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Droit et Socit 11/ 12-1989


(p. 193215)
193
Rsum
Les analyses de Foucault des annes soixante-dix opraient une distinc-
tion marque entre un modle stratgique de pouvoir et un modle r-
pressif de droit. Comme le montrent la critique de Habermas et la thorie
de Luhmann, cette opposition semble ntre aujourdhui pas trop com-
plexe. Ce travail sefforce alors de comprendre si la dernire conception
de Foucault sur le pouvoir pastoral peut encore fournir un tableau de
pense opratoire pour lanalyse sociologique des pratiques juridiques
contemporaines.
Summar y
Foucaults analyses of the seventies dealt with a marqued distinction bet-
ween a strategic model of power and a repressive model of law. As is
shown the criticism made by Habermas and Luhmann, this opposition
doesnt seem to be too complex nowadays.
This work tries to show an understanding wether the last theory of Fou-
cault on the pouvoir pastoral can still furnish us with a manner of
thinking which is possible to use for the sociological analysis of contem-
porary juridical practices.
Han transcurrido ya mas de diez aos desde el estallido : la
aparicin de Vigilar y castigar (1975) y, un ao ms tarde, de La
voluntad de saber. Estos libros tuvieron una difusin amplia e in-
mediata ; tambin, como suele suceder en estos casos, su enorme
xito vino acompaado de una vulgarizacin de sus tesis para ha-
cerlas ms digeribles y, sobre todo, ms ajustadas a lo que espe-
raba encontrar la propria demanda. As, como una costra implaca-
ble adherida al tejido social, se puso de moda pensar en el Poder,
dotndolo adems de una fisonoma y una funcionalidad concre-
Poder l egal y poder past or al
Antonio Serrano Gonzalez *
Laut eur
Il est n le 5 mai 1959 Saragosse,
Espagne. Aprs ses tudes de droit, il
devient en 1984 professeur-assistant
de Philosophie du droit lUniversit
de Saragosse. Depuis janvier 1988, il
est chercheur au Max-Planck-Institut
pour lhistoire du droit europen
(Francfort, R.F.A.).
Il a publi deux ouvrages : Michel
Foucault. Sujeto, derecho, poder (Za-
ragoza, Prensas Universitarias,
1987) ; La imaginacin del poder. Dos
estudios de metodologa de las for-
mas jurdico-polticas (Zaragoza,
Prensas Universitarias, 1988). Il est
aussi lditeur scientifique du livre
de Michel Foucault, Herculine Barbin,
llamada Alexina B. Un caso de her-
mafroditismo en el siglo XIX (Madrid
1985). Il a galement publi dans des
revues et ouvrages spcialiss, no-
tamment : Michel Foucault : el de-
recho y los juegos de la verdad ,
Annuario de Filosofia del Derecho, 1,
1984, pp. 331-343 ; El Tribunal
Constitucional ante los derechos de
la mujer : consideraciones sobre un
equilibrio inestable , Revista Vasca
de Administracin Pblica, 12, 1985,
pp. 155-174 (en collaboration avec
J os I. Lacasta) ; Familia y benefi-
cencia en el Antiguo Rgimen : un
problema metodolgico entre dere-
cho y sociedad , Ius Commune, Son-
derheft, 32, 1987, pp. 295-303 ; El
principio de igualdad ante la ley en
la jurisprudencia del Tribunal Cons-
titucional , in Lorenzo Martin Retor-
tillo (ed.), De la jurisprudencia consti-
tucional, (Zaragoza 1985).
Son intrt se porte actuellement
vers lpistmologie juridique et
lhistoire de lEtat espagnol contem-
porain.
* Max-Planck-Institut fr Euro-
pische Rechtsgeschichte,
Francfort-sur-le-Main, R.F.A.
Antonio Serrano Gonzalez
Poder legal y poder pastoral
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tas : instancia de coercin slo detectable en un plano microfsico,
materia ptica que todo lo ve sin ser vista, triste sustancia modu-
lada segn los atributos divinos de la omnisciencia y la omnipo-
tencia. El Poder, revestido de este look, se constitua en palabras
de un venerable filsofo del derecho en un gran problema de
nuestro tiempo, en uno de los problemas fundamentales del Es-
tado futuro
1
.
En el mundo jurdico, estos estudios de Foucault producan al
mismo tiempo estupefaccin y la expectativa de poder utilizarlos
metodolgicamente si se haca uso de un sentido del olfato similar
al de Barthes, cuando les otorgaba el calificativo de salubres
2
.
Si nos centramos exclusivamente en el tema del poder, esta sensa-
cin ambigua poda partir de la contemplacin de una poderosa
reflexin sobre el poder que ni parta de ni terminaba en los apa-
ratos de Estado, el carcter prescriptivo de las normas jurdicas o
el entramado represor del derecho penal. Nuestras sociedades y
los poderes que en ellas se ejercen estn situados baj o el signo vi-
sible de la ley. Pero, de hecho, los mecanismos ms numerosos,
ms eficaces y ms incisivos funcionan en los intersticios de las
leyes, segn modalidades heterogneas al derecho y en funcion de
objetivos que no son el respeto a la legalidad, sino la regularidad y
el orden
3
. Estas palabras de Foucault podan desdoblarse en la
explicacin de dos insuficiencias fundamentales del derecho
4
. Por
un lado, las normas jurdicas dej aban de ser consideradas como el
instrumento principal para el ejercicio del poder o el vehculo ms
apropiado para su transporte, dada la eficacia y multiplicidad de
otras tecnologas o tipos de normatividad, de corte disciplinario y
legitimadas por la dignidad alcanzada por determinados dominios
de saber, como la medicina o la psiquiatra
5
. Por otro, el discurso
jurdico no poda reunir las condiciones necesarias para propor-
cionar un modelo de explicacin de este poder absolutamente
desprendido de cualquier vinculacion con las categoras de sobe-
rana o de contrato. El hecho de que el poder no consistiera en un
acto de violencia, de exclusin, de prohibicin o constreimiento ;
de que fuera un fludo dinmico, de disposicin tctica y produc-
tor de realidad y efectos de verdad, obligaba necesariamente a
prescindir del esquema jurdico del mandato y la obediencia
6
. En
suma, una sustitucin del modelo del derecho por el modelo estra-
tgico
7
que concerna tanto a su naturaleza normativa como a su
condicin de dominio del saber.
Paradjicamente, este anlisis proporcionaba a los juristas un
motivo adicional y un material insospechado para seguir pensando
sobre el derecho. En el campo sociolgico, por ejemplo, y al mar-
gen del inters metodolgico que en s mismos encerraban los es-
tudios de Foucault sobre las condiciones de emergencia y la raz
tutelar y prescriptiva de las ciencias del hombre, no slo se acre-
centaba la investigacin en torno a la criminalidad, el acceso a la
1. Norberto Bobbio, Il contratto
sociale, oggi, Napoli, Guida,
1980, p. 64.
2. Roland Barthes, Por ambas
partes , en Ensayos crticos,
Barcelona, Seix Barral, 1980, p.
209.
3. Michel Foucault, Prsentation
de Robert Castel, El orden psi-
quitrico. La edad de oro del
alienismo, Madrid, La Piqueta,
1980, p. 11.
4. Vase con ms detalle Anto-
nio Serrano, Michel Foucault :
el derecho y los juegos de la
verdad , Anuario de Filosofa
del Derecho, 1, 1984, pp. 331-
343.
5. Foucault, Historia de la locura
en la poca clsica, Madrid,
F.C.E., 1979, II, p. 87 ss. ; Fou-
cault, Vigilar y castigar, Mxico,
Siglo XXI, 1978, 3a ed., p. 102 ss.
y 182 ss.
6. Se trata de pensar el sexo
sin la ley, y a la vez, el poder sin
el rey (Foucault, La voluntad
de saber, Madrid, Siglo XXI,
1978, 4a ed., p. 111). Tambin,
Vigilar y castigar, (op.cit.), pp.
31-34 y 260 ss.
7. Foucault, La voluntad de sa-
ber, op. cit., p. 124.
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justicia o la intromisin de los expertos a la hora de aplicar y ad-
ministrar las penas, sino que lo que todava es ms importante
se haca posible adoptar una perspectiva funcional con intencio-
nes crticas que explicase el modo de concurrir del derecho y su
correlacin con otros regmenes del saber dentro de lo que seran
unas estrategias activas de normalizacin social
8
. De un modo al-
go paralelo, la historiografa jurdica ha sabido aprovecharse del
instrumental metodolgico de Foucault en un momento crucial,
cuando haba que extraer a la historia del derecho de un envolto-
rio momificado que la elevaba a la extraa condicin de ciencia ju-
rdica y se explicaba entonces la historia de las instituciones por
las instituciones mismas sin que ello supusiera su fatal aloja-
miento dentro de la historia social explicndolas directamente a
partir de la economa
9
.
Sin embargo, en casi quince aos han pasado muchas cosas. En-
tre otras, y como una de las ms principales, el crecimiento de un
sentimiento generalizado entre los juristas y la constatacin de que
el derecho en tanto que cuerpo normativo que se mueve y se des-
pliega en sociedad tiende cada vez ms a permanecer en las zonas
de sombra, a replegarse y perder su vocacin de intervenir en la
misma medida en que hace cada vez ms hincapi en sus funciones
autoreguladoras o reflexivas : un ensimismamiento que poltica-
mente hay que conectar, sin duda, con la crisis del Welfare State
10
.
Este fenmeno no debe conducir a engao hasta el punto de propi-
ciar una conexin fcil con la radical negacin que haba hecho Fou-
cault del modelo jurdico como modelo del poder. J ustamente al
contrario, esta insistencia en los procesos de deslegalizacin revela
algo ms que la crisis del derecho como tcnica de organizacin so-
cial, porque llega a poner en tela de juicio esa misma nocin de
unas formas activas, ricas y totalizadoras de gestin y modulacin
de cuerpos y de almas. El propio concepto de poder debe ser, pues,
sometido a revisin.
Pero adems, y por otro lado, si el canto a la autoreferenciali-
dad y al retraimiento de lo jurdico puede conectarse en ocasiones
con una repristinacin de las ms viejas esenciales liberales y
contractualistas, la radical escisin entre derecho y poder que se
encuentra sobre todo en La voluntad de saber aqul, con el rictus
de la muerte ; este, alegremente posedo por la vida
11
nos postra
en la inaccin si es que queremos criticar el nuevo estado de las
cosas
12
. Este rgido dualismo se explica desde el momento en que
8. Cfr. Andr-J ean Arnaud, Cri-
tique de la raison juridique. I. O
va la Sociologie du Droit ?, Paris,
LGDJ , 1981, p. 65 ss. y 178 ss. ;
J acques Commaille, J ean-
Franois Perrin, Le modle de
J anus de la sociologie du droit ,
Droit et Socit, 1, 1985, pp. 95-
112. Un ejemplo de la utiliza-
cin en este sentido de los an-
lisis de Foucault es el de Fran-
ois Ost, Michel van de Ker-
chove, Bonnes moeurs, discours
pnal et rationalit juridique.
Essai danalyse critique, Bruxel-
les, Facults Universitaires St-
Louis, 1981.
9. Cfr. Antnio M. Hespanha, S
historia do direito na historia
social, Lisboa, Horizonte, 1978 ;
Bartolom Clavero, Historia,
ciencia y poltica del derecho ,
Quaderni Fiorentini per la storia
del pensiero giuridico moderno,
8, 1979, pp. 5-58 ; J ohannes-
Michael Scholz, Historische
Rechtshistorie. Reflexionen an-
hand franzsische Historik, en
Scholz (ed.), Vorstudien zur
Rechtshistorik, Frankfurt/ M.,
Klostermann, 1977, pp. 1-175 y,
sobre todo, del mismo autor,
Elments pour une histoire du
droit priv moderne, en J oaqun
Cerda/ Pablo Salvador Coderch
(eds.), I Seminario de Historia del
derecho y derecho privado. Nue-
vas tcnicas de investigacin,
Bellaterra, Univ. Autnoma,
1985, pp. 423-524.
10. La bibliografa sobre los di-
ferentes aspectos de este fen-
meno es ingente. Vase, por el
planteamiento metodolgico de
la cuestin, Gunther Teubner,
Das regulatorische Trilemma.
Zur Diskussion um post- ins-
trumentale Rechtsmodelle ,
Quaderni Fiorentini, 13, 1984,
pp. 109-145. Tambin, cfr. el
significativo panorama resul-
tante de la coleccin de estu-
dios, editada por este mismo
autor, Dilemmas of Law in the
Welfare State, Berlin/ New York,
Walter de Gruyter, 1986.
11. La voluntad de saber, op. cit.,
pp. 163-194.
12. As, por ejemplo, si repara-
mos en el esfuerzo terico de
Bobbio para contrarrestar a
Hayek mediante la acentuacin
de las funciones promocionales
12 (suite) del derecho, distinguiendo entre sanciones positivas y negativas, y viendo
a aqullas como techniche dincoraggiamento. Este carcter positivo de la norma
jurdica queda, por citar este caso, completamente soslayado en el anlisis de Fou-
cault. Vase Norberto Bobbio, La funzione promozionale del diritto rivisitata ,
Sociologia del diritto, XI/ 3, pp. 7-27. Estas tesis del autor italiano aparecieron por
primera vez en 1969, y se encuentran fcilmente accessibles en su libro Dalla strut-
tura alla funzione. Nuovi studi di teoria del diritto, Milano, Ed. di Comunit, 1977
(trad. de A. Ruiz Miguel in Contribucin a la teora del derecho, Valencia, Fernando
Torres, 1980, pp. 367-399).
Antonio Serrano Gonzalez
Poder legal y poder pastoral
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Foucault presta una atencin privilegiada a un sector muy espec-
fico del derecho la ley penal , lo que lgicamente desemboca en
su conversin en el reverso negativo y esttico del poder, sin ma-
tizaciones mayores
13
. Por esta razn, si queremos seguir aprove-
chando los materiales que Foucault nos ha dejado se hace necesa-
rio pensar de manera distinta la relacin existente entre el derecho
y esa actividad insidiosa de normalizacin del cuerpo social por l
descubierta. Slo as resultar factible estar en condiciones de de-
tectar el perfil coactivo de un nuevo modelo de derecho, pretendi-
damente liviano, pulcramente economicista, desprovisto de ideo-
loga, que gusta de permanecer en la exterioridad y sin nimo de
conocer y domear conciencias, aunque sea en las aguas negras de
la penalidad
14
. Para ello, nos vamos a aprovechar de la significati-
va crtica de Habermas al mtodo de Foucault para poner de re-
lieve la hipertrofia de determinados aspectos de la nocin de bio-
poder
15
. Una vez despejado algo el terreno, traeremos a colacon
con una finalidad ms o menos sustitutoria la nocin casi pstu-
ma de poder pastoral porque nos permite aislar el esqueleto de la
relacin de poder, siendo asfcilmente conectable con otras cons-
trucciones tericas de parecido tenor. A partir de aqu, ser posi-
ble volver a introducir el elemento jurdico con cierto aprovecha-
miento.
Inconsecuenci as de un posi t i vi st a f el i z : l a
cr t i ca de Haber mas a Foucaul t
Habermas, con motivo de la muerte de Foucault, seal que
ste haba sido quien mejor haba olfateado el aire de los tiempos,
dentro de una generacin de pensadores especializada en la dia-
gnosis del Zeitgeist. Tanto fue as, que su capacidad de penetra-
cin habra sido directamente proporcional a la obstinada natura-
leza contradictoria de su anlisis ; porque, aada Habermas, slo
un pensamiento complejo est en condiciones de engendrar
contradicciones estimulantes
16
. A partir de este tributo dulcia-
margo a la actualidad de una obra filosfica, el pensador de Frank-
furt ha efectuado una crtica del mtodo genealgico que, en lo
que a nosotros afecta, ayuda a comprender la raz de la divisin
foucaultiana de los dos mundos, el del derecho la espada sin
verdad y el del poder la verdad sin espada.
Para Habermas, si el anlisis genealgico pudo considerarse
como una suerte de positivismo feliz se debi a que Foucault se
haba permitido el lujo metodolgico de llevar previamente a cabo
tres reducciones. A saber : a) La explicacin histrica del sentido
de los discursos se realiza de un modo etnolgico, retrocediendo
siempre a la posicin del observador genealgico. Esto hara incur-
rir a Foucault en el vicio del presentismo (Prsentismus), dado
13. Se detalla ms esta crtica in
Antonio Serrano, Michel Fou-
cault : el derecho y los juegos de
la verdad , op. cit., pp. 331-343.
14. Estamos pensando, sobre
todo, en el anlisis econmico
del derecho , que ha llegado a
racionalizar el problema del
crimen y del delito en trminos
de economics : vase la descrip-
cin general de Richard A. Pos-
ner, Economic Analysis of Law,
Boston/ Toronto, Little, Brown
and Co., 1977, 2a ed., pp. 163-
178. Comprese tambin el
ocano metodolgico que separa
a este autor que precisamente
alude a la teora econmica
del delito de Bentham como un
ilustre precedente y las tesis
de Vigilar y castigar, que termi-
nan en la conviccin de que hoy
en da no cabra aplicar una pe-
na sin llevar a cabo previamente
un acto legitimador de inspec-
cin y evaluacin de la psicolo-
ga y las pasiones del delin-
cuente (Cfr. Posner, The Econo-
mics of J ustice, Cambridge
(Mass.) Harvard Univ. Press,
1983, p. 2 ss.).
15. Resulta evidente que existen
presupuestos metodolgicos
distintos desde los que abordar
esta crtica de la teora del po-
der de Foucault. La apelacin a
Habermas, por lo que obvia-
mente separa metodolgica y
polticamente a estas dos per-
sonalidades, es intencionada.
Desde otra perspectiva, resulta
de inters citar, aunque sea en
este momento, el disentimiento
de J uan Ramn Capella con los
presupuestos metodolgicos de
Foucault contenido en Capella,
Entre sueos. Ensayos de filoso-
fa poltica, Barcelona, Icaria,
1985, p. 133.
16. J rgen Habermas, Una
freccia scagliata al cuore del
presente : a proposito della le-
zione di Michel Foucault su
`Was ist Aufklrung di Kant ,
Il Centauro, 11/ 12, 1984, pp.
237-242.
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que su anlisis histrico permanecera hermenuticamente dete-
nido en su punto de partida. b) El requisito de validez que se exige
a todo anlisis es solventado de un modo funcional, pues es redu-
cido a los efectos de poder propios de las prcticas en las que
aqul tambin se inserta. Vicio proprio del relativismo de un anli-
sis del pasado que slo puede ser comprendido en tanto que de-
pendiente del mismo contexto de prcticas. c) Por fin, lisa y llana-
mente, el deber ser es reconducido de un modo naturalista al ser,
lo que vendra a teir de partidismo el anlisis de Foucault
17
.
Pormenoricemos brevemente esta crtica :
a) Presentismo. La genealoga incurrira en este defecto por su
misma pretensin de ir ms all de las reglas hermenuticas esta-
blecidas. Su incorformismo le impide aceptar una comprensin de
la historia a partir de lo que han hecho o pensado sus actores, por
lo que el anlisis debe ms bien encaminarse hacia el desvelamien-
to de las propias condiciones histricas del hacer o el pensar. Exis-
tra as un horizonte o lmite discursivo, delimitado a su vez por
un conjunto de prcticas histricas que se sitan en la base. Inter-
pretando la propia crtica de Habermas, este salto no puede ser
realizado sin que el anlisis sacrifique su objetividad mientras se
encuentra en el aire. El contacto con el espesor histrico vendra
nicamente asegurado por la consistencia de estas prcticas, que
terminan adquiriendo una virtualidad taumatrgica, autosuficiente
y, a su modo, tambin autorreferencial (Selbstbezglichkeit). Entre
otras cosas, y por lo que se refiere al temas que ahora interesa, se-
ran capaces de objetivar una praxis de dominacin, insensible y
sumergida, que ellas mismas cimentan. Se ofreceran directamente
al historiador, de tal modo que, segn Habermas, la historia que-
dara transformada a la postre en una caleidoscpica mudanza
formal de totalidades discursivas, que no compartira nada en co-
mn, salvo su propia condicin de ser protuberancias del po-
der
18
.
Al no apelar, pues, a sentido alguno que garantice desde el ex-
terior la objetividad del anlisis, Foucault se puede permitir ser
tan espectacular cuando mira atrs : su discurso, al fin y cabo,
vendra a sostenerse por smismo, dado que las tecnologas de po-
der que desentierra slo pueden ser explicadas mediante la com-
paracin entre s mismas, a partir de una violenta y artstica divi-
sin de la historia. En resumen : el inters de Foucault por desen-
mascarar las ilusiones objetivistas de la voluntad de saber le ha-
bra conducido a escribir un tipo de historia narcisista, que ins-
trumentaliza el pasado en funcin de las necesidades del presente.
b) Relativismo. Si atendemos a las exigencias de verdad que
debe cumplir un anlisis histrico, este narcisismo se podra ex-
presar, siguiendo a Habermas, de otro modo : Foucault no realiza
un estudio emprico porque la verdad de su teora se agota en su
propia autoafirmacin de la totalidad del discurso. La validez de la
17. Habermas, Genealogische
Geschichtsschreibung. Uber ei-
nige Aporien im machttheore-
tischen Denken Foucaults ,
Merkur, 7, 1984, pp. 745-753.
Este texto sintetiza parte de las
conclusiones del curso que so-
bre Foucault dict Habermas en
la Universidad de Frankurt/ Main
en enero de 1984.
18. Id., p. 746.
Antonio Serrano Gonzalez
Poder legal y poder pastoral
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genealoga del poder se agotara en sus mismos efectos de poder,
lo que vendra a desbaratar todo su empeo por desenmascarar a
las ciencias humanas. No habra una distincin cualitativa entre
aqulla y stas : ningn tipo distinto de verdad, evitara la disolu-
cin de la genealoga en sus efectos e intenciones. La condena, en-
tonces, para Habermas es inapelable : si la empresa crtica de Fou-
cault no puede acompaar su agresividad con algn otro atributo
de superioridad , entonces no consiste sino en la fijacin de un
objetivo poltico-terico, en una Theoriepolitik, cuya fuerza vendra
dada por el aliento heroico de un hombre en solitario. As, su es-
fuerzo por rescatar el saber histrico de la lucha aquellos sa-
beres sometidos, desprendidos, marginales o inmediatos estara
de antemano condenado al fracaso por la enorme contradiccin
que incorpora : el contrapoder no puede ser sino un efecto del po-
der, en virtud de las propias reglas del juego establecidas por la
genealoga. Poder, pues, que todo lo relativiza.
c) Partidismo. Habermas parece remitir todas estas notas crti-
cas a una cuestin de principio : ?`es posible que la empresa de
Foucault pueda salir airosa sin pretender venir en ltima instancia
justificada por determinadas normas y valores, por ese mismo
criptonormativismo de las ciencias del hombre que l denuncia ?
Para el filsofo de Frankfurt la respuesta es negativa y por consi-
guiente desde las propias premisas de Foucault dramtica.
Porque el autor de Vigilar y castigar representara como ningn
otro el estereotipo del disidente, que proclama un incmodo za-
farrancho de combate, desprovisto de fines y de auroras, desvesti-
do de ideologa : el de una resistencia llena de vida enfrentada di-
rectamente a un poder lleno de vida. Demasiado lcido para ser-
virse de forma fcil de los dogmas izquierdistas , crtico demo-
ledor del humanismo aun del incrustado en los goznes del mar-
xismo , Foucault querra transcender el discurso moderno de la
teora poltica recurriendo sin posibilidad de victoria al juego de
espejos de un biopoder y un biocontrapoder que mimetizan
sus propios rasgos : locales, productivos, capilares, incisivos. Para
Habermas, se ha erigido un Machtkomplex de dimensiones excesi-
vas, un agujero negro que deliberadamente engulle cualquier tipo
de crtica ideolgica. Y es aqu, en nuestra opinin, donde se
asientan las objeciones del pensador alemn : Foucault no llevara
a cabo una crtica del humanismo o de las ciencias humanas es
decir, una crtica con criterios sino que lisa y llanamente guerrea,
puntea tcticas y delinea estrategias
19
. De aquque pretenda po-
nerle en apuros al plantear la cuestin, en apariencia tan banal, de
por qu es mejor resistir al poder en lugar de doblegarse ante l.
Para Habermas, esta pregunta constituye la primaria y esencial
piedra de toque para calibrar la teora del poder de Foucault, pues
en su opinin no puede ser respondida sin contar con unos presu-
puestos normativos previos. Como ni el filsofo francs ni nadie 19. Id., p. 751 ss.
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pueden torcer en este asunto por la calle de en medio, y si adems
ya ha respondido implcitamente a la cuestin, entonces Foucault,
en opinin de Habermas, vendra a ser tan criptonormativista co-
mo los mantenedores de los discursos oficiales. Siendo as las co-
sas, las mnimas y extraas alusiones que ha hecho Foucault en el
plano del deber ser como su interesante invocacin de un dere-
cho antidisciplinario no dejaran de ser, para Habermas, sino
vagas indicaciones de criterios de justicia postmodernos
20
. Lase
aqu vaguedad por inconsecuencia.
En resumen, y con estas insuficiencias, Habermas apuntilla :
Foucault ha manoseado y moldeado la nocin de poder ; la ha
desgaj ado de un arraigado enclave terrenal, pero expoliando su
potencial de experiencia ; ha jugado con su semblante, al mismo
tiempo seductor y terrorfico. En una palabra, habra convertido al
poder en concepto esttico, en una forma ms o menos artstica
que repristina un tipo determinado de percepcin corporal : la ex-
periencia dolorida del cuerpo maltratado. Expresado de otra ma-
nera, el biopoder de Foucault no pasara de ser una frmula
vaca, un envoltorio punzante que puede servir para definir cual-
quier operacin de socializacin, all donde claudica la naturalidad
y las criaturas se convierten en substratos de poder. Y la virtuali-
dad de esta teora slo podra venir dada desde el sueo de otra
economa del cuerpo y del placer, lo que de momento implicara
entender que la resistencia no consistira sino en el ejercicio tam-
bin solitario de mostrar las seales del cuerpo, de componer la
sintaxis de ese lenguaje no verbalizado del cuerpo mortificado ; en
un lugar, pues, que por s mismo transciende al discurso
21
. Una
nueva y dramtica inconsecuencia del proyecto de Foucault, un
pensador que se niega a empezar por los principios pero que al
mismo tiempo descree de los refugios tibios de un naturalismo a
lo Bataille.
En este plano de los principios, Foucault tiene necesariamente
que fallar, si tenemos en cuenta la perspectiva de Habermas. La
caracterizacin que ste hace de una teora que hara intercambia-
ble al saber y al poder se encuentra en las antpodas de una tradi-
cin ilustrada que en el caso del autor se traduce en el mimo por
fundamentar normativamente de un modo consistente un anlisis
crtico de la sociedad
22
. Una teora ha de ser emprica y recons-
tructiva al mismo tiempo, y por eso el anlisis genealgico si se
entiende como un arma que deforma a golpes lo observable hasta
convertirlo en protuberancias de poder queda descalificado tan-
to por exceso como por defecto. O, ms bien a la inversa, en tanto
que no cumple dichos presupuestos, no puede dejar de ser consi-
derado como la pretensin de llevar a cabo una analtica de la ver-
dad que a la postre queda reducida a una denuncia violenta de la
verborrea del poder, cada en su propria trampa. No causa enton-
ces extraeza, si se tiene en cuenta esta visin deformada de Ha-
20. Esta alusin de Foucault a
un posible derecho antidiscipli-
nario est recogida en Foucault,
Microfsica del poder, Madrid, La
Piqueta, 1980, p. 152. En este
plano de las alternativas al de-
recho resulta de inters seguir la
discusin sobre la razn de ser
de los delitos sexuales, en Fou-
cault, Un dilogo sobre el poder
y otras conversaciones. Trad. y
sel. de Miguel Morey, Madrid,
Alianza, 1981, pp. 113-122.
21. Habermas, Genealogische
Geschitsschreibung... , op. cit.,
p. 749 ss.
22. Cfr. Habermas, Theorie des
kommunikativen Handelns. II.
Kritik der funktionalistischen
Vernunft, Frankfurt/ M., Suhr-
kamp, 1981, p. 583 ss.
Antonio Serrano Gonzalez
Poder legal y poder pastoral
200
bermas de la deformacin de Foucault, la estupefaccin de aqul
cuando ste ltimo ha reivindicado al final de su obra el saber de
los modernos y la vieja empresa ilustrada proyectada incluso
hasta Max Weber y la misma Escuela de Frankfurt de hacer una
teora que nos sea sino una ontologa crtica del presente ; es de-
cir, y en el sentido del Was heisst Aufklrung ? de Kant, que tome
como punto de partida y cuestione el qu somos hoy y el qu nos
est pasando
23
. Precisamente en estas ltimas posiciones de Fou-
cault, en donde se enfrenta un nosotros kantiano, universal e
histrico, con un yo cartesiano, nico y no histrico, es posible
encontrar una nocin ms pulida y ajustada del poder, que per-
mite extraer ms jugo a la relacin con su revestimiento jurdico y
sin esos tintes teratolgicos que en este punto tan bien ha sabido
sealar Habermas
24
.
El poder past or al
Resulta conocido que los volmenes que han continuado su
historia de la sexualidad Lusage des plaisirs, Le Souci de soi
modifican el proyecto inicial que Foucault anunciara en la Volont
de savoir. En lugar de asentarse de nuevo en su periodo histrico
favorito, el trnsito del siglo XVIII al XIX, para seguir los pasos de
esos cuatro conjuntos estratgicos paralelos que habran cons-
trudo a travs del sexo un dispositivo mltiple de saber y de po-
der
25
, Foucault se ha remontado a la Antigedad para intentar
describir otro tipo de prcticas que permitan al fin, cuando la pa-
labra sexualidad todava no haba sido inventada, hacer de un
modo ms preciso y menos tpico la genealoga del sujeto. En este
caso, del individuo que practica sobre s mismo, que vuelve so-
bre s al tiempo que desea. Esta correccin del rumbo puede hacer
caer en la tentacon, dada la comprensible comodidad que apareja
la sistematizacin de una obra filosfica, de sealar de una vez
por todas tres desplazamientos principales en la trayectoria del
autor : una arqueologa del saber, centrada en el nacimiento mo-
derno de determinadas ciencias ; una genealoga del poder, en tor-
no a la transformacin de los modos de castigo ; una historia de la
sexualidad, basada en la relacin del individuo con su deseo. Cor-
relativamente : un estudio de las prcticas discursivas que han di-
seado tanto un perfil de normalizacin como unas reglas epist-
micas (problematizacin del lenguaje, de la enfermedad y de la lo-
cura) ; de las prcticas punitivas que cimentan un slido edificio
disciplinario (problematizacin del crimen) ; de las prcticas indi-
viduales, ntimas, estticas, que han tendido una conexin moral
de cada uno consigo mismo (problematizacin del sexo
26
. Sin em-
bargo, si bien este giro final puede justificarse, en virtud de esta
divisin tripartita que dotara de globalidad a su obra, resulta to-
dava ms interesante atender a las propias razones del cambio, a
23. Foucault, Che cos
lIlluminismo ? Che cos la ri-
voluzione ? , Il Centauro,
11/ 12, 184, pp. 229-237, y el
comentario ya citado de Haber-
mas (n. 16).
24. Tintes que, por otro lado,
supo reconocer el mismo Fou-
cault en Foucault, Le retour de
la morale , Les Nouvelles,
28.VI.1984.
25. Es decir, la histerizacin del
cuerpo de la mujer, la pedagogi-
zacin del sexo del nio, la so-
cializacin de las conductas
procreadoras y la psiquiatriza-
cin del placer perverso (Fou-
cault, La voluntad de saber, op.
cit., p. 127 ss.).
26. Cfr. Foucault, Lusage des
plaisirs, Paris, Gallimard, 1984,
pp. 1-31.
Droit et Socit 11/ 12-1989
201
esa necesidad de apresar histricamente el problema de la consti-
tucin del sujeto de un modo ms refinado : a partir de qu expe-
riencias el individuo ha podido pensarse como un ser susceptible
de albergar una pasin que lo aliene, un mal entrevisto como en-
fermedad o un j irn de deseo slo cognoscible por su adscripcin
al sexo. Si consideramos que este objetivo, finalmente manifesta-
do, es el que da razn de ser a un proyecto filosfico, entonces se
puede quizs aventurar que todo el anlisis genealgico no es sino
el intento, ambicioso y no muy sistemtico, de detectar determi-
nadas experiencias histricas que, de modo muy diverso y con de-
sigual participacin de los distintos discursos del saber que las
componen, han permitido la constitucin de los individuos en su-
jetos, mediante la imposicin de un cierto status o de alguna ver-
dad indeleble.
La adopcin de esta perspectiva ms o menos unificadora
tiene de momento la ventaja de permitir comprender mejor el jue-
go general de los elementos jurdicos dentro de los presupuestos
metodolgicos y los resultados concretos de la investigacin de
Foucault
27
. Pero tambin ayuda a perfilar de modo ms fructfero
la cuestin del poder, entendida precisamente desde la considera-
cin de esa fuerza de traccin que impele a la adquisicin de un
determinado status antropolgico. Para empezar, puede que nos
sirva en cierta medida para librarnos de la perplejidad ltima de
Habermas : la empresa de acometer una historia de los diferentes
modos de sujetivacin del ser humano en la cultura occidental se
fundara en la sospecha de que se han dado histricamente unos
tipos muy especficos de prcticas que han introducido la divisin
dentro de nosotros mismos, tanto en relacin con uno mismo co-
mo con los dems. Y de aqu viene la remisin a la interrogacin
kantiana, dado que nuestra primera obligacin habra de ser la de
poner en tela de juicio aquello que hoy somos : es decir, lo que
somos en tanto que acontecimiento que se da en la historia. Lo
que implica, en consecuencia, el rechazo activo de nuestra verdad,
la tarea de desprenderse de s, sin contar seguramente con la
tranquilidad de que existe, ms abajo o ms adentro, una red de
proteccin tejida por otra verdad que sera a su vez ms primitiva
y ms verdadera
28
.
En relacin con el tema concreto que estamos estudiando, este
inters por alumbrar alguna de nuestras crceles interiores a tra-
vs de un modo de hacer historia que no propone otra solucin
que no sea la de explicar nuestra condicin de prisioneros de ella,
supone para empezar una reflexin ms precisa sobre el poder a
partir de la nocin de resistencia. De la misma forma, indica Fou-
cault, que conviene saber lo que sucede dentro del campo de la
ilegalidad para entender despus lo que la misma legalidad signi-
fica, el estudio de determinadas oposiciones dentro de la sociedad
las mujeres frente a los hombres, los ciudadanos frente a la ad-
27. Vase un recorrido general
por la obra de Foucault desde
esta perspectiva : Antonio Ser-
rano, Una historia poltica de
la verdad , en Herculine Barbin
llamada Alexina B. Presentacin
de Michel Foucault, Madrid, Re-
volucin, 1985, pp. 159-181.
28. Foucault, Deux essais sur
le sujet et le pouvoir , en Hu-
bert L. Dreyfus/ Paul Rabinow,
Michel Foucault. Un parcours
philosophique, Paris, Gallimard,
1984, pp. 297- 231. Adems de
esta tarea crtica, Foucault su-
giere vagamente la necesidad de
crear nuevas y no impuestas
formas de subjetividad
( Pourquoi un tableau ou une
maison sont-ils des objets dart,
mais non pas notre vie ? (p.
331)).
Antonio Serrano Gonzalez
Poder legal y poder pastoral
202
ministracin, los hijos frente a los padres... da pie para delimitar
un campo de fuerzas que ira ms all de la simple reaccin refleja
frente a un poder circulante. La nocin de resistencia es, pues, se-
lectiva, y slo es aplicable cuando las luchas sociales adquieren
unas cuantas notas relevantes : son transversales, no se arraigan
en un lugar geogrfico, no combaten un tipo particular de gobier-
no o de economa ; consisten en acciones immediatas, en las que la
vista no se mantiene excesivamente alta para que el enemigo no se
difumine ; resultan especialmente beligerantes con las implicacio-
nes derivadas de la competencia y los privilegios del saber : es de-
cir, con los efectos de la circulacin y funcionamiento del rgimen
del saber sobre el cuerpo social. Pero, por encima de todo esto, es-
ta forma de resistencia vendra a recaer sobre un segmento muy
determinado de las relaciones posibles entre los que combaten y
aquellos a quienes se combate. A saber : en lugar de designar un
objeto blico exterior, definido, esttico, origen de todo mal a
partir del cual se proyecta la accin de rechazo, la resistencia tiene
lugar en el terreno ms prximo y ms interior de la individuali-
dad, como doloroso ejercicio de desalojo de una identidad im-
puesta y perpetuamente afirmada por el propio conocimiento de
s. Se resiste entonces contra los efectos genuinos del poder, sin
interesar de antemano las causas y procedimientos de este
gobierno por la individualizacin que imparte categoras e
identidades : todas las insidiosas costras del yo, a partir de la
cuales cabe definir un campo de poder autnomo, el de la subjeti-
vacin (assujettissement), que mantiene relaciones intensas y cir-
culares, pero al mismo tiempo distinctas, con el de la dominacin
social o el de la explotacin econmica
29
.
De momento, y desde nuestra perspectiva, este intento de
conceptualizacin del poder a partir de las lneas de resistencia
del tejido social, sin hacer referencia a ningn omega que pudiera
disolverlas en el aire puro de la liberacin, presenta una ventaja
inicial : permite plantear con toda su crudeza el estudio de la do-
sis ms o menos refinada de violencia y los efectos de poder que
incorporan las instituciones y tcnicas jurdicas en su ritmo de vi-
da cotidiano. En lugar de llevar el anlisis a las situaciones lmite,
en virtud de un uso inveterado que hace enfrentar al derecho con
la fuerza en el terreno arquetpico de las sociedades primitivas o
las revoluciones histricas, mantenerse justamente en los lmites
del derecho, en los puntos calientes de una friccin sostenida. Este
punto de mira que presta ms atencin a un poder activo pero no
necesariamente convulso aumenta con toda seguridad la dificultad
para hacer escurrir un bulto tan incmodo. Aunque, por otro lado,
esta reflexin que hace Foucault sobre la resistencia permite traer
a colacin el elemento jurdico justamente cuando asume la fun-
cin inversa, y es capaz de verbalizar y dotar de expresin a este
29. Foucault, Deux essais... ,
op. cit., p. 301 ss.
Droit et Socit 11/ 12-1989
203
tipo de luchas, asegurando su viabilidad y dando cuerpo a sus es-
peranzas
30
.
No obstante, y pese a esta posible va directa que va desde la
resistencia hasta su expresin jurdica, resulta ms procedente
desde el punto de vista metodolgico encarar ahora el examen del
poder, a partir de estas ltimas correcciones efectuadas por Fou-
cault. Pues, en virtud de esta exposicin final de sus objetivos y de
la reflexin posterior sobre la accin de rechazo que aqul pro-
duce sobre el sujeto paciente, contamos por primera vez en su
obra filosfica con una descripcin de su anatoma y hasta con la
atribucin de un nombre : el poder pastoral. Esta nueva actitud
comporta, ya de entrada, dos grandes ventajas para nosotros :
a) En primer lugar, se eluden las facilidades que propiciaba la
comparacin, por oposicin, con las formas negras de la represin
o la prohibicin. Se libera al derecho de seguir jugando un papel
que le permita muy pocos registros, limitado a ser la condicin
necesaria de aquello que no era el poder. Al haber centrado mejor
su objeto de estudio, Foucault ha podido prescindir lisa y llana-
mente de la referencia negativa a los aparatos y cdigos de la re-
presin a la hora de estudiar la constitucin histrica del sujeto en
relacin con los sistemas de la moral. Foucault ha arrojado por la
borda, de este modo, la obligada alusin a esa espada que sola
emparentar con todo lo jurdico, lo que, paradj icamente, nos
proporciona a nosotros un mayor desahogo para volver a introdu-
cir el elemento jurdico dentro de su concepcin del poder
31
. Al
estudiar, en Lusage des plaisirs, una moral sexual que no estaba
en absoluto ligada a sistema institucional o legal alguno, se ha po-
dido evitar el vicio de la comparacin entre un poder creador y un
derecho represor, al tiempo que, discurriendo su anlisis por de-
bajo de los cdigos, las reglas y las prohibiciones, ha descubierto
en esas prcticas y tcnicas que trabajan en la formulacin de uno
mismo, un material coercitivo que resulta muy aprovechable. J us-
tamente, sobre esa superficie abierta a la subjetivacin en donde
se esquivan tanto la monotona de los mandatos de la ley como la
ley misma de un deseo pretendidamente infinito : porque los
hombres no habran inventado mucho ms en el orden de las pro-
hibiciones que en el de los placeres
32
.
b) Adems, si, como veremos a continuacin, el ejercicio del
poder no consiste finalmente sino en un modo de estructurar el
campo de accin posible de los dems de tal manera que la vida
en sociedad implica necesariamente la posibilidad de accionar so-
bre la accin de unos hacia los otros , esta descripcin especfica
de la relacin de poder permite de una manera mucho ms venta-
josa insertar su anlisis dentro de un estudio ms general sobre la
sociedad. Concretamente, cuando Foucault seala los puntos fun-
damentales a investigar a saber : el sistema de diferenciaciones,
el tipo de objetivos, las modalidades instrumentales, las formas de
30. Vase esta interesante indi-
cacin en La voluntad de saber,
op. cit., pp. 175-176. Slo desde
el punto de vista histrico, la
delimitacin de esta innegable
capacidad del derecho consti-
tuye uno de los problemas me-
todolgicos de mayor enverga-
dura : cfr. Edward P. Thompson,
Miseria de la teora, Barcelona,
Crtica, 1981, p. 157 ss. y, a su
vez, Perry Anderson, Teora, po-
ltica e historia. Un debate con
E.P. Thompson, Madrid, Siglo
XXI, 1985, p. 217 y ss.
31. Bref, linterdit est une
chose, la problmatisation mo-
rale est une autre (Foucault,
Lusage des plaisirs, op. cit.,
p. 16). Ver tambin Le Souci de
soi, Paris, Gallimard, 1984, p.
273.
32 Lusage des plaisirs, op. cit.,
p. 39.
Antonio Serrano Gonzalez
Poder legal y poder pastoral
204
institucionalizacin y los grados de racionalizacin de dicha rela-
cin de poder
33
, est tomando como objeto al tejido social en su
globalidad, de tal manera que se puede traer a colacin, con mu-
cha mayor libertad, el complejo juego de correspondencias que se
establecen entre el derecho y la poltica cuando nos aproximemos
a l. La consideracin de la relacin de poder como una gestin de
expectativas de conductas ajenas en un campo social, hace posible
la reelaboracin desde nuevas bases de nociones tan viejas como
las de dominacin poltica o el reinado de la ley , pero que
dentro de aquellos sectores han venido funcionando con eficacia
de una manera tautolgica, dotadas de una perfeccin vaca que
les ha hecho sobrevivir a los embates provenientes de la reali-
dad
34
. As, y en relacin con los puntos mencionados por Fou-
cault, el estudio del sistema de diferenciaciones que hacen factible
el establecimiento de una relacin de poder exige atender tanto a
las desigualdades econmicas y culturales como a las jurdicas ; la
definicin desde el poder de unos objectivos, a las prerrogativas y
autoridad otorgadas por el derecho ; la eleccin de unos instru-
mentos de gestin, a todos los dispositivos, tanto refinados como
crueles, de la administracin y las instituciones ; las formas de su
institucionalizacin, a la decisiva concurrencia de instancias y es-
tructuras poltico-jurdicas ; su grado de racionalidad, a la contri-
bucin del discurso jurdico al clculo de sus resultados.
Hechas estas precisiones, ?`qu es, pues, el poder pastoral ?
Resumiendo lo que Foucault ha explicado, esta ingeniosa inven-
cin del cristianismo religin que, organizada en Iglesia, hace a
unos servir a otros en condicin de pastores se caracterizara
por consistir en un tipo de poder que, a diferencia del poltico, se
despliega en este mundo con la finalidad de salvar las almas para
el otro, mientras que, en lugar de constituirse en una arquitectura
de prescripciones cimentada en la soberana, tiene la vocacin de
sacrificarse por su rebao. Pero, sobre todo, sera un poder indivi-
dualizante, de aplicacin intensiva y continuada, preocupado de
principio a fin por la suerte de sus ovejas, y necesitado de conocer
sus almas y sus secretos, esos lugares donde es posible alojar una
verdad producida. Implica por tanto, escribe Foucault, un conoci-
miento de la conciencia y una aptitud para dirigirla
35
. Con inde-
pendencia de sus transformaciones histricas y, en especial, de su
complicada asuncin por parte del Estado moderno, sta sera su
nervadura : un conjunto de acciones sobre las acciones posibles de
los otros ; la posibilidad de delimitar un campo de posibilidad
donde necesariamente han de inscribirse las conductas de los su-
jetos que actan ; una accin sobre la accin, un actuar sobre el
actuar, una gestin de la gestin, la capacidad de disponer una se-
rie de comportamientos posibles de los dems. Ms todava que el
acto de conducir directamente conductas ajenas, el poder pastoral
33. Foucault, Deux essais, op.
cit., pp. 316-318.
34. Cfr. la crtica a las afirma-
ciones tautolgicas del tipo
das Volk regiert das Volk en
Niklas Luhmann, Machtkreis-
lauf und Recht in Demokra-
tien , Zeitschrift fr Rechts-
soziologie 2, 1981, pp. 158-167.
35. Foucault, Deux essais..., op.
cit., pp. 304- 305.
Droit et Socit 11/ 12-1989
205
se ejerce en el orden de la posibilidad, adscribiendo un campo de
expectativas de dimensiones variables
36
.
Como seala Foucault, la tipicidad de este poder viene dada
por su adherencia a la nocin de gobierno, palabra a la que habra
que dar el sentido extenso que tena en el Renacimiento, cuando
no slo designaba la gestin poltica de los Estados sino tamben
el modo de dirigir la conducta de los individuos, las familias, las
almas y los cuerpos. Pues gobernar significa, con independencia
de su perfil jurdico, estructurar el campo de accin eventual de
los otros
37
. Desde un punto de vista histrico, sabemos cmo
Foucault, que ha procedido de antemano a despojar a la explica-
cin del poder de cualquier contenido jurdico, vuelve a introducir
el elemento jurdico-poltico para poner de manifiesto el proceso
en virtud del cual del Estado moderno ha integrado de forma muy
elaborada esta matriz de individualizacin que se encuentra en
la base del poder pastoral, ponindola al servicio de unas estrate-
gias globalizantes, mediante la multiplicacin de objetivos y agen-
tes de intervencin y la formulacin de un saber analtico sobre el
individuo y cuantitativo sobre la poblacin. Sin embargo, no inte-
resa ahora afrontar este tema de la gubernamentalidad all
donde se establece la superficie de contacto entre el poder poltico
y el poder pastoral
38
sino mantenernos en este plano especfico
de la geston de conductas posibles, para estudiar sus implicacio-
nes. Todo lo ms, y por continuar en este nuevo terreno de la sub-
jetivacin, vale la pena apostillar, en relacin con la historia, que la
vieja preocupacin por uno mismo, lentamente elaborada en Gre-
cia y Roma, compuesta de directrices ntimas y vigilantes sobre la
conducta y la sexualidad propias, y finalmente integradas en una
suerte de cultura del sujeto moral
39
, habra sido retomada por del
cristianismo y reconvertida en preocupacin por las almas. El tra-
bajo del pastor : del souci de soi al souci des autres
40
.
Volvamos de nuevo a este poder que se define como una mo-
dalidad de accin sobre las acciones. Si a partir de aqu tomanos
como referencia a la sociedad como totalidad, no es difcil seguir a
Foucault cuando seala que este tipo de relaciones no constituye
una estructura lateral o suplementaria, algo as como un poder di-
fuso que contara con unos canales exclusivos de circulacin. Las
relaciones de poder se ensamblan en el mismo tej ido social, por-
que les es consustancial a su mismo entramado la posibilidad de
actuar sobre la accin de otro. As, vivir en sociedad, ha escrito
Foucault, no consiste sino en vivir de tal manera que resulta inelu-
dible la actuacin sobre el obrar ajeno
41
. Esta afirmacin, de en-
trada, no presagia fatalidad alguna, sino que polticamente debe
entenderse como la justificacin suprema dado que est en jue-
go nuestra propia existencia social de todo anlisis de dichas
relaciones que se imponga como obligacin la de descubrir sus
condiciones de aparicin y, por tanto, el grado de su vulnerabili-
36. Ibidem, pp. 313-314.
37. Ibidem, p. 314.
38. Un texto fundamental : Fou-
cault, La gubernamentalidad ,
en Espacios de poder, Madrid, La
Piqueta, 1981, pp. 9-27. Ver el
comentario a esta forma mo-
derna de gestin de poder de
Gilberto Gimenez, Poder, Estado
y discurso. Perspectivas sociol-
gicas y semiolgicas del discurso
poltico-jurdico, Mexico, UNAM,
1981, p. 27 ss.
39. Se advierte con particular
intensidad este punto de in-
flexin en el anlisis de Foucault
cuando se ocupa en Le souci de
soi de los aspectos ms directa-
mente jurdico-polticos. As, el
intervencionismo creciente del
derecho pblico romano es
curiosamente puesto en co-
nexin con la creacin de una
compleja relacin de reciproci-
dad e interdependencia mutuas
de tipo afectivo entre los c-
nyuges, en lugar de hacerlo con
la funcin gubernamental del
matrimonio (formacin, educa-
cin, direccin de conductas...).
Lo mismo acontece en relacin
con el retraimiento y decadencia
de la polis griega (Le souci de soi,
op. cit., pp. 90-117).
40. Ver la conversacin con Fou-
cault recogida en Dreyfus/ Ra-
binow, Michel Foucault..., op. cit.
pp. 322-346.
41. Foucault, Deux essais... ,
op. cit., p. 316.
Antonio Serrano Gonzalez
Poder legal y poder pastoral
206
dad. Pero, sobre todo, de ella extraemos la imperiosa necesidad
metodolgica de construir, junto a este trabajo histrico, una teo-
ra sobre el poder que pueda ser al mismo tiempo considerada
como una teora sobre la sociedad. En este punto, resulta indiscu-
tible que la obra de Foucault queda inconclusa. Sin embargo, en
estos textos finales que estamos utilizando, se aaden algunas no-
tas sobre la especificidad de estas relaciones en las que curiosa-
mente es posible detectar una cierta proximidad con algunas de
las reflexiones sobre el poder que, como la de Niklas Luhmann,
ms esforzadamente han sido pensadas desde una teora sobre la
sociedad. Si salvamos las naturales y correspondientes distancias,
que no son pocas, es posible tener el atrevimiento de sealar unos
rasgos comunes, que quiz puedan constituirse en presupuesto
para seguir pensando sobre el poder de nuestros das
42
:
1. El poder pastoral, hemos visto, se descompone en modali-
dades ms o menos ajustadas y calculadas de accin sobre las po-
sibilidades de actuacin de otros. Esto supone, en el fondo, que el
poder no consiste sino en su ejercicio, y que para captar todos sus
registros ese juego agonstico de provocaciones, de incitacin y
de resistencia al que Foucault otorga tanta importancia se debe
prescindir de la invocacin previa de estructuras o instituciones
que definan unas posiciones estticas. Esta actitud metodolgica
que viene a prestar ms atencin a la accin y a los procesos que a
los atributos materiales del poderoso y del sometido
43
a efec-
tos de definir la relacin de poder, se adopta tambin cuando se
define a ste como un medio de comunicacin simblicamente ge-
neralizado. En efecto, cuando se describe el fenmeno del poder a
travs de esa transferencia de expectativas de conducta en la que
la seleccin de posibilidades de uno delimita las posibilidades de
seleccin de otro, se est igualmente partiendo de la base de que
el poder no es el atributo o la capacidad de alguno de los implica-
dos en la relacin
44
. Este punto de vista compartido tiene la ven-
taja de que, sin incurrir en la miopa de ignorar una clara situacin
de desigualdad que es sin embargo mantenida al margen de la de-
finicin, proporciona un potente instrumento de trabajo para de-
tectar el poder ms all de los lmites tradicionales de la poltica o
el derecho. Resulta as posible cuantificar con mucha mayor soltu-
ra el volumen de poder social que se encuentra fuera de dichos
sectores
45
.
2. El poder no es del orden del consentimiento. Para Foucault,
no consiste ni en la cesin del goce de un derecho ni en la renun-
cia a una libertad poseda ; tampoco es el fruto de un pacto, ni se
funda en la manifestacin jurdica de un consentimiento previo.
No es, finalmente, la expresin de un consenso
46
. Esta conocida
negacin de los viejos y nuevos oropeles de la legitimacin de la
ley y el discurso de la poltica puede ser cmodamente conectada
con estos anlisis del poder que conllevan la desmitificacin del
42. Este paralelismo se encuen-
tra tambin sugerido en Laura
Boella, Il gioco delle possibilit
regolate. Potere e comunica-
zione in Niklas Luhmann , So-
ciologia del diritto, VII/ 1, 1980,
pp. 93-106.
43. Tmese el adjetivo en su
acepcin ms inmediata, como
un reparto de posiciones que
dependera de la posesin y
desposesin correlativa de bie-
nes materiales, medios de pro-
duccin, rango social, status ju-
rdico, etc...
44. Luhmann, Macht, Stuttgart,
Ferdinand Enke, 1975, p. 15.
45. Lo que Luhmann ha deno-
minado die Grenzen der Politi-
sierbarkeit von Macht (Macht,
op. cit., p. 92).
46. Foucault, Deux essais , op.
cit., p. 312.
Droit et Socit 11/ 12-1989
207
freier Will, al ser degradado de ese rango ontolgico que se tradu-
ca en el hecho de que su ausencia, por smisma, determinaba la
presencia del poder, para pasar a estudiar sus caracteres funcio-
nales como lugar de imputacin de expectativas regulables de
conducta
47
.
3. Finalmente, y en conexin con lo anterior, el ejercicio del
poder no slo requiere la concurrencia de la libertad sino que, en
sentido todava ms fuerte, es capaz de producirla. Para Foucault,
el poder pastoral nunca puede identificarse con la violencia, pues
justamente el tipo de relacin que establece es inversamente pro-
porcional a la atadura fsica que elimina todo movimiento. Slo
existe aquel poder que es susceptible de ser ejercido sobre sujetos
libres : es decir, sobre individuos que tienen ante s la posibilidad
de actuar de una manera u otra, porque slo de esta forma es fac-
tible determinar el sentido de su accin. La violencia no es enton-
ces ni el rostro duro ni la verdad secreta del poder : la accin di-
recta sobre el individuo, que imposibilita su actuacin, y la accin
indirecta que, por el contrario, la hace posible responderan a
dos lgicas distintas
48
. En un sentido muy parecido, y con el mis-
mo aire de provocacin, Luhmann ha sealado la siguiente parado-
ja : el poder absoluto es un poder insignificante. En efecto, si se
pone como condicin la existencia de unas correlativas alternati-
vas de obrar tanto en el poderoso como en el sometido en medio
de las cuales se produce una transferencia de expectativas de
comportamiento del primero al segundo que ste slo puede rea-
lizar mediante una seleccin mediatizada , hay que admitir que el
poder no pertenece al mundo de la violencia, all donde incluso las
posibilidades de seleccin se reducen a cero. Todava ms, el so-
metido necesita disfrutar de libertad de accin para que pueda re-
ducir una complej idad sobrevenida en forma de fluido repertorio
de posibilidades de eleccin
49
.
Existe, sin embargo, en estas asociaciones entre el poder y la
libertad un punto divergente. Para Foucault, la disposicin de sta
dentro del engranaje de la relacin de poder no viene determinada
exclusivamente por el hecho de que su objeto consista en una ac-
cin o comportamiento esperados. Sino que, justamente porque
recae sobre un individuo que se encuentra en condiciones de ha-
cer algo, y slo por este hecho, al margen de que est compelido a
actuar en una direccin determinada, cabe pensar que la posibili-
dad de una respuesta diametralmente opuesta es consustancial a
la relacin de poder. Expresado con otras palabras, esta relacin
es a su modo imperfecta, porque vendra a estar dotada de una
flaqueza esencial que se traduce en la incitacin automtica a la
resistencia. Tiene vocacin de someter, pero lleva dentro de s el
germen de la revuelta. Su propio refinamiento es la causa de su
debilidad. No se trata de un poder que, volcado hacia el exterior,
47. Luhmann, Macht, op. cit., p.
20 ss. y 55 ss.
48 Deux essais , pp. 312-314.
49. Macht, p. 21 ss. y 30 ss.
Antonio Serrano Gonzalez
Poder legal y poder pastoral
208
puede encontrar un frente defensivo ms o menos homnimo ; al
contrario, l es quien, por su propia configuracin, lo provoca
50
.
Frente a esta forma de plantear la intransitividad del poder, el
anlisis de Luhmann seguramente ms riguroso a estos efectos a
la hora de eliminar el sujeto entrelaza poder y libertad de una
manera mucho ms frrea, en los circuitos de la comunicacin, do-
tndose del vrtigo de la circularidad : no slo la libertad inicial de
eleccin constituye un requisito inicial para que se pueda dar sali-
da a esa transmisin de expectativas de conducta, sino que este
poder entendido y articulado en el terreno de la interaccin crece
y se reproduce a medida que aumenta el poder de decisin de
los sometidos. All donde parecen ms sabrosos los festines de la
libertad un marco amplio de posibilidades, un horizonte extenso
de alternativas, cuya combinacin y seleccin es sentida como un
alivio ante la inseguridad anidaran mejor las formas secretas del
poder
51
.
Der echo y subj et i vaci n : el Est ado, l a i nst i -
t uci n y el dogma
Una vez aislada y perfilada esta particular relacin entre
conductas que estara en la base del poder pastoral, estamos en
condiciones de volver al campo del derecho para plantear algunas
de las posibles vas de conexin entre ste y aqul, superando ya
decididamente el esquema binario que apareca en La voluntad de
saber. Parece claro, desde las premisas metodolgicas del mismo
Foucault, que esta operacin de retorno debe empezar por des-
componer el espesor de lo jurdico, negando cualquer pretendido
principio unificador que dote de esencialidad a todo aquello que
cabe aglutinar bajo el rtulo Derecho ; por el contrario, habra
que entenderlo como un conjunto heterogneo y ms o menos ar-
ticulado de prcticas, tanto discursivas como no discursivas, cuya
transcendencia ha quedado disuelta por el carcter estratgico de
su raz histrica
52
. En segundo lugar, es preciso conectarlas a la
red de alta tensin de los circuitos del saber y del poder, partien-
do de esta descripcin del tipo de relacin que, basada en unos
determinados procesos de gestin del obrar ajeno, sera consus-
tancial a la construccin histrica del sujeto. Expresado de otro
modo, y una vez que se ha podido prescindir mediante esta re-
elaboracin de los perfiles pastorales del poder que acabamos de
efectuar de esos atributos de la represin que recaan sobre la
ley, el anlisis de Foucault recobra el dinamismo suficiente como
para recuperar la vieja nocin del poder sub specie legis
53
y cali-
brar su peso especfico en relacin con otros sectores sociales de
la realidad. Y, en concreto, este estudio de un poder incrustado en
el derecho y productor de formas de sujetividad debe atender a
50. Deux essais , p. 315.
51. Macht, p. 9 ss.
52. Sobre el sentido de
prctica y su conexin con el
derecho, vase Antonio Serrano,
Michel Foucault : el derecho y
los juegos de la verdad , op.
cit., pp. 334- 335. En general, cfr.
Foucault, La arqueologa del sa-
ber, Mxico, Siglo XXI, 1979, 7a
ed., p. 112 ss. y 153 ss. Vase
tambin los artculos recientes
de Franois Ewald, Droit et
histoire , in Droit, Nature, His-
toire, Aix-en-Provence, Univ. de
Aix-Marseille, 1985, pp. 129-137
y Pour un positivisme criti-
que : Michel Foucault et la phi-
losohie du droit , Droits, 3,
1986, pp. 137-142. Lo que su-
cede es que el propsito de este
autor es completamente distinto
al que ahora se intenta ensayar
aqu : l propone el anlisis ge-
nealgico de unas prcticas que
seran especficamente jurdicas,
y por tanto diferentes a las de
poder o de gobierno, pues ven-
dran determinadas por albergar
la formulacin de una decisin o
un juicio.
53. Cfr. Bobbio, Kelsen e il
problema del potere , Rivista
internazionale di filosofia del
diritto, LVIII/ 4, 1981, pp. 549-
570.
Droit et Socit 11/ 12-1989
209
todos los factores de la compleja correlacin que est en la base
de la experiencia jurdica : a saber, el desarrollo de un dominio es-
pecfico de conocimiento la ciencia o el saber sobre el derecho
y la formulacin de unos tipos determinados de normatividad el
conjunto de reglas y normas jurdicas, que se apoyan en institu-
ciones
54
. Este sera el esbozo de un programa de trabajo que en la
medida de lo posible intentase aprovechar las ltimas correc-
ciones efectuadas por Foucault despus de la aparicin del primer
volumen de la Historia de la sexualidad. No hay que ocultar que no
pasa de ser un ajuste metodolgico de corte funcional y pragmti-
co y que, sin duda, no puede desarrollarse dentro de los lmites de
este trabajo. No obstante, quiz pueden sealarse algunas de sus
implicaciones, de cara a un ulterior anlisis :
1. En primer lugar, y desde una perspectiva general, la concep-
cin del poder de Foucault reitera la necesidad de prescindir de la
visin tradicional que considera que su ejercicio est monopoliza-
do por la mano del Estado. Esta afirmacin no es nueva, y vena
dada por aadidura desde el mismo momento en que Foucault hi-
zo descender el anlisis a un plano microfsico. Por otro lado, hace
ya mucho tiempo que la historiografa jurdica ha puesto en tela
de juicio el llamado paradigma estatalista , viendo en l uno de
esos instrumentos deformadores de una razn jurdica que gusta
de operar retrospectivamente
55
. Sin embargo, los breves apuntes
finales sobre el poder pastoral proporcionan una ayuda comple-
mentaria a la hora de ubicar el fenmeno estatal entre sus mlti-
ples escamas. En primer lugar, para resaltar con ms nitidez el da-
to de que la entronizacin tradicional del Estado como punto de
referencia central de la reflexin jurdica sobre el poder implica
una suerte de bloqueo epistemolgico que entorpece la percepcin
de esta lgica de la sujecin y la resistencia inscrita en las relacio-
nes sociales. En estas condiciones, slo un trabajo histrico o so-
ciolgico deliberadamente corrosivo, dotado de una alta sensibili-
dad para apreciar el verdadero carcter de los lmites del derecho y
el Estado configurados ms como una membrana, proclive a la
smosis, que como una barrera impermeable , puede desembara-
zarse del poder de seduccin de los aparatos estatales. El monis-
mo indiferenciado de la sustancia estatal, habitualmente pen-
sada por los juristas desde el esquema de la soberana, suele pues
ocultar el descubrimiento de otros lenguajes del poder, incluso de
aquellos que tambin pueden ser jurdicos
56
.
Sin embargo, y yendo ms all de esta precisin metodolgica
previa
57
, resulta conveniente volver a introducir la cuestin del
Estado, dentro de este juego de acciones y reacciones del poder.
En concreto, el mismo Foucault ha realizado alguna indicacin
para proceder a enmarcarlo desde esta perspectiva, al tipificarlo
como la modalidad ms compleja y perfeccionada de poder pasto-
ral. Esta nueva descripcin se hace posible si, junto a sus aspectos
54. Vase, a propsito de la
sexualidad, el esquema de traba-
jo diseado en Lusage des plai-
sirs, op. cit., pp. 9-10.
55. Crf, Antnio M. Hespanha,
Para una teoria da histria insti-
tucional do Antigo Regime, en
Hespanha (ed.), Poder e institui-
oes na Europa do Antigo Re-
gime, Lisboa, Fundaao C. Gul-
benkian, 1984, pp. 7-90 y J ess
Lalinde, Depuracin histrica
del concepto de Estado , en El
Estado espaol en su dimension
histrica, Barcelona, P. Public.
Universitarias, 1984, pp. 17-58.
56. Pietro Costa, liberndose de
este paradigma estatal y utili-
zando en su caso un modelo
lingstico-estructural, ha dado
un buen ejemplo de las posibili-
dades de este tipo de anlisis al
mostrar que fue el lenguaje de
la jurisdiccin y no otro el que
plasmaba la naturaleza del po-
der jurdico-poltico en la Edad
Media (Cfr. Pietro Costa, Iuris-
dictio. Semantica del potere poli-
tico nella publicistica medievale
(1100-1433), Milano, Giuffr,
1969).
57. Sin duda conectable con las
crticas dirigidas al esquema
formal de Althusser sobre los
aparatos de Estado. Vase
Thompson, Miseria de la teora,
Barcelona, Crtica, 1981.
Antonio Serrano Gonzalez
Poder legal y poder pastoral
210
represivos y totalizadores, se hace especial hincapi en su condi-
cin de poder individualizante o, mejor, de matriz de individuali-
zacin
58
. Para Foucault, esta mixtura de tcnicas que pretenden la
sujecin o subjetivacin en sentido pastoral de individuos y
grupos, por un lado, y de procedimientos legislativos que hay que
suponer caracterizados por sus notas tpicas de generalidad y abs-
traccin, por otro, constituira una condicin fisiolgica de posibi-
lidad para que el Estado pueda proporcionar un marco general a
las relaciones de poder, funcionando adems como un centro de
mando para su regulacin y distribucin por el conjunto social
59
.
A partir de aqu, y situados en ese plano ya aludido de la guber-
namentalidad, es posible llevar a cabo un anlisis que intente des-
cribir el complicado proceso de estructuracin de tcticas indivi-
dualizantes con las formas propias de efectividad de la ley y los
rganos polticos y administrativos ; lo que sin duda podra cons-
tituir una de las maneras de realizar esa necesaria tarea de expli-
cacin de las condiciones genticas y estructurales del poder como
potencial, justo antes de llegar a ser ejercido a travs del dere-
cho
60
. Por el momento, esta perspectiva conlleva un principio ge-
nealgico de explicacin de determinadas tensiones que el forma-
lismo jurdico suele camuflar, pero que no dejan de constatarse de
modo persistente a la hora de aplicar y concretar los principios
normativos que con ms vocacin de universalidad han sido for-
mulados. As, y muy concretamente, respecto de aqullas que se
derivan de la difcil compatibilidad entre el requisito general de
igualdad jurdica que viene exigido tanto lgica como axiolgi-
camente por el ordenamiento y una actividad gestora, propia del
Estado social, que irremediablemente tiene que desempearse ca-
da vez ms a travs de la particularidad y la concrecin
61
.
Precisamente, si escogemos ahora este ltimo polo de tensin
es decir, el de la gestin social a travs de la ley se puede traer
a colacin otro tipo muy actual de problemas que sin duda cabe
conectar con lo que Foucault ha llamado el reforzamiento de la
administracin del poder pastoral
62
. Bajo este rtulo, l concre-
tamente se refiere a la lenta gestacin de mltiples aparatos y dis-
positivos judiciales, mdicos, policacos, pedaggicos o adminis-
trativos que se habran ido alineando bajo la sombrilla estatal
con fines reguladores, analticos o tutelares. Esta insistencia en la
descripcin de unos mecanismos pastorales o disciplinarios que
sin embargo se despliegan de modo articulado
63
, respondera sin
duda a la necesidad ya reiterada de mostrar y denunciar la natu-
raleza plural y mltiple de un poder que se ensambla a s mismo
por debajo de la ley. No obstante, si tomamos en consideracin
que todo este tipo de instancias se han revestido de unas formas
jurdicas que tambin han sido elaboradas, transformadas o adap-
tadas en funcin de esos objetivos fundaciones y sociedades pri-
vadas, en el caso de la filantropa y la beneficencia ; instituciones
58. Foucault, Deux essais , op.
cit., pp. 305- 306.
59. Ibidem, p. 317.
60. Luhmann, Macht, op. cit., p.
24 ss.
61. Se trata del difcil problema
de la interpretacin del princi-
pio de igualdad jurdica, obliga-
do a admitir las desigualdades
legales de trato por parte de un
Estado cada vez ms interven-
cionista (Vase los estudios cl-
sicos de Gerhard Leibholz,
Gleichheit vor dem Gesetz
(1926), Mnchen, Beck, 1959 y
Max Rmelin, Die Gleichheit vor
dem Gesetz, Tbingen, J .C.B.
Mohr (Paul Siebeck), 1928).
Desde entonces se han dado los
ms variados intentos tericos
de armonizacin de una exigen-
cia abstracta de igualdad y un
tratamiento jurdico desigual
que a veces como en el caso de
las reverse discriminations se
lleva a cabo intencionadamente
con fines igualadores (Ver, como
uno de los ms penetrantes, Ro-
nald Dworkin, Taking Rights Se-
riously, Cambridge (Mass.), Har-
vard Univ. Press, 1979, 6a ed.,
pp. 223-239).
62. Foucault, Deux essais , op.
cit., p. 307 ss. y La voluntad de
saber, op. cit., p. 174 ss.
63. Vase la descripcin de este
despliegue, dentro de una estra-
tegia general, en Foucault, El
ojo del poder , en J eremy Ben-
tham, El Panptico, Madrid, La
Piqueta, 1980, p. 21 ss.
Droit et Socit 11/ 12-1989
211
pblicas, como los hospitales o las prisiones ; rganos colegiales,
para la profesin mdica, o la misma regulacin jurdica de la fa-
milia o la tutela , tiene un enorme inters todava la reflexin so-
bre el poder desde el punto de vista de la accin o intervencin del
derecho dentro de la sociedad. Y sobre todo en el momento actual,
cuando la discusin jurdico-poltica se convierte en una especie
de geriatra del Estado social, puede resultar muy aprovechable
aportar este bagaje metodolgico sobre el poder en accin a la ho-
ra de diagnosticar las corrientes y expectativas de legalizacin o
deslegalizacin de la sociedad
64
. Ms concretamente, el estudio
del grado de dinamismo y estrategia de la accin administrativa y,
sobre todo, del nivel de refinamiento y diferenciacin de lo jurdi-
co en relacin con las estructuras y cdigos organizativos de la
sociedad permite conocer hasta qu punto se da una expansin
j uridizada y por ende despolitizada de las redes del poder.
Con otras palabras, se trata de prestar atencin a las dimensiones
horizontales del Estado, a los aspectos flexibles y estratgicos de la
organizacin y gestin jurdicas de la sociedad
65
.
2. Por otro lado, esta correlacin entre el tema del poder y la
constitucin del sujeto que venimos sealando permite corregir
determinados excesos producidos por el xito y la celebridad de
Vigilar y castigar. De una parte, puso merecidamente de moda a
las prisiones y, por extensin, a otras instituciones cerradas como
el hospital psiquiatrico o el reformatorio. Sin embargo, hay que
tener en cuenta que en ese texto Foucault no pretenda tanto ex-
plicar el poder dentro de la prisin como servirse de sta de su
pasmosa espectacularidad, de su maniquesmo manifiesto y de su
extraa pervivencia histrica
66
para reflexionar de un modo no
intentado hasta entonces sobre las prcticas punitivas o el poder
de castigar en las sociedades modernas
67
. Cuestin, pues, muy
distinta, dado que las prcticas en virtud de las cuales se reparte
socialmente el castigo y se establece toda una tecnologa discipli-
naria tienen su propia racionalidad, que no viene directamente
dictada por la institucin
68
. Foucault lo ha precisado ms tarde a
la hora de hablar del poder pastoral, cuando indica que ste puede
ser confortablemente observado y percibido en instituciones cer-
radas como la prisin, pero sin que esta atalaya deje de presentar
un nmero considerable de inconvenientes : sobre todo, el posible
peligro de otorgar una excesiva importancia a relaciones y meca-
nismos de sujecin que slo se establecen con el fin de autorre-
producir la institucin y reforzar su entropa ; y tambin, lgica-
mente, la tentacin de caer en una comodidad que llevara a expli-
car sin explicar el poder por el poder. Es decir, termina Foucault,
un anlisis de estas caractersticas pecara por exceso, al encontra-
ra aqul all donde no habra sino modulaciones de la ley y de la
coercin
69
. En este ltimo punto parece evidente que su obje-
cin es muy imprecisa y que cae en el defecto habitual de otorgar
64. Ver, por todos, Rdiger
Voigt, Gegentendenzen zur
Verrechtlichung. Verrechtli-
chung und Entrechlichung im
Kontext der Diskussion um den
Wohlfahrtsstaat , J ahrbuch fr
Rechtssoziologie und Rechtstheo-
rie, IX, 1983, pp. 17-42.
65. Cfr. Luhmann, Macht, op.
cit., p. 95 ss. y Karl- Heinz La-
deur, Abwgung ein neues
Rechtsparadigma ? Von der Ein-
heit der Rechtsordnung zur Plu-
ralitt der Rechtsdiskurse , Ar-
chiv fr Rechts und Sozialphi-
losophie, 4, 1983, pp. 463-483.
66. Foucault, Microfsica del po-
der, op. cit., p. 81 y Vigilar y cas-
tigar, op. cit., p. 136 ss.
67. Vigilar y castigar, op. cit.,
pp. 29-30.
68. Vase la importante preci-
sin de Foucault contenida en
Michelle Perrot (ed.),
Limpossible prison. Recherches
sur le systme pnitentiaire au
XIXme sicle, Paris, Seuil, 1980,
pp. 29-55.
69. Foucault, Deux essais , op.
cit., pp. 315- 316.
Antonio Serrano Gonzalez
Poder legal y poder pastoral
212
un contenido negativo y una funcin represora a la ley. Si en su
lugar acudimos a la sntesis que se ha realizado anteriormente so-
bre la naturaleza del poder en conexin con la teora sistmica
de Luhmann la crtica se impone por s misma : la prisin o el
manicomio seran lugares violentos, donde difcilmente cabe apli-
car una lgica de la diferenciacin sobre los procesos que all-
concurren y en los que los internados no tienen ante sexpectati-
vas suficientes ni por tanto se encuentran en disposicin de selec-
cionar posibilidades de actuacin
70
.
Por otro lado, y junto a esta tendencia a un estudio demasiado
concreto del poder a travs de las instituciones cerradas, el anli-
sis de Foucault sobre el poder y las formas de castigo y vigilancia
tambin ha sido exacerbado en el sentido opuesto, pues se ha ex-
trapolado de la relacin de poder para proyectarlo, desde arriba y
sin mayores problemas, sobre el conjunto de la sociedad. As, no
es infrecuente encontrar alusiones dentro de la filosofa poltica a
una sociedad carceral o disciplinaria , cuya intencin crtica
suele entremezclarse con una fascinacin resignada ante un poder
no visible, omnipresente, intocable e inaccesible, justo en propor-
cin inversa a una invulnerable capacidad para alcanzar, de forma
precisa y liminar, todos los confines
71
. Esta simplificacin ideali-
zada de la nocin de poder a partir de los estudios de Foucault
participara del mismo defecto que seguramente puede predicarse
de las teoras ms abstractas sobre el control social, las cuales in-
cluyen sin precisiones mayores a los aspectos ms represivos del
derecho o la psiquiatra dentro de su equipo instrumental
72
. Al
margen de que con motivo de la publicacin de Vigilar y castigar
Foucault ya sealara la inconveniencia de hacer pasar por tesis el
objeto de su libro el Panptico como el sueo y el proyecto puni-
tivo de una nueva clase dominante, y no la entronizacin de un
poder universal y de aplicacin automtica
73
este tipo de inter-
pretaciones parecen compartir un modo de proceder del que pre-
cisamente intenta apartarse esta postura metodolgica que hemos
silueteado a propsito del poder pastoral : hablaran de instru-
mentos de control o de tcnicas finas de poder que vendran a
aplicarse de modo exhaustivo y atosigante sobre una poblacin
que estaba ah antes. Por el contrario, se tratara de hacer partir el
anlisis de la misma relacin de poder, de esa sujecin que a tra-
vs de diversas formas institucionales de gestin individual y a la
vez colectiva se establece entre nosotros y determinadas imposi-
ciones con el marchamo de la verdad. Slo mediante un trabajo
analtico e histrico en este plano de las prcticas de divisin y su
grado de institucionalizacin sera factible llevar a cabo una paula-
tina y provechosa extensin de estas relaciones de dependencia al
conjunto de la sociedad
74
.
No obstante, tambin es verdad que esta inclinacin al uso
ms o menos metafrico del Panptico como sustancia real y per-
70. Cfr., a propsito de la inade-
cuacin de los manicomios y las
instituciones cerradas como
modelo para la representacin
del sistema poltico (dada su
condicin de totale Systeme),
Luhmann, Komplexitt und
Demokratie , en Politische Pla-
nung. Aufstze zur Soziologie
von Politik und Verwaltung,
Opladen, Westdeutscher, 1971,
pp. 35-45.
71. Cfr., como la muestra ms
sutil e hiperblica de esta resi-
gnacin, J ean Baudrillard, Olvi-
dar a Foucault, Valencia, Pre-
Textos, 1978. Desde un punto
de vista ms jurdico, resulta de
inters la descripcin general de
Guy Haarscher, Egalit et Politi-
que, Bruxelles, Bruylant, 1982, p.
19 ss.
72. Vase, por su especial clari-
dad, A.P. Donajgrodzki (ed.), So-
cial Control in Nineteenth Centu-
ry Britain, London, Croam Held,
1977, pp. 9-26.
73. Foucault, La poussire et le
nuage, en Michelle Perrot (ed.),
Limpossible prison, op. cit., pp.
29-39.
74. Era un mundo nuevo el
que Foucault nos mostraba, un
mundo en el que los objetos fe-
tiches de la razn y de las insti-
tuciones eran reconducidos a la
circularidad de una sensibilidad
y una imaginacin organizadas
en lo concreto de la vida. No hay
otro poder que el interiorizado,
cuya eficacia slo poda ser des-
truda mediante un anlisis y
una reconstruccin de cada su-
jeto y de cada conciencia (Toni
Negri, Aucune des tentations
de la philosophie de laction ,
Le Matin 27.6.1984).
Droit et Socit 11/ 12-1989
213
manente del poder viene propiciada por los numerosos problemas
planteados y no resueltos en el anlisis de Foucault. De un lado,
porque al ser justamente esto lo que pretende su peculiar e inno-
vador modo de hacer historia, y no pretendiendo entonces asegu-
rar su veracidad mediante la constatacin emprica
75
, expone ir-
remediablemente sus resultados a la posible generalizacin y ex-
trapolacin ajenas
76
. Pero es que adems su admirable hbito
perceptivo para detectar ms los procesos, los dispositivos, las
tecnologas de poder y sus estrategias que las estructuras o los su-
jetos que las detentan hace que el plano de la geston y de la tcni-
ca del poder quede tan resaltado que finalmente alcanzan una
prodigiosa capacidad histrica de ubicacin. Casi vendran ms
determinadas las tecnologas del poder por la continuidad que por
la discontinuidad, y as podra suceder con esos atributos
pastorales , tan extraamente viejos y modernos a la vez. Lo
que nos lleva a pensar que el ajuste entre la relacin de poder
accin sobre la accin posible de los otros y la institucin que
permite su cristalizacin, su efectividad o su capacidad de manio-
bra queda sin explicar. Ms concretamente, esta relacin tiene una
expresin normativa propia, la disciplina
77
, y conocemos bien sus
importantes diferencias en abstracto con la norma jurdica
78
; pe-
ro queda sin determinar el hecho decisivo de su interrelacon mu-
tua, de su concurrencia especfica dentro de una institucin, as
como el carcter ms o menos abierto de dispositivo que pueden
formar y el juego de estrategias que las engloba
79
. Expresado de
otra forma, resulta ineludible avanzar en la explicacin de esa co-
nexin fundamental entre instituciones jurdicas ligadas entre
otras cosas a la dinmica estatal y al desarrollo de los procesos
sociales y econmicos y unas tcnicas de poder disciplinarias
que se introducen y se reactivan dentro de ellas
80
. Sabemos que
en este punto el concepto de estrategia sera fundamental, en tan-
to en cuanto la mayor o menor capacidad del derecho para estruc-
turar las relaciones de poder vendra directamente dictada por las
vicisitudes y razones de un enfrentamiento
81
. Sin embargo, este
criterio blico difcilmente puede aligerar la penosa tarea de anali-
zar en el campo social el proceso de smosis entre las normas ju-
rdicas y las disciplinas, si es que de verdad se quiere llevar a cabo
un estudio global sobre el poder que sea algo ms que la composi-
cin de una sistemtica de la audacia.
3. Por ltimo, detengmonos un momento en el plano mismo
del sujeto , tal y como lo ha querido abordar Foucault en sus
ltimos textos. Es decir, y en relacin con la historia del hombre
de deseo , entendindolo como un dominio de investigacin que
se ocupa de las diversas transformaciones en el modo en que los
individuos han llegado a prestar valor y sentido a su conducta, a
sus placeres, a sus deberes, a sus sueos o sus sentimientos ; de
las diferentes modalidades de relacin de uno consigo mismo, en
75. Vase Arlette Farge, Michel
Foucault, Le dsordre des famil-
les, Paris, Gallimard/ J ulliard,
1982, p. 9 ss. y Foucault, La
poussire et le nuage, op. cit., pp.
37- 54. Cfr. Paul Veyne, Com-
ment on crit lhistoire suivi de
Foucault rvolutionne lhistoire,
Paris, Seuil, 1978.
76. Cfr. una lcida exposicin y
crtica de estos problemas que
plantea el anlisis de Foucault :
K. Williams, (Re)writing Social
History , en From Pauperism to
Poverty, London, 1981, p. 136
ss. y 320.
77. Vigilar y castigar, op. cit., p.
32 ss., 182 ss. y 206 ss.
78. Vase Antonio Serrano,
Michel Foucault : el derecho y
los juegos de la verdad , op.
cit., pp. 338-340.
79. Lo mismo sucede si quere-
mos diferenciar a las disciplinas
de las actividades productivas y
las relaciones comunicativas en
sentido habermasiano. Slo se
encuentra una leve indicacin en
Deux essais , op. cit., pp. 309-
312.
80. La voluntad de saber, op. cit.,
p. 170 ss.
81. Deux essais , pp. 318-321.
Antonio Serrano Gonzalez
Poder legal y poder pastoral
214
virtud de las cuales nos constituimos y reconocemos como suje-
tos
82
. Esta difcil y no muy explicada perspectiva metodolgica
que en cualquier caso se emparenta con la necesidad de desen-
mascarar el efecto al mismo tiempo ms disimulado y ms pro-
fundo del poder : la puesta en circulacin de un juego de verdades
y de mentiras a travs de las cuales el ser se constituye como una
experiencia que puede y debe ser pensada de una determinada
manera
83
, cabe ejemplificarla a propsito del cambio en el sis-
tema de moral de la Antigedad al cristianismo. Al final de Le Sou-
ci de soi se rubrica cmo a travs de las pocas helenstica y roma-
na se habra formulado uno esttica de la existencia configurada
en tanto que preocupacin por uno mismo : se recomienda la abs-
tinencia sexual, se valora la austeridad en el uso de los placeres,
pero no en virtud de un proceso exterior de aumento de la repre-
sin o las prohibiciones, sino desde el punto de vista de una de-
seada autonoma y pleno gobierno de uno sobre s mismo, dada la
fragilidad individual y la necesidad de someterse por otro lado a
los dictados universales de la naturaleza y la razn. El cristianis-
mo arrancar dominado por una obsesin parecida hacia la absti-
nencia y la austeridad sexuales. Sin embargo, advierte Foucault,
esta palpable analoga no debera engaar a nadie, pues en reali-
dad la moralidad cristiana definir otro modo de relacin con uno
mismo : una caracterizacin de la sustancia tica a partir de la
finitud, la cada y el mal ; un modo de sujecin en forma de obe-
diencia a una ley general que es al mismo tiempo la voluntad de
un dios personal ; un tipo de trabajo con uno mismo que implica
el desciframiento del alma y la hermenutica purificadora de los
deseos ; un modo de cumplimiento tico que tiende a la renuncia
de s
84
. La extensin de la cita puede admitirse porque sin duda
ayuda a entender estos efectos histricos de sujecin o, mejor, de
subjetivacin esa relacin con nosotros mismos que pasa por el
desvelamiento de una verdad que seran inherentes a los proce-
sos de poder. Pero por encima de todo nos da pie para retomar
este sutilsimo tejido de prcticas al que Foucault prest atencin
en ltima instancia y plantear, como otra posible va de anlisis, el
estudio de la correlacin histrica que ha podido darse entre el
derecho, entendido no slo como un tipo especfico de normativi-
dad sino tambin como un dominio del saber la ciencia jurdica
, y la produccin de formas de subjetividad. En este caso concreto
del nacimiento de una moral cristiana, Foucault sealaba que la
subjetivacin se haba producido de un modo casi jurdico, pues el
sujeto moral tena que relacionarse imperativamente con un
conjunto de leyes o reglas, baj o la amenaza de una sancin ; el sis-
tema penitencial tan elaborado desde el siglo XIII habra opera-
do como un importante factor de juridizacin moral
85
.
En un plano ms general, esta peculiar historia que narra la
constitucin del sujeto a travs de unas formas de subjetivacin
82. Lusage des plaisirs, op. cit.,
p. 9 ss.
83. Ibidem, p. 13.
84. Le Souci de soi, op. cit.,
p. 274.
85. Lusage des plaisirs, op. cit.,
pp. 36-37. En relacin con esta
importancia del sistema peni-
tencial, resulta del mayor inte-
rs el comentario metodolgico
de Bartolom Clavero a propsi-
to de la actualidad de una histo-
ria de la religin o las mentali-
dades : Bartolom Clavero, Usu-
ra. Del uso econmico de la reli-
gin en la historia, Madrid, Tec-
nos, 1984, pp. 13-37.
Droit et Socit 11/ 12-1989
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que instauran y desarrollan relaciones reflexivas de conocimiento,
control, examen e interpretacin resulta inseparable del estudio
del sistema de reglas y valores que se ponen en juego dentro del
campo social, de su grado de racionalizacin y riqueza y de las
instancias y aparatos de coercin que los hacen valer
86
. Esta liga-
zn entre la produccin de subjetividad y la existencia de un cor-
pus jurdico cuya eficacia es directamente proporcional a su ra-
cionalizacin y sistematicidad puede aprovecharse crticamente de
un modo mucho ms extenso a como lo hizo el mismo Foucault,
cuando nos mostr las sorprendentes virtualidades e implicacio-
nes de una razn jurdica de corte instrumental, en tanto en cuan-
to las normas procedimentales y las tcnicas del derecho para la
averiguacin de la verdad habran sido trasvasadas a las ciencias
humanas desde su matriz original
87
. Asno habra que desdear el
anlisis de la potencia y capacidad de subjetivacin de la razn ju-
rdica en s misma, en tanto ciencia del derecho que penetra en la
realidad en virtud de su revestimiento dogmtico
88
. Se tratara
pues de percatarse de estos modales insidiosos y dulcemente vio-
lentos del derecho
89
, que participaran en algn modo de los atri-
butos pastorales del poder a travs de su vieja y teolgica condi-
cin dogmtica.
86. Foucault, Lusage des plai-
sirs, op. cit., pp. 35-36.
87. Foucault, La verdad y las
formas jurdicas, Barcelona, Ge-
disa, 1980. Este libro no era ms
que un esbozo de las tesis de-
sarrolladas en Vigilar y castigar,
especialmente en sus pginas
189-198 y 227 ss. Sobre la im-
portancia histrica de la confe-
sin, ver tambin La voluntad de
saber, p. 73 ss. y Foucault,
Aveu, vrit, justice et subjec-
tivit , Revue interdisciplinaire
dEtudes juridiques, 7, 1981, pp.
163-182.
88. Foucault mismo se ocup
alguna vez de la formacin de
determinadas categoras de la
dogmtica del derecho con inci-
dencia en el plano de la subjeti-
vacin : Foucault, About the
concept of the Dangerous In-
dividual in 19th. Century Legal
Psychiatry , en David N. Weiss-
tub (ed.), Law and Psychiatry,
New York/ Toronto, Pergamon
Press, 1978, pp. 1-29. Cfr. con
alguno de los estudios que han
continuado en esta lnea de la
formacin de la subjetividad ;
en especial, Karl-Heinz Ladeur,
Rechtssubjekt und Rechtsstruk-
tur. Versuch ber die Funktions-
weise der Rechtsubjektivitt,
Giessen, Focus-Verlag, 1978.
89. Cfr. Antnio M. Hespanha,
Savants et rustiques. La vio-
lence douce de la raison juridi-
que , Ius Commune, II, 1983,
pp. 1-48.