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Honorables Magistrados Consejo Seccional de la Judicatura -Sala DisciplinariaCiudad

1.- ACCIN DE TUTELA :


__________________________________________identificado (a) como aparece al pie de mi firma, ciudadano (a) en ejercicio y residente habitual de la ciudad de Bogot D.C., en nombre propio a tono con el artculo 86 de la Constitucin Poltica, y los Decretos 2591 de 1991, 306 de 1992 y 1382 de 2000, en ejercicio de la ACCIN PBLICA DE TUTELA, a travs del presente libelo, demando el amparo de los derechos fundamentales a elegir y ser elegido y a participar en el ejercicio y control del poder poltico reconocidos como fundamentales y de aplicacin inmediata a partir de los mandatos previstos en los artculos 40, 85, 7, 98 de la Constitucin Poltica.

En concreto, solicito a los seores jueces con funciones constitucionales que abordaran el estudio de la presente demanda, anulen la decisin adoptada por la Procuradura General de la Nacin Sala Disciplinaria-, comunicada a la opinin pblica en rueda de prensa del 9 de diciembre de 2013, por el seor Procurador General de la Nacin, fallo mediante el cual se sancion al Alcalde Mayor de Bogot D.C., Dr. Gustavo Petro Urrego, con destitucin e inhabilidad de quince (15) aos, para el ejercicio de cargos y funciones pblicas.

La anterior determinacin se adopt como resultado final de la investigacin tramitada bajo el procedimiento disciplinario ordinario, que se inici el da 16

de enero de 2013, con motivo de presuntas irregularidades relacionadas con la prestacin del servicio pblico de aseo.

2.- COMPETENCIA:
Como la presente accin se dirige en contra del servidor pblico que ostenta el cargo de Procurador General de la Nacin, Doctor ALEJANDRO ORDOEZ MALDONADO; autoridad mxima del organismo de control quien a travs de una de sus delegadas estructur y dio forma al acto administrativo motivo de

censura, decisin que configura una va de hecho desconocedora de los derechos fundamentales ya sealados, es necesario precisar que ante la vigencia del Decreto Reglamentario 1382 de 2000, son las reglas all fijadas las que determinan la autoridad judicial que debe asumir el conocimiento de la presente demanda tutelar, a tono con lo que sobre el mismo tema revela el Decreto 2591 de 1991 y por supuesto el artculo 86 de nuestra Carta Poltica.

En este orden de ideas, segn lo previsto en el numeral 1 del artculo 1 del Decreto 1382 de 2000 Las acciones de tutela que se interpongan contra cualquier autoridad
pblica del orden nacional, salvo lo dispuesto en el siguiente inciso, sern repartidas para su conocimiento, en primera instancia, a los Tribunales Superiores de Distrito Judicial, Administrativos y Consejos Seccionales de la Judicatura.

Lo que impone para el caso que nos ocupa, que la presente demanda de tutela deba ser avocada y resuelta por su Despacho.

3.- - FUNDAMENTOS JURDICOS:


3.1.-Legitimidad por activa- integracin del contradictorio derechos vulnerados Prima facie se advierte que quien acciona en el presente trmite constitucional, se encuentra legitimado (a) para solicitar por la excepcional va prevista en el artculo 86 superior, la tutela de mis derechos fundamentales a elegir y ser elegido y a participar en el ejercicio y control del poder poltico reconocidos como fundamentales y de aplicacin inmediata a partir de los mandatos previstos en los artculos 40 y 85 de la Constitucin Poltica, en tanto como lo manifiesto desde ya bajo la gravedad del juramento, como elector habilitado por el censo, expres en las urnas mi voluntad libre de cualquier presin al ejercer mi derecho al voto a favor del entonces candidato y hoy Alcalde Mayor de Bogot, doctor Gustavo Francisco Petro Urrego, avalando el plan de gobierno que ste ltimo present y que entre otros, por mi mandato hoy es una realidad en el Plan de Desarrollo 2012-2016 de la Bogot Humana.

Adicional, son contundentes los argumentos que pluralmente ha emitido nuestra mxima instancia constitucional sobre la posibilidad que tenemos los electores como yo en el sub lite, de impetrar las acciones consagradas por el legislador en defensa

de su voluntad expresada en las urnas a favor de su candidato preferido, pues segn la Corte Constitucional es una expresin de nuestro sistema de democracia representativa y participativa, en tanto, el derecho de los sealados, no se agota con el simple ejercicio del derecho al sufragio, por el contrario, se extiende tambin al ejercicio concreto del control activo del poder.

Sobre el punto dicha corporacin con ponencia del entonces magistrado Eduardo Montealegre Lynett en sentencia T-358 de 2002 sostuvo :
A la par con lo anterior, en nuestro actual rgimen poltico sigue conservndose la figura de la representacin. (...) Sin embargo, esta figura heredada de la democracia representativa, debe ser interpretada con los principios de la democracia participativa. En este sentido, debe entenderse que existen ciudadanos que tienen una titularidad del poder pblico que deriva de la voluntad popular1 y adicional a lo anterior, que quienes eligen y configuran ese poder pblico no agotan el ejercicio de sus derechos polticos con la eleccin de representantes, sino que expansiva y continuamente amplan su mbito de ejercicio al control activo del poder.... (Subrayado por

fuera del texto original). La decisin emanada de la Procuradura General de la Nacin, constituye una va de hecho en la medida que desconoce preceptos y mandatos de rango constitucional y legal, que debieron observarse antes de proferir un fallo sancionatorio que afecta gravemente los intereses de la ciudadana que en su momento y actualmente considera, que el programa de gobierno del entonces candidato Gustavo Petro Urrego, es la carta de navegacin necesaria para superar la crisis institucional que gener en Bogot D.C., el llamado carrusel de la contratacin.

En total somos setecientos veintitrs mil ciento cincuenta y siete votantes (723.157), quienes como yo, encontramos que la decisin del Procurador afecta nuestro ejercicio a la ciudadana y el de nuestro representante Gustavo Petro Urrego, a quien elegimos por su probada honestidad y valenta, para que gobernara los destinos de la Capital de la Repblica, por un periodo de cuatro (4) aos.

Sobre el particular, la honorable Corte Constitucional en sentencia T-1005 de 2006, al avalar la legitimidad que tienen los electores para demandar el amparo de sus derechos fundamentales en sede de tutela explic:
Se suma a lo anterior la necesidad de adoptar una decisin clere si se toma en cuenta que frente a una indefinicin jurdica de estas caractersticas, se avizoran consecuencias que no slo comprometen los derechos fundamentales del accionante
1

. Vase, sentencia SU-748 de 1998. M.P. Eduardo Cifuentes Muoz.

sino tambin de los propios electores, quienes votaron de acuerdo a las propuestas planteadas por el movimiento poltico y al orden establecido en la lista cerrada respecto de sus integrantes2.

Adicionalmente y en virtud de los artculos 40 y 85 de la Constitucin Poltica, se reconoce el derecho a participar en el ejercicio y control del poder poltico como fundamental y de aplicacin inmediata. Al respecto, la jurisprudencia de nuestro ms alto tribunal en asuntos de tutela, ha destacado la importancia de tales caractersticas en el contexto normativo constitucional, dado el desarrollo que permiten alcanzar, no slo en el patrimonio jurdico-poltico de los ciudadanos, sino tambin en la estructura filosfico-poltica del Estado, al hacer efectivo el principio constitucional de la participacin ciudadana (C.P., art. 1)3:
(...) es indiscutible que la participacin es un elemento de importancia estructural para el ordenamiento constitucional colombiano; tanto as que, de conformidad con el Prembulo y los artculos 1 y 2 de la Carta, es uno de los principios fundantes del Estado y, simultneamente, uno de los fines esenciales hacia los cuales se debe orientar su actividad. 4

As las cosas, la participacin poltica constituye garanta bsica para lograr amplios
espacios de legitimacin democrtica5 y, adems, que su ejercicio se convierte

en una manifestacin de la libertad individual de los ciudadanos, orientada a la intervencin en la direccin de la comunidad poltica de la cual forman parte6. Con todo, el derecho de participacin en el control poltico, se consolida como una garanta estructural del Estado Social de Derecho, en cuanto se relaciona con el derecho que les asiste a los ciudadanos de acceder en condiciones de igualdad a las funciones y cargos pblicos, con los requisitos que seale la ley (C.P. arts. 13, 40-7 y 125).

. Sentencia T-1337 de 2001: el principio y derecho democrtico de participacin expresado en el derecho a elegir y ser elegido y en el derecho a la representacin efectiva, sufre un menoscabo y una vulneracin. 3 . Cfr. Sentencia C-952 de 2001. 4 . Sentencia C-169 de 2001. 5 . Sentencia SU-544/01. 6 . Sentencia T-983 A de 2004 : ....es pertinente aclarar que el carcter fundamental del derecho de participacin va ms all del mero cumplimiento de una funcin institucional. En efecto, la naturaleza esencial del citado derecho no slo se debe a que es una condicin necesaria para garantizar que el Estado siga siendo democrtico, sino tambin a que su ejercicio pertenece a un desarrollo cabal del derecho a la libre personalidad del ser humano. En este contexto, pinsese que en toda sociedad existen individuos que deciden ejercer su libertad para influenciar o hasta dirigir el destino de la comunidad poltica de la cual forman parte, pues son conscientes de la indisolubilidad de su propio futuro y el de su colectividad. De suerte que, en un Estado democrtico, esa decisin individual de participar activamente en la conformacin y en desarrollo de una sociedad, debe ser garantizada y promovida por el mismo Estado, pues de su funcionamiento depende en gran medida la efectividad de la democracia como rgimen poltico de organizacin estatal.

Por otra parte, el derecho a tener una representacin efectiva en las corporaciones pblicas es tambin un derecho poltico de carcter fundamental y parte esencial del criterio de democracia participativa instituida por la Constitucin de 1991. Sin l no podran cumplirse los fines del Estado democrtico y social de derecho, quedara en suspenso la realizacin de los principios medulares de la democracia y se afectara el mandato constitucional del artculo 3, al no permitir que el pueblo ejerza su soberana por medio de sus representantes.

De la misma forma se resquebrajara el derecho a elegir y ser elegido, con el cual existe una estrecha conexin, pues si la finalidad de este derecho consiste en poder integrar los cuerpos polticos por medio de la participacin de los ciudadanos a travs del voto. La Constitucin menciona explcitamente en su artculo 133, que el elegido es responsable polticamente ante la sociedad y frente a sus electores del cumplimiento de las obligaciones propias de su investidura. Cuando por
cualquier motivo no puede ejercer sus funciones, los ciudadanos a los cuales representa ven menguado el ejercicio del poder a travs suyo, y por tanto, comienza a amenazarse uno de sus derechos polticos que, valga repetir, no desaparecen en el momento de la eleccin (Sentencia T-1005 de 2006).

Cabe sealar que por ser el derecho de participacin en el ejercicio y control del poder poltico, en sus diversas manifestaciones, de aplicacin inmediata, su proteccin puede ser reclamada mediante la interposicin de la accin de tutela. La Corte Constitucional desde sus inicios ha sostenido esta postura, para lo cual basta con citar la Sentencia T-003 de 1992, donde se precis :
El derecho especfico al ejercicio de cargos y funciones pblicas merece proteccin, a la luz de la Constitucin Colombiana, no nicamente por lo que significa en s mismo sino por lo que representa, al tenor del artculo 40, como medio encaminado a lograr la efectividad de otro derecho -genrico- cual es el de participar en la conformacin, ejercicio y control del poder poltico, a objeto de realizar la vigencia material de la democracia participativa. Si ello es as, tal proteccin puede ser reclamada, en casos concretos, mediante el uso del mecanismo de la accin de tutela, concebida precisamente como medio idneo para asegurar que los derechos trascienden del plano de la ilusin al de la realidad.

Se concluye entonces, que no solo yo sino todas aquellas personas que elegimos por voto popular el programa poltico que present a consideracin del electorado el doctor Gustavo Francisco Petro Urrego, como lo demuestran los fallos antes mentados, tenemos la legitimidad-posibilidad de acudir al ejercicio de la accin pblica de tutela prevista en el artculo 86 constitucional, para demandar por est va el amparo de los derechos fundamentales que hoy sin lugar a dudas estn siendo vulnerados por la Procuraduria General de la Nacin, al proferir un fallo que vulnera el debido proceso, el principio de legalidad y de proporcionalidad, al imponer tan gravosa sancin a nuestro representante, Alcalde Mayor de Bogot, decisin cuyo contenido se conoce por el comunicado de prensa que ley de viva voz el doctor Ordoez Maldonado, y que para los efectos que interesan en la presente demanda, resuelve:
(.) la Procuradura General de la Nacin impuso como sancin al seor GUSTAVO FRANCISCO PETRO URREGO la destitucin del cargo y la inhabilidad general por el trmino de QUINCE aos para ejercer funciones pblicas.

Con esta decisin se vulnera mi derecho a la representacin, obtenido vlidamente en las urnas, al tiempo que se despoja a nuestro representante de sus derechos polticos para ser elegido por un periodo de quince (15) aos, sancin de ndole administrativa que resulta superior a la que se impone en muchos casos a criminales y corruptos que atentan contra el valor supremo de la vida y se apoderan de los recursos del erario pblico.

La trascendental medida se impone por parte de un ente administrativo, muy a pesar de que los artculos 98 y 99 de la Constitucin Poltica establecen lo siguiente:
ARTICULO 98. La ciudadana se pierde de hecho cuando se ha renunciado a la nacionalidad, y su ejercicio se puede suspender en virtud de decisin judicial en los casos que determine la ley. Quienes hayan sido suspendidos en el ejercicio de la ciudadana, podrn solicitar su rehabilitacin. ARTICULO 99. La calidad de ciudadano en ejercicio es condicin previa e indispensable para ejercer el derecho de sufragio, para ser elegido y para desempear cargos pblicos que lleven anexa autoridad o jurisdiccin.

Salta a la vista que por mandato expreso del artculo 98 superior, el ejercicio de la ciudadana que entre otros implica la posibilidad de elegir y ser elegido (Art.99), solo puede ser suspendido en virtud de DECISION JUDICIAL, en los casos que determine la ley.

Tal circunstancia no es ajena a mandatos de carcter supralegal consagrados en tratados y convenios suscritos y ratificados por el Estado Colombiano, los cuales se integran a nuestro ordenamiento jurdico para constituir el denominado Bloque de constitucionalidad.

Con la promulgacin de la Constitucin de 1991 y, especialmente desde el ao 1995, la Corte Constitucional adopt el concepto de constitucionalidad, reconocindole jerarqua constitucional a ciertos instrumentos internacionales, sobre todo a tratados en materia de derechos humanos y de derecho internacional humanitario.

Ese cambio jurisprudencial obedeci a que la nueva Carta Poltica, al contrario que la de 1886, estableci sin ambages normas como el reconocimiento de los principios del derecho internacional aceptados por Colombia (art. 9), o que No podrn (en los estados de excepcin) suspenderse los derechos humanos ni las libertades fundamentales (num. 2 del artculo 214), y que Los convenios internacionales del trabajo debidamente ratificados hacen parte de la legislacin interna (art. 53). Pero sobre todo los artculos 93 y 94, segn los cuales:

..Los tratados y convenios internacionales ratificados por el Congreso, que


reconocen los derechos humanos y que prohben su limitacin en los estados de excepcin, prevalecen en el orden interno. Los derechos y deberes consagrados en esta Carta, se interpretarn de conformidad con los tratados internacionales sobre derechos humanos ratificados por Colombia. la enunciacin de los derechos y garantas contenidos en la Constitucin y en los convenios internacionales vigentes, no debe entenderse como negacin de otros que, siendo inherentes a la persona humana, no figuren expresamente en ellos.

De esta manera, la nocin de bloque de constitucionalidad surgi de la armonizacin entre el reconocimiento de la prevalencia de los tratados internacionales de derechos humanos sobre el orden interno (art. 93) con el hecho que la Constitucin es norma de normas y que en caso de incompatibilidad entre dicho texto una ley u otra norma jurdica se deba aplicar las disposiciones constitucionales (art. 4).

As las cosas, los tratados y convenios internacionales ratificados por el Congreso de Colombia en los que se reconocen derechos humanos y que prohben su limitacin

en los estados de excepcin conforman, con la propia Constitucin Poltica, un solo bloque normativo al que la legalidad restante deba estar presta a no contrariarlo, so pena de ser excluida del orden jurdico vigente.

3.2. LA CONVENCIN AMERICANA DE DERECHOS HUMANOS HACE PARTE DEL BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD.La Convencin Americana de Derechos Humanos, tambin conocida como el "Pacto de San Jos de Costa Rica" o como el tratado B-32, fue adoptada y abierta a la firma, ratificacin y adhesin por la Asamblea General, tras la Conferencia Especializada Interamericana de Derechos Humanos celebrada del 7 al 22 de diciembre de 1969 en San Jos (Costa Rica).

El Estado colombiano la suscribi el 22 de diciembre de 1969, y fue ratificada por el Congreso de la Repblica el 30 de diciembre de 1972, mediante la expedicin de la Ley 16 de 1972, trmites multilaterales que prosiguieron el 28 de mayo de 1973 y el 31 de julio de esa misma anualidad con la ratificacin de la adhesin y con el depsito, respectivamente.

Dicha convencin entr en vigor el 18 de julio de 1978, fecha en la que once estados depositaron sus respectivos instrumentos de ratificacin o de adhesin.

No hay duda que el Pacto de San Jos (o Convencin Americana de Derechos Humanos) es un tratado de derechos humanos y por tanto es parte integrante del bloque de constitucionalidad, muestra es ello es que la Corte Constitucional la ha utilizado como criterio evaluador de anlisis de constitucionalidad de normas jurdicas, en cuando menos los siguientes casos: cuando menos, los siguientes casos: C-590 de 2005. C-18 de 2005, C-1153 de 2005, C-820 de 2005, C-1260 de 2005, C-371 de 2011, C-1154 de 2005, C-370 de 2006, C782 de 2005, C-442 de 2011, C-391 de 2007, C-592 de 2005, C-187 de 2006, C-047 de 2006 y C-122 de 2003.

En dichas sentencias ha fundamentado la exequibilidad o inexequibilidad de una norma demandada, no slo fundamentada en el texto formal de la Constitucin Poltica, sino que ha agregado criterios originarios vertidos en la Convencin Americana de Derechos Humanos, en casos como la accin de tutela contra

providencias judiciales, el derecho de rectificacin o respuesta, libertad de expresin, debido proceso, el derecho de disponer del tiempo razonable y de los medios adecuados para preparar la defensa, garantas judiciales, autonoma judicial, juez natural, principio de favorabilidad penal, principio de legalidad penal, etc.

3.3.NORMA INTEGRANTE DEL BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD QUE RESULTA INFRINGIDA POR LA ACTUACION DE LA PROCURADURIA. El artculo 23 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, que regula lo concerniente a los derechos polticos, establece lo siguiente:

1. Todos los ciudadanos deben gozar de los siguientes derechos y oportunidades:

a. de participar en la direccin de los asuntos pblicos, directamente o por medio de representantes libremente elegidos;

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b. de votar y ser elegidos en elecciones peridicas autnticas, realizadas por sufragio universal e igual y por voto secreto que garantice la libre expresin de la voluntad de los electores, y

c. de tener acceso, en condiciones generales de igualdad, a las funciones pblicas de su pas.

2. La ley puede reglamentar el ejercicio de los derechos y oportunidades a que se refiere el inciso anterior, exclusivamente por razones de edad, nacionalidad, residencia, idioma, instruccin, capacidad civil o mental, o condena, por juez competente, en proceso penal. (Subrayado fuera de texto).

A su vez, el artculo 14 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, prev :

...Toda persona tendr derecho a ser oda pblicamente y con las debidas garantas por un tribunal competente, independiente e imparcial....

3.4.LOS FALLOS DE LA PROCURADURIA VULNERAN DERECHOS HUMANOS ESTABLECIDOS EN TRATADOS DE DERECHOS HUMANOS QUE HACEN PARTE DEL BLOQUE DE INCONSTITUCIONALIDAD.El artculo 23 de la Convencin Americana de Derechos Humanos establece que todos los ciudadanos deben gozar, entre otros, de los siguientes derechos y oportunidades: a) de participar en la direccin de los asuntos pblicos directamente; b) de ser elegidos; c) de tener acceso, en condiciones generales de igualdad, a las funciones pblicas de su pas, pero sobre todo a que la ley puede reglamentar el ejercicio de tales derechos y oportunidades, exclusivamente por razones de edad, nacionalidad, residencia, idioma, instruccin, capacidad civil o mental, o condena, por juez competente, en proceso penal.

As, en el mbito del derecho sancionatorio, los estados que han suscrito y ratificado la Convencin Americana de Derechos Humanos slo pueden limitar el ejercicio de los derechos y oportunidades a que se refiere el numeral 1 del artculo 23 por condena, por juez competente, en proceso penal, lo que quiere decir, sin lugar a duda alguna, que tales derechos no pueden ser restringidos por parte de una autoridad administrativa. La palabra exclusivamente significa, segn el Diccionario de la Lengua Espaola7, sola, nicamente, de donde se colige que las causales o razones para que la Ley pueda reglamentar el ejercicio de los derechos polticos son nica y exclusivamente las establecidas en dicho artculo, es decir, dicha enumeracin es taxativa, no enunciativa, lo que lleva a determinar que, en materia sancionatoria, slo una condena penal, impuesta por un juez competente, da lugar a la limitacin de los derechos polticos establecidos en el artculo 23 de la Convencin Americana de Derechos Humanos.

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Sin embargo, en la actualidad, los artculos 44 a 47 de la Ley 734 de 2002, determinan que la Procuradura General de la Nacin, las personeras distritales o municipales, las oficinas de control interno disciplinario o veeduras de las entidades pblicas, son dependencias que, a pesar de no hacer parte de la rama judicial y por lo tanto, carecer de la calidad de jueces penales, tienen competencia para imponer sanciones administrativas, en el marco del derecho disciplinario, que conllevan

a la destitucin del cargo, a la suspensin del cargo hasta por doce meses y a la inhabilitacin (general y especial) para el ejercicio de funciones pblicas hasta por veinte (20) aos.

En efecto, los apartes de las normas citadas establecen que el servidor pblico est sometido, entre otras, a las sanciones de destitucin del cargo (terminacin de la relacin del servidor pblico con la administracin) y a la inhabilidad general (la imposibilidad de ejercer la funcin pblica por un trmino entre diez y veinte aos).

Ello significa que cuando se aplican tales sanciones, una autoridad administrativa, priva al ciudadano de participar en la direccin de los asuntos pblicos directamente, de ser elegidos, de tener acceso, en condiciones generales de igualdad, al ejercicio de las funciones pblicas, a pesar de ella no ser una autoridad judicial de la jurisdiccin penal que producto de un proceso de dicha ndole, con la debida competencia de ley, impone la correspondiente condena.

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3.5. DESCONOCIMIENTO DEL PRECEDENTE JURISPRUDENCIAL DE LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS La Corte Interamericana de Derechos Humanos, en la reciente sentencia (2011) del caso Lpez Mendoza Vs Venezuela, declar responsable a la Repblica Bolivariana de Venezuela por la violacin del derecho a ser elegido del seor Lpez Mendoza, al imponrsele las sanciones de inhabilitacin(sic) por decisin de un rgano administrativo (Contralora General de la Repblica Bolivariana de Venezuela) y la consiguiente imposibilidad de que registrara su candidatura para cargos de eleccin popular, expres lo siguiente :
105. As pues, refirindose especficamente al caso concreto que tiene ante s, la Corte entiende que este punto debe resolverse mediante la aplicacin directa de lo dispuesto por el artculo 23 de la Convencin Americana, porque se trata de sanciones que impusieron una clara restriccin a uno de los derechos polticos reconocidos por el prrafo 1 de dicho artculo, sin ajustarse a los requisitos aplicables de conformidad con el prrafo 2 del mismo.

106. El artculo 23.1 de la Convencin establece que todos los ciudadanos deben gozar de los siguientes derechos y oportunidades, los cuales deben ser garantizados por el Estado en condiciones de igualdad: i) a la participacin en la direccin de los asuntos pblicos, directamente o por representantes libremente elegidos; ii) a votar y a ser elegido en

elecciones peridicas autnticas, realizadas por sufragio universal e igual y por voto secreto que garantice la libre expresin de los electores, y iii) a acceder a las funciones pblicas de su pas8.

107. El artculo 23.2 de la Convencin determina cules son las causales que permiten restringir los derechos reconocidos en el artculo 23.1, as como, en su caso, los requisitos que deben cumplirse para que proceda tal restriccin. En el presente caso, que se refiere a una restriccin impuesta por va de sancin, debera tratarse de una condena, por juez competente, en proceso penal. Ninguno de esos requisitos se ha cumplido, pues el rgano que impuso dichas sanciones no era un juez competente, no hubo condena y las sanciones no se aplicaron como resultado de un proceso penal, en el que tendran que haberse respetado las garantas judiciales consagradas en el artculo 8 de la Convencin Americana.

108. La Corte estima pertinente reiterar que el ejercicio efectivo de los derechos polticos constituye un fin en s mismo y, a la vez, un medio fundamental que las sociedades democrticas tienen para garantizar los dems derechos humanos previstos en la Convencin9 y que sus titulares, es decir, los ciudadanos, no slo deben gozar de derechos, sino tambin de oportunidades. Este ltimo trmino implica la obligacin de garantizar con medidas positivas que toda persona que formalmente sea titular de derechos polticos tenga la oportunidad real para ejercerlos10. En el presente caso, si bien el seor Lpez Mendoza ha podido ejercer otros derechos polticos (supra prr. 94), est plenamente probado que se le ha privado del sufragio pasivo, es decir, del derecho a ser elegido.

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109. En virtud de lo que antecede, la Corte determina que el Estado viol los artculos 23.1.b y 23.2 en relacin con el artculo 1.1 de la Convencin Americana, en perjuicio del seor Leopoldo Lpez Mendoza.

Ahora bien, es cierto que el numeral primero del artculo 278 de la Constitucin Poltica permite que el procurador general de la Nacin (autoridad administrativa) pueda ..Desvincular del cargo, previa audiencia y mediante decisin motivada, al
funcionario pblico que incurra en alguna de las siguientes faltas: infringir de manera manifiesta la Constitucin o la ley; derivar evidente e indebido provecho patrimonial en el ejercicio de su cargo o de sus funciones; obstaculizar, en forma grave, las investigaciones

Cfr. Caso Yatama Vs. Nicaragua. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 23 de junio de 2005. Serie C No. 127, prrs. 195 a 200, y Caso Castaeda Gutman Vs. Mxico. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 6 de agosto de 2008. Serie C No. 184, prr. 144 9 Cfr. Caso Castaeda Gutman, supra nota 209, prr. 143 10 Cfr. Caso Yatama, supra nota 209, prr. 195.

que realice la Procuradura o una autoridad administrativa o jurisdiccional; obrar con manifiesta negligencia en la investigacin y sancin de las faltas disciplinarias de los empleados de su dependencia, o en la denuncia de los hechos punibles de que tenga conocimiento en razn del ejercicio de su cargo.... (Negrillas fuera de texto).

Si bien prima facie, pareciera que existe una contradiccin entre el artculo anterior y el artculo 98 de la Constitucin Poltica que en concordancia con la Convencin Americana de Derechos Humanos, permite que la limitacin de derechos polticos solo sea posible mediante decisin judicial, tal contradiccin solo es aparente pues como bien lo expresa el artculo 278, la facultad del Procurador solo le permite ordenar la desvinculacin del cargo (destitucin), ms no la inhabilidad en contra del funcionario sujeto de la accin disciplinaria.

Lo anterior, demuestra que el Procurador General de la Nacin, se extralimit en el ejercicio de sus funciones, desplazando al juez penal, quien a la postre, es el nico facultado por la constitucin y los tratados internacionales para suspender o limitar el ejercicio de los derechos ciudadanos de nuestro representante, Alcalde Mayor de Bogot, para desempear cargos pblicos o postularse como candidato a cargos de eleccin popular.

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Dicha inhabilidad se aplica en virtud del artculo 46 de la Ley 734 de 2002 que establece que la La inhabilidad general ser de diez a veinte aos, disposicin que a la luz de lo expuesto, resulta contraria a la Carta Poltica y por tanto inaplicable en virtud de la excepcin de inconstitucionalidad prevista en el artculo 4 superior.

Ahora bien, con el objeto de evitar futuras nulidades por indebida integracin del contradictorio en el sub examine, se solicita a los seores magistrados de conocimiento al momento de avocar el conocimiento de la presente demanda se vincule al trmite tutelar como terceros con inters en el resultado del fallo de fondo, al doctor GUSTAVO FRANCISCO PETRO URREGO, a quien por obvias razones le asiste un inters legtimo en los resultados de la presente demanda.

3.6. El COMPLOT DE LOS OPERADORES PRIVADOS :

El 10 de diciembre del presente ao, el peridico El ESPECTADOR pblic el artculo

denominado ...El caos de las basuras fue premeditado..., documento que pasar a la historia como muestra del poder poltico y econmico que acumularon durante aos los operadores de basura del Distrito Capital, quienes no contentos con las desmedidas ganancias que obtenan en cada ejercicio anual, se creyeron dueos absolutos del mercado, al punto que al ver amenazados sus intereses en el lucrativo negocio de enterrar basura, decidieron poner en prctica un abyecto plan que sumi a la Capital de la Repblica, en una emergencia sanitaria.

Hoy apenas se conoce una parte de la bien estructurada estrategia que condujo a la destitucin del Alcalde Mayor, seguramente y como nada queda oculto bajo el sol, posteriormente se conocern los alcances que este complot alcanz en otras instancias y esferas del poder, lo cierto hasta ahora, es que Emilio Tapia, revel una parte del modus operandi desplegado por los operadores privados de aseo, accin criminal que priv a la ciudad del uso de un parque automotor que le perteneca en virtud de la clusula de reversin connatural a los contratos de concesin y que sumi a la ciudad en un caos sanitario producto de la imposibilidad material del Distrito, de recoger las basuras en el 100% del territorio.

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Veamos entonces, en palabras del confeso contratista, como se fragu el caos de basuras que hoy tiene destituido a nuestro representante, Alcalde Mayor de Bogot:
Cree que el desangre a Bogot del carrusel fue mucho ms grave que el caos provocado por el nuevo esquema de basuras?

Claro. Es cierto que hubo unas irregularidades y lentitud en la prestacin del servicio de aseo en ese momento, pero tambin hay que decir que todo ese caos estaba premeditado y de eso puedo dar fe yo. As se lo manifest en su momento a un fiscal delegado ante la Corte en mi marco de colaboracin con la justicia, donde intervino adems el representante de las vctimas en el caso del carrusel. En esa reunin coment algunas cosas del tema de las basuras.

Exactamente de qu irregularidad fue testigo?

Hubo un complot contra el alcalde de Bogot. Por los intereses que tenan los operadores privados en su momento, stos se juntaron para no aceptar del distrito la ltima prrroga que se les iba a hacer al contrato, con el fin de que se generara un caos en la recoleccin de basuras, caos que efectivamente se dio. Todo esto fue premeditado por los operadores privados.

Y cmo supo de ese complot?

Desde la administracin de Samuel Moreno yo estaba en el ejercicio de organizar la licitacin de recoleccin de basuras. Obviamente interactu con las empresas que estaban participando en ese negocio que vala unos $2,4 billones. Una vez llega el alcalde Petro, ante su idea de quitarles a los privados ese negocio, stos tomaron la decisin de no aceptar una nueva prrroga. Fjese que mientras el alcalde ultimaba los detalles para entregarle al Distrito esta operacin, necesitaba que los privados continuaran prestando el servicio. Por eso prorrogaba esos contratos. Entonces qu se hizo: los privados dijeron que no aceptaban otra prrroga y la estrategia era despus mandar los camiones de basura a mantenimiento con el fin de provocar un caos. No era fcil para el alcalde buscar 700 vehculos recolectores de un da para otro. Al alcalde lo pusieron contra la pared.

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Lo que hicieron los privados fue concertarse para generar este caos?

Claro, lo que queran era forzar al alcalde para que sacara una licitacin en la que ellos pudieran seguir participando del negocio de las basuras. Lo que se buscaba era seguir manteniendo el negocio por otros 7 aos. As se obligaba al alcalde a que se entregara incluso un contrato de mayor duracin a estos privados. El alcalde no se prest para eso, porque se enter de la situacin (el complot) y por eso intent reaccionar ante este escenario. Pero ninguna herramienta jurdica le permiti hacer nada distinto de lo que hizo.

Cmo es posible que los privados paren su servicio y no existan alternativas para evitar un caos as?

Como ellos eran conocedores de la normatividad ambiental, de la ciudad y del mercado que manejaban, saban que no exista en Bogot una capacidad de camiones con estas caractersticas para atender la necesidad de ese servicio. Qu se pens? Una estrategia: la ciudad no aguanta tres das de basura. Con esto se tumba al alcalde. Y hoy vemos ese resultado.

Estuvo en alguna reunin en la que los privados dijeron eso: El alcalde no aguanta tres das de basura?

Nosotros estbamos estructurando el proceso de licitacin para drselo a los privados. Pero

el alcalde Petro cambi el modelo y dijo que ese negocio lo tomara Aguas de Bogot, es decir pas del tema privado al tema pblico. Como nosotros lo que queramos era que esa licitacin saliera igual a la que vena prorrogndose a los privados y el alcalde se atraves, la estrategia fue ponerlo contra la pared. Pero ni as el alcalde cedi. Al no ceder la estrategia fue: vamos a tumbar al alcalde porque el alcalde no aguanta tres das de basuras, la ciudad no lo aguanta. Yo me enter de todo esto porque yo haca parte de la estructuracin de ese proceso licitatorio.

O sea, usted saba meses antes que el 18 de diciembre de 2012 Bogot iba a vivir un caos de basuras.

Por supuesto, porque yo haca parte de eso en ese momento. Pero luego hice mi compromiso con la verdad y empec a colaborar con la justicia. Ah sal de ese escenario e incluso se logr prevenir al alcalde.

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Se enter el alcalde del complot?

S, porque eso lo cont en la Fiscala y en esa reunin estaba el abogado de las vctimas del carrusel (en representacin de Petro). Yo cont de esa estrategia para tumbar al alcalde.

Qu hizo el alcalde con esa informacin?

Supongo que empez, a travs de la Unidad Administrativa Especial de Servicios Pblicos (Uaesp), a verificar o a llamar de manera informal a los representantes de los operadores para saber si le iban a hacer ese paro y, efectivamente, en conversaciones con el abogado de las vctimas me enter que haban corroborado esa informacin.

Soldado avisado no muere en guerra. Por qu el alcalde, si saba, no evit el caos?

Creera que no existi la herramienta jurdica para poderlo hacer. La otra opcin era que los privados siguieran con el servicio, es decir, abrir una licitacin para ellos y eso era lo que el alcalde no quera, que cuatro grupos empresariales se siguieran enriqueciendo. l busc bajar los costos y optimizar la prestacin del servicio.

Es decir, esos contratos de recoleccin de basura s eran leoninos para el Distrito?

Claro, las utilidades eran muy importantes y la poltica del alcalde era optimizar ese recurso. Y al manejarlo el Distrito creo que la optimizacin era muy alta. Haba un ahorro importante para el Distrito.

Podra decirse que los privados le ganaron la batalla al alcalde?

S, lograron su objetivo. Como el alcalde no permiti la continuidad del modelo, la estrategia fue tumbarlo, como ocurri.

Como puede advertir su seora, el testigo del complot, quien es hoy pieza fundamental para revelar el alcance del contubernio que pretendi apoderarse de facto, del negocio de las basuras en Bogot, tiene en su poder informacin que se requiere para efectos de decidir la presente demanda, verdad que adems fue desechada por la Procuradura a pesar de que existen precedentes judiciales que dan cuenta del actuar irregular de los operadores de aseo, quienes se negaron a poner a disposicin del distrito la flota de camiones compactadores, y que tambin acumularon en los das previos a la terminacin de los contratos cuya prorroga rechazaron como parte de su estrategia, toneladas de basura que luego fueron sacadas a las calles para generar en la opinin pblica el conocido y lamentable episodio de finales del ao pasado.

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3.7.- INEXISTENCIA DE MEDIOS ALTERNOS IDNEOS Y EFICACEZ PARA CONJURAR LA VULNERACIN DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES A tono con la jurisprudencia de la Corte Constitucional se sabe que por regla general, no procede la tutela para analizar la vulneracin de los derechos fundamentales cuando existe un mecanismo ordinario idneo de proteccin de tales derechos.

En la sentencia C-590 de 2005, la mxima guardiana de la Carta expreso frente al tema en cuestin, lo siguiente:
b. Que se hayan agotado todos los medios -ordinarios y extraordinarios- de defensa judicial al alcance de la persona afectada, salvo que se trate de evitar la consumacin de un perjuicio iusfundamental irremediable11. De all que sea un deber del actor desplegar todos los mecanismos judiciales ordinarios que el sistema jurdico le otorga para la defensa de sus derechos. De no ser as, esto es, de asumirse la accin de tutela como un mecanismo de proteccin alternativo, se correra el riesgo de vaciar las competencias de las distintas autoridades judiciales, de concentrar en la jurisdiccin constitucional todas las decisiones inherentes a ellas y de propiciar un desborde institucional en el cumplimiento de las funciones de esta ltima....

As ha sostenido la Corte Constitucional12; mientras la persona que se dice amenazada o vulnerada en uno de sus derechos fundamentales disponga de otro
11 12

. Sentencia T-504/00. . Ver entre otras, las sentencias T-015 de 1995, T-142 de 1998 y T-554 de 1998.

medio de defensa judicial para lograr su proteccin, no es procedente la accin de tutela; sta slo es viable, a falta de otro mecanismo de defensa judicial y no es en manera alguna, una va de la cual se pueda hacer uso paralelamente con otras acciones o recursos judiciales.
En diversas ocasiones la Corte ha dicho que la tutela es improcedente cuando el accionante dispone de otros medios de defensa judicial. Ha determinado tambin que dichos medios de defensa deben tener la misma eficacia que la tutela para proteger los derechos invocados por los accionantes : As, pues, la tutela no puede converger con vas judiciales diversas por cuanto no es un mecanismo que sea factible de elegir segn la discrecionalidad del interesado, para esquivar el que de modo especfico ha regulado la ley; no se da la concurrencia entre ste y la accin de tutela porque siempre prevalece -con la excepcin dicha- la accin ordinaria. La accin de tutela no es, por tanto, un medio alternativo, ni menos adicional o complementario para alcanzar el fin propuesto. Tampoco puede afirmarse que sea el ltimo recurso al alcance del actor, ya que su naturaleza, segn la Constitucin, es la de nico medio de proteccin, precisamente incorporado a la Carta con el fin de llenar los vacos que pudiera ofrecer el sistema jurdico para otorgar a las personas una plena proteccin de sus derechos esenciales

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En el asunto materia de examen es evidente, como lo pueden constatar los seores magistrados que no solo por la naturaleza administrativa de la decisin, sino por los tiempos para considerar la posibilidad de accionar ante la justicia contencioso administrativa y obtener un pronunciamiento de fondo en dicha instancia, que no es dable predicar la existencia de otro mecanismo alterno de defensa en cabeza de nosotros los electores afectados, entendida la probable accin como medio idneo y eficaz que desplace la tutela que hoy se depreca, en estamos hablando de meses e incluso aos, para que el juez contencioso emita decisin sobre el asunto.

Tampoco es razonable considerar que la existencia de un posible recurso de reposicin, turna en improcedente el medio de defensa empleado, puesto que se trata de una posibilidad que no rene las garantas necesarias para reevaluar de manera imparcial la decisin, dado que si eventualmente se interpusiera dicho recurso, este sera resuelto por el mismo funcionario, quien ya tienen un criterio definido respecto a la motivacin y tasacin de la sancin.

As las cosas no queda camino adicional a acudir como mecanismo extremo a demandar por va de tutela, para que sean ustedes seores magistrados quienes, garantes de la seguridad jurdica una vez ms de cara al pas, enmienden la catedralicia falencia del seor Procurador General de la Nacin, quien desconociendo

la Constitucin y la ley, incurre en flagrante violacin de derechos fundamentales en cabeza de los electores del Alcalde Mayor de Bogot, actuacin que nos cercena la posibilidad de ejercer nuestros derechos a elegir y ser elegido y a participar en el ejercicio y control del poder poltico reconocidos como fundamentales y de aplicacin inmediata a partir de los mandatos previstos en los artculos 40 y 85 de la Constitucin Poltica.

En la sentencia T-1060 de 2000, la Corte Constitucional expres que si bien, en ocasiones, es posible que el afectado est en la posibilidad de obtener la suspensin provisional del acto lesivo de sus derechos, la accin de tutela permite al fallador examinar en un radio ms amplio la situacin del solicitante y hacerlo adems en relacin con principios, valores y preceptos constitucionales de manera directa, razn por la cual resulta ostensiblemente ms eficaz para la concreta finalidad de proteger los derechos fundamentales vulnerados. En particular, en un mbito ms amplio que el de la suspensin provisional, en el proceso de tutela es posible apreciar tanto los antecedentes del acto, como las conductas posteriores de la autoridad, de todo lo cual se derive, en conjunto, la eventual violacin de derechos fundamentales.
Al ciudadano Contreras Rivera le fue impedido acceder al cargo de Concejal de Bogot mediante decisiones susceptibles de ser controvertidas ante la jurisdiccin de contencioso administrativa, en ejercicio de la accin de nulidad y restablecimiento; pero tambin es claro que esta va no le permitira al actor asumir la mencionada curul, de prosperar la demanda, antes de culminar la vigencia del periodo institucional del actual Concejo Distrital, esto es, 31 de diciembre de 2007, por cuanto la evidente congestin judicial no posibilitara que dicha controversia fuera resuelta antes dicha fecha, haciendo ilusorio el restablecimiento efectivo de los derechos fundamentales invocados y truncando por ende la oportunidad del accionante de participar en el ejercicio y control del poder poltico del Distrito Capital.. Se suma a lo anterior la necesidad de adoptar una decisin clere si se toma en cuenta que frente a una indefinicin jurdica de estas caractersticas, se avizoran consecuencias que no slo comprometen los derechos fundamentales del accionante sino tambin de los propios electores, quienes votaron de acuerdo a las propuestas planteadas por el movimiento poltico y al orden establecido en la lista cerrada respecto de sus integrantes13.(Sentencia 1005 de 2006).

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Luego, el perjuicio irremediable tanto para el seor Alcalde Mayor como para quienes fungimos como sus electores es evidente y palmario en tanto no solo se carece de otros medios alternos de defensa, sino que a tono con lo que enseo la
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Sentencia T-1337 de 2001: La representacin, como expresin de la Soberana, no es tan slo un formalismo vaco, sino la expresin de un hecho institucional que exige proteccin. Al respecto, basta entender que cuando falta un representante, que en este caso tiene voz y voto en la discusin y toma de decisiones que nos afectan a todos, el principio y derecho democrtico de participacin expresado en el derecho a elegir y ser elegido y en el derecho a la representacin efectiva, sufre un menoscabo y una vulneracin.

jurisprudencia antes citada, de cara a una eventual demanda de nulidad incoada por el afectado con la actuacin del Procurador General de la Nacin, la posibilidad de solicitar la suspensin provisional de la ejecucin del acto conculcatorio de derechos fundamentales ante el juez contencioso administrativo, no impide predicar como lo sealaron las transliteraciones que el juez de amparo tutelar se pronuncie de fondo, frente a la existencia de un perjuicio irremediable, predicable no solo de los actores sino del afectado directo en este caso el doctor Gustavo Francisco Petro Urrego.

4.- -LO QUE SE PIDE Y LA MANIFESTACIN JURADA :


A tono con lo visto, se pide a los seores magistrados, acceder a la solicitud de tutela amparando mis derechos fundamentales a elegir y ser elegido y a participar en el ejercicio y control del poder poltico reconocidos como fundamentales y de aplicacin inmediata a partir de los mandatos previstos en los artculos 40 y 85 de la Constitucin Poltica.

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En concreto, se pide la declaratoria de nulidad del acto administrativo por el cual se destituye e inhabilidad al Alcalde Mayor de Bogot, para el ejercicio de cargos pblicos por un periodo de quince (15) aos.

En subsidio y de no prosperar la peticin anterior, solicito la suspensin de la ejecucin y efectos del mencionado fallo disciplinario, emitido por la Procuradura General de la Nacin, hasta tanto se obtenga un pronunciamiento de fondo por parte de la justicia contencioso administrativa.

Del mismo modo, manifiesto bajo la gravedad del juramento que por los mismos hechos, pretendiendo la proteccin de los derechos fundamentales mencionados en el presente libelo y en contra de la Procuradura General de la Nacin no he impetrado ninguna accin constitucional.

5.- SOLICITUD DE MEDIDA PROVISIONAL :


Seores magistrados, como quiera que del examen general del libelo, bien pueden ustedes dimensionar el tamao del yerro cometido por la Procuradura General de la Nacin en contra de los electores como yo quienes conferimos un mandato al hoy

Alcalde Mayor de Bogot, doctor Gustavo Francisco Petro Urrego, ruego al amparo de lo previsto en el artculo 7 del Decreto 2591 de 1991, con el objeto de evitar la consumacin de un perjuicio irremediable, ordenar la suspensin de la ejecucin de la decisin comunicada a la opinin pblica el da 9 de diciembre de 2013.

ARTICULO 7. MEDIDAS PROVISIONALES PARA PROTEGER UN DERECHO.-

Desde la presentacin de la solicitud, cuando el juez expresamente lo considere necesario y urgente para proteger el derecho, suspender la aplicacin del acto concreto que lo amenace o vulnere. Sin embargo, a peticin de parte o de oficio, se podr disponer la ejecucin o la continuidad de la ejecucin, para evitar perjuicios ciertos e inminentes al inters pblico. En todo caso el juez podr ordenar lo que considere procedente para proteger los derechos y no hacer ilusorio el efecto de un eventual fallo a favor del solicitante. La suspensin de la aplicacin se notificar inmediatamente a aqul contra quien se hubiere hecho la solicitud por el medio ms expedito posible. El juez tambin podr, de oficio o a peticin de parte, dictar cualquier medida de conservacin o seguridad encaminada a proteger el derecho o a evitar que se produzcan otros daos como consecuencia de los hechos realizados, todo de conformidad con las circunstancias del caso. El juez podr, de oficio o a peticin de parte, por resolucin debidamente fundada, hacer cesar en cualquier momento la autorizacin de ejecucin o las otras medidas cautelares que hubiere dictado

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6.-PRUEBAS
Respetuosamente solicito al Despacho, se sirva decretar or en testimonio del seor Emilio Tapia, quien se encuentra actualmente privado de la libertad, bajo orden de la Fiscala General de la Nacin, entidad que est en capacidad de proporcionar al Despacho, la ubicacin del testigo, quien tiene en su poder informacin crucial para los resultados de la presente demanda.

7.- NOTIFICACIONES :
- Al suscrito se me puede notificar en_______________________________________ciudad de Bogot D.C.

- Al seor Procurador General de la Nacin en la Cra 5 N 15-80 Piso 25

Atentamente,

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