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I

NFORME PRCTICO MERCANTIL

La errnea concepcin sobre la represin de la publicidad sexista en la normativa peruana* **

Las voces opacadas, los gritos no escuchados

Javier Andr MURILLO CHVEZ***


SUMARIO
Introduccin. I. Marco terico. II. Es la publicidad sexista un fenmeno de la realidad susceptible de ser sancionado por la actual norma de represin de la competencia desleal en el Per? Conclusiones.

MARCO NORMATIVO
Constitucin Poltica del Per: arts. 1, 2 inc. 4), 3, 55, 59 y 138. Ley de Represin de la Competencia Desleal, Decreto Legislativo N 1044 (26/06/2008): arts. 1, 2, 6, 11, 14, 15, 17, 18, 20 y 59.

En este artculo se pone de maniesto que la publicidad sexista es un fenmeno de la realidad, susceptible de ser sancionado por nuestra actual norma de represin de la competencia desleal. De esta manera, mediante el desarrollo de los conceptos bsicos de publicidad, competencia desleal, publicidad sexista y otros; el anlisis de la jurisprudencia del Tribunal del Indecopi; y la crtica a la resolucin ms importante que se ha emitido sobre el tema, el autor propone un esquema clasicatorio de la publicidad sexista potencialmente susceptible de ser sancionada por el Indecopi, demostrando as que ella es determinable y sancionable en la va administrativa.

INTRODUCCIN Se ha sealado que la publicidad comercial es uno de los mecanismos de competencia ms ecaces utilizados por los ofertantes de productos y servicios con el objeto de atraer la atencin de los potenciales consumidores1. Incluso, algunos dicen que la publicidad es tan determinante que puede moldear las conductas en la sociedad; as, se dice que la importancia de la publicidad viene debido a que es considerada como un hecho social, pues dirige su accionar sobre los habitantes del pas, o de una provincia o de una actividad, tratando de crear, reforzar o modicar su actitud hacia un determinado producto, empresa o servicio2. Ante esto, nos preguntamos qu sucedera si un spot televisivo presentara un nuevo producto que facilita la limpieza a un esposo sometido por su mujer quien le impide ir a jugar ftbol sin que antes lave los platos? O qu pasara si un anuncio a doble pgina del peridico de mayor circulacin nacional presentara a un grupo de amigas que destapando una nueva cerveza en el mercado tenga a varios hombres en prendas ntimas deslando a sus pies? Me atrevo a predecir que, probablemente, algn hombre se sentira ofendido o agraviado, se burlara, o, ms perspicazmente, denunciara la publicidad ante el Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y Proteccin de la Propiedad Intelectual (en adelante, Indecopi); y, una vez hecho esto, tanto la Comisin como el Tribunal dejaran sentado que se trata de un acto de competencia desleal, pues trasgrede la dignidad y la igualdad de los hombres, e incluso quizs sealara que esos roles son denigrantes para ellos. Ahora, qu ha pasado cuando se presentaron denuncias ante el Indecopi en la realidad por spots o anuncios reales como los sealados, pero con los roles invertidos, presentando a una mujer a los

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Dedicado a Claudia Luca Castro Barnechea, quien motiv la elaboracin de este artculo con un debate de ideas. Nosotros con el machismo, ustedes al feminismo y al nal la historia termina en par (Ricardo Arjona - Mujeres).

*** Asistente de investigacin en Derecho de la Competencia y Propiedad Intelectual y asistente de investigacin del Instituto de Estudios Internacionales (IDEI) de la Ponticia Universidad Catlica del Per (PUCP). Asistente de ctedra del curso Derecho de la Competencia 2 con el profesor Ral Solrzano Solrzano y del curso Derecho Internacional Pblico con el profesor Fabin Novak Talavera, ambos en la Facultad de Derecho de la PUCP. 1 2 BEZADA, Jos Antonio. La publicidad comercial. En: AA.VV. Normas de la Publicidad. Rodhas, Lima, 2006, p. 27. BILLOROU, scar Pedro. Introduccin a la publicidad. Verlap, Buenos Aires, 2002, pp. 262 y 263.

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TEMA RELEVANTE

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pies de un hombre o a una en prendas ntimas pegada a hombres por efecto de un producto? En los ltimos doce aos, el Tribunal del Indecopi solo ha declarado una denuncia fundada y todas las dems como improcedentes o infundadas, basndose en la libre expresin comercial a travs del humor, la fantasa y la exageracin, y otros argumentos claramente absurdos y, en algunos casos, inconstitucionales. As, se ven vulnerados los intereses jurdicamente relevantes de un sector bastante grande de los consumidores, las mujeres receptoras del mensaje publicitario quienes ven afectados sus derechos a la igualdad y a la dignidad; y el inters jurdicamente relevante del Estado por cumplir sus normas constitucionales y obligaciones internacionales plasmadas en importantes tratados, incluso sobre derechos humanos. La nalidad de este artculo es demostrar que la publicidad sexista es un fenmeno de la realidad, susceptible de ser sancionado por la actual norma de represin de la competencia desleal en el Per. De esta manera, mediante la teorizacin sobre los conceptos bsicos de publicidad, competencia desleal, publicidad sexista y otros; el anlisis de la jurisprudencia del Tribunal del Indecopi; la teorizacin y categorizacin de conceptos relevantes; y la crtica a la resolucin ms importante sobre el tema, se demostrar y propondr un esquema clasicatorio de la publicidad sexista potencialmente sancionable a travs de los rganos y el Tribunal del Indecopi sobre la base del Decreto Legislativo N 1044 - Ley de Represin de la Competencia Desleal, demostrando que esta es determinable y sancionable administrativamente. I. MARCO TERICO 1. Qu es publicidad? La publicidad como fenmeno de la realidad no tiene una denicin3 unnime. De esta manera, podemos observar prima facie una diferente conceptualizacin bsica desde el punto de vista del emisor del mensaje publicitario y hasta la visin de la masa de potenciales consumidores receptores del mensaje publicitario:
Gerente de comunicaciones de una empresa Publicidad: Una de las fuentes de emisin de mensajes que debe ser coordinada con las otras existentes, para que la comunicacin de todas resulte coherente y unitaria y favorezca los planes de la empresa4. * Elaboracin propia. Receptor de la comunicacin publicitaria Publicidad: Una fuente interesada y no objetiva de las posibilidades de compra de productos y servicios, que cada uno utiliza segn su criterio5.

As, una denicin que recoge diversos criterios establece que publicidad es la tcnica de la comunicacin mltiple que utiliza en forma paga medios de difusin para la obtencin de objetivos comerciales predeterminados, a travs de la formacin, cambio o refuerzo de la actitud de las personas sometidas a su accin6. Igualmente, Bezada, con una perspectiva ms jurdica analizando la norma precedente en el tema (el derogado Decreto Legislativo N 691), seala que publicidad comercial es una forma de comunicacin, con la especial particularidad que busca promover la actividad comercial de los agentes privados que interactan en el mercado7. De la mano con estas deniciones, nuestra normativa actual establece un concepto en el inciso d) del artculo 59 del Decreto Legislativo N 1044 Ley de Represin de la Competencia Desleal sealando que es publicidad toda forma de comunicacin difundida a travs de cualquier medio o soporte, y objetivamente apta o dirigida a promover, directa o indirectamente, la imagen, marcas, productos o servicios de una persona, empresa o entidad en el ejercicio de su actividad comercial, industrial o profesional, en el marco de una actividad de concurrencia, promoviendo la contratacin o la realizacin de transacciones para satisfacer sus intereses empresariales. De esta manera, se establecen algunas pautas para identicar y perlar lo que es publicidad para nuestro ordenamiento jurdico: 1. Primero, la publicidad es una forma de comunicacin; es decir, est estructurada como un modelo de comunicacin, que tiene: a) Una fuente o emisor que sera el anunciante. b) Un mensaje que es el anuncio codicado por el anunciante y decodicado por la audiencia. c) Un canal que sera el medio o soporte por el cual se difunde el anuncio. d) Un receptor que sera la masa de potenciales consumidores. 2. Segundo, la publicidad debe ser difundida a travs de cualquier medio o soporte, como avisos impresos en peridicos, volantes o revistas, pregoneros, uniforme de antriones/as, anuncios televisivos, banners en pginas web, entre otros. 3. Tercero, la publicidad, como forma de comunicacin difundida, tiene que ser objetivamente apta o dirigida a promover tanto directa como indirectamente la imagen o la marca de un producto o servicio, o los productos o servicios mismos de cualquier persona, empresa o entidad en el ejercicio de su

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Cabe resaltar que debemos diferenciar concepcin de denicin; mientras que la concepcin es siempre subjetiva, la denicin busca o tiende hacia la objetividad. BILLOROU, scar Pedro. Ob. cit., p. 40. dem. Ibdem, p. 33. BEZADA, Jos Antonio. Ob. cit., p. 22.

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actividad comercial, industrial o profesional. Es decir, ser publicidad todo anuncio que combine estos elementos, como un par de ejemplos tenemos: La forma de comunicacin que promueva indirectamente la imagen o marca de un producto o servicio por una empresa en su actividad comercial; especcamente, el traje de los antriones de una bebida energizante que presente una marca registrada en el Indecopi como signo distintivo. La forma de comunicacin que promueva directamente el producto o servicio mismo de una persona en su actividad profesional; especcamente, un anuncio publicitario en el diario de mayor circulacin de un arquitecto ofertando la creacin de diseos estructurales por un precio determinado. ideas polticas, loscas, morales, sociales o religiosas (comunicacin ideolgica)8; por ejemplo, un paneto sobre la ideologa poltica de algn pensador fundador de un conocido partido poltico no calicara como publicidad en el sentido normativo; sin embargo, encontramos zonas grises en aquellos anuncios de concientizacin sobre discriminacin o rechazo a la guerra impresos en publicaciones o colocados en paneles conteniendo algn signo distintivo, como una marca9. Asimismo, es importante sealar que la publicidad encuentra sustento en el derecho a la libertad de expresin y en el derecho a la libertad de empresa proclamados en la Constitucin Poltica del Per. De la mixtura de ambos derechos surge el derecho a la libertad de expresin comercial, dentro del cual se enmarca la publicidad10. En este sentido, el fundamento constitucional de la misma se encuentra en el inciso 4 del artculo 211 y el artculo 5912 de la Constitucin Poltica del Per de 1993. Esto, pues, tal como lo seala la Sentencia del Tribunal Constitucional N 3330-2004-AA/TC, la libertad de competencia y la libertad de polticas publicitarias forman parte del contenido de la libertad de empresa13; y, como seala Fernndez Novoa, la publicidad es fundamentalmente un medio apto para mantener viva e incluso agudizar la competencia econmica empresarial14; de esta manera, podemos observar que la publicidad tiene como fundamento general la libertad de empresa prescrita en el artculo 59 de la Constitucin. 2. Qu es la competencia desleal? Tal como se seal precedentemente, la publicidad debe difundirse en el marco de una actividad de concurrencia; precisamente, esto hace que la publicidad sea regulada, actualmente15, por el Decreto Legislativo N 1044 - Ley de Represin de la Competencia Desleal en nuestro pas. De esta manera, segn el artculo 2 de este cuerpo normativo, el mbito de aplicacin son los actos cuyo efecto o nalidad, de modo directo o indirecto, sea concurrir en el

4. Cuarto, la publicidad, como forma de comunicacin difundida promoviendo bienes de un sujeto de derecho, debe difundirse en el marco de una actividad de concurrencia; es decir, en el mercado donde las personas, empresas o entidades compiten basndose en la libre y leal competencia. 5. Finalmente, la publicidad, como forma de comunicacin difundida promoviendo bienes de un sujeto de derecho en el mercado competitivo, debe siempre promover la contratacin o la realizacin de transacciones para satisfacer los intereses empresariales; es decir, el anuncio debe siempre llevar implcita la misin de informar y recordar a los potenciales consumidores la existencia, cualidades y ventajas de ciertos bienes o servicios persuadiendo a estos receptores del mensaje para su adquisicin. En este sentido, solo la forma de comunicacin que cumpla con estas especicaciones ser relevante jurdicamente. Por citar una de las exclusiones del concepto de la publicidad a nivel normativo, tenemos el caso de la propaganda conceptualizada fcticamente como aquel proceso de comunicacin por el cual se busca difundir o transmitir

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BILLOROU, scar Pedro. Ob. cit., p. 37. Cabe resaltar que el antiguo artculo 3 del Reglamento de la Ley de Normas de la Publicidad en Defensa del Consumidor (Decreto Supremo N 20-94-ITINCI) sealaba expresamente que las disposiciones de la Ley se restringen al mbito de la publicidad comercial de bienes y servicios, no siendo aplicables a la propaganda poltica o a cualquier otra forma de comunicacin carente de contenido comercial. BEZADA, Jos Antonio. Ob. cit., p. 21. Constitucin Poltica del Per de 1993 Artculo 2.- Toda persona tiene derecho: () 4. A las libertades de informacin, opinin, expresin y difusin del pensamiento mediante la palabra oral o escrita o la imagen, por cualquier medio de comunicacin social, sin previa autorizacin ni censura ni impedimento algunos, bajo las responsabilidades de ley. (). (El resaltado es nuestro).

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Constitucin Poltica del Per de 1993 Artculo 59.- El Estado estimula la creacin de riqueza y garantiza la libertad de trabajo y la libertad de empresa, comercio e industria. El ejercicio de estas libertades no debe ser lesivo a la moral, ni a la salud, ni a la seguridad pblica. El Estado brinda oportunidades de superacin a los sectores que sufren cualquier desigualdad; en tal sentido, promueve las pequeas empresas en todas sus modalidades (el resaltado es nuestro).

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Fundamento 13 de la STC N 3330-2004-AA/TC. FERNNDEZ-NOVOA, Carlos. La interpretacin jurdica de las expresiones publicitarias. En: FERNNDEZ-NOVOA, Carlos. Estudios de derecho de la publicidad. Universidad Santiago de Compostela, servicio de publicaciones e intercambio cientco, 1989, p. 62. Antes de la promulgacin del Decreto Legislativo N 1044, cabe resaltar que la publicidad estaba regulada por el Decreto Legislativo N 691.

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mercado, y expresamente se incluyen los actos realizados a travs de la publicidad16. As, como ya hemos mencionado, Fernndez Novoa reconoce que la publicidad es fundamentalmente un medio apto para mantener viva e incluso agudizar la competencia econmica empresarial17. En este sentido, cabe reconocer que la publicidad es un acto de competencia; y as como existen actos de competencia desleal y actos de competencia leal, tambin existe publicidad leal y publicidad desleal. Cabe recordar que nuestro modelo de represin de los actos de competencia desleal es el social18; segn el cual se protegen los intereses tanto de los empresarios, de los consumidores y el inters pblico del Estado en el mercado. En concordancia con esto, nuestro sistema de represin de los actos de competencia desleal se estructura sobre la base de una clusula general prohibitiva, siendo la postura ocial del Indecopi19 la asumida en el precedente vinculante establecido en el caso Caballero Bustamante contra el Instituto de Investigacin El Pacco (Resolucin N 0455-2004/TDC-INDECOPI). Segn este precedente, se interpreta que la clusula general constituye la tipicacin expresa necesaria, segn el inciso 4 del artculo 230 de la Ley N 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General, siendo la nica disposicin normativa que contiene una prohibicin y mandato de sancin de los actos de competencia desleal; as como se interpreta que las disposiciones sobre actos concretos en el Decreto Legislativo N 1044 - la Ley sobre Represin de la Competencia Desleal enumeran aquellas conductas desleales ms comunes, ya prohibidas en la clusula general, con la sola nalidad de brindar una orientacin meramente enunciativa, a consumidores y concurrentes. Siguiendo en esto a Stucchi20, la clusula general permite la conguracin de dos modalidades de actos de competencia desleal: Una por la cual se utiliza la clusula general y se concuerda con los supuestos expresamente reconocidos en el Captulo II del Decreto Legislativo N 1044 - Ley de Represin de la Competencia Desleal de manera combinada, con lo cual se congura un acto de competencia desleal tpico; como ejemplo tenemos los actos de sabotaje empresarial enunciado en el artculo 15 de la mencionada norma. Otra por la que se conguran nuevos tipos de actos de competencia desleal que se basaran exclusivamente en la realidad contrariando la clusula general prohibitiva, con lo cual se congurara un acto de competencia desleal atpico; como ejemplo tenemos los actos de indebido ataque procesal21 o los actos de agresin22.

Con base en este razonamiento, necesariamente tambin debemos admitir la existencia de la publicidad desleal tpica y la publicidad desleal atpica. Un ejemplo del primer grupo sera la publicidad denigratoria enunciada en el artculo 11 del Decreto Legislativo N 1044 Ley de Represin de la Competencia Desleal; y, precisamente, un ejemplo del segundo grupo sera la publicidad desagradable, la cual ser desarrollada ms adelante en este artculo. 3. Qu es la publicidad sexista? Debido a la falta de denicin normativa, al contrario de la de publicidad en general, debemos partir por una doctrinaria. As, para Roxana Favero, la publicidad sexista se presenta cuando existe una utilizacin burda de la sexualidad [de la mujer] y de su cuerpo ubicndola en una situacin de inferioridad, llegndosele a identicar como un producto de consumo y asumiendo en muchos casos roles estereotipados23. De esta denicin podemos extraer dos tipos de publicidad sexista: Una que denominaremos publicidad mujer-objeto, que se caracteriza por presentar dentro del mensaje publicitario la gura de la sexualidad o el cuerpo de una mujer de una manera grosera, pudiendo llegar a considerarse a una persona como objeto, sin que su imagen tenga ninguna relacin con el producto o servicio ofrecido. Por ejemplo, tenemos la clsica publicidad que muestra a modelos femeninas junto a bebidas alcohlicas. Otra que denominaremos publicidad mujer-estereotipo, que presenta dentro del mensaje publicitario un rol estereotipado de acuerdo al gnero femenino dejando de lado los diferentes y vastos roles que puede desempear una persona en la sociedad actual, sin importar que esta sea hombre o mujer. Por ejemplo,

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Ley de Represin de la Competencia Desleal Artculo 2.- mbito de aplicacin objetivo La presente Ley se aplica a actos cuyo efecto o nalidad, de modo directo o indirecto, sea concurrir en el mercado. Se incluyen bajo la aplicacin de esta Ley los actos realizados a travs de publicidad. En ningn caso es necesario determinar habitualidad en quien desarrolla dichos actos.

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dem. MENNDEZ, Aurelio. La competencia desleal. Civitas, Madrid, 1988. Cabe recalcar que este criterio no est exento de cuestionamientos, en especial por un criterio de seguridad jurdica; revisar: EZCURRA, Huscar y CHVEZ, Christian. La clusula general prohibitiva. En: AA.VV. El derecho de la competencia desleal. Apuntes de Derecho y Economa. Fondo Editorial de la Universidad de Ciencias Aplicadas - UPC, Lima, 2007. STUCCHI LPEZ RAYGADA, Pierino. La clusula general como elemento esencial en la conguracin de los actos de competencia desleal: enunciados y no enunciados. En: Themis. Revista de Derecho. N 54, poca 2, Lima, 2007, p. 297. dem. Revisar MASSAGUER FUENTES, Jos. Comentario a la Ley de Competencia Desleal. Civitas, Madrid, 1999. Denicin otorgada por Miriam Larco, representante de Demus, citando a Roxana Favero; en una entrevista titulada: Publicidad sexista: en busca de un marco legal?. En: Revista ContraTexto. Nmero 10, Fondo de Desarrollo Editorial, Lima, 1996, p. 70.

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tenemos la publicidad que muestra a la mujer como tpica ama de casa y al hombre como el profesional que trabaja para el mantenimiento del hogar. Cabe recalcar que esta conceptualizacin es meramente fctica; precisamente, pues son anuncios que se exponen en diversos medios en nuestro pas, mas no han sido recogidos como categoras dentro de las normas jurdicas que regulan la publicidad en general. En este sentido, la publicidad sexista, sea mujer-objeto o mujer-estereotipo, no es per se jurdicamente relevante; en este sentido, cualquier publicidad sexista debe pasar dos exmenes: Un primer examen, para determinar la aplicabilidad de las normas de competencia, ser evaluar la conguracin de todos los requisitos establecidos en el inciso d) del artculo 59 del Decreto Legislativo N 1044 - Ley de Represin de la Competencia Desleal por la publicidad en concreto. Un segundo examen, para determinar la lealtad o deslealtad del acto, consistir en evaluar si la publicidad en concreto transgrede la buena fe comercial establecida por el artculo 6 del Decreto Legislativo N 1044 Ley de Represin de la Competencia Desleal y, adems, dentro de este examen, si se congura como publicidad desleal tpica o atpica, de acuerdo a la concordancia con alguno de los supuestos enunciados en el Captulo II del Decreto Legislativo N 1044 - Ley de Represin de la Competencia Desleal. Ningn anuncio debe favorecer o estimular cualquier clase de ofensa o discriminacin racial, sexual, social, poltica o religiosa. Los anuncios no deben contener nada que pueda inducir a actividades antisociales, criminales o ilegales o que parezca apoyar, enaltecer o estimular tales actividades. De esta manera, en esta disposicin del compendio normativo ya derogado, se encontraban compilados hasta tres tipos de actos desleales en publicidad, bajo el genrico nombre de actos contra el principio de legalidad25: En el primer prrafo, se encuentra regulada, como prohibida, la publicidad contraria a la dignidad de la persona y a la Constitucin26 que debe ser interpretada, en nuestra opinin, en el sentido de que los anuncios publicitarios deben respetar todo el ordenamiento jurdico, incluidas todas las disposiciones constitucionales. En el segundo prrafo, se encuentra regulada, como prohibida, la publicidad discriminatoria que es aquella que apoya o estimula conductas discriminatorias en razn de origen, raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin econmica o de cualquier otra ndole; el marco general de esta disposicin es el artculo 127 y el inciso 2 del artculo 228 de la Constitucin Poltica del Per. En el tercer prrafo, se encuentra regulada, como prohibida, la publicidad inductora de conductas antisociales, criminales o ilegales que es aquella que contiene una induccin, apoyo, enaltecimiento o estmulo a actividades contrarias a las disposiciones de orden pblico29.

4. Qu es la publicidad contraria al principio de legalidad y la publicidad contraria al principio de adecuacin social en nuestra normativa? En materia de competencia desleal y publicidad, los precedentes normativos es decir, tanto el Decreto Legislativo N 691 como el Decreto Ley N 26122 son muy importantes para entender nuestra actual norma unitaria sobre la competencia desleal y la publicidad, tal como haba previsto un precedente sobre la normativa anterior24. As, el antiguo artculo 3 del Decreto Legislativo N 691 tena la siguiente redaccin: Los anuncios deben respetar la Constitucin y las leyes.

Con la dacin del Decreto Legislativo N 1044, en el contexto de la adecuacin de normativa para la rma del Tratado de Libre Comercio con Estados Unidos, que entr en vigencia desde el 27 de junio de 2008, se unicaron las normas sobre competencia desleal y publicidad. Y se observ una fragmentacin del artculo 3 del Decreto Legislativo N 691. Por un lado, el artculo 17 del Decreto Legislativo N 1044 prescribe la regulacin de los actos contra el principio de legalidad: 17.1 Consisten en la difusin de publicidad que no respete las normas imperativas del ordenamiento jurdico que se aplican a la actividad publicitaria.

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Revisar el precedente The Coca-Cola Company contra Embotelladora Don Jorge S.A.C. y otro (Res. N 0547-2004/TDC-INDECOPI). Trmino poco feliz por la ambigedad del vocablo legalidad en un sistema jerrquico de normas compuesto por ms que normas legales. Nombre de la categora extrado de ARAMAYO BAELLA, Abelardo. Publicidad contraria al orden jurdico. En: AA.VV. Normas de la publicidad. Rodhas, Lima, 2006, p. 99. Constitucin Poltica de 1993 Artculo 1.- La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el n supremo de la sociedad y del Estado. Constitucin Poltica de 1993 Artculo 2.- Toda persona tiene derecho: () 2. A la igualdad ante la ley. Nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin econmica o de cualquiera otra ndole.

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ARAMAYO BAELLA, Abelardo. Ob. cit., p. 110.

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17.2 Constituye una inobservancia de este principio el incumplimiento de cualquier disposicin sectorial que regule la realizacin de la actividad publicitaria respecto de su contenido, difusin o alcance. (). Por otro lado, el artculo 18 del Decreto Legislativo N 1044, prescribe la regulacin de los actos contra el principio de adecuacin social: Consisten en la difusin de publicidad que tenga por efecto: a) Inducir a los destinatarios del mensaje publicitario a cometer un acto ilegal o un acto de discriminacin u ofensa por motivo de origen, raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin econmica o de cualquier otra ndole; b) Promocionar servicios de contenido ertico a un pblico distinto al adulto. La difusin de este tipo de publicidad solamente est permitida en prensa escrita de circulacin restringida para adultos y, en el caso de radio y/o televisin, dentro del horario de una (1:00) a cinco (5:00) horas. Como se puede observar, el antiguo primer prrafo del artculo 3 del Decreto Legislativo N 691 ha sido consagrado en el artculo 17 del actualmente vigente Decreto Legislativo N 1044; y los antiguos segundo y tercer prrafos del artculo 3 del Decreto Legislativo N 691 han sido plasmados en el artculo 18 del actualmente vigente Decreto Legislativo N 1044. 5. Qu es la publicidad desagradable? La publicidad desagradable es un tipo de acto de competencia desleal a travs de la actividad publicitaria no recogido en la normativa actual, ni en su precedente. Sin embargo, como seala Massaguer del ordenamiento jurdico espaol en materia de publicidad y competencia desleal, igualmente, encuentra su ubicacin en la clusula general, en cuanto integra exigencias de orden tico, el enjuiciamiento de la publicidad desagradable, esto es, de la publicidad que resulta contraria a los parmetros de decoro y buen gusto generalmente aceptados () o a la dignidad de las personas, como sucede en especial en el caso de la publicidad que hace un uso indebido de la imagen de las mujeres o, en general, la publicidad sexista (), sin perjuicio de que pueda constituir un supuesto de publicidad ilcita de conformidad con lo dispuesto en el artculo 3.a) de la Ley General de Publicidad () o de competencia desleal por infraccin de normas de conformidad con el artculo 15 de la Ley de Competencia Desleal30. De aqu cabe extraer el concepto de publicidad desagradable, que sera aquella que resulte contraria a los parmetros del decoro y buen gusto, generalmente aceptados o a la dignidad de las personas. Y, como seala el autor, este sera un acto de competencia desleal tipicado por la simple remisin a la clusula general prohibitiva. Sin embargo, cabe resaltar una importante nota que seala Massaguer: primero, que este es un tipo de acto de competencia desleal que tambin podra congurar otros dos que s estn recogidos tanto en la normativa espaola como la peruana: Un acto de publicidad ilcita, segn el inciso a) del artculo 3 de la Ley General de Publicidad espaola (Ley N 34/1988)31, modicado por el artculo segundo de la Ley N 29/200932, que encuentra su equivalente en nuestro antiguo prrafo 1 del artculo 3 del Decreto Legislativo N 691 y en el actual prrafo 1 del artculo 17 del Decreto Legislativo N 1044; sin embargo, la norma espaola, despus de la modicacin, cuenta con un desarrollo felizmente ms detallado y sistmico sobre este punto, lo cual no podemos encontrar en nuestro ordenamiento. Un acto de violacin de normas, segn el artculo 15 de la Ley de Competencia Desleal espaola (Ley N 3/1991)33, que encuentra su equivalente en nuestro artculo 14 del Decreto Legislativo N 1044, no siendo importante para nuestro anlisis.

6. Qu son las licencias publicitarias? Antes recogidas en el artculo 5 del Reglamento de la Ley de Normas de la Publicidad en Defensa del Consumidor

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MASSAGUER FUENTES, Jos. Ob. cit., p. 161. Ley N 34/1988 espaola Artculo 3.- Es ilcita: a) La publicidad que atente contra la dignidad de la persona o vulnere los valores y derechos reconocidos en la Constitucin, especialmente en lo que se reere a la infancia, la juventud y la mujer.

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Ley N 34/1988 espaola, modicada por el artculo segundo de la Ley N 29/2009 espaola Artculo 3.- Es ilcita: a) La publicidad que atente contra la dignidad de la persona o vulnere los valores y derechos reconocidos en la Constitucin, especialmente a los que se reeren sus artculos 14, 18 y 20, apartado 4. Se entendern incluidos en la previsin anterior los anuncios que presenten a las mujeres de forma vejatoria o discriminatoria, bien utilizando particular y directamente su cuerpo o partes del mismo como mero objeto desvinculado del producto que se pretende promocionar, bien su imagen asociada a comportamientos estereotipados que vulneren los fundamentos de nuestro ordenamiento coadyuvando a generar la violencia a que se reere la Ley Orgnica 1/2004, de 28 de diciembre, de Medidas de Proteccin Integral contra la Violencia de Gnero.

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Ley N 3/1991 Artculo 15.- Violacin de normas 1. Se considera desleal prevalerse en el mercado de una ventaja competitiva adquirida mediante la infraccin de las leyes. La ventaja ha de ser signicativa. 2. Tendr tambin la consideracin de desleal la simple infraccin de normas jurdicas que tengan por objeto la regulacin de la actividad concurrencial. 3. Igualmente, en el marco de lo dispuesto en el artculo 2, se considera desleal la contratacin de extranjeros sin autorizacin para trabajar obtenida de conformidad con lo previsto en la legislacin sobre extranjera.

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(Decreto Supremo N 20-94-ITINCI), ahora en el artculo 20 del Decreto Legislativo N 1044, estas son: El humor, denido como un modo de presentar, enjuiciar o comentar la realidad, resaltando el lado cmico, risueo o ridculo de las cosas34. La fantasa, denida como un grado superior de la imaginacin; la imaginacin en cuanto inventa o produce35 algo quimrico, ngido, que no tiene realidad y consiste solo en la imaginacin36. La exageracin, denida como encarecer, dar proporciones excesivas37; decir, representar o hacer algo traspasando los lmites de lo verdadero, natural, ordinario, justo o conveniente38. cuando no conguren actos de competencia desleal; es decir, por ejemplo, actos contra el principio de legalidad, actos contra el principio de adecuacin social, o actos de publicidad desagradable. II. ES LA PUBLICIDAD SEXISTA UN FENMENO DE LA REALIDAD SUSCEPTIBLE DE SER SANCIONADO POR LA ACTUAL NORMA DE REPRESIN DE LA COMPETENCIA DESLEAL EN EL PER? 1. Una breve revisin de los casos sobre la materia ante el Tribunal de Defensa de la Competencia del Indecopi De una revisin de las resoluciones del Tribunal del Indecopi desde el 2001 hasta el 2008, podemos encontrar datos interesantes y relevantes sobre el tema que estamos abordando:

De esta manera el legislador las ha colocado, pues pueden usarse de manera libre en publicidad siempre y

N 1

Denunciante DEMUS

Denunciado

Norma invocada

Resolucin N 0760-aa/ TDC-INDECOPI

Fecha

Tema

Fallo Fundado, condena a pago de 4 UIT Infundado

INEXCO S.A. y otro Art. 3 D.L. N 691

27/09/2002 Anuncio Jeans McGregor T decides 05/08/2008 Anuncio Axe Restaurante 27/08/2008 Anuncio Crush Atrvete con Crush

DEMUS

UNILEVEL ANDINA PER S.A. COCA COLA SERVICIOS DEL PER S.A. SAMITEX S.A.

Art. 3 D.L. N 691

N 1557-2008/ TDC-INDECOPI

DEMUS

Art. 3 D.L. N 691

N 1736-2008/ TDC-INDECOPI

Infundado

DEMUS

Art. 3 D.L. N 691

N 1800-2008/ TDC-INDECOPI

04/09/2008 Anuncio John Holden Prohibido para menores 02/03/2009 Anuncio Globopop Globopop Love, te seduce 04/04/2011 Anuncio Brahma Con B de Brahma

Infundado

DEMUS

CONFIPER S.A.

Art. 3 D.L. N 691

N 0079-2009/ SC1-INDECOPI

Infundado

DEMUS

Compaa Cervecera AMBEV PER S.A.C. y otro

Art. 17 y art. 18 D.L. N 1044

N 0761-2011/ SC1-INDECOPI

Improcedente (art. 17) e Infundado (art. 18)

* Elaboracin propia. Datos del Indecopi - Buscador de Resoluciones del Tribunal. (<http://systems.indecopi.gob.pe/buscResolucion/index.seam>)

34 35 36 37 38

Real Academia Espaola - Humorismo [en lnea]. En: Diccionario de la Lengua Espaola (web). Consulta: 24 de julio de 2012. <http://lema.rae.es/drae/?val=humorismo> Real Academia Espaola - Fantasa [en lnea]. En: Diccionario de la Lengua Espaola (web). Consulta: 24 de julio de 2012. <http://lema.rae.es/drae/?val=fantas%C3%ADa> Real Academia Espaola - Fantstico [en lnea]. En: Diccionario de la Lengua Espaola (web). Consulta: 24 de julio de 2012. <http://lema.rae.es/drae/?val=fant%C3%A1stico> Real Academia Espaola - Exageracin [en lnea]. En: Diccionario de la Lengua Espaola (web). Consulta: 24 de julio de 2012. <http://lema.rae.es/drae/?val=exagerar> Real Academia Espaola - Exageran [en lnea]. En: Diccionario de la Lengua Espaola (web). Consulta: 24 de julio de 2012. <http://lema.rae.es/drae/?val=exagerar>

ACTUALIDAD JURDICA ENERO N 230

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A CTUALIDAD MERCANTIL
De este anlisis, se desprende que todas las denuncias en estos temas que han llegado a un pronunciamiento denitivo en sede administrativa, han sido presentadas por la asociacin Estudios para la Defensa de los Derechos de la Mujer (Demus). Igualmente, llama la atencin que en estos once aos solo una denuncia haya sido declarada fundada en el tema de publicidad sexista: el caso del anuncio Jeans McGregor T decides, en el cual se presenta a una mujer que ante un reconocimiento de delincuentes, se rinde por la buena apariencia de un hombre que usa jeans McGregor y en lugar de acusarlo le pide su telfono; en este caso, el Tribunal consider que: Este presenta una situacin en la que una persona puede llevar a cabo una conducta ilegal, pero en la medida que use jeans McGregor podr liberarse de responsabilidad, pues aquella persona afectada, inuenciada por el atractivo que dicha prenda conere al transgresor, preferir que le liberen y le entreguen su telfono para conocerlo39. Sin embargo, el resto de anuncios no fueron considerados desleales por el Tribunal de Defensa de la Competencia del Indecopi aun cuando se presentan situaciones como: una mujer arrastrada por los suelos para acariciar los pies de un consumidor de desodorante40, a una serie de mujeres en prendas ntimas al borde de la cornisa de un edicio cubriendo la clara indelidad de un consumidor de prendas de vestir masculinas41, o a una mujer exponiendo en una conferencia y consumidores masculinos de cerveza que solo estn concentrados en su escote que de repente se abre y se vuelve ms pronunciado42, entre otras situaciones claramente denigratorias de la mujer. 2. Un caso absurdamente fundamentado: Demus contra Compaa Cervecera Ambev Per S.A.C. y otro (Resolucin N 0761-2011/ SC1-INDECOPI) i) El proceso y el fallo del Tribunal del Indecopi Este es el primer, y nico, caso de una denuncia contra actos contrarios al principio de legalidad y el principio de adecuacin social bajo el Decreto Legislativo N 1044 que llega a tener pronunciamiento del Tribunal del Indecopi. De ah que sea tan importante. En este caso, se denunciaba el anuncio Con B de Brahma de la Compaa Cervecera Ambev Per S.A.C. puesto que el anuncio contena imgenes e informacin sobre las relaciones entre personas de sexo masculino y femenino, mostrando un trato desigual y discriminatorio hacia la mujer, mediante la presentacin de la misma como un objeto de satisfaccin para incentivar el consumo de cerveza de forma ofensiva, atentando contra su imagen y dignidad. As, Demus consideraba que la difusin de este anuncio vulneraba el principio de legalidad, pues contravena el ordenamiento jurdico peruano al atentar contra la dignidad de las personas (por considerarlas como objetos) y el derecho a la no discriminacin; transgrediendo, especcamente, las siguientes normas: Los artculos 1 y 2 de la Constitucin Poltica del Per de 1993. Los artculos 1, 2 y el literal a) del artculo 5 de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer. Los artculos 1 y 6 de la Convencin de Belm do Par.

Asimismo, Demus consideraba que la difusin de este anuncio contravena el principio de adecuacin social, pues era potencialmente susceptible de inducir a sus destinatarios a la comisin de actos ilcitos, discriminatorios u ofensivos contra la mujer. Entonces, la Comisin de Represin de la Competencia Desleal, mediante la Resolucin N 175-2010/CCD-INDECOPI, declar improcedente la denuncia por actos contra el principio de legalidad, puesto que: El principio de legalidad, () constitua una norma de remisin que permita supervisar el cumplimiento de las disposiciones imperativas del ordenamiento jurdico que regulan la actividad publicitaria. Sin embargo, las normas constitucionales y los tratados internacionales invocados por la denunciante consagraban principios y derechos fundamentales que no se aplicaban especcamente a la actividad publicitaria, por lo que no encajaban dentro del supuesto de hecho de la norma43. As, declar infundada la denuncia por actos contra el principio de adecuacin social puesto que: La publicidad cuestionada no menoscababa los derechos de la mujer, ni impeda a la sociedad reconocer sus libertades fundamentales. Asimismo, tampoco era capaz de inducir a sus destinatarios a cometer actos de discriminacin u ofensa contra la mujer o cualquier acto que atente contra su dignidad como seres humanos, en tanto no informaba que la mujer se encuentre en una situacin de inferioridad44. Posteriormente, esta resolucin fue apelada por Demus por los siguientes argumentos45: Los actos contrarios al principio de legalidad publicitario no se restringen a aquellos que vulneran las normas imperativas que regulan la actividad publicitaria, sino que tambin abarcan los que contravenan los derechos fundamentales a la dignidad de la persona y a la no discriminacin.

39 40 41 42 43 44 45

Resolucin N 0760-aa/TDC-INDECOPI, p. 6/9. Resolucin N 1557-2008/ TDC-INDECOPI. Resolucin N 1800-2008/ TDC-INDECOPI. Resolucin N 0761-2011/ SC1-INDECOPI. Prrafo (i) del fundamento 4 de la Resolucin N 0761-2011/SC1-INDECOPI. Prrafo (ii) del fundamento 4 de la Resolucin N 0761-2011/SC1-INDECOPI. Fundamento 5 de la Resolucin N 0761-2011/SC1-INDECOPI.

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INFORME PRCTICO MERCANTIL


La Comisin no analiz el contenido de cada una de las disposiciones aplicables al presente caso, limitndose a sostener que el anuncio cuestionado no vulneraba el principio de adecuacin social al presentar una serie de situaciones humorsticas, exageradas y que caricaturizaban actitudes del sexo masculino, lo que evidenciaba que la resolucin apelada incurra en un vicio de motivacin, por lo que deba declararse su nulidad. El anuncio en cuestin atenta contra el principio de adecuacin social toda vez que vulnera la dignidad de las mujeres, as como el derecho a la no discriminacin por razn de sexo, contribuyendo a reforzar patrones estereotipados. Aunque el anuncio presentaba una situacin de humor o exageracin, ello no exoneraba a la Comisin de realizar un anlisis desde el punto de vista de la dignidad. que busca vincular la atraccin o preferencia que puede despertar la cerveza Brahma, con aquella atraccin o seduccin que puede despertar el sexo femenino nicamente como recursos propios de la creatividad publicitaria dispuestos para construir situaciones jocosas y humorsticas. De tal manera, la Sala considera que se est frente a la utilizacin de licencias publicitarias que tienen por nica nalidad generar un efecto de asociacin en los consumidores, que les permita identicar y asociar el producto con la idea de lo bueno, sin estimular un trato de inferioridad hacia las mujeres o afectar su dignidad mediante alguna manifestacin de subordinacin ertica o sujecin sexual por parte de los hombres48. Finalmente, ampliando su interpretacin del artculo 18 del Decreto Legislativo N 1044, el Tribunal seala que: La conducta reprimida por el literal a) del artculo 18 de la Ley de Represin de la Competencia Desleal no radica en la sola exposicin de imgenes u otras formas de presentacin que evoquen una conducta discriminatoria, pues ello supondra una fuerte restriccin a las libertades de los agentes econmicos en el campo publicitario. En efecto, y tal como se ha sealado en reiterada jurisprudencia de la Sala, solo ser ilcito un anuncio publicitario cuando transmita un mensaje que objetivamente induzca a los destinatarios a cometer una prctica ofensiva o discriminatoria por motivos de origen, raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin econmica o de cualquier otra ndole49. De esta manera, como se desprende del contenido de la norma, su objeto es proteger directamente a las personas como sujetos de derecho, pues exige a los anunciantes que no induzcan a la realizacin de conductas ofensivas o discriminatorias que atenten contra la dignidad de las personas. En ese sentido, y como ha establecido esta Sala en un pronunciamiento anterior, dicho dispositivo constituye una herramienta de rango legal incluida por el legislador en el ordenamiento para tutelar, en el mbito publicitario, el derecho a no ser discriminado reconocido en el artculo 2, inciso 2 de la Constitucin Poltica del Per y en diversos instrumentos internacionales incorporados a nuestro ordenamiento. Sobre el particular, la doctrina constitucional y la experiencia comparada han indicado que el concepto de dignidad es una nocin que no tiene un contenido objetivo que sea identicable a priori, debido a que lo que puede ser digno para algunos es indigno para otros. En ese contexto, la autoridad administrativa debe ser sumamente cautelosa, pues en una supuesta tutela de la dignidad podra sancionar una publicidad desagradable o de mal gusto que no tiene el calicativo de ilegal, causando con ello un intervencionismo innecesario en el mercado

Y, nalmente, el Tribunal conrma la resolucin de primera instancia en todos sus extremos sealando que: Sobre la supuesta imputacin como acto contra el principio de legalidad Establece que: En el presente caso, si bien las normas imperativas que consagran el respeto a la dignidad de las personas y al derecho a la no discriminacin forman parte del ordenamiento jurdico, no constituyen disposiciones sectoriales que regulen especcamente el contenido, difusin y alcance de la actividad publicitaria. Por tanto, no se encuentran dentro del mbito de aplicacin del artculo 17.1 de la Ley de Represin de la Competencia Desleal. Ello sin perjuicio de la posibilidad de cuestionar dichos supuestos actos contrarios a la Constitucin ante el Poder Judicial46. Sobre la supuesta imputacin como acto contra el principio de adecuacin social Seala que: En el presente caso, esta Sala coincide con lo determinado por la Comisin en el sentido que, de una interpretacin integral y supercial del anuncio (imgenes y frases contenidas en l), un consumidor puede apreciar que se muestran diversas situaciones a travs de las cuales se pretende reforzar la idea que todo lo bueno de la vida empieza con B, como los binoculares, el bistur, la banca, el billete, los botones, la baba y la cerveza Brahma. Dichas escenas se encuentran vinculadas con las reacciones exageradas en evidente tono humorstico de los varones que se ven atrados por el sexo opuesto47. Aunque parece alejarse del tema central denunciado, el Tribunal, luego, seala que: Ciertamente, el anuncio cuestionado transmite a los consumidores un mensaje

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Resolucin N 0761-2011/SC1-INDECOPI, fundamento 13. Ibdem, fundamento 39. Ibdem, fundamento 40. Ibdem, fundamento 24.

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A CTUALIDAD MERCANTIL
de las ideas publicitario, el cual debe ser arbitrado por los consumidores en el propio mercado o por los pares a travs de los sistemas de autodisciplina publicitaria50. ii) Anlisis crtico Sobre el acto contra el principio de legalidad Habiendo analizado, en la primera parte de este artculo, los conceptos sobre publicidad sexista y las formas de competencia desleal a travs de publicidad desleal mediante los actos contra el principio de legalidad, actos contra el principio de adecuacin social y actos de publicidad desagradable; debemos referirnos crticamente al proceso y a esta resolucin; especialmente, en la motivacin respecto a la supuesta no conguracin de un acto contra el principio de legalidad, segn los artculos 6 y 17 del Decreto Legislativo N 1044. En este sentido, debemos sealar que es absurda e inconstitucional la interpretacin sobre el artculo 17 que realiza el Indecopi en este caso. Como hemos observado, el precedente normativo de este artculo es el prrafo primero del artculo 3 del Decreto Legislativo N 691 y su correspondiente comparado es el artculo 3 de la Ley General de Publicidad Espaola (Ley N 34/1988), modicado por el artculo segundo de la Ley N 29/2009; ambos hacen mencin al respeto de las normas constitucionales. Tanto el precedente como el equivalente comparado hacen mencin expresa de las normas constitucionales, incluso el equivalente espaol seala especcamente que son actos de publicidad ilcita (equivalente de actos contra el principio de legalidad): los anuncios que presenten a las mujeres de forma vejatoria o discriminatoria, bien utilizando particular y directamente su cuerpo o partes del mismo como mero objeto desvinculado del producto que se pretende promocionar, bien su imagen asociada a comportamientos estereotipados que vulneren los fundamentos de nuestro ordenamiento coadyuvando a generar la violencia. De igual manera, la exposicin de motivos seala que el nuevo artculo 17 del Decreto Legislativo N 1044, representa una mejora sobre la contenida en el artculo 3 del Decreto Legislativo N 691, por cuanto este ltimo dispositivo legal estableca que los anuncios deben respetar la Constitucin y las leyes, pudiendo ser interpretado de manera literal para considerar que no permita la aplicacin de normas de inferiores rangos en la jerarqua normativa, tales como los reglamentos, que regulan la publicidad comercial y cuya supervisin es de competencia de la Comisin. En cambio, el decreto legislativo prescribe que los actos contra el principio de legalidad consisten en la difusin de publicidad que no respete las normas imperativas del ordenamiento jurdico que se aplican a la actividad publicitaria, corrigindose la confusin antes mencionada51. Cabe percatarse dos aspectos. Primero, el legislador solo quiso corregir la confusin que, ante la interpretacin literal de la norma, exclua la aplicacin de las normas infralegales o terciarias; sin embargo, nunca quiso excluir la aplicacin de las normas constitucionales. Segundo, el legislador deja en claro que un acto contra el principio de legalidad consiste en la difusin de publicidad que no respete las normas imperativas del ordenamiento jurdico, lo cual debe ser entendido de manera lata; es decir, desde normas constitucionales hasta normas terciarias o infralegales, incluso las normas internacionales recogidas en los tratados internacionales, segn el artculo 5552 de la Constitucin Poltica del Per de 1993, y con mucha ms razn, segn el artculo 353 y la cuarta disposicin nal y transitoria de la Constitucin Poltica del Per de 199354, las recogidas en los tratados internacionales de derechos humanos. Una interpretacin como la realizada en el presente caso llevara a vulnerar la supremaca de la Constitucin sobre las dems normas, recogida en el artculo 138 de la Constitucin Poltica del Per de 199355. De igual manera, como la dignidad de la persona y la no discriminacin son derechos de la persona reconocidos en nuestra norma suprema (artculo 156 y el inciso 2

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Fundamentos 25, 26 y 27 de la Resolucin N 0761-2011/SC1-INDECOPI. SPIJ. Exposicin de Motivos del Decreto Legislativo N 1044. Consulta: 24 de julio de 2012. <http://spij.minjus.gob.pe/DecretosLeg/DL-MATERIAS/Exposicion_de_Motivos/DL-2008/DL-1044.pdf>. Constitucin Poltica del Per de 1993 Artculo 55.- Los tratados celebrados por el Estado y en vigor forman parte del derecho nacional. Constitucin Poltica del Per de 1993 Artculo 3.- La enumeracin de los derechos establecidos en este captulo no excluye los dems que la Constitucin garantiza, ni otros de naturaleza anloga o que se fundan en la dignidad del hombre, o en los principios de soberana del pueblo, del Estado Democrtico de Derecho y de la forma republicana de gobierno (el resaltado es nuestro).

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Constitucin Poltica del Per de 1993 Cuarta disposicin nal y transitoria.- Las normas relativas a los derechos y a las libertades que la Constitucin reconoce se interpretan de conformidad con la Declaracin Universal de Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias raticados por el Per.

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Constitucin Poltica del Per de 1993 Artculo 138.- La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a travs de sus rganos jerrquicos con arreglo a la Constitucin y a las leyes. En todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal, los jueces preeren la primera. Igualmente, preeren la norma legal sobre toda otra norma de rango inferior (el resaltado es nuestro).

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Constitucin Poltica del Per de 1993 Artculo 1.- La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el n supremo de la sociedad y del Estado.

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INFORME PRCTICO MERCANTIL


del artculo 257 de la Constitucin Poltica del Per de 1993) e incluso derechos reconocidos en normas internacionales sobre Derechos Humanos (artculo 158 y el prrafo 1 del artculo 1159 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos - Pacto de San Jos; el artculo 160, artculo 261 y el literal a del artculo 562 de la Convencin sobre la Eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra la Mujer; y el artculo 163 y artculo 664 de la Convencin Interamericana para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la Mujer - Convencin de Belm do Par); estos tienen una doble dimensin. As, se postula que los derechos fundamentales no son nicamente derechos subjetivos de cada persona o de los grupos, y que una visin unidimensional (individuo/Estado) sera notoriamente insuciente, puesto que tambin operan en un plano objetivo, como nes estatales, mandatos constitucionales y principios para el desarrollo legislativo65. As, nuestro Tribunal Constitucional, a nivel jurisprudencial, () ha entendido tambin que los derechos fundamentales tienen, adems de una dimensin subjetiva, una faz objetiva, pues representan los valores materiales de todo el sistema jurdico nacional y, en esa condicin, informan a la legislacin, administracin y jurisdiccin66 (el resaltado es nuestro). Asimismo, el precedente de observancia obligatoria jado por el mismo Tribunal en el caso Salazar Yarlenque seala que: En primer lugar, se debe recordar que tanto los jueces ordinarios como los jueces constitucionales tienen la obligacin de vericar si los actos de la Administracin Pblica, que tienen como sustento una ley, son conformes a los valores superiores, los principios constitucionales y los derechos fundamentales que la Constitucin consagra. Este deber, como es evidente, implica una labor que no solo se realiza en el marco de un proceso de inconstitucionalidad

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Constitucin Poltica del Per de 1993 Artculo 2.- Toda persona tiene derecho: () 2. A la igualdad ante la ley. Nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin econmica o de cualquiera otra ndole. ().

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Convencin Americana sobre Derechos Humanos Artculo 1.- Los Estados Partes en esta Convencin se comprometen a respetar los derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que est sujeta a su jurisdiccin, sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opiniones polticas o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social (el resaltado es nuestro).

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Convencin Americana sobre Derechos Humanos Artculo 11.1. Toda persona tiene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad.

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Convencin sobre la Eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra la Mujer Artculo 1.- A los efectos de la presente Convencin, la expresin discriminacin contra la mujer denotar toda distincin, exclusin a restriccin basada en el sexo que tenga por objeto o por resultado menoscabar o anular el reconocimiento, goce o ejercicio por la mujer, independientemente de su estado civil, sobre la base de la igualdad del hombre y la mujer, de los derechos humanos y las libertades fundamentales en las esferas poltica, econmica, social, cultural y civil o en cualquier otra esfera.

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Convencin sobre la Eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra la Mujer Artculo 2.- Los Estados Partes condenan la discriminacin contra la mujer en todas sus formas, convienen en seguir, por todos los medios apropiados y sin dilaciones, una poltica encaminada a eliminar la discriminacin contra la mujer y, con tal objeto, se comprometen a: a) Consagrar, si an no lo han hecho, en sus constituciones nacionales y en cualquier otra legislacin apropiada el principio de la igualdad del hombre y de la mujer y asegurar por ley u otros medios apropiados la realizacin prctica de ese principio; b) Adoptar medidas adecuadas, legislativas y de otro carcter, con las sanciones correspondientes, que prohban toda discriminacin contra la mujer; c) Establecer la proteccin jurdica de los derechos de la mujer sobre una base de igualdad con los del hombre y garantizar, por conducto de los tribunales nacionales o competentes y de otras instituciones pblicas, la proteccin efectiva de la mujer contra todo acto de discriminacin; d) Abstenerse de incurrir en todo acto o prctica de discriminacin contra la mujer y velar porque las autoridades e instituciones pblicas acten de conformidad con esta obligacin; e) Tomar todas las medidas apropiadas para eliminar la discriminacin contra la mujer practicada por cualesquiera personas, organizaciones o empresas; f) Adaptar todas las medidas adecuadas, incluso de carcter legislativo, para modicar o derogar leyes, reglamentos, usos y prcticas que constituyan discriminacin contra la mujer; y g) Derogar todas las disposiciones penales nacionales que constituyan discriminacin contra la mujer (el resaltado es nuestro).

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Convencin sobre la Eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra la Mujer Artculo 5.- Los Estados Partes tomarn todas las medidas apropiadas para: a) Modicar los patrones socioculturales de conducta de hombres y mujeres, con miras a alcanzar la eliminacin de los prejuicios y las prcticas consuetudinarias y de cualquier otra ndole que estn basados en la idea de la inferioridad o superioridad de cualquiera de los sexos o en funciones estereotipadas de hombres y mujeres; ().

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Convencin Interamericana para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la mujer Artculo 1.- Para los efectos de esta Convencin debe entenderse por violencia contra la mujer cualquier accin o conducta, basada en su gnero, que cause muerte, dao o sufrimiento fsico, sexual o psicolgico a la mujer, tanto en el mbito pblico como en el privado

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Convencin Interamericana para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la mujer Artculo 6.- El derecho de toda mujer a una vida libre de violencia incluye, entre otros: a. el derecho de la mujer a ser libre de toda forma de discriminacin, y b. el derecho de la mujer a ser valorada y educada libre de patrones estereotipados de comportamiento y prcticas sociales y culturales basadas en conceptos de inferioridad o subordinacin.

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SALOM RESURRECCIN, Liliana. La doble dimensin de los procesos constitucionales de libertad. En: AA.VV. Derecho Procesal Constitucional. Ediciones Legales, Lima, 2011, p. 27. Ibdem, p. 29. Alusin a la STC N 2050-2002-AA/TC, fundamento 25.

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(previsto en el artculo 200, inciso 4, de la Constitucin), sino tambin en todo proceso ordinario y constitucional a travs del control difuso (artculo 138). Este deber de respetar y preferir el principio jurdico de supremaca de la Constitucin tambin alcanza, como es evidente, a la Administracin Pblica. Esta, al igual que los poderes del Estado y los rganos constitucionales, se encuentra sometida, en primer lugar, a la Constitucin de manera directa y, en segundo lugar, al principio de legalidad, de conformidad con el artculo 51 de la Constitucin. De modo tal que la legitimidad de los actos administrativos no viene determinada por el respeto a la ley ms an si esta puede ser inconstitucional sino, antes bien, por su vinculacin a la Constitucin. Esta vinculacin de la Administracin a la Constitucin se aprecia en el artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley del Procedimiento Administrativo General, el cual, si bien formalmente ha sido denominado por la propia Ley como Principio de legalidad, en el fondo no es otra cosa que la concretizacin de la supremaca jurdica de la Constitucin, al prever que [l]as autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Constitucin, la ley y al Derecho (...) (el resaltado es nuestro). De acuerdo con estos presupuestos, el Tribunal Constitucional estima que la Administracin Pblica, a travs de sus tribunales administrativos o de sus rganos colegiados, no solo tiene la facultad de hacer cumplir la Constitucin dada su fuerza normativa, sino tambin el deber constitucional de realizar el control difuso de las normas que sustentan los actos administrativos y que son contrarias a la Constitucin o a la interpretacin que de ella haya realizado el Tribunal Constitucional (artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional) ()67 (el resaltado es nuestro). Cabe resaltar que la interpretacin utilizada por la Comisin y el Tribunal del Indecopi ha vulnerado totalmente este precedente de observancia obligatoria y las normas constitucionales pertinentes. El razonamiento seguido en el proceso criticado sobre la aplicacin de los artculos 6 y 17 del Decreto Legislativo N 1044, en concordancia con las normas imperativas constitucionales e internacionales, es sencillamente inconstitucional por la sencilla razn de que se est armando que los rganos y tribunales del Indecopi cuando resuelven cualquier cuestin, no se encuentran sometidos a las normas constitucionales e internacionales, pues la publicidad no se encuentra regulada por estas. Cuando el artculo 17 del Decreto Legislativo N 1044 seala que los actos contra el principio de legalidad consisten en la difusin de publicidad que no respete las normas imperativas del ordenamiento jurdico que se aplican a la actividad publicitaria; el legislador, como ya hemos visto en la exposicin de motivos, se reere a todas las normas que regulan la actividad publicitaria tanto normas internacionales, constitucionales, legales e infralegales o terciarias. Una interpretacin contraria a esta sera vulneratoria del principio de supremaca de la Constitucin (artculo 138 de la Constitucin Poltica del Per de 1993) y la interpretacin hecha por nuestro Tribunal Constitucional sobre el tema acerca del principio de legalidad en materia administrativa (artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley N 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General). Sobre el acto contra el principio de adecuacin social Segn lo observado en la primera parte de este artculo, mediante la enunciacin de los actos contra el principio de adecuacin social solo se reprimen aquellos actos que antes estaban consignados en los prrafos 2 y 3 del artculo 3 del Decreto Legislativo N 691; es decir, la publicidad discriminatoria y la inductora de conductas antisociales, criminales o ilegales. En este sentido, es correcto cuando la Comisin y la Sala sealan que: () solo ser ilcito un anuncio publicitario cuando transmita un mensaje que objetivamente induzca a los destinatarios a cometer una prctica ofensiva o discriminatoria por motivos de origen, raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin econmica o de cualquier otra ndole68; resaltando su aspecto de prohibicin de la publicidad discriminatoria, sin perjuicio de que tambin el artculo 18 del Decreto Legislativo N 1044, condena la publicidad que contenga una induccin, apoyo, enaltecimiento o estmulo a actividades contrarias a las disposiciones de orden pblico. Sin embargo, la Sala, concordando con la opinin del legislador sobre este artculo69, errneamente considera que el concepto de dignidad es una nocin que no tiene un contenido objetivo que sea identicable a priori, debido a que lo que puede ser digno para algunos es indigno para otros [ y ] en ese contexto, la autoridad administrativa debe ser sumamente cautelosa, pues en una supuesta tutela de la dignidad podra sancionar una publicidad desagradable o de mal gusto que no tiene el calicativo de ilegal, causando con ello un intervencionismo innecesario en el mercado de las ideas publicitario, el cual debe ser arbitrado por los

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Fundamentos 5, 6 y 7 de la STC N 3741-2004-AA/TC. Fundamento 24 de la Resolucin N 0761-2011/ SC1-INDECOPI. SPIJ. Exposicin de Motivos del Decreto Legislativo N 1044. Consulta: 24/07/2012. <http://spij.minjus.gob.pe/DecretosLeg/DL-MATERIAS/Exposicion_de_Motivos/DL-2008/DL-1044.pdf>.

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consumidores en el propio mercado o por los pares a travs de los sistemas de autodisciplina publicitaria70. Esto es errneo por diversos motivos, como lo sostendremos ms adelante, siendo uno de ellos que se podra congurar el tipo de acto de competencia desleal de publicidad desagradable, susceptible de sancin por el sistema de represin de la competencia desleal. 3. Sobre la publicidad sexista: la delimitacin concreta de los supuestos y su correcta interpretacin a travs de los actos contrarios al principio de legalidad, los actos contrarios al principio de adecuacin social y los actos de publicidad desagradable Como hemos mencionado al momento de explicar la publicidad sexista, existen dos tipos de esta: la publicidad mujer-objeto, que se caracteriza por presentar dentro del mensaje publicitario la gura de la sexualidad o el cuerpo de una mujer de una manera grosera, pudiendo llegar a considerarse a una persona como objeto, sin que su imagen tenga ninguna relacin con el producto o servicio ofrecido; y la publicidad mujer-estereotipo, que presenta dentro del mensaje publicitario un rol estereotipado de acuerdo al gnero femenino dejando de lado los diferentes y vastos roles que puede desempear una persona en la sociedad actual, sin importar que esta sea hombre o mujer. Sin embargo, por ser esta una conceptualizacin meramente fctica; no es per se jurdicamente relevante para la normativa sobre competencia desleal; en este sentido, cualquier publicidad sexista debe pasar dos exmenes: i. Examen de aplicabilidad de las normas de competencia desleal. Este primer examen analiza la subsuncin o vericacin de la fattispecie del inciso d) del artculo 59 del Decreto Legislativo N 1044 - Ley de Represin de la Competencia Desleal por la publicidad en concreto. En este sentido, una publicidad tiene que ser: Una forma de comunicacin. Es decir, estar estructurada como un modelo de comunicacin, con un anunciante, un anuncio, un medio o soporte por el cual se difunde, y una masa de potenciales consumidores receptores de la comunicacin. o servicios mismos de cualquier persona, empresa o entidad en el ejercicio de su actividad comercial, industrial o profesional. La forma de comunicacin puede ser: a) Objetivamente, apta o dirigida a promover directa o indirectamente la imagen de un producto; por ejemplo, cuando se promocionan un par de zapatillas de ftbol a travs de una importante gura del mundo deportivo. b) Objetivamente, apta o dirigida a promover directa o indirectamente la marca de un producto; por ejemplo, cuando se promocionan marcas mediante la colocacin de logos de escuderas de automviles de carrera en gorros o casacas. c) Objetivamente, apta o dirigida a promover directa o indirectamente un producto; por ejemplo, cuando se promociona un equipo de sonido mostrando sus virtudes a travs de imgenes atractivas del mismo. d) Objetivamente, apta o dirigida a promover directa o indirectamente la imagen de un servicio; por ejemplo, cuando se promociona el servicio de diseo web colocando imgenes de actividades previas de la empresa de este rubro. e) Objetivamente, apta o dirigida a promover directa o indirectamente la marca de un servicio; por ejemplo, cuando se promociona la marca de una aerolnea mediante anuncios televisivos en los que se colocan imgenes de bonitos paisajes junto a la marca. f) Objetivamente, apta o dirigida a promover directa o indirectamente un servicio; por ejemplo, cuando se colocan todas las virtudes, clientes y detalles del servicio de un estudio de abogados. Cabe recalcar, adems, que todos los objetos de promocin (imagen, marca, producto o servicio) deben ser de titularidad de una persona, empresa o entidad, siempre en el ejercicio de la actividad comercial, industrial o profesional. 3. Debe difundirse en el marco de una actividad de concurrencia. La forma de comunicacin se debe difundir en el mercado; es decir, donde las personas, empresas o entidades compiten basndose en la libre y leal competencia. 4. Debe siempre promover la contratacin o la realizacin de transacciones para satisfacer los intereses empresariales. La forma de comunicacin debe siempre llevar implcita la misin de informar y recordar a los potenciales consumidores sobre la posibilidad de adquirir o contratar bienes y servicios a n de verse persuadidos.

En este sentido, esta forma de comunicacin debe tener las siguientes caractersticas: 1. Debe ser difundida a travs de cualquier medio o soporte. La forma de comunicacin tiene que transmitirse mediante avisos impresos en peridicos, volantes o revistas, pregoneros, uniforme de antriones/as, merchandising, anuncios televisivos, banners en pginas web, entre otros. 2. Debe ser objetivamente apta o dirigida a promover directa o indirectamente la imagen o marca de un producto o servicio, o los productos

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Fundamentos 25, 26 y 27 de la Resolucin N 0761-2011/ SC1-INDECOPI.

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De esta manera, toda forma de comunicacin que no cumpla con las caractersticas exigidas por el inciso d) del artculo 59 del Decreto Legislativo N 1044 - Ley de Represin de la Competencia Desleal, no estar regido por esta norma. Al contrario, toda forma de comunicacin que cumpla todas las exigencias de este primer examen, en virtud del artculo 2 del mismo cuerpo normativo, se encontrar regido por la norma de represin de la competencia desleal. As, por un lado, tomando ejemplos sobre la temtica del artculo, el ache informativo de una asociacin civil sin nes de lucro sobre las ventajas de un hombre sobre la mujer no estara regido por el Decreto Legislativo N 1044 mencionado; o un spot televisivo del Gobierno que muestre guras de violencia familiar, incluidas crudas fotografas de mujeres maltratadas, tampoco estara regulado por la mencionada norma; esto sin perjuicio de que estas formas de comunicacin sean reguladas y hasta sancionadas por las normas generales sobre derechos constitucionales u otros. Por otro lado, el traje de una antriona que promocione una marca determinada de productos lcteos en medio de un centro comercial; o un anuncio radial que promocione una nueva coleccin sobre arte mediante la compra de un peridico; estarn, de todas maneras, incluidas dentro de la regulacin del Decreto Legislativo N 1044 Ley de Represin de la Competencia Desleal y sometidas a las vas administrativas que este prev. Entonces, nalmente, de este anlisis, la forma de comunicacin puede resultar ser: Una publicidad sexista, que estar regida por el Decreto Legislativo N 1044. Una comunicacin sexista, a la cual no se aplicar el Decreto Legislativo N 1044, sin perjuicio de serle aplicable las normas generales del ordenamiento jurdico como, por ejemplo, la normativa sobre derechos constitucionales u otros. En este sentido, puliendo un poco ms los conceptos, podemos encontrar: Publicidad sexista, que estar regida por el Decreto Legislativo N 1044; dividida en: - Publicidad sexista mujer-objeto. Aquella forma de comunicacin destinada a promover la imagen, marca, producto o servicio de una persona, empresa o entidad en su actividad comercial, industrial o profesional, como actividad de concurrencia en el mercado promoviendo la contratacin o la realizacin de transacciones para satisfacer intereses empresariales en la que se presenta la gura de la sexualidad o el cuerpo de una mujer de una manera grosera, pudiendo llegar a considerarse a una persona como objeto, sin que su imagen tenga ninguna relacin con el producto o servicio ofrecido. - Publicidad sexista mujer-estereotipo. Aquella forma de comunicacin destinada a promover la imagen, marca, producto o servicio de una persona, empresa o entidad en su actividad comercial, industrial o profesional, como actividad de concurrencia en el mercado promoviendo la contratacin o la realizacin de transacciones para satisfacer intereses empresariales en la que se presenta un rol estereotipado de acuerdo al gnero femenino, dejando de lado los diferentes y vastos roles que puede desempear una persona en la sociedad actual, sin importar que esta sea hombre o mujer. Comunicacin sexista, a la cual no se aplicar el Decreto Legislativo N 1044, sin perjuicio de serle aplicable las normas generales del ordenamiento jurdico como, por ejemplo, la normativa sobre derechos constitucionales u otros; dividida en: - Comunicacin sexista mujer-objeto. Aquella forma de comunicacin no concurrencial en la que se presenta la gura de la sexualidad o el cuerpo de una mujer de una manera grosera, pudiendo llegar a considerarse a una persona como objeto, sin que su imagen tenga ninguna relacin con el producto o servicio ofrecido. - Comunicacin sexista mujer-estereotipo. Aquella forma de comunicacin no concurrencial en la que se presenta un rol estereotipado de acuerdo al gnero femenino, dejando de lado los diferentes y vastos roles que puede desempear una persona en la sociedad actual, sin importar que esta sea hombre o mujer. De esta manera, solo la publicidad sexista, de ambos tipos, debe ser evaluada con el segundo examen, pues solo este tipo de forma de comunicacin ser considerado como acto de concurrencia en el mercado, susceptible de ser competencia leal o desleal. ii. Examen de lealtad del acto. Este segundo examen determina si nos encontramos ante publicidad leal o desleal, de acuerdo al artculo 6 del Decreto Legislativo N 1044 Ley de Represin de la Competencia Desleal y, si corresponde, otro artculo enunciativo; dependiendo si se congura algn acto de publicidad desleal tpica o atpica. Este anlisis est estructurado para encontrar la forma patolgica de la publicidad sexista. Esto quiere decir que lo que har este anlisis es ubicar la publicidad sexista desleal; siendo todos los dems casos, por descarte de la deslealtad, publicidad sexista leal, acorde a los principios y reglas de la represin de la competencia desleal. Como hemos revisado, cabe recordar dos aspectos muy importantes en este preciso punto: Primero, que nuestro modelo de represin de los actos de competencia desleal es el modelo social; segn el cual, como hemos visto, se protegen los intereses tanto de los empresarios, de los consumidores y el inters pblico del Estado en el mercado. Segundo, que nuestro sistema de represin de los actos de competencia desleal se estructura sobre la base de una clusula general prohibitiva, lo que hace que, de acuerdo a la postura ocial del

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Indecopi y segn Stucchi71, existan dos modalidades de conguracin de actos de competencia desleal, en general, o publicidad desleal, especcamente en este caso: - Un acto de publicidad desleal tpica, por el cual se utiliza la clusula general concordada con los supuestos expresamente reconocidos en el Captulo II del Decreto Legislativo N 1044 de manera combinada; como ejemplo tenemos los actos contra el principio de legalidad (artculo 17 del Decreto Legislativo N 1044) y los actos contra el principio de adecuacin social (artculo 18 del Decreto Legislativo N 1044). - Un acto de publicidad desleal atpico, por el que se conguran nuevos tipos de actos de competencia desleal que se basaran exclusivamente en la realidad, contrariando la clusula general prohibitiva; como ejemplo tenemos los actos de publicidad desagradable72. As, podemos observar que el criterio selector entre conductas desleales y leales se encuentra en el artculo 6 del Decreto Legislativo N 1044: 6.1. Estn prohibidos y sern sancionados los actos de competencia desleal, cualquiera sea la forma que adopten y cualquiera sea el medio que permita su realizacin, incluida la actividad publicitaria, sin importar el sector de la actividad econmica en la que se maniesten. 6.2. Un acto de competencia desleal es aquel que resulte objetivamente contrario a las exigencias de la buena fe empresarial que deben orientar la concurrencia en una economa social de mercado (el resaltado es nuestro). En este sentido, es importante recalcar que el criterio selector de los actos de competencia leal/desleal o, especcamente, publicidad leal/desleal es la buena fe comercial en una economa social de mercado, que en materia de competencia vela por los intereses de consumidores, empresarios y el Estado. Aqu, entonces, cabe delimitar en qu supuestos nos encontramos: ante publicidad sexista desleal tpica o ante publicidad sexista desleal atpica. Publicidad sexista desleal tpica - Publicidad sexista contra el principio de legalidad (artculos 6 y 17 del Decreto Legislativo N 1044). Como ya hemos tenido oportunidad de revisar, consideramos que el verdadero sentido de este tipo de publicidad desleal es el que emana del precedente normativo (prrafo primero del artculo 3 del Decreto Legislativo N 691) y su equivalente comparado espaol (inciso a. del artculo 3 de la Ley General de Publicidad Espaola Ley N 34/1988, modicado por el artculo segundo de la Ley N 29/2009). En otras palabras, ser publicidad sexista contra el principio de legalidad aquella que no respete las normas imperativas del ordenamiento jurdico que se aplican a la actividad publicitaria, que son tanto las normas internacionales y constitucionales, como las legales y reglamentarias. - Publicidad sexista contra el principio de adecuacin social (artculos 6 y 18 del Decreto Legislativo N 1044). De igual manera, como hemos revisado, el verdadero sentido de este tipo de publicidad desleal es especcamente el que emana de su precedente normativo (los prrafos segundo y tercero del artculo 3 del Decreto Legislativo N 691). En este sentido, ser publicidad sexista contra el principio de adecuacin social, nicamente, aquella que: Apoya o estimula conductas discriminatorias en razn nicamente de diferencias entre ventajas del sexo masculino contra el sexo femenino, o lo anterior combinado con origen, raza, idioma, religin, opinin, condicin econmica o cualquier otra ndole (en concordancia con el artculo 1 y el inciso 2 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per de 1993). Contiene una induccin, apoyo, enaltecimiento o estmulo a actividades contrarias a las disposiciones de orden pblico, tales como actos ilegales, ilcitos o antijurdicos contra la mujer. Publicidad sexista desleal atpica - Publicidad sexista desagradable (artculo 6 del Decreto Legislativo N 1044). Es aquella que se basa nicamente en la clusula general prohibitiva (artculo 6 del Decreto Legislativo N 1044), por lo que congura un supuesto no enunciado o atpico. As, la publicidad sexista desagradable es aquella que resulte contraria a los parmetros del decoro y buen gusto generalmente aceptados sobre la mujer o a su dignidad. Interpretando sistemticamente a contrario de lo expuesto hasta este momento, toda publicidad sexista ser leal si no se encuadra en alguno de los postulados anteriores. 4. El ltimo rebatimiento de los absurdos argumentos que desconocen la publicidad sexista desleal en el modelo social y el sistema de clusula general prohibitiva de represin de la competencia desleal en el Per Como sealamos antes, tenemos la oposicin del legislador del Decreto Legislativo N 1044 y el pensamiento del Tribunal del Indecopi, plasmados en la Resolucin N 0761-2011/SC1-INDECOPI del caso Demus contra Compaa Cervecera Ambev Per S.A.C., que sealan

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STUCCHI LPEZ RAYGADA, Pierino. Ob. cit. MASSAGUER FUENTES, Jos. Ob. cit.

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que la principal objecin a sancionar este tipo de publicidad (que en la resolucin se confunde con el tipo de publicidad sexista contra el principio de adecuacin social, pues Demus denuncia el anuncio invocando el artculo 6 y 18 del Decreto Legislativo N 1044) es que el concepto de dignidad es una nocin que no tiene un contenido objetivo que sea identicable a priori, debido a que lo que puede ser digno para algunos es indigno para otros [ y ] en ese contexto, la autoridad administrativa debe ser sumamente cautelosa, pues en una supuesta tutela de la dignidad podra sancionar una publicidad desagradable o de mal gusto que no tiene el calicativo de ilegal, causando con ello un intervencionismo innecesario en el mercado de las ideas publicitario, el cual debe ser arbitrado por los consumidores en el propio mercado o por los pares a travs de los sistemas de autodisciplina publicitaria73 (el resaltado es nuestro). Esta opinin tiene tres grandes errores: Primero, considera que a travs de la represin de la competencia desleal solo se pueden proteger intereses de contenido objetivo. Segundo, considera que no es posible sancionar la publicidad desagradable o de mal gusto por considerar tal acto como intervencionista. Tercero, considera que el mercado de las ideas publicitarias debe ser arbitrado por los consumidores en el propio mercado o por los pares a travs de los sistemas de la autodisciplina publicitaria. subjetivo. El inters de los consumidores compradores de televisores ser que la publicidad emitida tenga la suciente informacin sobre la oferta, pero el inters de las consumidoras de cerveza puede ser el hecho de que no se presenten anuncios donde se muestren a las mujeres en prendas ntimas como un simple objeto de atraccin. De esta manera, podemos observar que las mujeres son un sector de potenciales consumidores receptores de los mensajes codicados que transmiten los anunciantes mediante la publicidad; y, como hemos visto, presentan un legtimo inters sobre la vulneracin de su dignidad, que ha sido canalizado a travs de las denuncias presentadas por la asociacin Demus, en nuestra opinin, algunas injustamente declaradas infundadas o improcedentes. Quizs el nico inters meramente objetivo in concreto ser el del Estado por su naturaleza pblica. Sin embargo, incluso este tiene legtimo inters para sancionar estas conductas, pues debe cumplir con los mandatos constitucionales e internacionales antes mencionados: el artculo 1 y el inciso 2 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per de 1993; el artculo 1 y el prrafo 1 del artculo 11 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos Pacto de San Jos; el artculo 1, artculo 2 y el literal a del artculo 5 de la Convencin sobre la Eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra la Mujer; y el artculo 1 y artculo 6 de la Convencin Interamericana para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la Mujer - Convencin de Belm do Par). El segundo error desconoce la existencia de los actos de publicidad desagradable, considerados jurdicamente relevantes y sancionables en el ordenamiento espaol, que nos lleva una gran ventaja con la tipicacin expresamente detallada del inciso a. del artculo 3 de la Ley General de Publicidad Espaola Ley N 34/1988, modicado por el artculo segundo de la Ley N 29/2009; que seala: Artculo 3: Es ilcita: a) La publicidad que atente contra la dignidad de la persona o vulnere los valores y derechos reconocidos en la Constitucin, especialmente a los que se reeren sus artculos 1474, 1875 y 20, apartado 476.

El primer error desconoce que no existe nada ms subjetivo que los intereses y, cuando se seala que el modelo social de represin de la competencia desleal protege los intereses de los empresarios, de los consumidores y el inters pblico del Estado en el mercado, precisamente en eso consiste in abstracto la represin de la competencia desleal: en tutelar los intereses subjetivos, prevalentes en el mercado. El inters de una empresa A ser que el competidor B no presente publicidad engaosa o confusa; el inters del competidor B ser el mismo, pero desde su punto de vista

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Fundamentos 25, 26 y 27 de la Resolucin N 0761-2011/ SC1-INDECOPI. Constitucin espaola Artculo 14: Los espaoles son iguales ante la ley, sin que pueda prevalecer discriminacin alguna por razn de nacimiento, raza, sexo, religin, opinin o cualquier otra condicin o circunstancia personal o social.

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Constitucin espaola Artculo 18: 1. Se garantiza el derecho al honor, a la intimidad personal y familiar y a la propia imagen. 2. El domicilio es inviolable. Ninguna entrada o registro podr hacerse en l sin consentimiento del titular o resolucin judicial, salvo en caso de agrante delito. 3. Se garantiza el secreto de las comunicaciones y, en especial, de las postales, telegrcas y telefnicas, salvo resolucin judicial. 4. La ley limitar el uso de la informtica para garantizar el honor y la intimidad personal y familiar de los ciudadanos y el pleno ejercicio de sus derechos.

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Constitucin espaola Artculo 20: () 4. Estas libertades [de expresin] tienen su lmite en el respeto a los derechos reconocidos en este Ttulo, en los preceptos de las leyes que lo desarrollen y, especialmente, en el derecho al honor, a la intimidad, a la propia imagen y a la proteccin de la juventud y de la infancia ().

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Se entendern incluidos en la previsin anterior los anuncios que presenten a las mujeres de forma vejatoria o discriminatoria, bien utilizando particular y directamente su cuerpo o partes del mismo como mero objeto desvinculado del producto que se pretende promocionar, bien su imagen asociada a comportamientos estereotipados que vulneren los fundamentos de nuestro ordenamiento coadyuvando a generar la violencia a que se reere la Ley Orgnica 1/2004, de 28 de diciembre, de Medidas de Proteccin Integral contra la Violencia de Gnero. Llama mucho la atencin, gratamente, la mencin del apartado 4 del artculo 20 de la Constitucin espaola, que seala que el lmite de la libertad de expresin son los derechos constitucionales, especialmente al honor, a la intimidad y a la propia imagen; esto debido a que, como hemos visto y como se puede leer en casi todas las resoluciones mencionadas al inicio de este anlisis, muchas veces el Tribunal del Indecopi y los denunciados utilizan las licencias publicitarias (humor, fantasa y exageracin) para blindar publicidad sexista desagradable. En este caso, tenemos por un lado, derecho a la libertad de expresin comercial77, dentro del cual est contenida la facultad de utilizar las licencias publicitarias; y, por otro, los derechos constitucionales e internacionales antes mencionados. Aqu, como nos seala el apartado 4 del artculo 20 de la Constitucin espaola en concordancia con el mismo artculo 20 del Decreto Legislativo N 1044, ni siquiera cabe realizar la ponderacin, puesto que se seala en la norma suprema espaola, que estos derechos son el lmite de la libertad de expresin; y, en el Decreto Legislativo N 1044, que se puede utilizar estas licencias en la medida en que tales recursos no conguren actos de competencia desleal, como publicidad sexista contra el principio de legalidad, publicidad sexista contra el principio de adecuacin social o publicidad sexista desagradable. En este sentido, como hemos admitido que los intereses sobre la vulneracin de la dignidad de la mujer son totalmente tutelables y la prevalencia de las disposiciones constitucionales e internacionales sobre la materia, no es posible que las licencias publicitarias se utilicen como escudos para cubrir mensajes que denigren el honor, la intimidad, la imagen o la dignidad de la mujer, o perjudiquen la igualdad que debe existir entre hombres y mujeres; as, cualquier publicidad que, incluso utilizando las licencias publicitarias, cometa estas vulneraciones debe ser sancionada bajo el rtulo de publicidad sexista desleal, en tutela de los intereses de las consumidoras y el propio inters pblico del Estado, como hemos recalcado. Finalmente, el tercer error desconoce lo prescrito por el ltimo prrafo de la cuarta disposicin complementaria nal y la primera disposicin nal del Decreto Legislativo N 1044, en concordancia con el artculo 24 del mismo cuerpo normativo. As, la primera disposicin nal del Decreto Legislativo N 1044 seala que: El control de las conductas desleales se encuentra regido por el principio de competencia primaria, el cual corresponde al Indecopi y al Organismo Supervisor de la Inversin Privada en Telecomunicaciones Osiptel, segn lo establecido en las leyes respectivas. No podr recurrirse al Poder Judicial sin antes haberse agotado las instancias administrativas ante dichos organismos. De igual manera, el ltimo prrafo de la cuarta disposicin nal del Decreto Legislativo N 1044 establece que: Cuando el acto de competencia desleal que se determina y sanciona es uno que se ha desarrollado mediante la actividad publicitaria, la competencia administrativa nicamente corresponde a los rganos competentes para la aplicacin de esta Ley, conforme a lo dispuesto en el Ttulo IV, sin excepcin alguna (el resaltado es nuestro). Remitindose, esta disposicin al artculo 24 de Decreto Legislativo N 1044, en el que se seala que: 24.1. En primera instancia administrativa la autoridad es la Comisin, entendiendo por esta a la Comisin de Fiscalizacin de la Competencia Desleal y a las Comisiones de las Ocinas Regionales del Indecopi en las que se desconcentren las funciones de aquella, segn la competencia territorial que sea determinada. Las Comisiones de las Ocinas Regionales sern competentes nicamente respecto de actos que se originen y tengan efectos, reales o potenciales, exclusivamente dentro de su respectiva circunscripcin de competencia territorial. 24.2. En segunda instancia administrativa la autoridad es el Tribunal, entendiendo por este al Tribunal de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual del Indecopi. 24.3. Cualquier otra autoridad del Estado queda impedida de realizar supervisin o aplicar sanciones en materia publicitaria (el resaltado es nuestro). Entonces, como hemos considerado que la publicidad sexista desagradable es un acto de competencia desleal contrario a la clusula general prohibitiva del Decreto Legislativo N 1044, sancionado por este cuerpo normativo; entonces, en virtud de las normas aludidas, solo el Indecopi a travs de la Comisin de Fiscalizacin de la Competencia Desleal, las Comisiones de las Ocinas Regionales del Indecopi, y el Tribunal de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual tiene el deber de determinar y sancionar si cierta publicidad, en los trminos ya mencionados, congura un supuesto de publicidad sexista contra el principio de legalidad o un supuesto de publicidad sexista contra el principio de adecuacin social; e incluso un supuesto de publicidad sexista desagradable.

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BEZADA, Jos Antonio. La publicidad comercial. Ob. cit., p. 21.

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Entonces, no est permitido que los consumidores arbitren con su sola preferencia el mercado de las ideas publicitario o que se regulen estos supuestos a travs de los sistemas de la autodisciplina publicitaria; puesto que al congurarse un acto de competencia desleal, el nico competente es el Indecopi, a travs de los rganos ya mencionados. De igual manera, es claramente absurdo que se seale que: () si bien las normas imperativas que consagran el respeto a la dignidad de las personas y al derecho a la no discriminacin forman parte del ordenamiento jurdico, no constituyen disposiciones sectoriales que regulen especcamente el contenido, difusin y alcance de la actividad publicitaria. Por tanto, no se encuentran dentro del mbito de aplicacin del artculo 17.1 de la Ley de Represin de la Competencia Desleal. Ello sin perjuicio de la posibilidad de cuestionar dichos supuestos actos contrarios a la Constitucin ante el Poder Judicial78 (el resaltado es nuestro). Puesto que como seala la primera disposicin nal del Decreto Legislativo N 1044, no podr recurrirse al Poder Judicial sin antes haber agotado las instancias administrativas ante el Indecopi u Osiptel. 5. El esquema general de la publicidad sexista en el Per bajo la regulacin del Decreto Legislativo N 1044 De esta manera, en sntesis, proponemos el siguiente esquema: Sobre la base de la aplicabilidad de las normas de competencia desleal: Comunicacin sexista. Comunicacin sexista mujer-objeto. Comunicacin sexista mujer-estereotipo. Publicidad sexista. Publicidad sexista mujer-objeto. Publicidad sexista mujer-estereotipo. Sobre la base de la lealtad del acto: Publicidad sexista. Publicidad sexista leal. Publicidad sexista desleal. Publicidad sexista desleal tpica. Publicidad sexista contra el principio de legalidad. Publicidad sexista mujer-objeto contra el principio de legalidad. Publicidad sexista mujer-estereotipo contra el principio de legalidad. Publicidad sexista contra el principio de adecuacin social. Publicidad sexista mujer-objeto contra el principio de adecuacin social. Publicidad sexista mujer-estereotipo contra el principio de adecuacin social. Publicidad sexista desleal atpica. Publicidad sexista desagradable. Publicidad sexista mujer-objeto desagradable. Publicidad sexista mujer-estereotipo desagradable. CONCLUSIONES 1. Todas las denuncias sobre publicidad sexista que han llegado a un pronunciamiento denitivo en sede administrativa, han sido presentadas por la asociacin Estudios para la Defensa de los Derechos de la Mujer (Demus) y en doce aos solo una denuncia ha sido declarada fundada, siendo el resto de anuncios no considerados desleales por el Tribunal de la Competencia Desleal del Indecopi, aun cuando en ellos se presentaron situaciones denigrantes y ofensivas a la dignidad de la mujer. 2. La interpretacin del artculo 17 del Decreto Legislativo N 1044 que realiza el Tribunal del Indecopi en la Resolucin N 0761-2011/SC1-INDECOPI es absurda, pues desconoce los precedentes normativos, los equivalentes comparados y la propia exposicin de motivos de la norma; e inconstitucional porque, desconociendo el precedente de observancia obligatoria de nuestro Tribunal Constitucional en el caso Salazar Yarlenque (STC Exp. N 03741-2004-AA/TC), excluye a la publicidad de la aplicacin reguladora de normas constitucionales e internacionales. 3. Es correcta la interpretacin del artculo 18 del Decreto Legislativo N 1044 que realiza el Tribunal del Indecopi en la Resolucin N 0761-2011/SC1-INDECOPI resaltando que dicho supuesto contempla la antigua represin de la publicidad discriminatoria; sin embargo, se excede y comete errores al argumentar acerca de la dignidad y su tutela. 4. En general, fcticamente, existen dos tipos de publicidad sexista: la publicidad mujer-objeto, que se caracteriza por presentar dentro del mensaje publicitario la gura de la sexualidad o el cuerpo de una mujer de una manera grosera, pudiendo llegar a considerarse a una persona como objeto, sin que su imagen tenga ninguna relacin con el producto o servicio ofrecido; y la publicidad mujer-estereotipo, que presenta dentro del mensaje publicitario un rol estereotipado de acuerdo al gnero femenino, dejando de lado los diferentes

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Fundamento 13 de la Resolucin N 0761-2011/ SC1-INDECOPI.

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INFORME PRCTICO MERCANTIL


y vastos roles que puede desempear una persona en la sociedad actual, sin importar que esta sea hombre o mujer. 5. Para ser jurdicamente relevante para la normativa sobre competencia desleal, cualquier publicidad sexista debe pasar dos exmenes: el examen de aplicabilidad de las normas de competencia desleal y el examen de lealtad del acto. 6. El examen de aplicabilidad de las normas de competencia desleal analiza la subsuncin o vericacin de la fattispecie del inciso d) del artculo 59 del Decreto Legislativo N 1044 - Ley de Represin de la Competencia Desleal por la publicidad en concreto. En este sentido, una publicidad tiene que ser una forma de comunicacin con las siguientes caractersticas: Debe ser difundida a travs de cualquier medio o soporte. Debe ser: a) Objetivamente, apta o dirigida a promover directa o indirectamente la imagen de un producto. b) Objetivamente, apta o dirigida a promover directa o indirectamente la marca de un producto. c) Objetivamente, apta o dirigida a promover directa o indirectamente un producto. d) Objetivamente, apta o dirigida a promover directa o indirectamente la imagen de un servicio. e) Objetivamente, apta o dirigida a promover directa o indirectamente la marca de un servicio. f) Objetivamente, apta o dirigida a promover directa o indirectamente un servicio. Siendo todos los objetos de promocin (imagen, marca, producto o servicio) de titularidad de una persona, empresa o entidad, siempre en el ejercicio de la actividad comercial, industrial o profesional. Debe difundirse en el marco de una actividad de concurrencia. Debe siempre promover la contratacin o la realizacin de transacciones para satisfacer los intereses empresariales. llegar a considerarse a una persona como objeto, sin que su imagen tenga ninguna relacin con el producto o servicio ofrecido. - Publicidad sexista mujer-estereotipo. Aquella forma de comunicacin destinada a promover la imagen, marca, producto o servicio de una persona, empresa o entidad en su actividad comercial, industrial o profesional, como actividad de concurrencia en el mercado promoviendo la contratacin o la realizacin de transacciones para satisfacer intereses empresariales en la que se presenta un rol estereotipado de acuerdo al gnero femenino, dejando de lado los diferentes y vastos roles que puede desempear una persona en la sociedad actual, sin importar que esta sea hombre o mujer. Comunicacin sexista, a la cual no se aplicar el Decreto Legislativo N 1044, sin perjuicio de serle aplicable las normas generales del ordenamiento jurdico como, por ejemplo, la normativa sobre derechos constitucionales u otros; dividida en: - Comunicacin sexista mujer-objeto. Aquella forma de comunicacin no concurrencial en la que se presenta la gura de la sexualidad o el cuerpo de una mujer de una manera grosera, pudiendo llegar a considerarse a una persona como objeto, sin que su imagen tenga ninguna relacin con el producto o servicio ofrecido. - Comunicacin sexista mujer-estereotipo. Aquella forma de comunicacin no concurrencial en la que se presenta un rol estereotipado de acuerdo al gnero femenino, dejando de lado los diferentes y vastos roles que puede desempear una persona en la sociedad actual, sin importar que esta sea hombre o mujer. 8. El examen de lealtad del acto determina si nos encontramos ante publicidad leal o desleal, de acuerdo al artculo 6 del Decreto Legislativo N 1044 - Ley de Represin de la Competencia Desleal y, si corresponde, otro artculo enunciativo; dependiendo si se congura algn acto de publicidad desleal tpica o atpica. Asimismo, est estructurado para encontrar la forma patolgica de la publicidad sexista. Tomando en cuenta que en el Per tenemos un modelo social de represin de la competencia desleal y un sistema de represin de los actos de competencia desleal se estructura sobre la base de una clusula general prohibitiva. 9. Del examen de lealtad del acto se ubican: Publicidad sexista desleal tpica, por la cual se utiliza la clusula general concordada con los supuestos expresamente reconocidos en el Captulo II del Decreto Legislativo N 1044 de manera combinada para sancionar. - Publicidad sexista contra el principio de legalidad (artculos 6 y 17 del Decreto Legislativo N 1044). Aquella que no respete las normas imperativas del ordenamiento jurdico que

7. Del examen de aplicabilidad de las normas de competencia desleal se desprenden: Publicidad sexista, que estar regida por el Decreto Legislativo N 1044; dividida en: - Publicidad sexista mujer-objeto. Aquella forma de comunicacin destinada a promover la imagen, marca, producto o servicio de una persona, empresa o entidad en su actividad comercial, industrial o profesional, como actividad de concurrencia en el mercado promoviendo la contratacin o la realizacin de transacciones para satisfacer intereses empresariales en la que se presenta la gura de la sexualidad o el cuerpo de una mujer de una manera grosera, pudiendo

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A CTUALIDAD MERCANTIL
se aplican a la actividad publicitaria, que son tanto las normas internacionales y constitucionales, como las legales y reglamentarias. - Publicidad sexista contra el principio de adecuacin social (artculos 6 y 18 del Decreto Legislativo N 1044). Aquella que: Apoya o estimula conductas discriminatorias en razn nicamente de diferencias entre ventajas del sexo masculino contra el sexo femenino, o lo anterior combinado con origen, raza, idioma, religin, opinin, condicin econmica o cualquier otra ndole (en concordancia con el artculo 1 y el inciso 2 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per de 1993). Contiene una induccin, apoyo, enaltecimiento o estmulo a actividades contrarias a las disposiciones de orden pblico, tales como actos ilegales, ilcitos o antijurdicos contra la mujer. Publicidad sexista desleal atpica, por la que se conguran nuevos tipos de actos de competencia desleal, que se basaran exclusivamente en la realidad contrariando la clusula general prohibitiva. - Publicidad sexista desagradable (artculo 6 del Decreto Legislativo N 1044) Aquella que resulte contraria a los parmetros del decoro y buen gusto generalmente aceptados sobre la mujer o a su dignidad. 10. De igual modo, la postura del Tribunal del Indecopi en la Resolucin N 0761-2011/SC1-INDECOPI acerca de la dignidad y su tutela tiene tres grandes errores: Primero, errneamente, considera que a travs de la represin de la competencia desleal solo se pueden proteger intereses de contenido objetivo. As, desconoce que i) las mujeres son un sector de potenciales consumidores receptores de los mensajes codicados que transmiten los anunciantes mediante la publicidad; y que presentan un legtimo inters sobre la vulneracin de su dignidad, que ha sido canalizado a travs de las denuncias presentadas por la asociacin Demus, por lo que creemos algunas injustamente declaradas infundadas o improcedentes; y que ii) el Estado tiene legtimo inters para sancionar estas conductas, pues debe cumplir con los mandatos constitucionales e internacionales antes mencionados: el artculo 1 y el inciso 2 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per de 1993; el artculo 1 y el prrafo 1 del artculo 11 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos - Pacto de San Jos; el artculo 1, artculo 2 y el literal a del artculo 5 de la Convencin sobre la Eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra la Mujer; y el artculo 1 y artculo 6 de la Convencin Interamericana para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la Mujer - Convencin de Belm do Par). Segundo, errneamente, considera que no es posible sancionar la publicidad desagradable o de mal gusto por considerar esto intervencionista. As, desconoce i) la existencia de los actos de publicidad desagradable, considerados jurdicamente relevantes y sancionables en el ordenamiento espaol, que nos lleva una gran ventaja con la tipicacin expresamente detallada del inciso a. del artculo 3 de la Ley General de Publicidad espaola Ley N 34/1988, modicado por el artculo segundo de la Ley N 29/2009; y que ii) no es posible que las licencias publicitarias se utilicen como escudos para cubrir mensajes que denigren el honor, la intimidad, la imagen o la dignidad de la mujer, o perjudiquen la igualdad que debe existir entre hombres y mujeres. De esta manera, cualquier publicidad que, incluso utilizando las licencias publicitarias, cometa estas vulneraciones debe ser sancionada bajo el rtulo de publicidad sexista desleal, en tutela de los intereses de las consumidoras y el propio inters pblico del Estado. Finalmente, considera errneo que el mercado de las ideas publicitario debe ser arbitrado por los consumidores en el propio mercado o por los pares a travs de los sistemas de la autodisciplina publicitaria. En este caso, desconoce lo prescrito por el ltimo prrafo de la cuarta disposicin complementaria nal y la primera disposicin nal del Decreto Legislativo N 1044, en concordancia con el artculo 24 del mismo cuerpo normativo, que sealan que no est permitido que los consumidores arbitren con su sola preferencia el mercado de las ideas publicitario o que se regulen estos supuestos a travs de los sistemas de la autodisciplina publicitaria; puesto que al congurarse un acto de competencia desleal, el nico competente para determinar y sancionar es el Indecopi a travs de la Comisin de Fiscalizacin de la Competencia Desleal, las Comisiones de las Ocinas Regionales del Indecopi, y el Tribunal de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual y que, incluso, no podr recurrirse al Poder Judicial sin antes haber agotado las instancias administrativas ante el Indecopi u Osiptel.

11. Finalmente, cabe sealar que la publicidad sexista es susceptible de ser sancionada a travs de la actual normativa de represin de la competencia desleal en el Per, mediante los supuestos de publicidad sexista en contra del principio de legalidad (artculos 6 y 17 del Decreto Legislativo N 1044), publicidad sexista en contra del principio de adecuacin social (artculos 6 y 18 del Decreto Legislativo N 1044), o publicidad sexista desagradable (artculo 6 del Decreto Legislativo N 1044).

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