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DIREITO COMUNITRIO DO MERCOSUL

DIREITO COMUNITRIO DO MERCOSUL

Revista de Direito Constitucional e Internacional | vol. 18 | p. 226 | Jan / 1997 Doutrinas Essenciais de Direito Internacional | vol. 2 | p. 727 | Fev / 2012DTR\1997\51 Francisco Rezek rea do Direito: Geral Sumrio:

10. Painel: DIREITO COMUNITRIO DO MERCOSUL

O Comunitarismo como Sistema. O Ordenamento Jurdico Comunitrio. Hierarquia Normativa. Regime Jurdico das Pessoas, Patrimonial, Societrio, de Seguros, de Consumo, de Transportes, de Propriedade Industrial, Telecomunicaes, Fiscal e de Contrataes Pblicas. Presidente: Jos Alfredo de Oliveira Baracho Expositores: Min. Francisco Rezek Paulo Borba Casella Michel Abdo Alaby Cezar Saldanha Antes de procedermos a abordagem mais especfica do nosso tema, faz-se mister delinear o pano de fundo do MERCOSUL, em que circunstncias histricas esse empreendimento lanou suas razes. 2 do conhecimento de todos que o modelo a inspirar a integrao latino-americana no cone sul na poca atual, o europeu do ps-guerra, das comunidades europias, traado pelos compromissos de Roma no romper da dcada de 50. As circunstncias, entretanto, foram bastante diferentes. A Europa sai da 2. Grande Guerra com a sua populao temperada e, de certo modo, redimida pelo sofrimento da guerra, com uma vitalidade e uma disposio de se reconstruir que tem poucos paralelos na histria. Ela se beneficia de uma extraordinria qualidade nas lideranas daquele momento histrico bem como de uma ajuda econmica prodigiosa. O Plano Marshall significou para a Europa do ps-guerra um apoio absolutamente indispensvel a um esforo til de reconstruo. Sob esse signo altamente positivo, a Europa dos anos 50 lana as normas regentes da sua experincia comunitria, uma vez que esses projetos se apresentavam com os contornos bem definidos e porque era grande o empenho em execut-los da melhor maneira possvel. assim que a Europa Comunitria atravessa a turbulncia poltica dos anos 60, aprendendo as lies necessrias, da mesma forma que enfrenta com muita galhardia a turbulncia econmica dos anos 70 resultante das sucessivas crises do petrleo. E entra nos anos 80, num clima de euforia, de grande prosperidade, de degustao do sucesso do empreendimento comunitrio, a ponto de aproximar-se dos anos 90 com aquela vocao incontrolvel de ensinar Europa do leste, redimida do desastre que foi a experincia econmica Marxista-Leninista, os caminhos no s do pluripartidarismo, do arejamento poltico, como tambm aqueles do sucesso econmico. Conosco a situao no exatamente a mesma. A Amrica Latina do aps-guerra ainda aquela fortemente marcada pelo resduo do colonialismo, por uma vocao quase que coletiva, e no apenas de elite, a preservar certos resduos do esprito colonial, certo gosto pelo autoritarismo, pela idia do Estado como o grande pai que fomenta vocaes autoritrias no mbito do prprio Estado. tambm um continente onde, por fora desse desregramento poltico, houve um divrcio entre Estados e sociedades, ou seja, uma sensao de perda pelo contexto social da sua comunho com o Estado que deveria representar e encarnar a sociedade. O integracionismo na Amrica Latina tem razes no Bolivarismo, no Congresso de 1826, e no nas doutrinas continentais no-latino-americanas, como as propostas do Presidente James Monroe, que tinham a ver apenas com questes de ndole poltica como a da no interveno de potncias
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europias nos assuntos polticos. O Bolivarismo era substancialmente integracionista. E mal se poderia adivinhar naquela poca, qual seja, a da fundao do imprio do Brasil, que tanto tempo tardaramos a chegar a alguma coisa de palpvel nesse domnio da integrao, apesar de se haver instaurado em 1890 a programao das conferncias interamericanas que conduziria organizao dos Estados americanos, dos dias atuais, e que seria uma fonte fecunda de produto jurdico, de convenes do mais requintado valor, porm sem repercusso sobre o tema da integrao econmica. A ALADI, sabido, uma proposta muito modesta. Quando, passados 20 anos da fundao da Associao Latino-Americana de Livre Comrcio, os onze pases membros se reuniram novamente em Montevidu e transformaram a ALALC em ALADI. Enquanto setores festivos da imprensa enalteciam esse acontecimento como smbolo de algum progresso, no faltaram vozes mais ponderadas a dizer que o que se estava presenciando, na realidade, era um retrocesso realista, ou seja, a assuno contrita do fato que no dera certo: o Projeto ALALC. E o que se estava, ento, era a desenhar um projeto mais modesto, dizer, como se numa determinada Conferncia, por falta de pblico bastante para preencher o grande anfiteatro que para tanto havia se programado, todos fossem conduzidos a uma sala menor para que ali se tivesse menos aguda a noo da escassez de pblico. A ALADI em relao ALALC bem isso. Trata-se de um Projeto mais modesto que se desincumbe das suas tarefas igualmente moderadas a contento. apenas uma espcie de cenrio para experincias integracionistas verdadeiras. O MERCOSUL, fato dos anos 90, nasce sob um signo de crtica comparativa. Era preciso naquele momento ver o que de mais prximo se fizera de uma integrao real no continente, ou, pelo menos, se quisera fazer, detectando ali os erros que, no caso concreto, eram evidentes e proceder de modo diferente. O padro a ser levado em conta era o Pacto Andino que j, com vrios anos de funcionamento, no essencial, no funcionava, como at hoje no o faz. O Pacto Andino pretendeu ser uma experincia integracionista sob a influncia daquilo que de pior poderia inspir-lo: a eurocracia, a burocracia comunitria das organizaes europias. O Pacto Andino acabou-se equipando de um aparato extremamente oneroso que, afinal, no correspondeu na sua dimenso concretude dos resultados. Vejam que ali existiu desde o comeo personalidade jurdica, Secretaria e at uma Corte de Justia. O Pacto Andino, frise-se, chega ao requinte de ter uma Corte de Justia. E quais os seus resultados no domnio estrito da integrao efetiva? Esses so muito discretos. Por isso que a idia do MERCOSUL, que, como sabido, o desdobramento de projetos integracionistas bilaterais no eixo Brasil-Argentina, nasceu vacinada contra a parafernlia, contra o aparato excessivo, e extremamente atenta idia de resultados. A que visa um mercado comum? Visa facilitar, no cotidiano, a vida econmica das pessoas e nos seus diversos outros aspectos. Reduzindo-se a zero as alquotas no comrcio entre as naes integradas, o que se quer oferecer um nmero maior de produtos de boa qualidade a menor preo; favorecer uma competio mais ampla; facilitar, ao extremo, a circulao de mercadorias, pessoas e de servios; estabelecer no momento oportuno uma alquota externa comum de modo que o grupo integrado constitua, do ponto de vista de terceiros, uma unidade. E, realizados esses objetivos elementares do mercado comum, partir, quem sabe, para outras formas mais aperfeioadas de integrao: reduzindo barreiras no que concerne, por exemplo, ao acesso funo pblica; eliminando fronteiras que ainda resultam do vnculo patrial de cada cidado com o seu prprio Estado, pensando numa cidadania comunitria e em outras formas mais sofisticadas de manifestao da integrao bem-sucedida. Assim nasceu o MERCOSUL. preciso registrar um fato que, de incio, causou alguma estranheza e algum mal-estar aos interlocutores do MERCOSUL no plano das Comunidades Europias. que esses interlocutores da referida Comunidade no eram, na realidade, representantes diretos de governos europeus dos pases da comunidade, mas sim a eurocracia, dizer dos representantes da mquina de Bruxelas, tendo a tendncia de favorecer, em experincias comunitrias outras, o florescimento, desde o primeiro momento, de uma burocracia. Estranhavam o fato de que o MERCOSUL no tinha ainda sede, instalaes, Secretrio-Geral, folha de pagamento. Estranharam tudo aquilo que era inicialmente o nosso ponto de honra: no criar despesas ou mecanismos onerosos antes de obter resultados, dizer, de ver funcionar a integrao naquilo que ela tem de mais elementar e de mais fecundo do ponto de vista das sociedades humanas por ela atendidas. Foi esse, portanto, o signo inicial do empreendimento e sobre essas bases ele cresceu nessa primeira metade dos anos 90. O tratado de Assuno diz quais so os objetivos da integrao desejada. Na sua extrema simplicidade, eles consistem em reduzir a zero as barreiras alfandegrias; criar alquota externa comum, facilitar o trnsito de bens, de pessoas, de servios. Dessa forma o MERCOSUL nasce sem aparato nenhum. Os seus rgos so como que joint ventures, agncias comuns sem personalidade. S agora o Tratado de Ouro Preto, finalmente em vigor, incorporado ordem jurdica dos quatro pases comunitrios, imprime personalidade jurdica a algo que j vinha conseguindo sucesso sem t-la, porque ela no rigorosamente necessria.
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Os rgos do MERCOSUL eram reunies peridicas de Ministros de Estado da Economia e das Relaes Exteriores, eventualmente, Chefes de Estado, e no Grupo Mercado Comum de servidores pblicos alocados a esses encontros que traavam as diretrizes de ao da pequena comunidade. Agora, finalmente, chega-se, depois de alguns anos de experimentao do sistema integrado, necessidade inevitvel de montar a base instrumental e burocrtica, mas em propores realmente mnimas. O MERCOSUL no continuar eternamente um sem teto; ele tem a sua sede em Montevidu. Haver um Secretrio-Geral, ou seja, um rosto humano respondendo pelos trabalhos de secretaria da instituio. Haver outros mecanismos um pouco mais institucionalizados do que as reunies avulsas de autoridades dos quatro pases. Mas isso tudo. No se pensa, por exemplo, em Corte de Justia. Na realidade, do ponto de vista dos primeiros idelogos do MERCOSUL, se pudermos evitar para todo o sempre o surgimento de um rgo judicirio da comunidade, isso ser o ideal. Nada seria mais sedutor, criativo e educativo do que instilar na cabea dos juzes dos quatro pases envolvidos o Direito Comunitrio e o esprito comunitrio e fazer com que as mquinas judicirias desses pases, j bastante densas e onerosas, respondam pela tarefa judiciria. da maior importncia que percebam o fato de que todos os projetos integracionistas at hoje conhecidos devero defrontar-se desde o incio com a questo constitucional como um problema. Como fazer o Direito Comunitrio? Como p-lo a funcionar se em princpio as Constituies de Estados soberanos no parecem delegar competncia a sistemas decisrios supranacionais? No caso dos pases ora envolvidos na experincia do MERCOSUL, temos algumas Constituies, como a da Argentina e a da Repblica do Paraguai que dizem, inspiradas em alguns modelos europeus, que regras de ndole supranacional podem sim ser adotadas. Elas se sobrepem ao direito local dentro da experincia integracionista e sempre base da reciprocidade, da igualdade entre os atores neste processo, dizer, os Estados envolvidos. No Brasil questiona-se muito esse tema. Quer-se saber como que ficamos, se considerada a circunstncia de que a Constituio Brasileira nunca disse, adotando um modelo explcito de supranacionalidade de normas, que o direito comunitrio se sobreporia ao direito nacional no que coubesse. Da mesma forma a nossa Lei Maior nunca disse que tratados internacionais prevalecem por sua virtude intrnseca sobre leis de produo domstica em qualquer circunstncia. A esse respeito o STF, por mais de uma vez, disse que existem pases onde, observada apenas a majestade da Constituio qual nada se sobrepe, o direito interno ordinrio est sempre abaixo dos tratados internacionais de que o pas participe independentemente da cronologia. H muitos pases, entre eles vizinhos nossos, que assim escreveram nas suas Constituies. No o caso do Brasil, em que o STF pronunciou-se, mais de uma ocasio, da seguinte forma: se o constituinte brasileiro no quis dar primado automtico ao tratado, em qualquer circunstncia, independentemente da cronologia, ns juzes no estamos autorizados a inventar essa regra, s porque a doutrina assim o deseja. O resultado disso que prevalece a considerao do calendrio. bvio que o tratado tem virtude para sepultar qualquer norma de produo domstica, que no a Constituio, anterior a ele. Mas se o quadro cronolgico outro, se a norma de produo domstica, se a lei interna mais recente que o Tratado e com ele conflita em qualquer ponto, o Judicirio est obrigado a prestigiar a ltima palavra do Congresso Nacional, embora sabedor de que isso uma confisso pblica de ato ilcito. O pas por fora da inadvertncia, para dizer o mnimo, dos poderes polticos, est numa situao ilcita perante aqueles outros pases que com ele pactuaram e esperam o cumprimento do pactuado. A questo saber se algum ingrediente novo trazido a esse cenrio pelo Direito Comunitrio. E se querem apenas uma pista, j que esse terreno ainda nebuloso, seria conveniente refletir sobre alguns conflitos tpicos entre normas comunitrias, tratados do MERCOSUL, a partir do Tratado de Assuno. No caso de conflito tpico entre normas comunitrias e normas do direito interno que se promulguem depois, talvez a pista maior seja aquela a retirar de alguma doutrina do Supremo Tribunal Federal, inicialmente lavrada em casos de extradio, mas depois desdobrada em casos outros de ndole cvel a que tenha a ver com o velho princpio lex specialis derrogam generali. a idia da prevalncia do especfico sobre o genrico. , portanto, a tendncia salvacionista a no identificar o conflito se a norma domstica, embora mais recente do que o Tratado Comunitrio, tem um alcance geral que no se aplicaria, entretanto, regra especfica que diz das nossas relaes com os parceiros da comunidade e os seus sditos, pessoas naturais ou jurdicas. Considerem, por outro lado, uma circunstncia que, a meu ver, de todas a mais importante. a regra expressa j no incio da Constituio, na sua parte supostamente mais nobre, e que diz que esse pas buscar a integrao econmica, poltica, social, cultural, c om os pases latinoamerianos visando, em ltima anlise, a uma comunidade latino-americana de naes. A pergunta que devemos nos colocar com a freqncia possvel, porque esse um brilhante exerccio de cidadania, se a Constituio deve ou no ser levada a srio. Aquilo que o constituinte disse ou
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no para ser entendido com a correo desejada e aplicado? Note-se que isto a no uma linguagem potica; integrao econmica um termo de contornos muito precisos em bom direito contemporneo. No uma expresso programtica como poderiam pretender e certamente pretendero muitos juzes. Quando a Carta diz que vai buscar a integrao econmica com os pases da nossa regio, isso tem todas as implicaes que so carregadas necessariamente pelo termo jurdico "integrao econmica" e que nenhuma pessoa medianamente lida pode ignorar. No h nada mais despropositado do que a idia de que tudo que o constituinte faz um discurso romntico em torno de uma integrao que nunca se sabe se vir ou no. Portanto, o Direito Comunitrio ser levado a srio, quando resolvermos o problema do confronto de algumas de suas normas com as de direito interno resultantes da inadvertncia do legislador ordinrio. A, ns no encontraramos soluo inovadora e partiramos para solues conservadoras e j muito surradas. Ao meu ver, da que se vai tirar, portanto, a matriz ideolgica da convivncia entre o Direito Comunitrio e o Direito de estrita produo nacional. Queria fazer alguma considerao sobre o tema da soberania e a sua relao com o mtodo de adoo das normas comunitrias. dizer, em que medida podemos realmente valorizar o Direito Comunitrio sem a incmoda sensao de estarmos traindo a soberania nacional, num estgio de evoluo da sociedade internacional em que ainda seria muito precoce o delrio consistente em esquecer a soberania e embarcar em empreendimentos ainda duvidosos quanto sua segurana, quanto ao seu futuro. Antes porm, cumpre-me fazer algumas consideraes sobre o desdobramento do Direito Comunitrio no MERCOSUL luz do Protocolo de Ouro Preto. J existem vrios tratados internacionais a partir daquele que se celebrou em Assuno do Paraguai em 1991 e que fundou o Mercado Comum do Sul, sendo um dos mais importantes o Compromisso de Braslia, relacionado com a soluo de controvrsias, e, sem dvida alguma, o Protocolo de Ouro Preto, lavrado no ltimo ms de 1994 e que agora, finalmente, se incorporou ao direito brasileiro. o Compromisso de Ouro Preto que diz da personalidade jurdica do MERCOSUL, que afirma finalmente, na relao dos sujeitos de direito internacional pblico mais essa figura, o Mercado Comum do Sul, fundado por quatro soberanias: Argentina, Brasil, Paraguai e Uruguai. Ali est dito, como normal nesses casos, que a personalidade jurdica dessa organizao econmica de integrao exercitada de todas as maneiras que a rotina internacional conhece, sendo que a mais expressiva delas o poder que tem a instituio de celebrar Tratados em seu prprio nome. S agora com a vigncia do Compromisso de Ouro Preto que o MERCOSUL idneo para pactuar bilateralmente com a Comunidade Econmica Europia ou com qualquer pas estranho ao nosso contexto ou outra organizao internacional. Mas o Protocolo de Ouro Preto d tambm as linhas gerais da estrutura do MERCOSUL. Ele ter uma Secretaria Administrativa, sobretudo, o que nos interessa, continuadamente o Conselho do Mercado Comum e o Grupo Mercado Comum. Alm disso ter a Comisso de Comrcio, a Comisso Parlamentar Mista e o Foro Consultivo Econmico e Social. O Conselho e o Grupo so velhos conhecidos: so as reunies peridicas que se conhecem desde o Tratado de Assuno. O Conselho, extremamente reduzido em nmeros, a reunio de oito personalidades: quatro Chanceleres e os quatro Ministros de Estado da Economia. O Grupo Mercado Comum, um pouco mais amplo, tambm, se faz integrar por representantes dos quatro pases, em nmero maior, e a estaro envolvidos, no mnimo, os Ministros do Exterior e da Economia e os Bancos Centrais, quase sempre alguma coisa a mais na esfera governamental, mas s na esfera governamental. Uma novidade exemplar o foro consultivo econmico e social. um rgo do MERCOSUL e sua composio no tirada do setor governamental. So as foras econmicas, os setores de produo, o empresariado liberal, as sociedades no que elas tm de economicamente dinmico que compem o Foro Consultivo, Econmico e Social. A comisso de comrcio tambm tem a marca da autoridade governamental como prioridade, sendo que ela quem dinamiza no sistema de soluo de controvrsias as reclamaes. Essa comisso, que tem uma filial nacional em cada um dos pases envolvidos, a esses braos nacionais da Comisso de Comrcio dirigir-se-o doravante as reclamaes, tanto de particulares, quanto de empresas. Em suma, tudo que tem a ver com um decompasso entre o que as pessoas e as empresas aspiram e julgam ter direito dentro da comunidade e aquilo que efetivamente acontea de decepcionante. Tanto s atitudes dos seus prprios pases quanto em relao quelas dos demais pases da comunidade, qualquer de ns poder reclamar. Mas mais provvel que os envolvidos na atividade econmica sejam os clientes prioritrios desse desaguadouro de reclamaes que a Comisso de Comrcio. Ela um ncleo e, idealmente, ela ser o grande e definitivo ncleo de soluo de controvrsias, porque subsiste a esperana de no precisarmos de uma instituio judiciria comunitria. H tambm uma Comisso Parlamentar Mista. Esse o colgio integrado por membros do Congresso Nacional dos quatro pases. E o que vale reter no que diz respeito estrutura orgnica dada pelo Protocolo de Ouro Preto ao MERCOSUL o fato de que esses rgos, alguns deles pelo menos, deliberam com fora obrigatria para a comunidade. Assim que o Conselho do Mercado Comum profere decises; o Grupo Mercado Comum emite resolues; a Comisso de Comrcio baixa diretrizes e propostas - as
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diretrizes so obrigatrias; o Foro Consultivo Econmico e Social - esse colgio de foras econmicas privadas - assim como o foro parlamentar, a Comisso Parlamentar Mista proferem recomendaes de grande peso poltico (no h a menor dvida), mas sem fora obrigatria. As decises do Conselho so obrigatrias para os Estados partes bem como as resolues do grupo e, por ltimo, as diretrizes da Comisso de Comrcio. Muito ainda se discutir a respeito da validade dessas propostas, de que normas assim elaboradas sejam cogentes. Ns somos um grande pas em que as dimenses humanas e territoriais explicam a nossa desnecessidade de comunicao com o exterior em termos to vitais quanto aqueles que caracterizam o cidado belga ou holands. Isso explica tambm certos vcios de comportamento dentro da autoridade estadual como no setor privado. No difcil prever alguma perplexidade no que concerne ao funcionamento do Mercado Comum e suas conseqncias. No faltaro brasileiros em boa-f e com formao jurdica, quem sabe, a afirmar que no encontram fundamento para que normas emanadas do sistema comunitrio possam ser realmente cogentes. preciso ter em conta sobretudo o seguinte: nenhuma norma de Direito Comunitrio se produz seno luz rigorosa do figurino da Constituio. Foi nos termos da Constituio do Brasil de 1988 que o pas se envolveu no Tratado de Assuno, por iniciativa governamental naturalmente, mas com o pronto e amplo apoio do Congresso Nacional que aprovou o Tratado. Abro um parntese, muito breve e ao meu sentir um tanto pungente, para lhes dizer, com a honestidade que um foro de estudo jurdico, neste momento no final do sculo XX impe, que ainda h uma certa dificuldade de compreenso do fenmeno que a produo do direito internacional e a sua assimilao pela ordem jurdica domstica. Faz pouco tempo, o Supremo Tribunal Federal discutiu o tema da priso por dvida. Em habeas corpus algum sustentava no poder ser preso sem crime pelo fato de no haver pago determinada dvida nem podido restituir o objeto. o notrio caso da alienao fiduciria em garantia que o legislador ordinrio brasileiro, num dos artifcios mais surrealistas a que um legislador ordinrio se poderia ver entregue, entendeu de equiparar a situao do depsito. A legislao de nvel constitucional dizia: no haver priso por dvida, essa a regra. No se prendem pessoas sem crime, salvo, e a vm duas excees hericas: no caso do alimentante omisso, daquele que devendo alimentos a quem de si depende omite-se e injustificadamente, diz a Constituio, de honrar esse dever to primrio; e tambm, j a a extenso um tanto discutvel, no caso do depositrio infiel, daquele que recebendo coisa alheia em depsito, na hora da devoluo do objeto depositado, no honra esse compromisso. Mas o legislador ordinrio no Brasil entendeu de dizer que na hiptese de alienao fiduciria em garantia temos um depsito por analogia. Curioso depsito esse em que quando se busca receber o preo do bem vendido a crdito no se quer, na realidade, reaver a coisa, mesmo porque a coisa um bem comercial que depois de aberta a caixa perde o seu valor de mercado, ainda que no tenha vcios outros. Mas de qualquer maneira entendeu-se de dizer que isso a depsito, que o comprador a crdito um depositrio, e que se ele no pode pagar nem devolver a coisa ele um depositrio infiel, de tal modo que sobre ele pode projetar-se a figura da priso civil. Porm, temos a Conveno de So Jos da Costa Rica que estabelece que no h priso civil em hiptese alguma ressalvado o caso do alimentante omisso, ressalvado o caso do devedor de alimentos que injustificadamente no os paga. A questo foi parar no Supremo Tribunal Federal que acabou por dizer que a Conveno de So Jos da Costa Rica no vale. No Brasil continua podendo haver priso civil por dvida, no caso do depositrio infiel, porque a Constituio o autoriza. Porm, no faltou quem bradasse que a Constituio quando ainda diz "no haver priso por dvida, salvo no caso do alimentante omisso ou do depositrio infiel" ela no est determinando priso do depositrio infiel, mas sim est dizendo que tal fato pode ocorrer e o legislador ordinrio que deve resolver a questo. Por outro lado, o texto de So Jos da Costa Rica diz que no haver. Mas houve quem dissesse que a Conveno de So Jos da Costa Rica (ao considerar como premissa a circunstncia de que a Carta Brasileira de 1988 faculta a priso por dvida do depositrio infiel cabendo, portanto, ao legislador ordinrio resolver se pode ou no pode), ao dizer que no pode haver essa priso civil, estaria limitando a liberdade do legislador ordinrio brasileiro de dizer no futuro se pode ou no pode. E perplexo, quase a crer que as minhas faculdades mentais j se perdiam quela altura da vida, dei-me conta de que algum estava ali raciocinando como se a Conveno de So Jos da Costa Rica fosse um produto que por obra nefanda de aliengenas desabasse sobre a nossa cabea, nossa revelia, como se aquilo no fosse um pleno exerccio de legislao ordinria, como se pudesse o texto de So Jos valer para ns se o Congresso Nacional no o tivesse aprovado, e se o Presidente da Repblica no o tivesse ratificado. Parece que no se sabe ainda, aqui ou ali, que o Direito Internacional Pblico no uma imposio de criaturas exticas a nossa brasilidade. No. Ele no existiria se no fosse a nossa obra em comum com outros povos. Ele o produto mais refinado do legislador brasileiro quando d o seu apoio ao trabalho do governo, que antes negociou o compromisso. Mas vejam tudo pode ainda acontecer e preciso que antevejamos incidentes dessa natureza. H no Tratado de Assuno uma regra que se reproduz mais ou menos na mesma linguagem nos
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outros compromissos, Braslia, Ouro Preto etc. que diz: esse Tratado entrar em vigor quando se reunirem nas mos do depositrio trs instrumentos de ratificao. So quatro os negociadores, so quatro os signatrios. Entretanto, quando, trs instrumentos de ratificao se reunirem nas mos do depositrio, o tratado entra em vigor. E a vem a pergunta: entra em vigor para quem? Para os quatro ou entra em vigor para os trs? E o retardatrio estar obrigado quando da sua prpria ratificao retardatria? Embora alguns dos atores governamentais que participaram da produo do Tratado de Assuno e dos compromissos ulteriores, como revelado, que pensavam diferentemente: "Chegamos, diziam eles, a um plano de extremo requinte, de modo que aqui agora assim; os quatro membros da comunidade se envolveram num mecanismo to moderno, que quando trs deles dizem sim a alguma coisa, o sim vale tambm para o quarto". No. Isso extremamente heterodoxo. A ratificao do retardatrio, s ela sobrevindo, o torna obrigado, e o Brasil foi, por mais de uma vez, o ltimo a ratificar alguma coisa. preciso entender, porque no h explicao cientfica para a outra frmula. Nunca poderamos dizer que um pas est obrigado por um tratado que ele ainda no ratificou. E por qu? Porque, primeiro no existe nenhuma regra geral de direito internacional pblico dizendo tal coisa: que revelia da sua vontade definitiva, que mngua de confirmao do compromisso, um pas pode estar obrigado. E a algum diria: "No uma regra geral de direito internacional, mas uma regra especfica; est escrito aqui no Tratado de Assuno". Isto aqui entra em vigor com trs ratificaes, e entende-se que entra em vigor para os quatro. Mas o quarto retardatrio sempre diria: "Mas com base em que entra em vigor para mim? Se no h uma regra geral de Direito das Gentes poderiam dizer que isto entra em vigor para mim, com regra nesta regra do prprio Tratado? Mas se aquilo de que estamos cuidando exatamente de saber se ele entra ou no em vigor para mim, como que a regra pode me obrigar se eu ainda no ratifiquei? Como que a regra pode me obrigar base daquilo que foi por ns quatro escrito mesa de negociao, mas que ainda no foi confirmado pela minha voz definitiva e soberana?" Este o entendimento correto tanto do Compromisso de Assuno quanto dos demais. Quanto a esses primeiros compromissos a questo hoje acadmica, porque esto soberanamente ratificados pelos quatro. Mas pode sobrevir novamente a questo e ela assim deve ser encarada. Tambm no se iludam quanto s regras outras, que no dependem de um Tratado, mas apenas de uma deciso do Conselho, de uma Resoluo do Grupo Mercado Comum, de uma diretriz da Comisso de Comrcio; elas sero editadas por voz unnime. No se prev, para a tomada de decises importantes no MERCOSUL, a prevalncia do princpio majoritrio. Seria extraordinrio se assim fosse. Sabemos que a Comunidade Econmica Europia vingou base da regra da tomada de decises importantes s por voz unnime. Uma nica dissidncia obstaria o processo. Com isso, alguns passos na marcha comunitria europia foram retardados. Alguma coisa andou mais devagar do que os mais expeditos quereriam, mas isso deu mais segurana ao processo. digno de nota lembrar-se de que, durante vrios anos, o ingresso da Gr-Bretanha na ento Europa dos seis fundadores no se dava pela s resistncia do governo francs do general De Gaulle, visto que os outros cinco queriam admitir o novo parceiro. S quando as seis vozes foram unssonas no sim que a Gr-Bretanha foi admitida. Da mesma forma os demais pases que ingressaram posteriormente tambm o fizeram por deciso unnime. De tal modo que no existe a menor perspectiva de um Tratado, no quadro Comunitrio, nos obrigar, a nossa revelia. E no existe tambm perspectiva de uma deciso, resoluo ou diretriz, tomada nesse mbito vir a forar-nos a qualquer atitude que no tenha sido antes abonada no processo decisrio pela voz da representao brasileira. Isso a encontraria, portanto, a sua legitimidade nos Tratados de Assuno, de Braslia e de Ouro Preto, que encontrariam, por sua vez, a sua plena legitimidade na Constituio da Repblica (LGL\1988\3), no que ela diz qual a liturgia da adoo de Tratados Internacionais, e no que ela prescreve a integrao no plano dos pases da Amrica Latina. Durante muito tempo o tema da integrao foi daqueles que maior desalento produziam entre juristas, entre pensadores polticos dessa parte do mundo. "Como demora" - diziam todos eles - "o processo da realizao dos nosso mais prioritrios objetivos dos mais antigos dentre os nossos sonhos". Muito se ensaiou sem sucesso. Muita energia se perdeu no domnio do discurso estril. Afora o fato de que, por alguns dos seus aspectos, o processo histrico tambm no nos foi favorvel, nos sacrificou. Os anos 80 foram, para ns, uma dcada perdida. Uma dcada de recuperao das liberdades pblicas, e de reduo poltica muito oportuna, mas, do ponto de vista estritamente econmico, foi uma dcada completamente estril. Na sua segunda metade, entre 1986 e 1989, esses pases da Amrica Latina remeteram ao hemisfrio norte, como pagamento do servio da dvida, somas correspondentes a quinze vezes o valor global do Plano Marshall, vinte e cinco vezes o valor da chamada Aliana para o Progresso. A sangria econmica a que nos submetemos
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quela poca foi algo desumano. Isso terminou; encontrando-se hoje corretamente administrado. J no dormimos e acordamos todas as manhs nos vendo, no espelho, como devedores. E por conta desse incio de integrao econmica eficaz envolvendo nada mais que os quatro pases do cone sul, aspirando imediatamente a adeso de mais dois, podemos ver que alguma realizao concreta, num domnio que era, para ns, um dos mais difceis, comea a operar-se. No traz o signo da chapa branca, porque se h entusiasmo governamental nesse domnio, ele existe ainda maior nos atores do processo de produo, nas Universidades, na imprensa brasileira, onde to difcil alcanar unanimidades. H tambm uma simpatia declarada pelo Mercado Comum entre estudantes, entre cidados comuns, porque percebem que esse empreendimento tem por objetivo a satisfao do cidado no trivial de sua vida cotidiana. A conta disso, e tambm da efervescncia que o quadro poltico no momento oferece, preciso reconhecer que ns vivemos um grande momento. No compreendo, numa poca como essa, o pessimismo. Houve um momento da 2. Grande Guerra em que Winston Churchill dizia que se escandalizava com pessoas que insistiam em que aqueles eram dias sombrios; pelo contrrio - afirmava ele - esses so grandes dias, porque nos permitem efetivamente criar alguma coisa, lanar idias sobre a mesa com grande possibilidade de que elas vinguem. Infelizes as geraes, que foram tantas no processo histrico, que viveram alimentadas pela convico de que nada do que se fizesse poderia adiantar algo, porque eram momentos de estagnao do processo social. No. Essa poca grandemente criadora. Esses so grandes dias. E por outro lado parece que o futuro tantas vezes decantado em obras tupiniquins, em obras de amigos nossos vindos de longe como Stephans Weing, parece que no estaremos mais a namorar um futuro distante como estivemos. As coisas parecem estar bem prximas do nosso alcance imediato. s vezes tnhamos a impresso de que esse continente, esse pas cortado no seu corao econmico pelo Trpico de Capricrnio, estava tambm estigmatizado pelo signo de capricrnio, imaginando ento que o tempo o seu maior aliado, e um dia trar aquilo de bom que o presente no traz. Essa convico pode hoje ser varrida da nossa mesa, j que temos a certeza de que esse novo tempo est realmente a nosso alcance, e no precisaremos, como a minha gerao universitria, fazer um discurso poltico permeado da expresso "nossos filhos", "nossos netos", que traduzia a nossa descrena em que ainda no nosso tempo de vida alguma coisa poderia acontecer de bom. No, hoje o esprito outro, felizmente.

(1) Painel apresentado no dia 24.05.1996 s 10h45, no XVII Congresso Brasileiro de Direito Constitucional. (2) Texto transcrito da palestra proferida pelo Min. Francisco Rezek, no XVII Congresso Brasileiro de Direito Constitucional, sem reviso do Ilustre palestrante.
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