Universidad Metropolitana De Educacin Ciencias y Tecnologa UMECIT

Facultad de Derecho y Ciencias Forenses

Licenciatura en Derecho Y Ciencias Polticas

Derecho Informtico Contratacin Electrnica Trabajo Final

Antonio Sinisterra 8-496-553 Dic-2013

ndice

I. II. III. IV. V. VI. VII.

Introduccin ........................................................... 1 Contratacin Electrnica ......................................... 2 Principios ................................................................ 3 Marco Jurdico ......................................................... 10 Firma Electrnica .................................................... 12 Conclusiones ........................................................... 14 Bibliografa.............................................................. 15

I.

Introduccin En 1969, el departamento de defensa de los Estados Unidos crea un sistema de redes de computadoras interconectadas con fines militares, la cual llam ARPANET y que posteriormente se convertira en internet. Internet se comercializa en beneficio del pblico a inicios de la dcada de los noventa, lo cual termina de crear un nuevo mundo digital en donde las actividades humanas parecen para muchos encontrarse fuera de .toda posibilidad de regulacin para los estados. El principal motor de la economa digital es el comercio electrnico, el cual ha sido definido por varios organismos internacionales de tal forma que crea un marco que facilita comprender cules son los contratos electrnicos. La organizacin mundial de comercio (OMC), define al comercio electrnico como la produccin, mercadeo, ventas y distribucin de productos y servicios va redes de telecomunicaciones y siete principales instrumentos: a) telfono, b) fax, c) televisin, d) transferencia electrnica de fondos, f) EDI (Electronic data interchange) y g) internet En una economa digital, el comercio electrnico renace, y adquiere importancia vital para el desarrollo del comercio mundial. El fax y los otros medios electrnicos, no proporcionan la facilidad que el mundo virtual que internet ofrece. Sin embargo ninguna legislacin del tema debe obviar la utilizacin de estos otros medios, pues tambin muchas operaciones comerciales se realizan de esta manera, sin que exista una clara regulacin al respecto.

II.

Contratacin Electrnica Los contratos son actos jurdicos que son celebrados por dos o ms partes para cual mediante la autonoma de la voluntad se crean derechos y se contraen obligaciones. La diferencia con los contratos electrnicos es que estos se realizan sin la presencia fsica simultnea de las partes, prestando su consentimiento, por medio de equipo electrnico de tratamiento y almacenaje de datos, conectados por medio de cable, radio, medio ptico o cualquier otro medio cuando se refiere a las partes se trata de dos o ms sujetos intervinientes en la contratacin; tomarse en declaracin, adems que la sola existencia de dos partes, con intereses iguales no da lugar a la formacin de la relacin jurdica, para ello es necesario que dichas partes se pongan de acuerdo y que ambas tengan la voluntad comn de celebrar el contrato. Los contratos electrnicos han surgido ms all de la existencia o no de una legislacin al respecto, y han alcanzado importantes niveles a escala mundial. El derecho de los contratos deber adaptarse al nuevo entorno. Los juristas se encuentran aplicando analgicamente las doctrinas tradicionales a un derecho nuevo. Segn la clasificacin doctrinaria de los contratos electrnicos que

los divide en: Contratos electrnicos directos que son aquellos en los cuales el cumplimiento de la obligacin contractual se hace a travs de internet (online). Contratos electrnicos indirectos, en los cuales el objeto de la prestacin es un bien material o un servicio que debe ejecutarse fuera de la red. (off line)

III.

Principios bsicos en la contratacin electrnica Debemos centrarnos en los principios que rigen la actividad en el Comercio Electrnico, cuyo objetivo primordial es que el grado de seguridad jurdica del comercio electrnico sea similar o superior al comercio escrito. Para conseguirlo es necesario observar cada una de estas reglas:

A. Principio de equivalencia funcional: Establece que aquella tecnologa que permita cumplir las mismas funciones, en las redes, que una determinada institucin jurdica, debe recibir los mismos efectos. Es decir, comienza a tener importancia la funcin que cumpla, y no el medio que se emplee en aras a ser vlido como documento contractual. Ya en la Ley Modelo de Comercio Electrnico de la Comisin de las Naciones Unidas para la codificacin del Derecho Mercantil Internacional recoge la nocin de documento escrito, en su art. 6.1, estableciendo que cuando la ley requiera que la informacin conste por escrito, ese requisito quedar satisfecho con un mensaje de datos, si la informacin que contiene ste es accesible para su ulterior consulta. De este modo, podemos entender el mensaje de datos por su definicin contenida en la misma Ley, entendida como la informacin generada, enviada, recibida o archivada o comunicada por medios electrnicos, pticos o similares, como pudieran ser, entre otros, el intercambio electrnico de datos (EDI), el correo electrnico, el telegrama, el tlex o telefax.

Las excepciones a este principio son varias: La equivalencia es slo respecto del documento escrito o declaracin oral privados, ya que la equivalencia no llega al documento solemne, pblico o notarial salvo disposicin nacional especfica (que no existe). La equivalencia no es un impedimento para que la legislacin nacional regule casos en los que no sea sostenible, est habilitada la exclusin del sometimiento determinados documentos y firmas (inmobiliarias, sucesiones, familia,). El soporte electrnico de una declaracin viciada no produce el saneamiento de la misma, al igual que el papel escrito.

B. Principio de inalteracin del derecho preexistente de obligaciones y contratos privados. Se trata de establecer que la contratacin electrnica es un nuevo soporte y medio de transmisin de voluntades negociales pero no un nuevo derecho regulador de las mismas, es decir, el objetivo es adaptar las nuevas normas a los aspectos electrnicos de las relaciones negociales sin alterar el derecho aplicable a dichas relaciones con independencia del soporte mediante el cual son contradas.

C. Principio de neutralidad tecnolgica. Est muy relacionado con el principio de equivalencia

funcional, y establece que las normas jurdicas que regulen o modifiquen las instituciones jurdicas tradicionales, para dar
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cabida a sus homlogas electrnicas o telemticas, deben ser neutrales desde un punto de vista tecnolgico. As, las regulaciones que no son neutrales desde este punto de vista (tecnolgico), tienen la consecuencia inmediata de ser negativos para el desarrollo de mercado, porque expulsa del mismo a las tecnologas que no han sido reconocidas por la regulacin jurdica, que son, por tanto, ilegales. Lo que se pretende principalmente mediante la consagracin de este principio y la normativa del Comercio Electrnico es abarcar con sus reglas no slo la tecnologa existente en el momento en que se formula, sino tambin las tecnologas futuras, sin necesidad de tener que modificarla en un horizonte cronolgico razonable (cincuenta aos, por ejemplo). Como es natural, no es fcil observar este principio en todos los aspectos jurdicos del Comercio Electrnico, ya que por ejemplo, con la firma electrnica, la Directiva europea no adopta un tratamiento neutral con la misma, sino dualista, al decantarse por establecer una disciplina privilegiada para la tecnologa de firma electrnica ms extendida en la prctica contempornea, es decir, aquellas basadas en una doble clave (pblica y privada), y en la intervencin de un Prestador de Servicios de Certificacin de firma electrnica avanzada.

D. Principio de buena fe: Es una manifestacin de la inalteracin del derecho

preexistente, como principio fundamental del Derecho Civil.

La buena fe constituye un principio bsico en aras a interpretar y ejecutar contratos de compraventa internacional, y es uno de los fundamentos del rgimen jurdico aplicable al intercambio internacional y nacional de bienes y servicios, siendo a este efecto irrelevante que se haya llevado a cabo por medios escritos, verbales o electrnicos. El principio de la buena fe Tiene dos sentidos:

a) Buena fe Subjetiva; es la contencin con que obran las personas o la ciencia con que lo hacen, b) Buena fe Objetiva; juzga la conducta del individuo en base a las reglas admitidas acerca de lo que es recto y honesto.

La diferencia radica que la primera es una conducta que se impone al sujeto y la segunda es fruto de una creencia. La subjetiva traduce la atribucin de derechos y la objetiva por la imposicin de deberes. Este principio da lugar a los siguientes deberes de los contratantes.

Deber

de

informacin,

debern

mantenerse

recprocamente informados de todas las circunstancias del negocio, es decir con los mayores elementos de juicio que les permite tomar una decisin acertada en el momento de optar la celebracin del contrato tales como las condiciones, peligrosidad de la prestacin, causas de incumplimiento, etc.
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 Deber

de

claridad,

las

informaciones

que

se

intercambian debe ser perfectamente inteligibles y no se presten a una mala interpretacin.

Deber de secreto, obligacin de no divulgar los hechos que han sido conocidos a causa de los ms rotativos y cuya difusin puede ser perjudicial, por ejemplo la confidencialidad al otro sobre su situacin patrimonial hablamos aqu de la seguridad de los datos personales.

Deber

de

exactitud,

que

sus

declaraciones

correspondan a sus respectivos voluntades.

Deber de investigacin, deben cerciorarse respecto a la identidad de la contraparte, as mismo en el caso que alguno de los contratantes actu por representacin debe el otro verificar si el poder que goza la autoriza para celebrar el contrato a representacin legal en caso de incapaces. E. Principio de libertad contractual. Este principio queda enunciado en el art. 1.1 de los Principios del Instituto Internacional para la Unificacin del Derecho Privado, as como en el art. 4.1 de la Ley Modelo de Comercio Electrnico. En consecuencia, ante la no exclusin de libertad de pacto en la contratacin electrnica, surgen diversas
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excepciones cuyo fundamento se encuentra en el orden pblico de los Estados, pudiendo resumirse en: En materia de confidencialidad de los datos electrnicamente intercambiados con fines negociales, los cuales no son libremente negociables en la UE y otros pases.. Rgimen de responsabilidad contrada por las partes

relacionadas electrnicamente y su disponibilidad contractual, ya que no siempre es posible ni en cualquier relacin, por ejemplo entre empresarios y consumidores

F. Principio de regulacin mnima. Establece la conveniencia de evitar que el comercio se regule en exceso, porque se afirma que este exceso de regulacin pondr en peligro la aparicin de los nuevos negocios en Internet, impidiendo que se desarrolle la sociedad telemtica. Un exceso de regulacin da lugar a que la ley se convierta en una barrera al comercio electrnico. Las distintas posturas ante este principio son variadas: desde los defensores del mismo, sobretodo empresas involucradas en el comercio electrnico, que apoyan una autorregulacin exclusiva de las empresas que realizan este tipo de comercio (ejemplo de esto lo encontramos en el Global Business Dialogue on Electronic Commerce, foro mundial de estas empresas), a los moderados, que abogan por reconocer que hay que evitar las barreras pero siempre aceptando que es mejor una regulacin global que mltiples regulaciones locales desconectadas entre s. Por ltimo, los que se oponen a este principio sostienen que el Derecho puede

facilitar el comercio electrnico, creando las condiciones idneas para que se desarrolle.

G. Principio de autonoma privada

Es una facultad concedida por el Estado a los particulares, ste les confiere la potestad normativa de autorregularse y reglamentar sus intereses jurdicos generando una relacin obligacional entre las partes contratantes. Los particulares ejercen su autonoma privada a travs de dos libertades o derechos:

Libertad de contratar; aquella que tiene el particular para decidir autnomamente si contrata o no y con quien. Libertad contractual o de configuracin interna; aquella por la cual las partes fijan el contenido de su contrato, pudiendo ejercerla ambas partes o solo una de ellas, en el caso de los contratos por adhesin.

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IV.

Marco Jurdico En Panama los documentos almacenados tecnolgicamente

establecieron en el artculo 2 de la Ley 11 de 1998 la sujecin de estos al rgimen legal de los documentos originales y para ello introdujo modificaciones especficas dentro del Cdigo Civil, el Cdigo Judicial y tipific penalmente la alteracin de los documentos en general, entre ellos, el documento electrnico. La ley 51 De 22 de julio de 2008 Que define y regula los documentos electrnicos y las firmas electrnicas y la prestacin de servicios de almacenamiento tecnolgico de documentos y de certificacin de firmas electrnicas y adopta otras disposiciones para el desarrollo del comercio electrnico. En su Artculo 3, indica el objeto de la Ley de Interpretacin, mbito de aplicacin y rgimen de la prestacin de servicios. Las actividades reguladas por esta Ley se sometern a los principios de libertad de prestacin de servicios, libre competencia, neutralidad tecnolgica, compatibilidad internacional y equivalencia funcional y se aplicarn sin perjuicio de lo dispuesto en otras normas que tengan como finalidad la proteccin de la salud, de la seguridad pblica, de datos personales, de los intereses del consumidor, de la libre competencia y del rgimen tributario aplicable a las actividades comerciales e industriales. Toda interpretacin de los preceptos de esta Ley deber guardar armona con los principios sealados. La prestacin de servicios de almacenamiento tecnolgico de documentos, de certificacin de firmas electrnicas y de servicios de comercio a travs de Internet se regir por los mismos principios expresados en el prrafo anterior, no estar sujeta a autorizacin
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previa y se realizar en rgimen de libre competencia. Sin embargo, las personas naturales o jurdicas que se dediquen a la prestacin de estos servicios debern cumplir las condiciones y los requisitos establecidos en esta Ley y sus reglamentos. Cuando la ley requiera que la informacin conste en un documento escrito, se a le reconocer travs de validez, medios efectos jurdicos en y fuerza obligatoria a los actos y contratos que hayan sido otorgados o adoptados electrnicos documentos electrnicos de conformidad con esta Ley y sus reglamentos. Lo dispuesto en el presente artculo no ser aplicable a los actos para los cuales la ley exige una solemnidad que no sea verificable mediante documento electrnico. (Artculo 4.) Integridad de un documento electrnico. La informacin consignada en un documento electrnico ser considerada ntegra, si el resultado de un procedimiento de verificacin aplicado a dicho documento as lo indica y permite determinar con certeza, que dicho documento no ha sido modificado desde el momento de su emisin. Admisibilidad y fuerza probatoria de documentos electrnicos. Los documentos electrnicos sern admisibles como medios de prueba y tendrn la misma fuerza probatoria otorgada a los documentos en el Libro Segundo de Procedimiento Civil del Cdigo Judicial. En todo caso, al valorar la fuerza probatoria de un documento electrnico se tendr presente la confiabilidad de la forma en la que se haya generado, archivado o comunicado, y la confiabilidad de la forma en la que se haya conservado la integridad de la informacin.

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V.

Firma Electrnica

La firma electrnica tendr respecto de los datos consignados en forma electrnica el mismo valor que la firma manuscrita en relacin con los consignados en papel. Si una disposicin legal requiere que una firma relacionada a un documento o a una transaccin sea reconocida o hecha bajo la gravedad del juramento, dicho requisito ser satisfecho en un documento electrnico si el otorgante utiliza la firma electrnica calificada. Si una disposicin legal requiere que una firma relacionada a un documento o a una transaccin, sea notariada, refrendada o hecha bajo la gravedad del juramento ante un notario o funcionario pblico, dicho requisito ser satisfecho en un documento electrnico si a la firma electrnica calificada del otorgante se adiciona la firma electrnica del funcionario autorizado para dar fe pblica, siempre que la firma electrnica utilizada por el funcionario cumpla con los requisitos establecidos en esta Ley y en sus reglamentos, para ser considerada una firma electrnica calificada. En el mbito de documentos electrnicos, corresponder al prestador de servicios de certificacin, acreditar la existencia de los servicios prestados en el ejercicio de su actividad, a solicitud del usuario o de una autoridad judicial o administrativa competente. Reconocimiento de tecnologas para crear firmas electrnicas. El Estado deber reconocer como vlido y reglamentar cualquier tecnologa utilizada para crear firmas electrnicas cuando, luego de la verificacin tcnica correspondiente, se demuestre que dicha tecnologa cumple los parmetros mnimos de seguridad establecidos
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en este Ttulo para garantizar que el dispositivo utilizado permite de manera efectiva y segura la vinculacin de una persona a la firma que utiliza en un documento electrnico y garantiza la integridad del documento. Dispositivo seguro de creacin de firma electrnica. Para que un dispositivo de creacin de firma sea considerado seguro deber ofrecer, al menos, las siguientes garantas: 1. Que los datos utilizados para la generacin de firma pueden producirse solo una vez y se asegura razonablemente su secreto. 2. Que existe una seguridad razonable de que los datos utilizados para la generacin de firma no pueden ser derivados de los de verificacin de firma o de la propia firma y de que la firma est protegida contra la falsificacin con la tecnologa existente en cada momento. 3. Que los datos de creacin de firma pueden ser protegidos de forma fiable por el firmante contra su utilizacin por terceros. 4. Que el dispositivo utilizado no altera los datos o el documento que deba firmarse, ni impide que este se muestre al firmante antes del proceso de firma.

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VI.

Conclusiones

En materia de perfeccin de contratos, es posible que nos podamos encontrar con problemas de capacidad de las partes y casos de error electrnico. Llegado el momento de ejecutar un contrato electrnico una de las partes desvela ante la otra su condicin de incapaz o el error en el manejo de su sistema informtico.

Se aprecia es que existe una gran dificultad de los contratantes para la comprobacin recproca de sus capacidades de obrar. Tratndose de empresarios inscritos y sociedades mercantiles podemos comprobar esta capacidad en lnea mediante el Registro Mercantil, que existe en la Web. Pero el problema se presenta cuando se trata de empresarios personas fsicas no inscritos en el Registro.

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VII.

Bibliografa

Derecho de la Contratacin Electrnica. Rafael Illescas Ortiz. Ed. Civitas.

Informtica y Derecho. Jornadas sobre Contratacin Electrnica, Privacidad e Internet. Agencia de Proteccin de Datos y Centro Regional de Extremadura.

Internet. Claves legales para la empresa. Ed. Civitas.

Base de datos jurisprudencial Aranzadi. Ed. Aranzadi.

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