Le mariage en Droit International Priv

crit par PH Jeudi, 06 Aot 2009 09:37 - Mis jour Samedi, 23 Janvier 2010 11:27

La premire question qui se pose est celle de la qualification pour le mariage polygamique et homosexuel: polygamique: la jurisprudence dit que c'est un mariage au regard du DIP franais. Donc dans un cas pratique on applique Cass, civ, 1re, 3 janvier 1980, Bendeddouche qui affirme que c'est un mariage dans la catgorie franaise homosexuel: il n'y a pas de jurisprudence. Il faut reprendre la mthode fonctionnelle et tlologique (Batifoll et Mayer). Dans un cas pratique il faut citer ces mthodes. Pour Batifoll il faut prendre en compte l'essence du mariage en droit franais. Si le but est de procrer, le mariage homosexuel ne rentre pas. Mais Mayer prconise l'approche tlologique et dit que la catgorie de rattachement correspond la nationalit et la permanence, stabilit des droits. En cas pratique il faut prciser qu'il existe une rponse ministrielle du 25 juillet 2005 qui prconise pour le mariage homosexuel le rattachement classique du DIP franais. Cela signifie que le juge devrait qualifier le mariage homosexuel au sens du DIP.

=> Il faut donc conclure que ce sont des mariages.

Une autre institution pose problme, le PACS. On pense au contrat mais le problme c'est l'autonomie de la volont et donc les parties sont libres de choisir la loi applicable. La meilleure solution serait la loi du pays d'enregistrement. Pour respecter la prvisibilit des parties il faut appliquer la loi du pays dans lequel le PACS a t enregistr. On pourrait aussi retenir la loi nationale des partenaires, mais cela n'est pas ce qui est fait en pratique. Par exemple on ne se demande pas en France si la loi nationale des futurs partenaires autorise le PACS.

Dans le mariage il y a 2 domaines: -

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question de la validit question des effets du mariage

I- La validit
Elle recouvre: conditions de fond conditions de forme

A)- Conditions de fond

C'est la loi nationale des poux. Pour chaque personne on applique sa loi. Application distributive .

Ex: pour un mariage entre un Japonais et une Indonsienne on regarde pour chacun sa loi,

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mais elle ne s'applique qu'a la personne, pas l'autre poux.

Il peut avoir d'application cumulative pour le mariage polygamique: Cass, civ, 24 septembre 2002 : la Cour de cassation dit qu'il y a un empchement de bigamie qui est bilatral donc application cumulative. Vu que la loi franaise interdise la bigamie le mariage est nul. Il aurait fallut que les deux lois valident la polygamie. Donc le fait qu'elle soit franaise est indiffrent, donc si elle tait sudoise on devrait retenir la mme solution. On est donc au niveau du conflit de loi. On aurait pu dire qu'il existe en droit franais une disposition pour les franais qui interdit le mariage d'un franais avec un personne dj mari. En ralit, dans la dcision, on applique la loi franaise l'homme, car la femme n'est pas marie deux fois. Or lui il est Libanais. L'application cumulative n'est pas une bonne chose. La on est dans la question de la loi applicable qu'il ne faut donc pas confondre avec la question de l'ordre public. On pourrait donc avoir un mariage valable en Sude et en gypte mais qui serait interdit par le juge franais. Mme si la Sude n'autorise pas la bigamie elle peut autoriser une sudoise se marier avec un polygame si c'est son premier mariage.

Autre problme de fond Cass, civ, 1re, 15 juillet 1999 avec 146-1 du Code civil sur la prsence du franais l'tranger pour se marier. On s'est demand si c'tait une question de fond ou de forme. Si on choisissait condition de forme, (loi du lieu de clbration) c'est la loi marocaine qui s'applique et qui ne connait pas l'article franais. La Cour de cassation dit que c'est une condition de fond, donc loi nationale, donc loi franaise qui s'applique.

Le problme c'est que 146-1 fait penser une loi d'application ncessaire. Or le but est de cour-circuiter le mcanisme conflictuel.

Le mariage d'un tranger en France requiert sa prsence quand bien mme sa loi nationale ne le requrait pas. Ce n'est pas logique, car a ressemblerait une condition de forme.

Loi pas contraire l'ordre public

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Effets de l'ordre public ( Cass, civ, 1re, 17 avril 1953, Rivire ou Cass, civ, 1re, 3 janvier 1980, Bendeddouche ) Le premier effet de l'ordre public est l'effet plein: en matire de mariage il s'oppose la constitution de droits en France, donc deux gyptiens polygames qui veulent se marier ne pourraient pas le faire en France. Effet attnu: validit du mariage polygamique/homosexuel contract l'tranger.

Par exemple pour l'attribution de dommages & intrts ou pour le partage d'une succession, on est toujours dans la constitution des droits!! Donc l'effet attnu marche surtout pour le mariage. Pour tout le reste c'est l'effet plein.

Il y a aussi l'ordre public de proximit qui protge les franais ou personne domicilies en France, mais qu'on applique pas pour les non franais.

Ordre public de proximit: Cass, civ. 1er, 6 juillet 1988, Baaziz : la CA dit que second mariage est valable car il a t conclu sans fraude l'tranger et effet attnu de l'ordre public, puis la question de la rente c'est la loi franaise et distribue la rente. Mais la Cour de cassation dit que la seconde femme ne peut pas nuire au intrts de la seconde femme franaise. Pour nous c'est le seul cas d'ordre public de proximit en matire de mariage. C'est le fait que la premire pouse soit franaise qui joue. On dit que le mariage est valable, on arrive au effets et c'est la loi franaise qui donnait des droits, et on fait jouer l'OP sur la loi franaise, donc c'est stupide et injuste. Le problme c'est que le fait qu'elle soit franaise n'interdit pas l'homme de se marier une seconde fois. Des auteurs disent que pour qu'un second mariage soit valable il faudrait que la loi nationale de la seconde pouse l'autorise. Ici on n'carte pas la loi franaise, si on l'avait fait on l'aurait fait au niveau de la validit et donc le second serait mariage nul. Bref dans un cas pratique on applique Baaziz en disant que ne peut pas nuire une franaise. Si c'est une nerlandaise on tranche comme on veut.

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Serait contraire OP: age nubile trs faible musulman et non musulman

=> Paris, 9 juin 1995 (D. 1996, Somm. 171, obs. B. Audit): il parle de la DDHC et la CEDH. Il montre que l'OP se nourrit des textes internationaux et de la jurisprudence de la CEDH.

B)-Conditions de forme

C'est la loi du lieu de clbration. Donc un mariage religieux en France est nul, il faut qu'il soit civil. Un mariage religieux clbr avant un mariage civil est une sanction pnale.

Le lgislateur a oblig la publication des bancs mme pour les mariage l'tranger. La jurisprudence a tempr l'article 170 avec Cass, civ, 1re, 29 septembre 2004 ou elle affirme qu'il faut intention frauduleuse.

Cass, civ, 1re, 15 juin 1982, Zagha : la CA dit que mariage est valable en la forme. La Cour de cassation dit que pas de renvoi en matire de forme. Ici la loi italienne n'est pas une rgle de conflit mais une loi substantielle. Donc on applique le droit matriel italien. Mais ce n'est pas un renvoi.

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crit par PH Jeudi, 06 Aot 2009 09:37 - Mis jour Samedi, 23 Janvier 2010 11:27

Porte: l'arrt Zagha est trs important et trs mal expliqu dans cette fiche. En ralit le juge franais regarde la loi trangre comptente en matire de forme (loi du lieu de clbration) et constate que celle-ci prend une forme du type " pour la validit du mariage il faut se rfrer la loi nationale des poux" . Cela fait donc penser un renvoi, or il n'y pas de renvoi pour la forme du mariage. En ralit il s'agit d'une rgle substentielle que le juge applique tout simplement.

Ex: 2 espagnoles se marient Tel Aviv. La loi du lieu de clbration est donc la loi Isralienne. La loi isralienne dispose que "en matire de validit du mariage il faut se rfrer la loi nationale des poux" (j'invente). Il faudra donc pour la forme du mariage se rfrer la loi espagnole, mais ce n'est pas un renvoi!

C)- Sanctions

Il faut savoir quelle loi sanctionne

Civ, 6 mars 1956, Veuve Moreau dit que la loi qui s'applique la nullit c'est la loi de la condition viole. C'est cette mme loi qui dit si il y a ou non putativit. C'est le bnfice de la bonne foi accorde aux poux et permet de faire accorder certains effets au mariage alors mme que le mariage est nul.

Il faut se poser la question de savoir s'il y a ou non putativit car la loi qui accorde les effets de la putativit n'est pas la mme. Par exemple en matire de filiation ce sera la loi sur la filiation.

Donc: -

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putatif ou non: loi de la condition viole si putatif: loi des effets (ex: loi des obligations alimentaires, loides effets personnels, etc.)

Cass, civ, 1re, 3 juin 1998, Makhlouf: c'est l'arrt qu'il faut retenir. Annulation en la forme selon la loi franaise. Problme de la filiation, on regarde le code de la famille algrien et on applique la filiation la loi algrienne. Mais putativit franaise. Si on voulait faire produire un effet au mirage putatif en matire de succession il faut appliquer la loi de la succession.

Ex: mariage nul selon le droit allemand. Mais le droit allemand dit que le mariage est putatif (donc produit des effets). Donc s'il y a une question de devoir de cohabitation et que la loi applicable est celle du domicile commun et que celui-ci est en Espagne, on appliquera la loi espagnole au devoir de cohabitation et non la loi allemande.

Cass, civ, 1re, 16 juillet 1998, Zvoristeanu : il dit le contraire de Makhlouf. Il dit que la loi de la putatiivit s'applique aussi aux effets. M Mayer prconise l'arrt Maklhlouf.

II- Les effets du mariage

Il y a 3 domaines: obligations alimentaires: il faut rechercher la rgle de conflit dans la convention de la Haye de 1973 qui prvoit un rg ime de faveur en cascade (<= citer en CP!!!). Elle dsigne d'abord la loi de la rsidence habituelle du crancier d'aliment . Si cette loi ne prvoit pas d'aliments pour le crancier, on va regarder dans la

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loi nationale commune des parties et si elle ne prvoit pas d'aliments on regarde la loi du for. On ne regarde pas laquelle donne le plus. On applique la premire qui donne des aliments. La jurisprudence du 6 novembre 1990 a inclut dans la catgorie d'obligation alimentaire l' action en contribution aux charges du mariage. L' article 8 de la Convention de la Haye de 1973 pose une exception au principe en matire de putativit ce qui signifie que l a loi applicable la putativit en matire d'obligation alimentaire est celle de la putativit (donc jurisprudence Zvoristeanu et pas Makhlouf).

Explications: si vous avez un mariage putatif selon le droit franais et une demande de contribution aux charges du mariage selon le droit allemand (obligation alimentaire depuis 90), on applique la loi ALLEMANDE et non la loi franaise comme ce qui devrait normallement tre le cas selon la jurisprudence Makhlouf! Pour les autres effets du mariage (rapports patrimoniaux et effets personnels) on applique Maklhlouf. Question pige rcurente en CP. Attention: si franco-nigrienne et nigrien, nationalit commune nigrienne Les rapports patrimoniaux (les biens): cela relve de la catgorie rgime matrimonial. En matire de rgime matrimonial on a la Convention de la Haye de 1978 qui dit que la loi du rgime matrimonial est la loi choisie par les partie et dfaut la loi de la premire rsidence choisie par les parties. Les effets personnels comme la fidlit, la cohabitation, le statut personnel de la femme marie, la donation entre poux: soumis une trilogie jurisprudentielle, Cass, civ, 15 mai 1961, Tarwid , Cass, civ, 17 avril 1953, Rivire ,

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Cass, civ, 19 fvrier 1963, Chemouni . Qui dsigne la loi nationale, la loi du domicile commun, la loi du for.

En cas pratique il faut bien distinguer validit et effets du mariage! Trait de la validit en premier. A chacun sa loi et chacun son ordre public. Il faut regarder la conformit l'OP de la validit et l'OP des effets. Par rapport l'OP de proximit il faut s'en tenir aux cas de la jurisprudence. Il faut rester aux cas typiques de la jurisprudence. Ne pas inventer des cas d'OP de proximit.

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