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1re Ecole en ligne des professions comptables

Corrig du DSCG 2012 UE 1 Gestion juridique, fiscale et sociale

SESSION 2012

UE1 Gestion Juridique, Fiscale et Sociale

Dure de lpreuve : 4 heures coefficient : 1,5

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SESSION 2012

UE 1 - GESTION JURIDIQUE, FISCALE ET SOCIALE


Dure de l'preuve : 4 heures coefficient: 1,5

_____________________________________________________________________________________ Document autoris : Aucune documentation. Matriel autoris : aucun Document remis au candidat : Le sujet comporte 8 pages numrotes de 1 8. II vous est demand de vrifier que le sujet est complet ds sa mise votre disposition.

Le sujet se prsente sous la forme de cinq dossiers indpendants Page de garde ............................................................................................................................... Prsentation du sujet................................................................................................................... DOSSIER 1 : GROUPE DE SOCIETES ............................................... (7 points) ......................... DOSSIER 2 : RELATIONS AVEC L'ADMINISTRATION FISCALE ... (4 points) ........................ DOSSIER 3 : DROIT DE LA CONCURRENCE .................................. (3 points) ........................ DOSSIER 4 : ENTREPRISE EN DIFFICULTE .................................. (3 points)........................ DOSSIER 5 : DROIT DES SOCIETES ET DROIT FISCAL ................ (3 points) ........................ page 1 page 2 page 3 page 5 page 6 page 7 page 7

______________________________________________________________________________________

Le sujet ne comporte aucune annexe.

AVERTISSEMENT Si le texte du sujet, de ses questions ou de ses annexes, vous conduit formuler une ou plusieurs hypothses, il vous est demand de la (ou les) mentionner explicitement dans votre copie.

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SUJET
II vous est demand d'apporter un soin particulier la prsentation de votre copie. Toute information calcule devra tre justifie. Les critures comptables devront comporter les numros et les noms des comptes et un libell.

DOSSIER 1 : GROUPE DE SOCIETES

Voici prs de vingt ans que M. Franois Prudent a cr le groupe Alter NRJ. Initialement positionn dans les nergies constituant des alternatives l'lectricit et au ptrole, le groupe s'est, au fil du temps et des opportunits de croissance, spcialis dans l'installation des quipements suivants : petits barrages hydrauliques, micro-forages ptroliers, oliennes individuelles,... Le groupe Alter NRJ est aujourd'hui compos de plusieurs socits et, ct de la branche principale, s'est dveloppe une filire de nettoyage et de recyclage :

II existe galement un groupement d'intrt conomique (GIE) nomm Open'OO , constitu parts gales entre toutes les socits du groupe. L'ensemble de ces entits clturent leurs comptes au 31 dcembre, l'exception de la Socit de Nettoyage Gnral SNG SAS (clture au 31 mars) et de Open'OO (clture au 31 juillet). M. Prudent est le seul mandataire social de chacune des entits et seule Alter NRJ, la holding du groupe, a un commissaire aux comptes. Alter NRJ compte trois autres actionnaires, minoritaires : Mme Mauduit qui dtient 12% des actions et MM. Aragon et Beaurivage qui dtiennent tous les deux 3%. Par ailleurs, Alter'Eol dtient 8% d'Alter NRJ. Toutes les filiales sont dtenues 100% par leur associ direct. SNG est la dernire acquisition du groupe, ralise en octobre N-1. II s'agit d'une entreprise spcialise dans la rcupration et le recyclage de dchets industriels (des huiles et des boues), qui a remport plusieurs marchs publics communaux, ce qui la rend trs attractive malgr sa petite taille.

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En dpit du Grenelle de l'environnement, le groupe Alter NRJ bat de l'aile. La socit de tte dispose de financements bancaires du fait d'emprunts d'investissement consentis il y a 2 -3 ans, emprunts dont les prochaines chances pourront tre rembourses. Mais ces emprunts prvoient des covenants, c'est-dire des indicateurs de rentabilit et de solvabilit des socits oprationnelles, dont le non-respect pourrait autoriser la banque augmenter les taux d'intrt, voire exiger le remboursement anticipe des emprunts. M. Prudent compte, comme l'an pass, jouer sur les stocks et les encours de production pour prsenter des ratios acceptables, mais il craint que cela ne suffise pas. Prcisment, pour atteindre des ratios comptables acceptables par les banques, M. Prudent envisage galement d'exploiter la particularit que constitue le GIE Open'OO dans le groupe. Le GIE constitu entre les six socits pour partager les moyens informatiques et les quipements industriels, lui semble en effet un moyen appropri, d'autant qu'il ne clture pas la mme date que les socits. Le GIE ne possdant aucun actif, il envisage de dcaler les produits et les charges a refacturer des socits au GIE et du GIE aux socits, ainsi que d'appliquer des cls de rpartition sophistiques pour modifier les rsultats des socits et leur permettre d'atteindre des ratios bancaires satisfaisants. Nanmoins, M. Prudent est soucieux car il vient de dcouvrir que la SNG, loin de recycler les dchets d'origine industrielle, les a entreposs dans un terrain vague lui appartenant. Les dchets ont suint et, aujourd'hui, le responsable scurit-environnement de Net'Express lui a indiqu que la nappe phratique a certainement t atteinte, causant de trs graves dgts lenvironnement, dgts dont l'indemnisation n'a pas t provisionne dans les comptes prsents lors de l'acquisition. M. Prudent ne se fait pas trop d'illusions sur ses voies de recours envers le prcdent dirigeant et actionnaire et s'interroge sur l'opportunit de dclarer la cessation des paiements de la socit SNG. Cette dclaration ne pourrait se faire cependant qu'aprs la prsentation des comptes des socits du groupe au banquier (l'assemble d'Alter NPJ tant prvue pour avril N), mais aussi aprs la distribution d'un dividende correspondant au montant de la trsorerie de SNG. Cette distribution est en effet indispensable pour que M. Prudent soit rembours du prt personnel qu'il a effectu au bnfice de Net'Express pour qu'elle puisse acqurir les actions de SNG.

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Travail faire 1. Est-il concevable qu'en dehors d'Alter NRJ, aucune entit ne dispose d'un commissaire aux comptes ? En ce qui concerne SNG, son entre dans le groupe modifie-t-elle sa situation sur ce point ? Justifiez vos rponses. 2. La participation que la socit Alter'Eol dtient dans Alter NRJ est-elle licite ? Quelles en sont les consquences ? Justifiez vos rponses. 3. En supposant que les comptes des entits du groupe auront t arrts selon les orientations vises par M. Prudent (dcalage de rsultats,...) et prsents en assembles d'associs, cette prsentation appelle-t-elle une ou plusieurs qualifications pnales ? Justifiez votre rponse. 4. En supposant que les mmes comptes ont t prsents aux banques prteuses, cette prsentation est-elle susceptible d'une qualification pnale ? Justifiez votre rponse. 5. En supposant que SNG procde la distribution de dividendes envisage, et que Net'Express rembourse immdiatement le prt de M. Prudent, cette succession doprations est-elle susceptible d'une qualification pnale ? Justifiez votre rponse. Outre le point envisag la question 5, que faut-il penser de la distribution de dividendes envisage par SNG ? La dclaration de cessation des paiements envisage par SNG exonre-t-elle le groupe de toute responsabilit en matire environnementale concernant les activits de cette socit ? Justifiez votre rponse.

6.

7.

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DOSSIER 2 : RELATIONS AVEC LADMINISTRATION FISCALE

Le groupe Tupinier est implant dans plusieurs villes de France ; longtemps dirig par deux frres, Robert et Andr Tupinier, il ne l est plus que par Robert, Andr ayant dcid de s'en loigner pour la Dordogne o il a choisi de dvelopper, avec succs, une activit de promotion des produits locaux. A l'origine du groupe Tupinier, se trouve la socit Michel Tupinier (MT) cre, au dbut des annes 1950, a la Milesse, charmant village de l'agglomeration du Mans, par le pre, Michel, qui a eu l'ide de produire et de commercialiser des produits alimentaires pour les poulets qui font la rputation de la Sarthe. Le groupe comporte maintenant 3 socits, dont une socit holding toujours contrle par la famille Tupinier, et deux autres socits : - la socit MT, cre par le pre, qui a conserv la mme activit, toujours florissante, en particulier avec le dveloppement considrable de l'agriculture biologique ; - la socit Robert Tupinier (RT), cre au dbut des annes 1980 et tourne davantage vers les produits alimentaires pour les porcs, qui permettent la production des non moins dlicieuses rillettes du Mans. Robert Tupinier, particulirement fier de cette volution, envisage d'autres projets de dveloppement, a l'tranger notamment, avec la cration d'une filiale de commercialisation en Espagne. Le dveloppement particulirement important de l'activit du groupe sur les cinq dernires annes n'en reste pas moins fragile, dans la mesure o les mthodes de gestion de la structure ont peu volu depuis le dpart. Robert Tupinier en est conscient ; il sait, en particulier, que les choix stratgiques du groupe devraient davantage tre tudis et suivis pour ne pas l'exposer des risques trop importants et en particulier au risque fiscal. Robert a en effet toujours le souvenir du contrle fiscal subi en 1985 par son pre, Michel, qui en avait t tout retourn. Le redressement que la socit avait alors subi avait considrablement fragilis lentreprise. Un deuxime contrle avait eu lieu en 1999 et s'tait galement traduit par des redressements et des sanctions mais d'une ampleur plus faible que la premire fois. C'est pourquoi, Robert se demande s'il ne serait pas judicieux de se prmunir au mieux contre ce risque fiscal, dont il sait qu'il n'est pas simplement ponctuel mais bien permanent ; le dveloppement de la structure risque d'ailleurs de l'accentuer. Les questions de nature comptable, fiscale et sociale sont prises en charge depuis la cration de la socit par Franoise Tanier, embauche trs jeune dans l'entreprise et qui s'est progressivement impose comme la responsable administrative et financire du groupe. Mais Franoise Tanier, qui s'approche de la retraite, reconnat elle-mme prouver quelques difficults pour parvenir grer l'ensemble des activits du groupe tout en restant jour sur tous les volets de la rglementation applicable. En accord avec Robert Tupinier, il est convenu d'impliquer davantage le cabinet d'expertise comptable du groupe et tout particulirement Lela Farmet, la nouvelle associe du cabinet.

Au cours d'un premier entretien avec Lela Farmet, entretien consacr au risque fiscal, cette dernire indique qu'il existe depuis quelques annes une procdure de contrle fiscal la demande, que le groupe Tupinier pourrait solliciter.

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Travail faire

1. Aprs avoir prcis ce qu'est le contrle fiscal la demande, vous indiquerez, pour une socit donne, les principales diffrences avec une vrification de comptabilit.

2.

L'administration est-elle tenue d'accepter la demande de contrle fiscal formule par l'entreprise ? Si, lissue de la procdure de contrle la demande, l'administration relve des irrgularits fiscales, quelles sont les consquences pour l'entreprise ?

3.

Dans le cadre de l'entretien, Robert Tupinier voque avec Lela Farmet le projet de cration d'une filiale en Espagne, pour lequel il ne souhaite pas davantage encourir de risques f iscaux. Des amis chefs d'entreprises ont notamment voqu avec lui la question des prix de transfert et la ncessit de prter attention aux transactions ralises entre les socits franaises et la future filiale espagnole. Robert Tupinier indique Lela Farmet avoir entendu parler de rescrit ou encore d'agrment.

Travail faire 4. Dfinir respectivement le rescrit fiscal et l'agrment, en mettant en vidence ce qui diffrencie ces deux procdures. En matire de prix de transfert, existe-t-il une procdure spcifique de rescrit ou d'agrment ? En quoi consiste-t-elle ?

5.

DOSSIER 3 : DROIT DE LA CONCURRENCE

La socit Laboratoires LUCAS fabrique et commercialise depuis de nombreuses annes la crme antirides VERNICA. Cette crme est vendue exclusivement en pharmacie et est relativement chre par rapport des produits comparables. En 2011, un hebdomadaire national a consacr dans sa page sant (page 54) un article la crme VERNICA, article dont il ressort que la crme VERNICA est scientifiquement inefficace et par ailleurs trs chre. La socit Laboratoires BEAUJOUR, qui commercialise galement des produits et crmes contre le vieillissement, aprs avoir pris connaissance de cet article, achte 12 000 exemplaires du numro de l'hebdomadaire national comportant l'article sur la crme VERNICA. La socit Laboratoires B EAUJOUR dcide alors d'insrer la page sant de l'hebdomadaire un marque-page sur lequel est porte la mention Ceci vous intresse, voir page 54 et d'envoyer ou dposer des exemplaires de la revue dans plus de 5 000 pharmacies sur tout le territoire national. Quelques jours plus tard, la socit Laboratoires LUCAS commence enregistrer une baisse trs sensible du niveau de ses ventes de la crme VERNICA.
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La socit Laboratoires LUCAS a conscience de l'exactitude de la critique de l'hebdomadaire sur son produit. Devant cette situation, les dirigeants de la socit Laboratoires LUCAS dcident nanmoins d'entamer une action l'encontre de la socit Laboratoires BEAUJOUR.

Travail a faire 1. La socit Laboratoires LUCAS envisage une action en concurrence dloyale l'encontre de la socit Laboratoires BEAUJOUR. Les lments constitutifs de cette action sont -ils runis en l'espce ? 2. Devant quelle juridiction la socit Laboratoires LUCAS doit-elle le cas chant exercer son action ? 3. D'une manire gnrale et en dehors du cas prsent, citer deux autres formes de pratiques relevant de la concurrence dloyale.

DOSSIER 4 : ENTREPRISE EN DIFFICULTE

A la lecture du BODACC, vous prenez connaissance de l'avis suivant :

N......... - Date : 27 Janvier 2012. Jugement d'ouverture d'une procdure de sauvegarde. 412 288 622 RCS Aurillac. JEAN VIDAL INSTALLATIONS. Forme : Socit a responsabilit limite. Activit : Travaux d'installation d'eau et de gaz en tous locaux. Adresse : 11 rue Picasso - 15000 AURILLAC. Complment de jugement : Jugement prononant louverture d'une procdure de sauvegarde et dsignant mandataire judiciaire Matre Clmence GOY- 23 rue du Prsident - BP 988 15000 - Aurillac Les dclarations de crances sont dposer auprs du Mandataire Judiciaire dans les deux mois de la prsente publication.

1. Rappeler l'objectif de la procdure de sauvegarde et indiquer si elle inter vient avant ou aprs la date de cessation des paiements. 2. Quel est le rle du mandataire judiciaire dont il est question dans l'extrait du BODACC ? 3. A qui est confie la gestion de l'entreprise pendant la priode de sauvegarde ? 4. L'extrait du BODACC propos mentionne les dclarations de crances. Cette dclaration impose-t-elle aux salaris de dclarer les salaires qui resteraient dus au jour du jugement d'ouverture ? Si un fournisseur de la socit Jean Vidal ne dclarait pas sa crance dans le dlai imparti, quelle en serait la consquence ?

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DOSSIER 5 : DROIT DES SOCIETES ET DROIT FISCALE

La SA JB est une socit anonyme implante Lons-le-Saunier (39) et spcialise dans la fabrication et la vente de machines et produits pour les cuisines industrielles. Cette socit a, au cours de son dveloppement, pris des participations dans diverses autres socits de la rgion. La socit JB, dont les exercices concident avec l'anne civile, a t cre en 1992 et est soumise l'impt sur les socits au taux de droit commun. Au cours de l'exercice 2012, la socit JB a souhait cder les participations qu'elle dtenait dans trois socits. Les cessions sont motives par le souhait de la socit JB de se recentrer sur son cur de mtier en ne conservant que les participations dtenues dans des socits lie s au matriel pour cuisines industrielles. Les trois catgories de titres viss sont les suivantes : Date dacquisition 10.2004 11.2010 06.1998 Date de cession 10.2012 10.2012 10.2012 Forme de la socit cde SA SA SARL Participation dtenue 55% 60% 30% Rsultat de cession + 300 000 - 150 000 + 80 000

Titres MARTIN PHILIPPE PIERREM

Travail faire 1. Les parts de la SARL PIERREM sont cdes la SA BERTRAND qui dtient dj 40% du capital de la socit PIERREM. Les statuts de la SARL prvoient une clause d'agrment des cessions. Madame Anne SOPHIE, qui dirige la socit JB, estime nanmoins que la cession des parts de la SARL PIERREM la SA BERTRAND peut tre ralise librement, les clauses d'agrment figurant dans les statuts ne pouvant s'appliquer aux cessions entre associs. Que faut-il en penser ?

2.

Quel est le rgime fiscal de la plus-value ralise par la SA JB lors de la cession des titres MARTIN ?

3. Quel est le rgime fiscal de la moins-value ralise par la SA JB lors de la cession des titres PHILIPPE ?

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PROPOSITION DE CORRIGE PAR DOMINIQUE GIRAUD et JEAN-PAUL BEGNATBORDE FORMATEURS COMPTALIA

DOSSIER 1 : GROUPE DE SOCIETES

Question 1 Problme de droit Les SARL, SNC et SAS sont-elles tenues de dsigner un commissaire aux comptes ? Rgles applicables La nomination dun commissaire aux comptes est obligatoire dans toutes les socits anonymes et les socits en commandite par actions ; En revanche, les socits en nom collectif et les socits responsabilit limite ne sont tenues de procder une telle dsignation que si elles dpassent deux des trois seuils suivants la clture dun exercice : - Total du bilan : 1 550 000 - Chiffre daffaires hors taxes : 3 100 000 - Nombre moyen de salaris : 50. En ce qui concerne les socits par actions simplifies, la rgle est plus complexe. En effet, la nomination dun commissaire aux comptes nest plus obligatoire sauf dans quelques cas prvus par le code de commerce : Dpassement la clture dun exercice de deux des seuils suivants : - Total bilan : 1 000 000 - A hors taxes : 2 000 000 - Nombre moyen de salaris permanents : 20 SAS qui contrlent une ou plusieurs socits ; SAS contrles par une ou plusieurs socits, quil sagisse dun contrle exclusif ou conjoint.

En ce qui concerne les SAS en situation de contrle (contrles ou qui contrlent), lobligation de nomination nait partir du moment o la situation de contrle existe ; Si un commissaire aux comptes est dsign aprs la fin de lexercice au cours duquel la prise de contrle est survenue, sa mission doit galement porter sur cet exercice.

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Application au cas En lespce, en labsence de donnes chiffres relatives leur chiffre daffaires, leur bilan et le nombre de salaris, il est impossible de conclure en ce qui concerne les trois SARL (Alter Oil, Alter Eol et Net Express) et la SNC Alter O. Si aucune de ces quatre socits ne dpasse deux des seuils lgaux prcits, labsence de commissaire aux comptes nest pas illicite. En revanche, le cas de la SAS SNG est diffrent puisquil rsulte de lnonc quelle est dtenue 100% par la SARL Net Express. Il sagit donc dune socit contrle exclusivement qui, de ce fait est soumise lobligation de nom mer un commissaire aux comptes. Dans lhypothse o cette socit ne dpasserait pas les seuils de nomination, son entre dans le groupe a donc modifi sa situation sur ce point. Net Express doit procder rapidement la dsignation dun commissaire aux comptes dont la mission de contrle portera la fois sur lexercice N et lexercice N -1, cest--dire lexercice au cours duquel le contrle est intervenu.

Question 2 Problme de droit Cette question pose le problme des participations croises ou rciproques au sein des groupes de socits. Rgles applicables Il y a participation croise lorsquune socit A dtient des actions dune socit B, alors que B dtien t des actions de A. De telles participations prsentent des risques car chaque socit se retrouve indirectement propritaire de ses propres actions par lintermdiaire de lautre, ce qui a pour consquence de gonfler de manire artificielle, donc fictive le capital des socits concernes ; De plus, lorsque chaque socit dtient une participation suffisante dans le capital de lautre, cela peut conduire empcher tout changement de lquipe dirigeante ; les dirigeants sociaux deviennent alors quasiment irrvocables, ce qui est contraire aux principes de fonctionnement des socits. Pour viter de tels risques, les participations rciproques sont rglementes lorsquune au moins des socits concernes est une socit par actions. En la matire on distingue deux hypothses : les participations rciproques directes et les participations rciproques indirectes qui seules nous intressent dans le cadre de ce dossier. Il y a participation rciproque indirecte lorsquune socit assure son propre contrle, par lintermdiaire dune ou plusieurs autres socits dont elle dtient elle-mme directement ou indirectement le contrle. On parle galement dans ce cas de participations croises circulaires ou dautocontrle. Les parts que les socits contrles dtiennent dans la socit mre sont appeles parts dautocontrle. Le mcanisme dautocontrle peut entraner des effets contraires aux rgles normales de fonctionnement des socits, notamment le blocage du pouvoir de dcision au profit des dirigeants en place.

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Pour limiter les effets nfastes de ce mcanisme dans les socits par actions, le droit de vote des actions dautocontrle est supprim lorsque la socit mre est une socit anonyme, une socit par actions simplifie ou une socit en commandite par actions. Peu importe la forme juridique des socits par lintermdiaire desquelles lautocontrle seffectue, SA, SARL, SNC, ou mme socit civile. La rgle sapplique que la socit soit cote ou non. Les actions ou parts autocontrle ne sont donc pas prises en compte, ni pour le calcul du quorum, ni pour le calcul de la majorit. En revanche, tous les autres droits attachs aux parts autocontrle subsistent, notamment le droit aux dividendes distribus par la socit mre. Le non-respect de cette rgle expose des sanctions pnales ; de plus, les actionnaires minoritaires peuvent obtenir des dommages et intrts si une dcision qui leur porte prjudice a t prise sans tenir compte de cette limitation.

Application au cas En lespce, les actions dtenues par Alter Eol dans Alter NRJ sont des parts dautocontrle puisque Alter NRJ a le contrle dAlter Eol par lintermdiaire de la SNC Alter O quelle dtient 100%. Alter NRJ tant une socit anonyme tombe donc sous le coup de la rglementation et les actions quAlter Eol dtient dans son capital sont dpourvues de droit de vote.

Question 3 Problme de droit Cette question pose le problme de la sanction de la rgularit des comptes sociaux ; Il sagit de savoir si le dispositif imagin par monsieur Prudent constitue une infraction pnale.

Rgles applicables Constitue un dlit, le fait de publier ou de prsenter des comptes annuels ne donnant pas une image fidle de la situation de la socit afin de dissimuler la vritable situation de celle-ci. Les lments constitutifs de linfraction sont au nombre de trois : Des comptes ne donnant pas une image fidle de la situation de la socit ; Selon le code de commerce les comptes annuels comprennent le bilan, le compte de rsultat et une annexe ; Il ny a donc infraction que si lun de ces documents se rvle inexact ; Le Code de commerce prcise que les comptes annuels doivent tre rguliers, sincres et donner une image fidle du patrimoine, de la situation financire et du rsultat de l'entreprise .

Le dlit est constitu dans les cas suivants : Lorsque les comptes comportent des donnes chiffres inexactes, par exemple une survaluation ou sous-valuation de stocks, lomission d'une provision pour dprciation des
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stocks, linscription de crances fictives ou encore linscription de biens dont l'entreprise n'est pas propritaire. Lorsque le chiffres sont exacts mais que leur inscription ne lest pas, par exemple en cas de non-respect de la rgle de spcialisation des exercices, avec anticipation de la comptabilisation de factures clients ou au contraire retard dans lenregistrement des sommes dues aux fournisseurs. Lorsque les chiffres sont exacts mais ne refltent pas de manire correcte la situation relle de la socit, par exemple en cas de rduction artificielle de dcouverts bancaires grce lmission de chques de complaisance tablis par une filiale en fin dexercice et rembourss au cours de lexercice suivant. De mme dans lhypothse dune majoration f rauduleuse de factures adresses une autre socit du groupe. Des comptes annuels prsents ou publis ; Il ne suffit pas que les comptes soient inexacts ou non fidles pour quil y ait infraction ; Encore faut-il quils aient t prsents ou publis : On appelle prsentation la communication des documents comptables aux associs dans le cadre de l'AGO annuelle d'approbation des comptes. Peu importe que les comptes aient t certifis et que les associs les aient approuvs. Il y a publication en cas de communication des comptes au public, par exemple par insertion au B.A.L.O., publication dans des journaux ou des magazines financiers.

La mauvaise foi de lauteur des faits ; La mauvaise foi est caractrise par le fait que le dirigeant sait que les comptes prsents sont inexacts et quil a agi dans le but de dissimuler la vritable situation de l'entreprise. Peu importe le mobile de cette dissimulation ; il peut sagir dun motif personnel ou professionnel. Le dirigeant sera donc poursuivi mme si il a agi pour protger les intrts de la socit. Lorsque linfraction est constitue, ce sont les dirigeants qui taient en fonction au jour de la prsentation des comptes qui sont condamns en tant quauteur principal, par exemple le grant de S.A.R.L , les dirigeants de SAS ou de SA. Par exception, ce dlit n'est pas punissable dans la socit en nom collectif et socit en commandite simple. En revanche, les mmes faits pourraient ventuellement tre poursuivis au titre du faux ou de l'escroquerie. Lauteur des faits encourt 5 ans demprisonnement et/ou 375 000 euros damende.

Application au cas En lespce, la prsentation aux associs de comptes arrts selon ses intentions de monsieur Prudent peut constituer le dlit de prsentation de comptes ne donnant pas une image fidle de la situation de la socit. En effet, le dcalage des produits et charges refacturer du GIE aux socits et des socits au GIE peut tre analys comme un non-respect de la rgle de spcialisation des exercices, et ce, mme si les chiffres inscrits sont exacts. Limage donne par les comptes nest donc manifestement pas fidle la situation des diffrent es socits et leur rsultat.
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La mauvaise foi de monsieur Prudent sera facile tablir dans cette affaire. Si les comptes en question sont prsents sous cette forme aux associs, en tant que mandataire social des diffrentes socits du groupe, il pourra donc tre poursuivi et sanctionn, sauf dans le cas de la socit AlterO qui est une socit en nom collectif.

Question 4 Problme de droit Il sagit de savoir si la prsentation aux banques de comptes non fidles constitue un dlit sanctionn pnalement.

Rgles applicables Si la prsentation de comptes non fidles aux associs constitue un dlit, il nen est pas de mme de la prsentation dautres personnes, par exemple une banque. En revanche, un tel agissement peut parfois tre constitutif dune escroquerie ; Le dlit descroquerie consiste en effet utiliser des moyens frauduleux pour tromper une personne et linciter remettre une chose ou fournir un service. Les lments constitutifs de lescroquerie sont au nombre de trois : Lutilisation de moyens frauduleux Le mensonge En principe le mensonge seul n'est pas constitutif de l'infraction, sauf en cas dusage d'un faux nom ou d'une fausse qualit, par exemple lorsquune personne se prsente faussement en tant que professionnel ; Les manuvres frauduleuses Le mensonge doit s'accompagner d'actes complmentaires destins le renforcer, par exemple la production dun faux bilan pour obtenir un prt ou vendre une socit, ou encore la mise en scne dune augmentation de capital fictive pour obtenir un prt bancaire.

La remise d'une chose ou fourniture d'un service L'escroquerie tant une infraction complexe, lutilisation de moyens frauduleux ne suffit pas et il faut un autre lment matriel pour que l'infraction soit constitue ; Tant qu'il n'y a pas remise d'une chose ou fourniture dun service, il n'y a pas escroquerie, seulement tentative. La chose objet de la remise peut tre un bien mobilier corporel ou incorporel, le plus souvent une somme d'argent, par exemple dans lhypothse dune escroquerie l'assurance ; Quant au service fourni, il peut sagir dune prestation de toute nature , y compris bancaire.

L'escroquerie ne peut tre sanctionne que si elle a caus un prjudice la personne trompe ou un tiers, ce prjudice pouvant tre matriel ou moral. Llment intentionnel tant indispensable la constitution de linfraction, lauteur nest sanctionn que sil avait la volont ou la conscience d'utiliser des moyens illgaux pour atteindre son objectif et de causer un prjudice ;
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Le mobile est sans effet sur l'lment intentionnel, l'infraction est constitue mme si le but poursuivi tait lgitime. Les sanctions pnales de lescroquerie sont les suivantes : 5 ans d'emprisonnement et 375 000 d'amende ; Des peines complmentaires peuvent galement tre prononces par le tribunal, notamment linterdiction des droits civiques, civils et de famille, linterdiction d'exercer une fonction publique ou une professi on commerciale, exclusion des marchs publics, fermeture d'tablissement, affichage ou publication de la dcision. La tentative d'escroquerie punissable mmes sanctions que l'infraction ralise Application au cas En lespce, si ces mmes comptes sont prsents aux banques qui ont prt de largent aux socits du groupe, il peut y avoir incrimination pnale ; En effet, lobjectif de monsieur Prudent en la matire est de prsenter des ratios acceptables par les banques afin que celles-ci naugmentent pas leurs taux dintrt et nexigent pas le remboursement anticip des emprunts ; Cest donc un service bancaire quil espre obtenir ainsi en prsentant des comptes ne donnant pas une image fidle de la situation des socits du groupe. Cette prsentation constitue bien une manuvre frauduleuse au sens du code pnal ; En consquence, cette affaire peut connaitre deux issues : Si les manuvres frauduleuses aboutissent, le dlit descroquerie sera constitu et monsieur Prudent sera passible de poursuites et des sanctions prcites ; Si en revanche les banques augmentent leurs taux et demandent le remboursement anticip malgr ces manuvres, il y aura alors tentative descroquerie et monsieur Prudent pourra l encore tre poursuivi et sanctionn.

Question 6 Problme de droit Quels sont les lments constitutifs du dlit de distribution de dividendes fictifs ? Rgles applicables Le dlit de distribution de dividendes fictifs consiste pour un dirigeant procder la rpartition de dividendes fictifs, en labsence dinventaire ou au moyen dinventaires frauduleux. Une telle distribution est en effet dangereuse pour les cranciers sociaux et pour la socit car elle entame le capital social, gage des cranciers et fait apparatre une apparente prosprit susceptible de tromper les tiers. Elle est donc interdite par le code de commerce et sanctionne pnalement (375 000 damende et 5 ans demprisonnement), sauf dans les SNC et les socits en commandite simple. Les lments constitutifs de ce dlit sont au nombre de trois : Labsence d'inventaire ou lexistence dinventaires frauduleux Un inventaire est un relev ou un tableau des lments d'actif et de passif de la socit pouvant rsulter d'un bilan ou de tout autre document comptable.
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Linfraction est donc constitue lorsque ce document na pas t tabli, ce qui est rare en pratique, ou lorsquil est frauduleux ce qui est plus frquent. Un inventaire est frauduleux quand les inexactitudes entranent une majoration ou une minoration des lments d'actif ou de passif. La rpartition des dividendes fictifs Les dividendes sont des sommes d'argent prleves sur les bnfices distribuables de la socit et attribues aux associs. Le bnfice distribuable se dfinit comme le bnfice de l'exercice, diminu des pertes antrieures et des sommes porter en rserve en application de la loi ou des statuts, et augment du report bnficiaire. C'est l'AGOA des associs qui dcide de la distribution des bnfices, aprs approbation des comptes et constatation de l'existence de sommes distribuables. Il y a dividendes fictifs si des sommes sont distribues sur des bnfices qui n'existent pas ou qui ne sont pas distribuables, par exemple si les sommes sont prleves sur le capital social, la rserve lgale ou les rserves statutaires obligatoires. La Cour de cassation considre quil y a infraction en cas de distribution de dividendes prlevs sur des bnfices non distribuables, et ce, mme si le montant des rserves facultatives est suffisant pour assurer la distribution. La rpartition consiste mettre les sommes la disposition des associs. Elle peut tre ralise par la dcision du conseil d'administration d'ordonner le paiement des sommes ; peu importe que les associs ne les aient pas encore effectivement perues. Llment intentionnel Pour que le dlit soit punissable, il faut que le dirigeant ait eu connaissance de l'inexactitude de l'inventaire et du caractre fictif des sommes distribues. Application au cas En lespce, la distribution de dividendes envisage par monsieur Prudent correspondrait au montant de la trsorerie de la socit SNG, ce qui ne rpond pas la notion de bnfice distribuable ; La socit en question tant une SAS, une telle distribution serait constitutive du dlit de distribution de dividendes fictifs, exposant monsieur Prudent des sanctions pnales.

Question 7 Problme de droit Lorsquune socit se trouve en situation de cessation des paiements, le groupe auquel elle appartient est -il responsable des dommages que ses activits ont caus lenvironnement ? Rgles applicables Deux principes fondamentaux doivent tre rappels en la matire : Labsence de personnalit juridique des groupes de socits ; Du fait de lcran de la personnalit morale, lautonomie juridique des socits qui composent le groupe.

En principe, un groupe ne saurait donc tre responsable des actes commis par une des entits qui le composent ;
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De mme, du fait de lautonomie des personnes morales, une socit -mre et sa filiale nont pas rpondre des dettes lune de lautre et la socit-mre ne saurait tre responsable des agissements de sa filiale. Il existe cependant quelques attnuations cette rgle, notamment en droit du travail, par exemple en matire de cong de reclassement. De mme, il est possible de rechercher la responsabilit dune socit -mre du fait dune infraction commise par sa filiale, condition de prouver que lindpendance des deux entits est fictive ou quil y a eu direction de fait de la socit-mre ; Lextension de la procdure collective dune filiale la socit -mre est galement envisageable dans les mmes conditions. Enfin, il faut noter que depuis la loi du 12 juillet 2010 qui modifi le code de lenvironnement, en cas de liquidation dune filiale, le liquidateur ou le ministre public peut demander au tribunal de mettre tout ou partie des frais de remise en tat dun site pollu la charge de la socit -mre, ds lors quest tablie son encontre une faute caractrise ayant contribu une insuffisance dactif de la filiale. Application au cas En lespce, lnonc ne permet pas de dire s i la SNG tait vritablement indpendante par rapport NetExpress et Alter NRJ ou si celles-ci ont exerc une direction de fait ; De mme, on ignore si ces deux socits qui contrlent la SNG ont contribu une insuffisance dactif de la filiale. On peut nanmoins indiquer monsieur Prudent que de telles actions contre le groupe ou la socit-mre sont envisageable et quune dclaration de cessation des paiements de la socit SNG ne mettra pas Netexpress et Alter NRJ labri dventuelles poursuites du fait des dgts causs lenvironnement par leur filiale.

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DOSSIER 2 : RELATIONS AVEC LADMINISTRATION FISCALE

1. Aprs avoir prcis ce quest le contrle fiscal la demande, vous indiquerez, pour une socit donne, les principales diffrences avec une vrification de comptabilit. Cre par la loi de finances rectificative 2004 et codifi dans le livre des procdures fiscales sous larticle L. 13 C, cette procdure permet aux chefs d'entreprises et aux dirigeants de socits de s'assurer par rapport leurs obligations comptables et dclaratives, de l'exacte application ou interprtation des rgles fiscales sur des points prcis et (ou) des oprations ponctuelles. Cette procdure est rserve aux seules PME, imposables lIR dans la catgor ie des BIC, des BNC ou des BA ou imposables lIS, dont le chiffre daffaires annuel nexcde pas 1,5 million deuros pour les entreprises de vente et 450 000 pour les prestataires de services. Principales diffrences avec la vrification fiscale proprement dite Vrification fiscale Envoi pralable dun avis de vrification et de la charte des droits et des obligations du contribuable Facult de se faire assister par un conseil de son choix Dure de la vrification Impts vrifis Documents consults oui oui Pas de limite ou 3 mois maximum (si CA vente < 777 000 ou CA PS < 81 500 ) IR, IS, TVA, Droits denregistrement, etc. Ensemble de la comptabilit et des pices justificatives Totalit de la priode non prescrite (gnralement 3 ans) et exercice en cours Possibilit de rponse dans un dlai de 30 jours 0,40 % par mois de retard non non non 2 interventions maximum Intervention cible Uniquement documents ncessaires Priode prcise Pas de dbat contradictoire 0,28 % par mois de retard oui Contrle la demande

Priode vrifie Notification des rsultats Pnalits Possibilit de renouveler une vrification sur la mme priode et les mmes impts

Larticle L 13 C du LPF prvoit expressment que le contrle sur demande ne constitue pas une vrifi cation de comptabilit proprement dite. Celle-ci peut tre effectue par la suite sur la mme priode et les mmes impts et taxes. Aucune rectification ultrieure d'une imposition primitive fonde sur une interprtation diffrente de celle formalise par cette prise de position ne pourra tre envisage au nom de l'entreprise, aussi longtemps que

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ladministration ne l'aura expressment rapporte, ou que la situation, les textes ou la doctrine administrative publie n'auront subi de modifications. 2. Ladministration est-elle tenue daccepter la demande de contrle fiscal formule par lentreprise ? La demande doit tre formalise par crit par le chef dentreprise ou le dirigeant de la socit et mentionner les points prcis, la nature des oprations vises, les impts et la priode pour lesquels le contrle sur demande est sollicit. Concernant la priode, il peut sagir de lexercice en cours, pour lequel aucune dclaration na encore t dpose, ou dun autre exercice non prescrit. Compte tenu de l'esprit et de l'objectif de cette procdure, la demande ne doit porter que sur quelques points prcis, ne ncessitant pas d'investigations longues ou diversifies. Ladministration na aucune obligation dengager ce contrle. Trois cas peuvent se prsenter : La demande n'est pas recevable si les conditions de forme ne sont pas respectes, ou si les questions poses ne sont pas assez prcises et ne permettent pas une intervention cible, ou si les sujets se trouvent hors du champ d'application de la procdure, eu gard l'importance ou la nature des investigations qu'ils requirent. La demande peut faire l'objet d'un rejet pour une partie seulement des questions souleves, et s'avrer recevable sur les autres points. La demande est accepte.

Dans les trois situations, l'inspecteur des impts rpond l'entreprise rapidement par crit.

3. Si, lissue de la procdure de contrle la demande, ladministration relve des irrgularits fiscales, quelles sont les consquences pour lentreprise ? Les rsultats de la procdure, mme si un dialogue a normalement t instaur au cours du contrle, font l'objet d'un compte rendu par courrier recommand avec AR - indiquant les conclusions de ladministration. Dans tous les cas, l'inspecteur ou le contrleur des impts prend position sur les sujets pour lesquels il a t interrog. Concrtement, les consquences se traduisent par deux solutions possibles : 1/ La prise de position du fisc confirme la rgularit des oprations constates, sur le sujet ayant fait l'objet du contrle sur demande. Par consquent, non seulement, aucune suite quelconque n'est apporte par l'Administration fiscale, mais la rponse de celle-ci vaut pour chaque point prcis, une prise de position formelle qui l'engage officiellement er en application des dispositions du 1 alina de l'article L. 80 A ou de l'article L. 80 B-1 du Livre des procdures fiscales. 2/ Le contrle rvle une interprtation errone de la rgle fiscale ; dans cette situation, l'entreprise est confronte deux hypothses :

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- Si l'chance relative au dpt de la dclaration de rsultats concerne par les questions mentionnes initialement dans la demande du contrle n'est pas intervenue, le chef d'entreprise ou le dirigeant de la socit est invit tenir compte des conclusions de l'agent des impts. - Si la dclaration de rsultats a dj t souscrite, ladministration propose au chef d'entreprise ou au dirigeant de la socit de rgulariser la situation. Une dclaration complmentaire de rgularisation (DCR) tablie par l'inspecteur des impts est alors jointe au compte rendu, avec la liquidation du rappel d'impts et (ou) de taxes, et des intrts de retard rduits de 30 % (0,28 % par mois de retard au lieu de 0,40 %). L'entreprise doit alors renvoyer ce document dans les 30 jours de la rception du compte rendu, en acquittant en temps voulu les droits dus et les intrts de retard concerns.

4. Dfinir respectivement le rescrit fiscal et lagrment, en mettant en vidence ce qui diffrencie les deux procdures. Le rescrit est une demande de prise de position faite ladministration fiscale par un contribuable de bonne foi, et prvue par les articles L. 80 B et L. 80 C du LPF. Cette demande se fait par crit et elle doit tre prcise et complte afin que ladministration puisse prendre une position en connaissance de cause. Elle ne peut porter que sur une question de fait, pas sur une question de droit. 1. Situation personnelle dun contribuable Ladministration nest pas tenue de rpondre. Par contre, si elle rpond, elle est lie par sa rponse : aucune remise en cause ne peut intervenir. 2. Situations prvues par les textes Par ailleurs, certaines demandes dapprciation sont expressment prvues par les articles B et C du LPF. Citons : - rescrit qualification dun revenu (Exemple : savoir si un revenu relve des BIC ou des BNC) ; - rescrit entreprise nouvelle (Exemple : savoir si lentreprise peut bnficier dexonrations spcifiques) ; - rescrit dpenses de recherche (Exemple : savoir si un projet de dpenses de recherche rpond bien aux caractristiques scientifiques et techniques requise) ; - rescrit tablissement stable (Exemple : pour une entreprise trangre savoir si son implantation en France sera qualifie dtablissement stable ou non) ; - rescrit prix de transfert (Exemple : savoir si la mthode retenue au sein dun groupe pour dterminer les prix de transfert est admise). Ladministration dispose dun dlai de 3 mois pour rpondre. A dfaut de rponse dans ce dlai, elle est cense avoir donn un accord tacite. Dautres rescrits, prvus par des textes spciaux, tels : - rescrit donation (Exemple : savoir si lentreprise que lon veut transmettre par donation est correctement value) ; - rescrit abus de droit (Exemple : savoir si le montage juridique envisag est valide au regard de la loi) ; Ces rescrits disposent dun dlai de rponse de six mois.
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Si la rponse de ladministration est ngative, le contribuable de bonne foi dispose dune procdure de me recours : une 2 demande peut tre formule dans un dlai de deux mois. Dune manire gnrale, les rescrits individuels ne concernent que les contribuables qui les ont demands. La rponse de ladministration ne peut tre invoque par dautres contribuables mme sils sont dans la mme situation. Depuis 2006, lorsquune rponse est susceptible dintresser dautres contribuables, ladministration publie un rescrit gnral, lequel peut tre invoqu par tous les contribuables concerns. Lagrment fiscal est une procdure qui permet un contribuable de bnficier dun rgime drogatoire pour certaines oprations prvues par la loi. Son obtention est donc subordonne : - une disposition lgale prvoyant expressment la possibilit de demander un agrment ; - une demande effective par crit avant la ralisation de lopration qui la motive ; - une dcision favorable de lautorit comptente. On distingue : 1. Les agrments financiers (rgime du bnfice mondial, oprations dapport partiel dactif et de scission, reports de dficits en cas de fusion, ...). 2. Les agrments gographiques (mesures en faveur de lamnagement du territoire, ou du dveloppement des dpartements doutre-mer, ou de la Corse). 3. Les agrments en faveur de la conservation du patrimoine artistique national ou de lespace littoral. 4. Les agrments en faveur de la cration, la transmission ou la reprise dentrepris es industrielles en difficult. 5. Les agrments sur le mcnat dentreprise. Lorsque les engagements souscrits en vue dobtenir un ag rment ne sont pas excuts ou lorsque les conditions de loctroi ne sont pas remplies, lagrment peut tre retir et les contribuables perdent les avantages fiscaux accords : les impts dont ils ont t dispenss depuis la date de lagrment, deviennent immdiatement exigibles.

5. En matire de prix de transfert, existe-t-il une procdure spcifique de rescrit ou dagrment ? En quoi consiste-t-elle ? Afin de lutter contre lvasion fiscale internationale, ladministration a adopt un certain nombre d e mesures, parmi lesquelles celle prvue larticle 57 du CGI : Pour l'tablissement de l'impt sur le revenu d par les entreprises qui sont sous la dpendance ou qui possdent le contrle d'entreprises situes hors de France, les bnfices indirectement transfrs ces dernires, soit par voie de majoration ou de diminution des prix d'achat ou de vente, soit par tout autre moyen, sont incorpors aux rsultats accuss par les comptabilits. Il est procd de mme l'gard des
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entreprises qui sont sous la dpendance d'une entreprise ou d'un groupe possdant galement le contrle d'entreprises situes hors de France. Diffrentes mthodes existent pour calculer les prix de transfert : - lOCDE recommande la mthode traditionnelle du prix de pleine c oncurrence : le prix pratiqu doit correspondre au prix qui aurait t factur une entit indpendante ; - mthode du prix de vente minor de la marge normale ; - mthode du prix de revient major de la marge normale ; - mthode du partage des bnfices. Une procdure spcifique de rescrit, prvue larticle L 80 B-7 du LPF existe. Dans un souci de scurit et aussi de sincrit, les entreprises disposent ainsi d'un dispositif prventif : l'accord pralable en matire de prix. Les groupes concerns doivent prsenter la Direction Gnrale des Finances Publiques (DGFiP) un dossier technique complet sur la mthode qui a t retenue pour la dtermination du prix de transfert. L'administration se livre alors une enqute approfondie, puis prend l'attache des administrations fiscales trangres concernes. En cas d'acceptation par l'administration fiscale franaise et par les administrations fiscales trangres, le document d'accord sur la fiabilit de la mthode retenue est notifi la socit. L'accord vaut pour une dure de trois cinq ans ; il peut tre renouvel s'il n'y a pas de modifications substantielles des conditions d'exercice de l'activit du groupe. L'accord ne fait pas obstacle aux contrles, mais il garantit le groupe contre la remise en cause de la mthode qui a t retenue, sauf dissimulation ou manuvre frauduleuse. En dehors des accords pralables bilatraux, il est possible d'obtenir de l'administration un accord pralable unilatral selon une procdure beaucoup plus simple et plus rapide. Cet accord n'est pas opposable aux administrations des autres tats, aussi ladministration franaise privilgie, chaque fois que cela est possible, la procdure bilatrale. Par contre, cet accord pralable unilatral est bien adapt la situation des PME.

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DOSSIER 3 : DROIT DE LA CONCURRENCE

Question 1 Problme de droit Cette affaire pose le problme du dnigrement des produits concurrents.

Rgles applicables Entre professionnels qui produisent ou distribuent des biens ou des services identiques ou similaires, les relations sont par dfinition concurrentielles, chacun cherchant attirer la clientle en utilisant diffrentes techniques de vente ou de promotion ; La plupart de ces mthodes sont parfaitement admises, car elles r espectent les conditions dune concurrence saine et loyale, donc conforme une certaine thique des relations commerciales. En revanche, certaines mthodes considres comme anormales et abusives sont constitutives de concurrence dloyale et engagent la responsabilit dlictuelle de leurs auteurs. La concurrence dloyale consiste accomplir des actes contraires la loyaut, la bonne foi et lhonntet, notions qui doivent tre la rgle dans les relations commerciales. Les actes de concurrence dloyale peuvent prendre des formes trs varies parmi lesquelles figure le dnigrement du concurrent. Une telle pratique consiste porter atteinte limage ou la rputation dun concurrent, en diffusant des informations malveillantes ou ngatives sur lentreprise, lentrepreneur ou ses produits. Il y a ainsi dnigrement lorsquun professionnel dvalorise les produits concurrents en prtendant quils sont de mauvaise qualit, fragiles, voire mme dangereux ; Les tribunaux ne reconnaissent lexistence dune co ncurrence dloyale que si le dnigrement est ralis publiquement et lintention de la clientle existante ou potentielle du concurrent. De plus, il faut que le concurrent vis soit nomm ou facilement identifiable. En pratique, les tribunaux font une distinction entre le dnigrement qui est sanctionn et la simple critique qui ne lest pas ds lors quelle est justifie et objective ; Ainsi, des apprciations ou valuations formules par un chercheur nont pas t reconnues comme des actes de concurrence dloyale.

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Application au cas En lespce, le magazine comportant larticle litigieux a t diffus largement aux pharmacies, cest --dire la clientle existante ou potentielle de la socit Laboratoires Lucas ; Par ailleurs, ce fabricant est clairement nomm dans larticle en question et la qualit de ses produits y est clairement mise en cause puisquil en ressort que la crme Vernica est la fois inefficace et trs chre. Ces lments peuvent amener considrer que cette diffusion constitue bien un acte de dnigrement destin porter atteinte la rputation de la socit Laboratoires Lucas ; Il faut cependant prendre en considration le fait que la socit Laboratoire Beaujour na pas rdig cet article elle-mme et quelle sest contente de le diffuser auprs de ses clients afin que ceux-ci puissent prendre connaissance des critiques formules par lauteur dont lnonc ne prcise pas lidentit ni la qualit. Nanmoins, et bien que la socit Laboratoires Lucas ne conteste pas la ralit des informations contenues dans larticle, il est vraisemblable que la justice lui donne raison et considre que le fait de diffuser cet article auprs de la clientle constitue le dnigrement, donc un acte de concurrence dloyale. Les juges considrent en gnral que de telles pratiques sont condamnables mme si les informations diffuses sont exactes et incontestables dans la mesure o elles rvlent lintention de nuire au concurrent vis et non pas un simple souci dinformation de la clientle, lau teur des faits ne pouvant se prtendre journaliste ;

Question 2 Problme de droit Quelle est la juridiction comptente en matire de concurrence dloyale ? Rgles applicables Comptence dattribution La concurrence dloyale ntant pas une infraction pnale, ce sont les juridictions civiles qui sont comptentes, mais le tribunal qui doit tre saisi par le demandeur dpend de la qualit des parties en prsence : Tribunal de commerce pour un procs entre commerants ; Tribunal de grande instance pour un procs entre non-commerants ; Tribunal de commerce ou de grande instance au choix du demandeur non-commerant dans lhypothse dun acte mixte.

Lorsquil y a urgence faire cesser le trouble, le juge des rfrs peut tre saisi ; Il sagit du prsident du tribunal normalement comptent. Comptence territoriale En la matire, le demandeur a le choix entre la juridiction du domicile du dfendeur, et la juridiction du lieu du dommage.

Application au cas En lespce, les deux parties en prsence tant des socits commerciales, la socit Laboratoire Lucas devra saisir le tribunal de commerce et pourra choisir entre le tribunal du sige social de la socit Beaujour et le tribunal de son propre sige social, lieu du dommage.

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Question 3 Outre le dnigrement du concurrent, quels autres comportements peuvent tre constitutifs de concurrence dloyale ? Les actes destins crer une confusion Le fait de crer une confusion dans lesprit de la clientle peut tre constitutif dactes de concurrence dloyale ; La confusion est gnralement ralise par une imitation des produits ou des diffrents signes de ralliement de la clientle, notamment la marque, le nom commercial, lenseigne, un message publicitaire, ou mme le conditionnement du produit La notion dacte destin crer une confusion est entendue trs largement par les tribunaux : Il peut sagir dactes intentionnels ou non et un professionnel sera sanctionn mme sil navait pas lintention de crer une quelconque confusion, donc mme sil es t de bonne foi. Peu importe galement que les actes en question naient pas atteint leur but et quil ny ait finalement pas eu de confusion dans lesprit de la clientle, ds lors que le risque existe ; Pour apprcier lexistence de ce risque, les trib unaux se basent sur la notion de consommateur moyen, dot dune facult dattention normale. Le parasitisme commercial Cette pratique consiste profiter du travail et du savoir-faire dune autre entreprise, sans aucune contrepartie, simplement en reprenant son compte les ides, les concepts, les recherches de cette entreprise. Le parasitisme commercial est sanctionn sur la base de la concurrence dloyale et peut prendre diffrentes formes : Lexploitation du travail ou des investissements dautrui, p ar exemple une mission de tlvision similaire une autre mission diffuse par une chane concurrente ou encore limitation dun message publicitaire diffus par une autre entreprise. Lexploitation de la notorit dune autre entreprise est une techni que rpandue qui peut prendre diffrentes formes : choix dun nom de produit susceptible dutiliser la notorit dun autre produit, pourtant de nature diffrente. Ainsi lappellation Champagne choisie pour lun de ses parfums par le parfumeur Yves Sa int Laurent a t juge constitutive dun agissement parasitaire, bien que les deux produits en question ne soient pas du tout de mme nature. De mme, lutilisation dans le nom de domaine dun site internet du nom dune entreprise connue, afin de profiter de sa notorit pour attirer des visiteurs sur le site peut galement constituer un acte de concurrence dloyale. Comme les actes destines crer une confusion, le parasitisme commercial repose souvent sur limitation ; En revanche, le parasite ne cherche pas forcment se faire passer pour lentreprise dont il utilise la notorit ou le travail et quil se contente parfois de profiter de ses ides, de ses mthodes ou de sa renomme.

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DOSSIER 4 : ENTREPRISE EN DIFFICULTE

Question 1 Rappelez lobjectif de la procdure de sauvegarde et indiquer si elle intervient avant ou aprs la date de cessation des paiements La procdure de sauvegarde a t mise en place par la loi de sauvegarde des entreprises du 26 juillet 2005, texte dont elle constitue linnovation majeure ; A ct des procdures de redressement et de liquidation judiciaire destines aux entreprises qui se trouvent en cessation des paiements, apparat cette nouvelle procdure destine traiter les difficults alors mme que lentreprise est encore in bonis, c'est--dire en mesure de faire face au passif exigible avec lactif disponible. Lobjectif de la procdure de sauvegarde est de permettre au chef dentreprise dapprhender les difficults ds quelles deviennent prvisibles, afin de ragir suffisamment tt pour prvenir la cessation des paiements, et ce, dans le cadre dune procdure judiciaire, c'est --dire sous le contrle du juge. Cest la constatation que, trop souvent, les procdures de redressement judiciaire, en gages tardivement aprs lapparition des difficults, se concluaient par une liquidation, qui a conduit le lgislateur mettre en place ce nouveau dispositif au caractre prventif marqu. Le code de commerce exclut expressment de ce dispositif les entreprises qui se trouvent dj en tat de cessation des paiements et pour lesquelles existe la procdure de redressement judiciaire. Cest donc avant la cessation des paiements quune procdure de sauvegarde peut intervenir ;

Question 2 Quel est le rle du mandataire judiciaire ? Le jugement douverture constate quil ny a pas cessation des paiements, ni conciliation en cours et que les difficults de lentreprise justifient louverture dune procdure de sauvegarde, puis il met en place les organes chargs du droulement de la procdure de sauvegarde, notamment le mandataire judiciaire ; Celui-ci est choisi sur la liste officielle des mandataires de justice et son rle consiste reprsenter les cranciers de lentreprise et dfendre leurs intrts collectifs tout au long de la procdure. Il peut ainsi agir pour obtenir le recouvrement des sommes dues lentreprise qui rencontre des difficults, par exemple en utilisant laction oblique. Selon le code de commerce, il a seul qualit agir au nom et dans lintrt collectif des cranciers. En cas de besoin, le tribunal peut nommer plusieurs mandataires, et ce, la demande du juge commissaire, du ministre public, dun contrleur, de ladministrateur ou mme du mandataire dj dsign. Question 3 A qui est confie la gestion de lentreprise pendant la priode de sauvegarde ? Au cours dune priode de sauvegarde, la gestion de lentreprise continue tre assure par son dirigeant, et ce, pour deux raisons :

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Dans une telle procdure, lentreprise nest pas en cessation des paiements, et il ny a pas de raison de mettre en cause la gestion effectue par le chef dentreprise ; Il ny a donc pas lieu de le priver de ses pouvoirs de gestion, titre prventif. De plus, la procdure de sauvegarde a t mise en place pour inciter les chefs dentreprise ragir ds les premires difficults afin dviter une cessation des paiements ; Ds lors, on ne pouvait les priver de leur pouvoir de gestion sans risquer de les dtourner de cette procdure de prvention.

Mais si le chef dentreprise nest pas dessaisi de la gestion, il agit cependant parfois sous la surveillance et avec lassistance dun administrateur judiciaire nomm par le tribunal ; La nomination dun administrateur nest obligatoire que si len treprise en difficult emploie au moins 20 salaris ou si son chiffre daffaires hors taxe atteint 3 000 000 mais le tribunal peut estimer quune telle nomination est ncessaire mme si ces seuils ne sont pas atteints. La mission de ladministrateur est fixe par le tribunal et peut varier en fonction de la situation ; En gnral ladministrateur est charg de contrler la gestion de lentreprise pendant la priode dobservation et ventuellement dassister le chef dentreprise pour tous les actes de ge stion ou certains dentre eux ; De plus, il doit tablir un bilan de la situation conomique et sociale puis participer llaboration dun plan de sauvegarde de lentreprise. En labsence dadministrateur, cest donc le chef dentreprise qui tablit le bilan de la situation, ventuellement avec laide dun expert.

Question 4 Les salaris doivent-ils dclarer leurs crances de salaires au mandataire judiciaire ? Quelles sont pour un fournisseur les consquences du dfaut de dclaration de sa crance dans les dlais lgaux ? La dclaration de crances est une formalit par laquelle un crancier exprime sa volont de rentrer dans la procdure collective pour obtenir le paiement de sa crance selon les rgles applicables dans le cadre de cette procdure ; Sur le plan juridique, la dclaration de crances sanalyse donc comme une action en justice. Elle permet de connatre le montant total des dettes qui seront rclames lentreprise la fin de la priode dobservation, cest pourquoi elle est impose certains cranciers de lentreprise en difficult. Lobligation de dclarer concerne notamment toutes les crances de sommes dargent antrieures au jugement douverture, quil sagisse dune crance commerciale ou civile, exigible ou terme, que le crancier bnficie dune sret ou dun privilge ou quil sagisse dun crancier chirographaire ; Il existe cependant quelques exceptions, parmi lesquelles les crances de salaires qui nont pas tre dclares car elles font lobjet dune procdure spcifique ; Cest en effet le mandataire judiciaire qui tablit un relev des crances salariales, relev qui est ensuite vrifi par le reprsentant des salaris. Pour les crances antrieures au jugement douverture, le dlai de dclaration est de deux mois aprs la date de publication du jugement douverture au B.O.D.A.C.C.

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Lorsque les cranciers se trouvent hors de France mtropolitaine, le dlai est prolong de deux mois supplmentaires. La dclaration doit tre faite au mandataire judiciaire qui re prsente lensemble des cranciers ; Aucune forme particulire nest requise et la dclaration peut dont se faire par lettre, de prfrence en recommand avec accus de rception. Un crancier qui na pas dclar sa crance dans les dlais est forclos, c est--dire quil perd le droit dentrer dans la procdure collective ; Il ne pourra donc pas participer la rpartition qui sera effectue en application du plan de sauvegarde. En revanche, il ne perd pas le droit dobtenir le paiement, mais il ne pourra lexercer qu lissue de la procdure de sauvegarde ; Si un plan de sauvegarde est adopt, le crancier forclos ne pourra pas tre pay tant que le plan ne sera pas arriv son terme, ce qui peut tre long. Un crancier peut cependant demander au juge-commissaire de lever linterdiction dentrer dans la procdure collective, condition de pouvoir dmontrer au juge que labsence de dclaration dans les dlais ne lui est pas imputable, ce qui est trs exceptionnel. La demande de relev de forclusion doit tre adresse au juge-commissaire dans les 6 mois qui suivent la publication du jugement douverture au B.O.D.A.C.C.

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DOSSIER 5 : DROIT DES SOCIETES ET DROIT FISCAL

Question 1 Problme de droit Les statuts de SARL peuvent-ils prvoir une clause dagrment en cas de cession de parts sociales entre associs ?

Rgles applicables Dans les SARL, du fait de lintuitus personae qui caractrise cette forme sociale, la cession des tiers est rglemente par la loi qui prvoit un agrment du cessionnaire par les autres associs. En revanche, selon le code de commerce, les parts sociales de SARL sont librement cessibles entre les associs ; Un associ qui souhaite vendre ses parts un autre associ na aucune autorisation demander, ce qui est logique puisque dans cette hypothse le cessionnaire tant dj associ lui-mme, le fait quil acquire de nouvelles parts ne heurte pas lintuitus personae propre aux SARL. Le code de commerce prvoit cependant la possibilit de faire figurer dans les statuts une clause limitant la cessibilit des parts entre associs et prcise que la procdure dagrment prvue en cas de cession des tiers doit alors sappliquer. Le projet de cession doit donc tre notifi la socit et chacun des associs ; La dcision dagrment est prise la majorit des associs reprsentant au moins la moiti des parts sociales sauf si les statuts prvoient une majorit diffrente. Si la socit ne fait pas connatre sa dcision dans les trois mois qui suivent, le consentement la cession est considr comme acquis ; Si la socit refuse son accord, les associs sont tenus, dans le dlai de trois mois compter de ce refus, d'acqurir ou de faire acqurir les parts ; La socit peut galement dcider, avec laccord du cdant et dans le mme dlai, de racheter ces parts. Si l'expiration du dlai aucune de ces deux solutions n'est intervenue, l'associ cdant peut raliser la cession initialement prvue.

Application au cas En lespce, la clause dagrment figurant dans les statuts de la SARL PIERREM est parfaitement valable mme si elle vise lhypothse dune cession entre associs ; La SA JB devra donc respecter la procdure prvue par le code de commerce afin de pouvoir valablement cder ses parts sociales la SA Bertrand ; La cession pouvant tre annule en cas de non-respect de ces rgles, il faut conseiller madame Anne SOPHIE de se soumettre la clause dagrment prvue par les statuts de la SARL PIERREM .

Question 2 Quel est le rgime fiscal de la plus-value ralise par la SA JB lors de la cession des titres MARTIN ?

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Les plus-values ralises lors de la cession de titres de participation ou de titres assimils dtenus depuis au moins deux ans sont exonrs, sous rserve de la taxation dune quote-part de frais et charges fixe 10 % du rsultat net des plus-values de cession de lexercice (donc sans tenir compte des moins -values des exercices antrieurs, ni des dotations ou des reprises de provisions constates). Les titres MARTIN ayant t dtenus pendant 8 ans, et la participation dtenue tant de 55 %, il sagit bien dune plus-value long terme sur titres de participation, laquelle est exonre mais avec une rintgration fiscale gale 10 % de la plus-value nette de cession (ici : 300 000 + 80 000 = 380 000 ), soit 38 000 .

Question 3 Quel est le rgime fiscal de la moins-value ralise par la SA JB lors de la cession des titres PHILIPPE ? En contrepartie de lexonration des plus-values, les moins-values nettes long terme ne sont pas dductibles du rsultat imposable et ne peuvent pas davantage tre prises en compte pour compenser dventuelles plus-values relatives dautres catgories de titres. Par contre, le rsultat de cession de titres de participation dtenus depuis moins de deux ans est compris dans le rsultat taxable au taux de droit commun. Dans le cas de la SA JB, les titres PHILIPPE ayant t dtenus moins de 2 ans (de novembre 2010 octobre 2012), la moins-value ralise est une moins-value court terme. Son rsultat tant normalement comptabilis, aucun retraitement fiscal nest ncessaire.

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