lconomie. Le contrat est notifi lattributaire avant tout commencement dexcution. Dans un dlai de trente jours compter de cette notification, la personne publique envoie pour publication un avis dattribution au Journal officiel de lUnion europenne. Cet avis dattribution est tabli conformment au modle tabli par arrt du ministre charg de lconomie. En rponse une demande crite dun candidat vinc, la personne publique indique par crit dans les quinze jours les motifs du rejet de son offre, les caractristiques et les avantages relatifs de loffre retenue ainsi que le nom de lattributaire du contrat. Quand elle renonce poursuivre la passation du contrat, la personne publique en informe les candidats. Les CP des collectivits territoriales
Contrat de partenariat March public Lorsque le dialogue comptitif est dclar infructueux, il est possible de mettre en uvre: 1 soit un nouveau dialogue comptitif, un appel doffres ou, si les conditions initiales du march ne sont pas substantiellement modifies, un march ngoci dans les conditions prvues au 3 du II de larticle 35; 2 soit, sil sagit dun lot qui remplit les conditions mentionnes au III de larticle 27, une procdure adapte. Pour les collectivits territoriales et les tablissements publics locaux lexception des tablissements publics de sant et des tablissements sociaux et mdico-sociaux, cest la commission dappel doffres qui choisit le type de procdure mettre en uvre. Article 67-XI: A tout moment, la procdure peut tre dclare sans suite pour des motifs dintrt gnral. Les candidats en sont informs.
45
Annexe 4 et 5
Contrat de partenariat Les CP de lEtat PRIX OU PAIEMENTS A CARACTERE INDEMNITAIRE Article 7-I al.9: Il peut tre prvu quune prime sera alloue tous les candidats ou ceux dont les offres ont t les mieux classes. Article L.1414-7 al.9: Il peut tre prvu quune prime sera alloue tous les candidats ou ceux dont les offres ont t les mieux classes. Article 67-X: Il peut tre prvu dans le rglement de la consultation ou dans lavis dappel public la concurrence quune prime sera alloue tous les participants au dialogue ou ceux dont les propositions ont fait lobjet de la discussion ou encore ceux dont les offres ont t les mieux classes. La rmunration de lattributaire du march tient compte de la prime qui lui a t ventuellement verse en application de lalina prcdent. Les CP des collectivits territoriales March public
Article 29-8: Les pouvoirs adjudicateurs peuvent prvoir des prix ou des paiements aux participants au dialogue.
Annexe 5: Les principales tapes de la procdure du dialogue comptitif en contrat de partenariat pour les collectivits territoriales
1) Le programme fonctionnel
La collectivit dfinit son programme fonctionnel initial partir de ses besoins. Il lui appartient de prciser quel ensemble de constructions et de services elle entend obtenir de la part du secteur priv,
2) Lurgence et la complexit
La collectivit estime sil y a urgence ou pas. Sil ny a pas urgence, elle value le degr de complexit de lopration et constate quelle a des difficults rpondre seule et lavance lensemble des questions quelle aura souleves.
3) Lanalyse comparative
La collectivit ralise une analyse comparative qui porte sur le cot global, la performance et le partage des risques permettant dtablir la ncessit de recourir au contrat de partenariat et de lancer la procdure.
4) Lappel candidature
La collectivit rdige son programme fonctionnel. Elle dfinit et lance un appel candidature en dterminant le mode de conception retenu.
5) La constitution de la commission dappel doffres

La collectivit constitue sa commission si celle-ci nexiste pas dj dans sa collectivit.
6) La rception des candidatures

La collectivit rceptionne et slectionne les candidatures.
7) Le lancement de la procdure
La collectivit lance la procdure de dialogue comptitif ou dappel doffres auprs des candidats slectionns.
8) Le dialogue
La collectivit dialogue avec les diffrents candidats et demande la remise dune offre finale.
9) Loffre conomiquement la plus avantageuse (OEAP)

La collectivit choisit son co-contractant en fonction de loffre conomiquement la plus avantageuse.
10) Les clauses contractuelles

La collectivit rdige les clauses contractuelles.
11) La dlibration
La collectivit dlibre sur le choix du contractant et du contrat.
12) La signature
Lexcutif signe le contrat et procde aux notifications lgales.
13) Le dbut des travaux

Les travaux dbutent aprs obtention des permis de construire.
14) Le contrle
Le contrle des prestations et des performances est rythm par le contrat.
47
Annexe 6: Schma de synthse des principales tapes de la procdure du dialogue comptitif en march public
Publication dun avis dappel public la concurrence (A.A.P.C) Dlai de rception des candidatures au minimum 37 jours ou de 30 jours si lavis a t envoy par voie lectronique Rception des candidatures
Slection des candidatures
Information des candidats dont la candidature est rejete
Dialogue avec les candidats retenus (sur la base dun programme fonctionnel et, le cas chant, dun projet partiellement dfini)
Fin de la discussion
Envoi de la lettre de consultation aux candidats ayant particip toutes les phases de la discussion Dlai de rception des offres au minimum 15 jours Examen des offres et choix de loffre conomiquement la plus avantageuse
Annexe 6
Information des candidats dont loffre est rejete
Attribution du march aprs production de certificats
10 j
our
Signature du march avec le candidat dont loffre est retenue
Publicit a posteriori Avis dattribution au-dessus des seuils et publicit annuelle
REMERCIEMENTS
Llaboration de ce guide pratique sinscrit dans le cadre des actions engages par le Comit Marchs publics de la Commission Droit de lentreprise du MEDEF. Ce guide a t rdig sous la prsidence de :
M. Xavier Bezanon
Dlgu Gnral Entreprises Gnrales de France-Btiments Travaux Publics (EGF-BTP)
Au sein dun groupe de travail compos de :

Mlle Sabine Ayraud
Juriste Fdration Nationale des Travaux Publics (FNTP)
M. Jol Conan
Conseiller du Prsident Fdration Franaise des entreprises de Gestion de Services aux Equipements lEnergie et lEnvironnement (FG3E)
Mme Marie Dubois

Charge de mission Fdration Franaise des entreprises de Gestion de Services aux Equipements lEnergie et lEnvironnement (FG3E)
M. Roger Fiszelson
Dlgu gnral Syndicat des Entrepreneurs Franais Internationaux (SEFI)
M. Pierre-Franois Kuhn
Secrtaire Gnral Union des Services Publics industriels et Commerciaux (UNSPIC)
Mme Thrse Leroux

Direction Dfense France Contrats Publics Thales International / Reprsentant le Conseil des Industries de Dfense Franaises (CIDEF)
Mme Karine Leverger

Dlgue Communication Syntec Ingnierie
Mlle Christine Melon

Rapporteur du groupe de travail / Juriste MEDEF
Mme Genevive Rigolot

Directeur la Coordination des Mtiers - Directeur Juridique Adjoint Volia environnement
Mme Frdrique Stephan

Juriste Direction des affaires juridiques Fdration Franaise du Btiment (FFB)
Mme Franoise Vergriete-Matringes

Relations contractuelles avec lAdministration Compagnie IBM France / Reprsentant Alliance TICS
Il naurait pas pu tre ralis sans le concours des personnalits suivantes qui ont contribu son laboration et sa relecture :
Mlle Katia Alton
Prcdent rapporteur du groupe de travail / Juriste MBDA
M. Yves Blouin
Chef du service droit des affaires & contrats Fdration des Industries Mcaniques (FIM)
Mme Dominique Devilder

Directeur des Affaires Juridiques Fdration Nationale des Travaux Publics (FNTP)
M. Christian Landais
Secrtaire Gnral Fdration Nationale des Fournitures Administratives Civiles et Militaires (FACIM)
M. Enrique Muzard
Attach de Direction Association des Agences Conseils en Communication (AACC)
Mme Jolle Simon

Directrice des affaires juridiques MEDEF
M. Henri Stouff
Prsident Directeur Gnral de Cofiroute Prsident du Comit Marchs publics du MEDEF
Le MEDEF remercie lensemble des personnes qui ont contribu llaboration et la relecture de ce guide pratique.
MEDEF
55, Avenue Bosquet 75330 Paris Cedex 07 tl: 01 53 59 19 19 fax: 01 45 51 20 44 www.medef.fr
Contacts:
Direction des Affaires Juridiques
Christine Melon

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2007

Guide du Dialogue mars comptitif

LE DEROULEMENT DE LA PROCEDURE DE DIALOGUE COMPETITIF___ 9

Dfinition du dialogue comptitif

Procdures au cours desquelles le dialogue comptitif peut tre utilis

Programme fonctionnel libre

12 clauses obligatoires dans le contrat incluant une matrice des risques

1er septembre 2006.

1- Le dialogue comptitif dans la procdure de contrat de partenariat

2- Le dialogue comptitif dans la procdure de march public

210 000 euros HT pour les travaux.

Principes respecter au cours de la procdure de dialogue comptitif

LE DROULEMENT DE LA PROCDURE DE DIALOGUE COMPTITIF

II. Dure de la procdure de dialogue comptitif

IV. Dontologie de la procdure

VI. Rglement de la consultation

Le nombre minimum de candidats,

Les conditions de llimination des candidats aux diffrents stades du dialogue.

Le nombre maximum de candidats, Le choix de recours au dialogue phas24,

VII. En amont du projet, au stade des besoins

24 Pour le dialogue phas, voir infra, Le droulement du dialogue: dialogue phas.

VIII. Programme fonctionnel

X. Slection des candidats

Tableau du nombre minimum et maximum de candidats admis participer au dialogue comptitif.

Nombre minimum de candidats

XI. Droulement du dialogue Dialogue phas

linvitation participer au dialogue, le dialogue, la remise de loffre finale.

27 Arrt de la CJCE, C-26/03 du 11 janvier 2005.

XII. Lancement du dialogue comptitif

1 - Les groupements en marchs publics

b - La modification de la composition du groupement:

c - Les capacits du groupement

2 - Les groupements en contrat de partenariat

c - Aprs la signature du contrat

XIV. Contenu du dialogue

XV. Transferts de risques en contrat de partenariat

XVI. Sagissant des cas de construction

XVII. Fin du dialogue

Le classement des offres:

XVIII. Offre finale

XIX. Offre conomiquement la plus avantageuse (OEPA) Le choix

XX. A lissue de loffre conomiquement la plus avantageuse (OEPA)

XXI. Prix ou paiements caractre indemnitaire

Annexe 1: Glossaire des sigles et abrviations

Annexe 2: Liste non exhaustive des sites consulter

Annexe 3: Organismes dEtat intervenant en matire de contrats de partenariat et de marchs complexes

La MAPPP: Mission dappui la ralisation des contrats de partenariat44

Lorganisme expert du Ministre de la Dfense.

La MAINH: Mission nationale dappui linvestissement hospitalier.

LAMOTMJ: Agence de matrise douvrage des travaux du ministre de la Justice.

47 CMP du 1er aot 2006 48 Ordonnance n2004-559 du 17 juin 2004.

Directive communautaire 2004/18

Directive communautaire 2004/18 Les CP de lEtat Les CP des collectivits territoriales

Directive communautaire 2004/18

Directive communautaire 2004/18 Les CP de lEtat Les CP des collectivits territoriales

Directive communautaire 2004/18

Directive communautaire 2004/18 Les CP de lEtat Les CP des collectivits territoriales

a) une rfrence lavis de march publi;

Directive communautaire 2004/18

Contrat de partenariat March public

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Contrat de partenariat March public