Aula 9 e 10 - Apostila de Respostas Do Réu

OAB XII EXAME 2 FASE Direito Processual do Trabalho Aryanna Manfredini
RESPOSTAS DO RECLAMADO
So respostas do ru: CONTESTAO; EXCEO; RECONVENO.
CONTESTAO ESTRUTURA COMPLETA

O endereamento e a qualificao sempre sero os primeiros passos de qualquer petio, sendo o contedo da contestao composto por Preliminar de Mrito, Prejudicial de Mrito, Mrito e Requerimentos Finais.
CONTESTAO Preliminar de Mrito; Prejudicial de Mrito; Mrito; Requerimentos Finais.
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA ___ VARA DO TRABALHO DE ________. Processo n . NOME DO RECLAMADO, qualificao e endereo completos, vem respeitosamente perante Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado adiante assinado (PROCURAO ANEXA), com escritrio profissional no endereo completo, onde recebe intimaes e notificaes, com fulcro no artigo 847 da CLT, OFERECER: CONTESTAO Reclamatria Trabalhista que lhe move NOME DO RECLAMANTE, j qualificado nos autos em epgrafe, pelas razes de fato e de direito a seguir expostas. I PRELIMINAR DE MRITO II PREJUDICIAL DE MRITO a) b) Prescrio Bienal Prescrio Quinquenal
III MRITO (os tpicos so exemplificativos, uma vez que o mrito depende da proposta). 1. PEDIDO FORMULADO PELO AUTOR 1 Fato O Reclamante postulou... 2 Fundamento No assiste razo ao Reclamante, pois... 3 Pedido Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido do Reclamante. IV REQUERIMENTOS FINAIS Requer a produo de todos os meios de provas em direito admitidas, em especial o depoimento pessoal do Reclamante, sob pena de confisso. Por fim, requer o acolhimento da preliminar de mrito para sucessivamente, o acolhimento da prejudicial de mrito para e, sucessivamente, no mrito, a improcedncia dos pedidos formulados pelo autor, autor condenando-o no pagamento de custas processuais.
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Nesses Termos, Pede deferimento. Local e data. Advogado OAB n
ANLISE DOS TPICOS DA CONTESTAO

ENDEREAMENTO
Na contestao, o endereamento da pea deve ser feito ao juzo em que est tramitando a ao, como no exemplo abaixo:
EXCELENTSSIMO DOUTOR JUIZ DA VARA DO TRABALHO DE
QUALIFICAO Apesar do reclamado ado j estar qualificado na inicial, a contestao a sua primeira manifestao nos autos, de modo que deve trazer sua qualificao. Caso o problema no fornea os dados, no invente. Coloque entre vrgulas, qualificao e endereo completos. Na hiptese de o problema fornecer os dados apena de forma parcial, indique os fornecidos pela prova e acrescente qualificao e endereo completos. Dispensa-se se a qualificao completa do reclamante, a qual ser substituda pela expresso "j qualificado nos os autos em epgrafe". Ainda, na qualificao, dever ser inserido o fundamento legal da pea processual. A contestao, no Processo do Trabalho, est positivada no artigo 847 da CLT, in verbis:
Art. 847, CLT. No havendo acordo, o reclamado ter vinte minutos para aduzir sua defesa, aps a leitura da reclamao, reclamao quando esta no for dispensada por ambas as partes.
Exemplo:
NOME DO RECLAMADO, qualificao e endereo completos, completos, vem respeitosamente perante Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado adiante assinado (PROCURAO ( ANEXA), ), com escritrio profissional no endereo completo, onde recebe intimaes e notificaes, com fulcro no artigo 847 da CLT, OFERECER: CONTESTAO Reclamatria Trabalhista que e lhe move NOME DO RECLAMANTE, j qualificado nos autos em epgrafe, pelas razes de fato e de direito a seguir expostas. ou NOME DA RECLAMADA (completo, sem abreviaes e em caixa alta), alta), pessoa jurdica de direito privado (pessoa fsica; fundao pblica ou privada, etc.), etc.), inscrita no CNPJ sob o n, estabelecida no endereo completo, vem respeitosamente perante Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado adiante assinado (PROCURAO ( ANEXA), ), com escritrio profissional no endereo completo, onde recebe recebe intimaes e notificaes, com fulcro no art. 847, CLT, OFERECER: CONTESTAO Reclamatria Trabalhista que lhe move NOME DO RECLAMANTE, j qualificado nos autos em epgrafe, pelas razes de fato e fundamentos de direito a seguir expostas.
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PRELIMINAR DE MRITO A preliminar de mrito da contestao versa sobre os aspectos processuais, trata-se trata de defesa processual. Assim, segue procedimento de pensamento:
PROBLEMA NO PROCESSO
PRELIMINARES DE MRITO
ART.301, CPC ART. 852-B, B, CLT
Art. 301. Compete-lhe, lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar: I - inexistncia ou nulidade da citao; II - incompetncia absoluta; III - inpcia da petio inicial; IV - perempo; V - litispendncia; VI - coisa julgada; VII - conexo; VIII - incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao; IX - conveno de arbitragem; X - carncia de ao; XI - falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar. 1 - Verifica-se se a litispendncia ou a coisa julgada, quando se reproduz ao anteriormente ajuizada. 2 - Uma ao idntica outra quando tem as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. 3 - H litispendncia, quando se repete ao, que est em curso; h coisa julgada, quando se repete ao que j foi decidida por sentena, de que no caiba recurso. 4 - Com exceo do compromisso arbitral, o juiz conhecer de ofcio da matria enumerada neste artigo.
Encontrada a hiptese no art. 301 do CPC ou no art. 852-B 852 B da CLT, incisos I e II, da CLT, certo que haver preliminar, resta, portanto, saber o que pedir. As preliminares de mrito classificam-se classificam se em dilatrias e peremptrias. Enquanto as dilatrias no visam extino do processo; as peremptrias tem esse objetivo. Aquelas so a maioria. Tratam de excees dilatrias a conexo e continncia (art. 301, VII, CPC) e a incapacidade de parte ou irregularidade de representao. O art. 301, VII refere-se refere apenas conexo, entretanto, esta compreende tambm a continncia. Reputam-se se conexas duas ou mais ma aes, quando Ihes for comum o objeto ou a causa de pedir (art. 103, CPC). D-se D a continncia entre duas ou mais aes sempre que h identidade quanto s partes e causa de pedir, mas o objeto de uma, por ser mais amplo, abrange o das outras (art. 104, 104, CPC). Nesses casos, demanda-se se a reunio de aes propostas em separado, a fim de que sejam decididas simultaneamente. Quando se pensa em extino, deve-se deve se lembrar dos artigos 267 e 269 do CPC. Quando a suposio se encontrar no art. 269 do CPC, o pedido dever ser de extino com resoluo do
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mrito. J no caso de estar prevista no art. 267 do CPC, o pedido dever ser de extino do processo sem resoluo do mrito.
As preliminares de mrito estaro previstas no art. 267 do CPC:

Art. 267, CPC. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: I - quando o juiz indeferir a petio inicial; II - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes; III - quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias; IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; V - quando o juiz acolher r a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada; VI - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual; VII - pela conveno de arbitragem; VIII - quando o autor desistir da ao; IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; X - quando ocorrer confuso entre autor e ru; XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo. 1. O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e III, o arquivamento arquivamen dos autos, declarando a extino do processo, se a parte, intimada pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas. 2. No caso do pargrafo anterior, quanto ao n II, as partes pagaro proporcionalmente as custas e, quanto ao n III, o autor ser condenado ao pagamento das despesas e honorrios de advogado (Art. 28). 3. O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria constante dos ns. IV, V e VI; todavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que lhe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento. 4 - Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao. Art. 269, CPC. Haver resoluo de mrito: I - quando o juiz acolher ou rejeitar o pedido do autor; II - quando o ru reconhecer a procedncia do pedido; III - quando as partes transigirem; IV - quando o juiz pronunciar a decadncia ou a prescrio; V - quando o autor renunciar ao direito sobre que se funda a ao.
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Atente-se se para o fato de que o pedido de extino pode se referir ao processo como um todo, ou apenas a um ou alguns pedidos, ou ainda um ou alguns rus, como veremos nos exemplos a seguir. Para o estudo das s preliminares, os pressupostos de admissibilidade e as condies da ao merecem ser relembrados. Os pressupostos processuais dividem-se dividem se da seguinte maneira:
Existncia Petio Inicial; Jurisdio; Citao; Capacidade de ser parte (pessoa ou ente en despersonalizado). Validade Apta; Juiz imparcial e competente; Vlida; Capacidade processual.
Os pressupostos de existncia e de validade so denominados pressupostos de constituio (existncia) e de desenvolvimento vlido e regular do processo (validade e especficos). A ausncia de qualquer deles implica a extino do processo sem resoluo do mrito, com fundamento no art. 267, IV, do CPC. Acerca dos pressupostos destacam-se destacam a citao vlida, a inpcia da petio inicial e a perempo. I NULIDADE DE CITAO Para a validade do processo indispensvel a citao do ru (art. 214, CPC). A citao no Processo do Trabalho chama-se chama se notificao e realizada, em regra, via postal com aviso de recebimento. Se o ru criar embaraos ao seu recebimento ou no for f encontrado far-se- a notificao por edital, inserto em jornal oficial ou no que publicar o expediente forense, ou, na falta, afixado na sede do Juzo. Entre a data do recebimento da notificao e a data da audincia deve decorrer o prazo mnimo 5 dias para elaborao da defesa, sendo tal prazo em qudruplo para as pessoas jurdicas de direito pblico (art. 1 , II, Dec-Lei Dec Lei 779/69). Caso inobservado, a citao, embora existente, ser declarada nula. O ru pode renunciar ao prazo mnimo para elaborao elaborao da defesa, o que ocorre quando comparece espontaneamente em audincia e apresenta a contestao (art. 214, 1 , CPC). Na prova, caso o problema indique que no foi observado o prazo mnimo de 5 dias para elaborao da defesa, o candidato dever abrir abrir uma preliminar de nulidade de citao e requerer que seja decretada a nulidade da notificao e redesignada a data da audincia, com a observncia do prazo mnimo de 5 dias para a elaborao da defesa, nos termos do art. 214, 2 , do CPC. Para melhor identificao dentificao dos fundamentos preciso analisar os seguintes artigos:
Art. 301. Compete-lhe, lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar: I - inexistncia ou nulidade da citao;
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II - incompetncia absoluta; III - inpcia da petio inicial; IV - perempo; V - litispendncia; VI - coisa julgada; VII - conexo; VIII - incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao; IX - conveno de arbitragem; X - carncia de ao; XI - falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige exi como preliminar. 1 - Verifica-se se a litispendncia ou a coisa julgada, quando se reproduz ao anteriormente ajuizada. 2 - Uma ao idntica outra quando tem as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. 3 - H litispendncia, quando se repete ao, que est em curso; h coisa julgada, quando se repete ao que j foi decidida por sentena, de que no caiba recurso. 4 - Com exceo do compromisso arbitral, o juiz conhecer de ofcio da matria enumerada neste artigo. Art. 841, CLT. Recebida e protocolada a reclamao, o escrivo ou secretrio, dentro de 48 (quarenta e oito) horas, remeter a segunda via da petio, ou do termo, ao reclamado, notificando-o o ao mesmo tempo, para comparecer audincia do julgamento, que ser a primeira desimpedida, depois de 5 (cinco) dias. 1 - A notificao ser feita em registro postal com franquia. Se o reclamado criar embaraos ao seu recebimento ou no for encontrado, far-se- far a notificao por edital, inserto no jornal oficial ou no que qu publicar o expediente forense, ou, na falta, afixado na sede da Junta ou Juzo. 2 - O reclamante ser notificado no ato da apresentao da reclamao ou na forma do pargrafo anterior. Art. 214, CPC. Para a validade do processo indispensvel a citao cita inicial do ru. 1 O comparecimento espontneo do ru supre, entretanto, a falta de citao. 2 Comparecendo o ru apenas para arguir a nulidade e sendo esta decretada, considerar-se- feita a citao na data em que ele ou seu advogado for intimado da deciso. Art. 267, CPC. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: I - quando o juiz indeferir a petio inicial; Art. 295, Caput, CPC. II - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes; III - quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias; IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; V - quando o juiz acolher a alegao ao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada; VI - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual; VII - pela conveno de arbitragem; VIII - quando o autor desistir da ao; IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; X - quando ocorrer confuso entre autor e ru; XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo. 1. O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e III, o arquivamento dos autos, a declarando a extino do processo, se a parte, intimada pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas. 2. No caso do pargrafo anterior, quanto ao n II, as partes pagaro proporcionalmente as custas e, quanto ao n III, o autor ser s condenado ao pagamento das despesas e honorrios de advogado (Art. 28). 3. O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria constante dos ns.
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IV, V e VI; todavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que lhe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento. 4 - Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao. Art. 295, CPC. A petio inicial ser INDEFERIDA: I - quando for inepta; art. 295, , CPC. II - quando a parte for manifestamente ilegtima; III - quando o autor carecer de interesse processual; IV - quando o juiz verificar, desde logo, a decadncia ou a prescrio (art. 219, o 5 ); V - quando o tipo de procedimento, escolhido pelo autor, no corresponder natureza da causa, ou ao valor da ao; caso em que s no ser indeferida, se puder adaptar-se se ao tipo de procedimento legal; Vl - quando no atendidas das as prescries dos arts. 39, pargrafo nico, primeira parte, e 284. Pargrafo nico. Considera-se INEPTA a petio inicial quando: I - Ihe faltar pedido ou causa de pedir; II - da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso; III - o pedido for juridicamente impossvel; IV - contiver pedidos incompatveis entre si.
Segue exemplo:
I Preliminar 01. Nulidade de Citao A notificao citatria foi recebida pelo reclamado em data de 25/08/2010, informando-o informando da audincia designada para o dia 28/08/2010, logo, entre a data do recebimento da notificao e data da audincia decorreramdecorreram se to somente 3 (trs) dias. (fato) Segundo estabelece o art. 841 da CLT, o reclamado ser notificado para comparecer audincia que ser a primeira desimpedida depois de 5 (cinco) dias, ou seja, entre a data do recebimento da notificao e a data da audincia deve decorrer um prazo mnimo de 5 (cinco) dias para elaborao da defesa, o qual no foi observado. Feriu-se, se, portanto, o direito de defesa do ru, consubstanciado no art. 5 , LV da CF. Esclarece-se se que a nulidade de citao matria que deve ser tratada em preliminar de contestao nos no termos do art. 301, I, do CPC. (fundamento) Diante do apresentado, requer a extino do processo sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, IV, CPC e, sucessivamente, que seja declarada a nulidade da notificao e redesignada a audincia, observando-se observando o prazo mnimo de 5 (cinco) dias para a elaborao da defesa, nos termos do art. 214, 2 , CPC. Sucessivamente, caso no seja acolhida a preliminar de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir expostos. (pedido) Obs.: : As referncias entre parnteses: Fato, Fundamento e Pedido, ao final dos pargrafos, busca apenas orientar o leitor, entretanto, no devem ser includas na prova.
II - INPCIA DA PETIO INICIAL A petio inicial ser inepta nas hipteses descritas no art. 295, PARGRAFO nico, do CPC. Observe:
Art. 295, Pargrafo nico. Considera-se INEPTA a petio inicial quando: I lhe faltar pedido ou causa de pedir; II da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso; III o pedido for juridicamente impossvel; IV contiver pedidos incompatveis entre si;
Em preliminar de contestao deve-se deve se arguir a inpcia da petio inicial (art. 301, III, CPC) e postular-se se a extino do processo sem resoluo do mrito por indeferimento indeferi da petio inicial, uma vez que a inpcia uma das causas de indeferimento, nos termos do art. 267, I, e 295, I, CPC. Com esse pedido estamos requerendo ao juiz que indefira a petio desde logo. Caso,
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entretanto, ele no o faa j no incio do processo, processo, adiante devemos requerer que o processo seja extinto sem resoluo do mrito por falta de um dos pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo, nos termos do art. 267, IV, CPC. Para melhor identificao dos fundamentos fundamentos preciso analisar os seguintes artigos:
Art. 301. Compete-lhe, lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar: I - inexistncia ou nulidade da citao; II - incompetncia absoluta; III - inpcia da petio inicial; Art. 295, PARGRAFO NICO, CPC; IV - perempo; V - litispendncia; VI - coisa julgada; VII - conexo; VIII - incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao; IX - conveno de arbitragem; X - carncia de ao; XI - falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige exi como preliminar. 1 - Verifica-se se a litispendncia ou a coisa julgada, quando se reproduz ao anteriormente ajuizada. 2 - Uma ao idntica outra quando tem as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. 3 - H litispendncia, quando se repete ao, que est em curso; h coisa julgada, quando se repete ao que j foi decidida por sentena, de que no caiba recurso. 4 - Com exceo do compromisso arbitral, o juiz conhecer de ofcio da matria enumerada neste artigo.
Art. 295, CPC. A petio inicial ser INDEFERIDA: I - quando for inepta; II - quando a parte for manifestamente ilegtima; III - quando o autor carecer de interesse processual; IV - quando o juiz verificar, desde logo, a decadncia ou a prescrio (art. 219, 219 o 5 ); V - quando o tipo de procedimento, escolhido pelo autor, no corresponder natureza da causa, ou ao valor da ao; caso em que s no ser indeferida, se puder adaptar-se se ao tipo de procedimento legal; Vl - quando no atendidas as prescries dos arts. 39, pargrafo nico, primeira parte, e 284. Pargrafo nico. Considera-se INEPTA a petio inicial quando: I - Ihe faltar pedido ou causa de pedir; II - da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso; III - o pedido for juridicamente impossvel; IV - contiver pedidos incompatveis entre si. Art. 267, CPC. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: I - quando o juiz indeferir a petio inicial; Art. 295, CAPUT, CPC; II - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes; III - quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias; IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada; VI - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual; VII - pela conveno de arbitragem; VIII - quando o autor desistir da ao; IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; X - quando ocorrer confuso entre autor e ru; XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo.
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1. O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e III, o arquivamento dos autos, declarando a extino do processo, se a parte, intimada pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas. 2. No caso do pargrafo anterior, quanto ao n II, as partes pagaro pagar proporcionalmente as custas e, quanto ao n III, o autor ser condenado ao pagamento das despesas e honorrios de advogado (Art. 28). 3. O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da d matria constante dos ns. IV, V e VI; todavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que lhe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento. 4 - Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.
Segue exemplo:
I Preliminar 01. Inpcia da Petio Inicial Na petio inicial da reclamatria trabalhista, consta o pedido de condenao do reclamando ao pagamento de indenizao por danos morais, sem a indicao de qualquer causa de pedir. (fato) Segundo estabelece o art. 295, pargrafo nico, inciso I, do CPC, a petio inicial ser inepta quando lhe faltar o pedido ou causa de pedir. Quanto ao pedido de indenizao por danos morais a petio inicial apresenta apenas o pedido, estando ausente a causa de pedir, sendo, portanto inepta neste particular. Esclarece-se que a inpcia da petio inicial matria que deve ser tratada em preliminar de contestao nos termos do art. 301, III, do CPC. (fundamento) Diante do exposto requer a extino do processo sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, I e 295, I, do CPC (indeferimento da petio inicial) e, sucessivamente, nos termos do art. 267, IV, do CPC (ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo), quanto ao pedido de indenizao por danos morais. Sucessivamente, caso so no seja acolhida a preliminar de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir expostos. (pedido) Obs.: As referncias entre parnteses: Fato, Fundamento e Pedido, ao final dos pargrafos, busca apenas orientar o leitor, entretanto, no devem ser includas na prova.
III PEREMPO Perempo trata-se se de impedimento temporrio de ajuizar reclamao trabalhista com a mesma causa de pedir e pedidos da(s) ajuizada(s) anteriormente, pelo prazo de 6 meses. As hipteses de perempo no Processo do Trabalho so diferentes das do Processo Civil e esto previstas nos artigos 731 e 732 da CLT. Observe:
Art. 731, CLT. Aquele que, tendo apresentado ao distribuidor reclamao verbal, no se apresentar, no prazo p estabelecido no pargrafo nico do art. 786, Junta ou Juzo para faz-lo faz tomar por termo, incorrer na pena de perda, pelo prazo de 6 (seis) meses, do direito de reclamar perante a Justia do Trabalho. Art. 732, CLT. Na mesma pena do artigo anterior anterio incorrer o reclamante que, por 2 (duas) vezes seguidas, der causa ao arquivamento de que trata o art. 844.
A perempo deve ser tratada em preliminar de contestao (art. 301, IV, CPC) e postulada a extino do processo sem resoluo do mrito, nos termos termos do art. 267, V, CPC. Para melhor identificao dos fundamentos preciso analisar os seguintes artigos:
Art. 301. Compete-lhe, lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar: I - inexistncia ou nulidade da citao; II - incompetncia absoluta; III - inpcia da petio inicial;
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IV - perempo; Art. 731 e 732, CLT; V - litispendncia; VI - coisa julgada; VII - conexo; VIII - incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao; IX - conveno de arbitragem; X - carncia de ao; XI - falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar. 1 - Verifica-se se a litispendncia ou a coisa julgada, quando se reproduz ao anteriormente ajuizada. 2 - Uma ao idntica outra quando tem as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. 3 - H litispendncia, quando se repete ao, que est em curso; h coisa julgada, quando se repete ao que j foi decidida por sentena, de que no caiba recurso. 4 - Com exceo do compromisso arbitral, o juiz conhecer conhec de ofcio da matria enumerada neste artigo. Art. 267, CPC. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: I - quando o juiz indeferir a petio inicial; II - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes; III - quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias; IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada; VI - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual; VII - pela conveno de arbitragem; VIII - quando o autor desistir da ao; IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; X - quando ocorrer confuso entre autor e ru; XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo. 1. O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e III, o arquivamento dos autos, declarando a extino do processo, se a parte, intimada pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas. 2. No caso do pargrafo anterior, quanto ao n II, as partes pagaro proporcionalmente as custas e, quanto ao n III, o autor ser condenado ao pagamento das despesas e honorrios de advogado (Art. 28). 3. O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria constante dos ns. IV, V e VI; todavia, odavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que lhe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento. 4 - Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.
Segue exemplo:
I Preliminar 01. Perempo Joo ajuizou reclamao trabalhista em face de seu antigo empregador Joaquim, tendo sido designada audincia para o dia 21/09/2009. Em razo do no comparecimento do autor, o processo foi extinto sem resoluo do mrito. Cinco dias depois, o autor ajuizou novamente a mesma reclamatria trabalhista, que foi distribuda para a mesma Vara do Trabalho, que designou nova audincia para o dia 15/01/2011. Apesar de regularmente notificado, mais uma vez o autor faltou injustificadamente em audincia, sendo novamente novamente extinta a reclamatria. Trinta dias depois da extino, o autor ajuizou pela terceira vez a mesma reclamao trabalhista, a qual se contesta. (fato) Segundo estabelecem os arts. 732 e 844 da CLT, incorrer na pena de perda do direito de ajuizar nova reclamao amao trabalhista pelo prazo de 6 (seis) meses aquele que, por duas vezes seguidas, der causa ao arquivamento da reclamatria trabalhista por no comparecer em audincia, sendo, no Processo do Trabalho, esta
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uma das hipteses de perempo. Esse exatamente exatamente o caso do autor, pois o mesmo no compareceu nas audincias designadas para os dias 21/09/2009 e 15/01/2011. . Apesar de no poder ajuizar nova reclamao trabalhista pelo perodo de 6 (seis) meses, depois de decorridos apenas 30 (trinta) dias ajuizou a presente p reclamatria trabalhista. Esclarece-se se que a perempo matria que deve ser tratada em preliminar de contestao, contestao nos termos do art. 301, IV, do CPC. (fundamento) Diante disso, requer a extino do processo sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, V, do CPC. Sucessivamente, caso no seja acolhida a preliminar de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir expostos. (pedido) Obs.: As referncias entre parnteses: Fato, Fundamento e Pedido, ao final dos pargrafos, busca apenas orientar orie o leitor, entretanto, no devem ser includas na prova.
Quanto perempo destaca-se destaca se questo n 2 do V Exame de Ordem OAB/FGV 2011.2.

(OAB/FGV-V EXAME DE ORDEM QUESTO 2) Reginaldo ingressou essou com ao contra seu exex empregador, e, por no comparecer em audincia, o feito foi arquivado. Trinta dias aps, ajuizou nova ao com os mesmos pedidos, mas dela desistiu porque no mais nutria confiana em seu advogado, o que foi homologado pelo magistrado. Contratou um novo profissional profissional e, 60 (sessenta) dias depois, demandou novamente, mas, por no ter cumprido exigncia determinada pelo juiz para emendar a petio inicial, o feito foi extinto sem resoluo do mrito. Com base no relatado, responda aos itens a seguir, empregando do os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso. Para propor uma nova ao, Reginaldo dever aguardar algum perodo? Em caso afirmativo, qual seria? (Valor: 0,65) Quais so as hipteses que ensejam a perempo no Processo do Trabalho? (Valor: 0,60).
Espelho de correo:
Quesitos avaliados a) No, pois no ocorreram 2 arquivamentos, o que afasta a perda do prazo de 6 meses do direito de reclamar perante a JT OU porque no ocorreram 2 arquivamentos decorrentes de ausncia do reclamante audincia (CLT, art. 732) OU porque s ocorreu 1 arquivamento, tendo as outras extines derivado de outros motivos (0,4), conforme art. 732, CLT (0,25) No h pontuao para a mera era indicao da base legal ou jurisprudencial. b) Quando o reclamante d causa a 2 arquivamentos por ausncia audincia inaugural (0,25), nos termos do art. 732, CLT (0,05) e quando distribui reclamao verbal, mas no comparece Secretaria da Vara, em 5 dias, sem justificativa, para reduzi-la la a termo (0,25), conforme art. 731 da CLT (0,05). No h pontuao para a mera indicao da base legal ou jurisprudencial Valores possveis Nota
0 / 0,4 / 0,65 0,65
0 / 0,25 /0,30 / 0,5 /0,55 / 0,6
VI CONDIES DA AO So condies da ao: a possibilidade jurdica do pedido, a legitimidade das partes e o interesse processual. Para alguns doutrinadores o pedido juridicamente impossvel quando no amparado pelo direito objetivo e para outros, quando expressamente proibido em nosso ordenamento jurdico.
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Segundo Carlos Henrique Bezerra Leite, h um segundo sentido para o pedido juridicamente impossvel, segundo o qual o pedido pressupe uma proibio expressa dentro do ordenamento jurdico que impea o juiz de deferir ao autor o bem da vida por ele vindicado No processo do trabalho seria juridicamente impossvel: o pedido de levantamento do FGTS pelo servidor que teve seu regime jurdico de trabalho convertido de celetista para estatutrio (quando vigia a Lei 8162, art. 6 , 1 ); .... Tambm podemos citar como exemplos o pedido de adicional de penosidade, o reconhecimento de e vnculo de emprego com a administrao pblica sem concurso pblico e com cooperativa lcita (art. 442, pargrafo nico, da CLT). Ressalte-se Ressalte se que juridicamente possvel o pedido de reconhecimento de vnculo de emprego com cooperativa ilcita. Observe o teor do disposto no art. 442 da CLT:
Art. 442, CLT. Contrato individual de trabalho o acordo tcito ou expresso, correspondente relao de emprego. Pargrafo nico - Qualquer que seja o ramo de atividade da sociedade cooperativa, no existe vnculo empregatcio entre ela e seus associados, nem entre estes e os tomadores de servios daquela.
A possibilidade jurdica do pedido uma das condies da ao. A impossibilidade impossibi jurdica do pedido torna a petio inepta (art. 295, pargrafo nico, CPC), autorizando o juiz a indeferir a petio inicial (art. 295, I, CPC), o que ocorre desde logo. Caso, entretanto, este no concorde com o in]deferimento da petio de incio, ento devemos requerer que o juiz determine a extino do processo sem resoluo do mrito por falta de uma das condies da ao (art. 267, VI, CPC). Para melhor identificao dos fundamentos preciso analisar os seguintes artigos:
Art. 301. Compete-lhe, lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar: I - inexistncia ou nulidade da citao; II - incompetncia absoluta; III - inpcia da petio inicial; Art. 295, PARGRAFO NICO, CPC; IV - perempo; V - litispendncia; VI - coisa julgada; VII - conexo; VIII - incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao; IX - conveno de arbitragem; X - carncia de ao; art. 267, VI, CPC XI - falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar. 1 - Verifica-se se a litispendncia ou a coisa julgada, quando se reproduz ao anteriormente ajuizada. 2 - Uma ao idntica outra quando tem as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. 3 - H litispendncia, quando se repete ao, o, que est em curso; h coisa julgada, quando se repete ao que j foi decidida por sentena, de que no caiba recurso. 4 - Com exceo do compromisso arbitral, o juiz conhecer de ofcio da matria enumerada neste artigo. Art. 295, CPC. A petio inicial ser INDEFERIDA: I - quando for inepta; II - quando a parte for manifestamente ilegtima; III - quando o autor carecer de interesse processual;
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IV - quando o juiz verificar, desde logo, a decadncia ou a prescrio (art. 219, o 5 ); V - quando o tipo de procedimento, escolhido pelo autor, no corresponder natureza da causa, ou ao valor da ao; caso em que s no ser indeferida, se puder adaptar-se se ao tipo de procedimento legal; Vl - quando no atendidas as prescries dos arts. 39, 3 pargrafo nico, primeira parte, e 284. Pargrafo nico. Considera-se INEPTA a petio inicial quando: I - Ihe faltar pedido ou causa de pedir; II - da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso; III - o pedido for juridicamente impossvel; Art. 301, X, CPC. IV - contiver pedidos incompatveis entre si. Art. 267, CPC. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: I - quando o juiz indeferir a petio inicial; Art. 295, CAPUT, CPC; II - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes; III - quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias; IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada; VI - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual; VII - pela conveno de arbitragem; VIII - quando o autor desistir da ao; IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; X - quando ocorrer confuso entre autor e ru; XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo. 1. O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e III, o arquivamento dos autos, declarando a extino do processo, se a parte, intimada pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas. 2. No caso do pargrafo anterior, quanto ao n II, as partes p pagaro proporcionalmente as custas e, quanto ao n III, o autor ser condenado ao pagamento das despesas e honorrios de advogado (Art. 28). 3. O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria constante dos ns. IV, V e VI; todavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que lhe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento. 4 - Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, poder sem o consentimento do ru, desistir da ao.
Segue exemplo de preliminar de pedido juridicamente impossvel:

I Preliminar 01. Pedido Juridicamente Impossvel Inpcia da Petio Inicial/Carncia de Ao Na petio inicial da reclamatria trabalhista trabalhista ajuizada pelo autor consta o pedido de condenao do reclamando ao pagamento de adicional de penosidade. (fato) Muito embora a Constituio assegure aos trabalhadores o adicional de penosidade, em seu art. 7 , inciso XXIII, consta que o adicional de remunerao unerao para as atividades penosas ser devido na forma lei e esta ainda inexistente, sendo esse, portanto, um pedido juridicamente impossvel. Esclarece-se se que a impossibilidade jurdica do pedido uma das hipteses de inpcia da petio inicial e carncia de ao, matrias que devem ser tratadas em preliminar de contestao nos termos do art. 301, III e X, do CPC. (fundamento) Diante do exposto, , requer a extino do processo sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, I, 295, I, do CPC, 295, pargrafo nico, III do CPC (indeferimento da petio inicial) e, sucessivamente, nos termos do art. 267, IV e VI do CPC (ausncia de pressupostos de desenvolvimento vlido e regular do processo petio inicial apta), e, sucessivamente, com fundamento no art. 267, VI do CPC (carncia de ao), em relao ao pedido de adicional de penosidade. Sucessivamente, caso no seja acolhida a preliminar de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir expostos. (pedido)
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Obs.: As referncias entre parnteses: Fato, Fundamento e Pedido, ao final dos pargrafos, busca apenas orientar o leitor, entretanto, no devem ser includas na n prova.
Ao fazer referncia inpcia da petio inicial, na hiptese de pedido juridicamente impossvel, o professor Daniel Amorim Assumpo Neves pondera que curiosa a opo legislativa de incluir apenas essa condio da ao, como caracterstica da inpcia da petio inicial, sendo que as outras duas ilegitimidade de parte e falta de interesse de agir apesar de tambm gerarem o indeferimento da petio inicial, no tornam a petio inicial inepta. A impossibilidade jurdica do pedido foi objeto objet da questo n 2 do IV Exame de Ordem OAB/FGV 2011.1. Observe:
(OAB/FGV IV EXAME DE ORDEM QUESTO 2) Joo da Silva ajuizou reclamao trabalhista em face da Cooperativa Multifuncional Ltda. e do Posto de Gasolina Boa Viagem Ltda. Ltda Na petio inicial, afirmou que foi obrigado a se filiar cooperativa para prestar servios como frentista no segundo reclamado, reclamado de forma pessoal e subordinada. Alegou, ainda, que jamais compareceu sede da primeira r, nem foi convocado para qualquer assembleia. . Por fim, aduziu que foi dispensado sem justa causa, quando do trmino do contrato de prestao de servios celebrado entre os reclamados. Postulou a declarao do vnculo de emprego com a sociedade cooperativa e a sua condenao no pagamento de verbas decorrentes decorrentes da execuo e da ruptura do pacto laboral, alm do reconhecimento da responsabilidade subsidiria do segundo ru, na condio de tomador dos servios prestados, nos termos da Smula 331, item IV, do TST. Na contestao, a primeira r suscitou preliminar de impossibilidade a inexistncia do vnculo de emprego jurdica do pedido, uma vez que o artigo 442, pargrafo nico, da CLT prev entre a cooperativa e seus associados. No mrito, sustentou a validade da relao cooperativista entre as partes, refutando a configurao dos requisitos inerentes relao empregatcia. O segundo reclamado, na pea de defesa, afirmou que o reclamante lhe prestou servios na condio de cooperado e que no pode ser condenado no pagamento de verbas trabalhistas se no foi empregador. Na instruo processual, restou demonstrada pela prova testemunhal produzida nos autos a intermediao ilcita de mo de obra, funcionando a cooperativa como mera fornecedora de trabalhadores ao posto de gasolina. Com base na situao hipottica, pottica, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso. a) cabvel a preliminar de impossibilidade jurdica do pedido? (Valor: 0,45). b) Cabe o pedido de declarao de vnculo de de emprego com a primeira r e o de condenao subsidiria do segundo reclamado? (Valor: 0,8).
a) O Examinando deve responder que a norma prevista no artigo 442, pargrafo nico, da CLT, CLT se aplica s legtimas cooperativas de trabalho, e no s que atuam em fraude legislao trabalhista, trabalhista no havendo, por isso, qualquer vedao legal pretenso veiculada pelo autor. Tambm deve ser esclarecido que a existncia ou no de vnculo de emprego entre as partes questo que afeta ao mrito da causa, causa no podendo ser apreciada em sede preliminar. Logo, a preliminar no procede. b) O examinando deve responder que, uma vez comprovada a intermediao ilcita de mo de obra praticada entre os demandados, funcionando a cooperativa como mera fornecedora de trabalhadores, trabalhadores o vnculo de emprego se configurou entre o reclamante e o posto de gasolina (segundo ru), e no com a cooperativa, cooperativa com fundamento nos artigos 2, 3 e 9 da CLT. Como no houve pedido de reconhecimento reconhecimento de vnculo de emprego com o segundo ru, ru mas to somente de responsabilidade subsidiria, subsidiria o juiz deve julgar improcedentes os pedidos, pedidos em razo dos limites objetivos da lide (artigos 128 e 460 do CPC).
Comentrios da Banca:
Espelho de correo:
Quesitos avaliados a) No cabimento, dada a inaplicabilidade do artigo citado na questo (442, pargrafo nico, da CLT) em caso de fraude. Notas possveis 0/0,45 Nota
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b) No cabe por no ter sido a real empregadora (0,3). No cabe porque a sua responsabilidade direta OU principal (0,3). Indicao do art. art 2, 3 ou 9 da CLT OU Smula 331, I, do TST. (0,2)
0/0,2/0,3/0,5/0,6/ 0,8
A legitimidade da parte, em regra, ocorre quando o autor da ao o titular do direito material postulado. Verifica-se in abstracto, a partir das afirmaes do autor. Assim, se o autor alegar que foi contratado por um empreiteiro, o qual foi contratado pelo dono da obra (pessoa fsica), alegando que aquele empreiteiro no lhe pagou as verbas s rescisrias e venha a postul-las las em juzo, o dono da obra, ser parte ilegtima a figurar no polo passivo da referida reclamatria. Isso porque se considerarmos verdadeiro o que disse o autor, tem-se tem que o dono da obra pessoa fsica e quem inadimpliu as verbas rescisrias foi o empreiteiro. Ento, nos termos da OJ 191 da SDI-1, 1, o dono da obra no responde nem de forma solidria, nem de forma subsidiria pelas obrigaes contradas pelo empreiteiro, salvo quando este for construtora ou incorporadora. Com m base nas alegaes do reclamante, tem-se tem se que o dono da obra jamais responderia pelas obrigaes assumidas pelo empreiteiro, razo pela qual parte ilegtima a figurar no polo passivo da demanda. Situao diversa aquela em que o autor alega que o dono da obra uma construtora e postula a condenao do empreiteiro e do dono da obra ao pagamento das verbas rescisrias. Nesse caso, o dono da obra parte legtima, pois se considerarmos verdadeiro o que disse o autor, este pode ser responsabilizado. no mrito que devemos argumentar que, na verdade, trata-se se de uma pessoa fsica, requerendo que o pedido seja julgado improcedente em relao a ele. Ressalte-se se que a OJ 191 da SDI-1 SDI 1 do TST foi alterada em maio de 2011, passando a contar a seguinte redao:
OJ-SDI1-191, TST. CONTRATO DE EMPREITADA. DONO DA OBRA DE CONSTRUO CIVIL. RESPONSABILIDADE (nova redao) Res. 175/2011, DEJT divulgado em 27, 30 e 31.05.2011 Diante da inexistncia de previso legal especfica, o contrato de empreitada de construo civil entre o dono da obra e o empreiteiro no enseja responsabilidade solidria ou subsidiria nas obrigaes trabalhistas contradas pelo empreiteiro, salvo sendo o dono da obra uma empresa construtora ou incorporadora.
A legitimidade pode ser ordinria ordinri ou extraordinria. ordinria quando o autor postula, em nome prprio, direito prprio, e, extraordinria quando algum, autorizado por lei, postula, em nome prprio, direito alheio.
Art. 6 do CPC Ningum poder pleitear em nome prprio direito alheio, salvo quando autorizado por lei.
Quanto legitimao extraordinria, destaca-se destaca se a autorizao conferida pelo art. 8 , III, CF, para o sindicato defender, judicial e administrativamente, os direitos e interesses individuais e coletivos da categoria. O STF vem defendo a ampla legitimidade ativa ad causam dos sindicatos, como substitutos processuais das categorias que representam a defesa de direitos e interesses coletivos ou individuais de seus representantes. Oportuno destacar a ilegitimidade do empregador empregador para responder pelo pagamento da indenizao quando a extino da empresa decorrer de FATO DO PRNCIPE, pois conforme estabelece o art. 486 da CLT, em ocorrendo paralisao temporria ou definitiva do trabalho,
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motivada por ato de autoridade municipal, municipal, estadual ou federal, ou pela promulgao de lei ou resoluo que impossibilite a continuao da atividade, prevalecer o pagamento da indenizao, que ficar a cargo do governo responsvel. A ilegitimidade de parte uma das condies da ao. Por ausncia dela, o juiz pode indeferir desde logo a petio inicial (art. 295, II, CPC) ou reconhecer a ausncia dessa condio da ao ao proferir a sentena. Em todos os casos o processo ser extinto sem resoluo do mrito. No primeiro deles, com fundamento fundamento no art. 267, I e art. 295, II, CPC (indeferimento da petio inicial), no segundo, com fundamento no art. 267, VI, CPC (por no concorrer uma das condies da ao, a legitimidade). Observe os artigos referidos:
Art. 301. Compete-lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar: I - inexistncia ou nulidade da citao; II - incompetncia absoluta; III - inpcia da petio inicial; IV - perempo; V - litispendncia; VI - coisa julgada; VII - conexo; VIII - incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao; IX - conveno de arbitragem; X - carncia de ao; art. 267, VI, CPC XI - falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar. 1 - Verifica-se se a litispendncia ou a coisa julgada, quando se reproduz ao anteriormente ajuizada. 2 - Uma ao idntica outra quando tem as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. 3 - H litispendncia, quando se repete ao, o, que est em curso; h coisa julgada, quando se repete ao que j foi decidida por sentena, de que no caiba recurso. 4 - Com exceo do compromisso arbitral, o juiz conhecer de ofcio da matria enumerada neste artigo. Art. 267, CPC. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: I - quando o juiz indeferir a petio inicial; Art. 295, CAPUT, CPC; II - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes; III - quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias; IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada; VI - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual; VII - pela conveno de arbitragem; VIII - quando o autor desistir da ao; IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; X - quando ocorrer confuso entre autor e ru; XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo. 1. O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e III, o arquivamento dos autos, declarando a extino do processo, , se a parte, intimada pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas. 2. No caso do pargrafo anterior, quanto ao n II, as partes pagaro proporcionalmente as custas e, quanto ao n III, o autor ser condenado ao pagamento das despesas e honorrios de advogado (Art. 28). 3. O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria constante dos ns. IV, V e VI; todavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que lhe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento. 4 - Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.
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Art. 295, CPC. A petio inicial ser INDEFERIDA: I - quando for inepta; II - quando a parte for manifestamente ilegtima; III - quando o autor carecer de interesse processual; IV - quando o juiz verificar, desde logo, a decadncia ou a prescrio (art. 219, o 5 ); V - quando o tipo de procedimento, escolhido pelo pe autor, no corresponder natureza da causa, ou ao valor da ao; caso em que s no ser indeferida, se puder adaptar-se se ao tipo de procedimento legal; Vl - quando no atendidas as prescries dos arts. 39, pargrafo nico, primeira parte, e 284. Pargrafo nico. Considera-se INEPTA a petio inicial quando: I - Ihe faltar pedido ou causa de pedir; II - da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso; III - o pedido for juridicamente impossvel; IV - contiver pedidos incompatveis entre si.
Segue exemplo:
I Preliminar 01. Ilegitimidade de Parte O autor alega que foi contrato pelo empreiteiro, Sr. Joo, que havia sido contratado pelo dono da obra, pessoa fsica, Sr. Joaquim, para construo de seu imvel residencial. Alega, tambm, tam que no recebeu do empreiteiro diversas verbas trabalhistas e assim ajuizou a presente reclamao trabalhista contra o empreiteiro e contra o dono da obra, ora contestante. (fato) A legitimidade de partes verifica-se verifica a partir das alegaes do autor que, e, embora alegue que tenha sido contratado pelo empreiteiro e que este no tenha quitado suas verbas trabalhistas, ajuza a reclamao trabalhista tambm contra o dono da obra que pessoa fsica. Segundo a OJ 191, SDI-1, 1, TST, o dono da obra, na construo civil, no responde nem de forma solidria, nem de forma subsidiria, pelas obrigaes contradas pelo empreiteiro, salvo se for construtora ou incorporadora, o que no o caso, como menciona o prprio rprio autor. Esclarece-se se que a legitimidade de parte uma das condies da ao e a ausncia dessas matria que deve ser tratada em preliminar de contestao nos termos do art. 301, X, do CPC. (fundamento) Diante do exposto, requer a extino do processo processo sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, I, CPC e art. 295, II, CPC (indeferimento da petio inicial) e sucessivamente, com fulcro no art. 267, VI, do CPC (carncia de ao), em relao ao Sr. Joaquim (dono da obra). Posteriormente, caso no seja eja acolhida a preliminar de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir expostos. (pedido) Obs.: As referncias entre parnteses: Fato, Fundamento e Pedido, ao final dos pargrafos, busca apenas orientar o leitor, entretanto, no devem ser includas na prova.
O interesse processual caracteriza-se caracteriza se pelo trinmio: necessidade-utilidade-adequao. necessidade O processo deve ser necessrio para que o autor obtenha o bem da vida vindicado; deve ser til para que o reclamante alcance o bem pretendido, visto que o exerccio do direito de ao somente pode ser exercido quando houver leso ou perigo de leso e, por fim, o meio processual escolhido deve ser o adequado a proporcionar a pretenso do autor. O professor Carlos Henrique Bezerra Leite afirma que
no processo ocesso do trabalho, seria carecedor de ao, por falta de interesse processual, por exemplo, o empregador que ajuza a ao de inqurito para apurao de falta grave de empregado no portador de estabilidade. Ora, o empregado no estvel pode ser despedido por justa causa sem necessidade de autorizao judicial (sentena constitutiva negativa) para pr termo relao empregatcia. Disso resulta que no h interesse processual do autor para invocar a mquina judiciria a fim de obter algo que ele poderia conseguir conseguir diretamente, isto , sem a necessidade da prestao jurisdicional do Estado.
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Outro exemplo de falta de interesse processual seria o do servidor celetista que, em vez de ajuizar ao trabalhista em face do empregador, pessoa jurdica de direito pblico pbl interno, visando a sustar um desconto que reputa ilegal no seu salrio, impetra mandado de segurana contra o ato da autoridade administrativa. Ora, a ao escolhida pelo autor inadequada ao fim colimado, resultando na caracterizao da carncia de ao, a por inadequao da via eleita. Podemos dizer ainda que nos dissdios coletivos de natureza econmica, a ausncia da tentativa de negociao coletiva antes o seu ajuizamento implica falta de interesse processual do sindicato suscitante, nos termos do art. art. 114, 2 da CF, combinado com o art. 267, VI, do CPC. Isso porque, enquanto no esgotada a possibilidade de negociao coletiva, o sindicato no ter necessidade de invocar a tutela jurisdicional para resolver o conflito.
O interesse processual uma das condies da ao. Por ausncia dele, o juiz pode indeferir desde logo a petio inicial (art. 295, III, CPC) ou reconhecer a ausncia dessa condio da ao ao proferir a sentena. Em ambos os casos o processo ser extinto sem resoluo do mrito. No primeiro deles, com fundamento no art. 267, I, e art. 295, III, do CPC (indeferimento da petio inicial) e no segundo, com fulcro no art. 267, VI, CPC (por no concorrer uma das condies da ao, o interesse processual). Observe os artigos referidos:
Art. 301. Compete-lhe, lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar: I - inexistncia ou nulidade da citao; II - incompetncia absoluta; III - inpcia da petio inicial; IV - perempo; V - litispendncia; VI - coisa julgada; VII - conexo; VIII - incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao; IX - conveno de arbitragem; X - carncia de ao; art. 267, VI, CPC XI - falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar. 1 - Verifica-se se a litispendncia ou a coisa julgada, quando se reproduz ao anteriormente ajuizada. 2 - Uma ao idntica outra quando tem as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. 3 - H litispendncia, quando se repete ao, o, que est em curso; h coisa julgada, quando se repete ao que j foi decidida por sentena, de que no caiba recurso. 4 - Com exceo do compromisso arbitral, o juiz conhecer de ofcio da matria enumerada neste artigo. Art. 267, CPC. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: I - quando o juiz indeferir a petio inicial; Art. 295, CAPUT, CPC; II - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes; competi o autor III - quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias; IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada; VI - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual; VII - pela conveno de arbitragem; VIII - quando o autor desistir da ao; IX - quando a ao for considerada erada intransmissvel por disposio legal; X - quando ocorrer confuso entre autor e ru; XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo. 1. O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e III, o arquivamento dos autos, declarando a extino do processo, se a parte, intimada pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas.
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2. No caso do pargrafo anterior, quanto ao n II, as partes pagaro proporcionalmente as custas e, quanto ao n III, o autor ser condenado ao pagamento das despesas e honorrios rrios de advogado (Art. 28). 3. O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria constante dos ns. IV, V e VI; todavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que lhe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento. 4 - Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao. Art. 295, CPC. A petio inicial ser INDEFERIDA: I - quando for inepta; II - quando a parte for manifestamente ilegtima; III - quando o autor carecer de interesse processual; IV - quando o juiz verificar, desde logo, a decadncia ou a prescrio (art. 219, o 5 ); V - quando o tipo de procedimento, escolhido pelo autor, no corresponder natureza da causa, ou ao valor da ao; caso em que s no ser indeferida, se puder adaptar-se se ao tipo de procedimento legal; Vl - quando no atendidas as prescries dos arts. 39, 3 pargrafo nico, primeira parte, e 284. Pargrafo nico. Considera-se INEPTA a petio inicial quando: I - Ihe faltar pedido ou causa de pedir; II - da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso; III - o pedido for juridicamente impossvel; IV - contiver pedidos incompatveis entre si.
Segue exemplo:
I Preliminar 01. Falta de interesse processual Afirmando no ter recebido todas as verbas rescisrias, ex-empregado ex ajuza ao de consignao em pagamento, visando a que as verbas rescisrias sejam imediatamente depositadas em juzo. (fato) Tendo em vista que a ao de consignao em pagamento uma ao de procedimento especial, cabvel para o devedor ou terceiro requerer, uerer, com efeito de pagamento, o depsito da quantia ou da coisa devida (art. 890, CPC), o autor no elegeu o meio adequado para a obteno das verbas postuladas. O meio processual correto nesse caso seria uma reclamao trabalhista. Esclarece-se que o interesse teresse processual uma das condies da ao e a ausncia destas matria que deve ser tratada em preliminar de contestao nos termos do art. 301, X, do CPC. (fundamento) Diante do exposto, requer a extino do processo sem resoluo do mrito, nos termos te do art. 267, I, CPC e art. 295, III, CPC (indeferimento da petio inicial) e , com fulcro no art. 267, VI do CPC (carncia de ao). Sucessivamente, caso no seja acolhida a preliminar de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir expostos. (pedido) Obs.: As referncias entre parnteses: Fato, Fundamento e Pedido, ao final dos pargrafos, busca apenas orientar o leitor, entretanto, no devem ser includas na prova.
V INCOMPETNCIA ABSOLUTA A incompetncia ser absoluta quando se tratar de incompetncia em razo da matria, pessoa ou funcional. A competncia material da justia do Trabalho est praticamente definida no art. 114 da CF, muito embora em seu inciso IX conste que a lei poder atribuir Justia do Trabalho competncia mpetncia para julgar outras controvrsias decorrentes das relaes de trabalho. A competncia funcional diz respeito distribuio das atribuies acometidas aos diferentes rgos da Justia do Trabalho. A inobservncia das regras que estabelecem tal distribuio dis (a Constituio, as leis processuais e os regimentos internos dos Tribunais Trabalhistas) leva a
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incompetncia funcional, que absoluta e, portanto, deve ser arguida em preliminar de contestao. Ressalte-se se que na ADI 3395, o STF suspendeu toda toda e qualquer interpretao dada ao art. 114, I, da CF, que inclua na competncia da Justia do Trabalho as aes que sejam instauradas entre o poder pblico e seus servidores estatutrios ou que possuam com ele regime jurdico administrativo (temporrio art. 37, IX, da CF). Consequentemente, a Justia do Trabalho no competente para julgar as demandas entre estatutrios e dos temporrios e o poder pblico. Os servidores celetistas da administrao direta e indireta demandam na Justia do Trabalho. J os s demais servidores (estatutrios ou temporrios), se federais, demandaro na Justia Federal; se estaduais ou municipais, na Justia Estadual. A Justia do Trabalho tambm incompetente para julgar as aes penais (ADI 3684) e as aes de execuo de cobrana brana de honorrios de profissionais liberais (smula 363, STJ). Observe a smula:
Smula 363, STJ. Compete Justia estadual processar e julgar a ao de cobrana ajuizada por profissional liberal contra cliente.
Ressalte-se se que, nos termos do item I, da smula 368 do TST, a Justia do Trabalho incompetente para execuo de contribuies sociais incidentes sobre os salrios pagos durante o perodo contratual reconhecido. A Constituio no art. 114, em seu inciso VIII, estabelece que compete Justia Justi do Trabalho executar de ofcio as contribuies sociais previstas no art. 195, I, a , e II, e seus acrscimos legais, decorrentes das sentenas que proferir.
Art. 114, CF. Compete Justia do Trabalho processar e julgar: VIII. a execuo, de ofcio, das contribuies sociais previstas no art. 195, I, a , e II, e seus acrscimos legais, decorrentes das sentenas que proferir;
Em consonncia com a Constituio, a CLT, em seu art. 876, pargrafo nico, estabelece que compete Justia tia do Trabalho executar de ofcio as contribuies sociais incidentes sobre a condenao ou homologao de acordo, inclusive sobre os salrios pagos durante o perodo contratual reconhecido.
Art. 876, CLT. As decises passadas em julgado ou das quais no n tenha havido recurso com efeito suspensivo; os acordos, quando no cumpridos; os termos de ajuste de conduta firmados perante o Ministrio Pblico do Trabalho e os termos de conciliao firmados perante as Comisses de Conciliao Prvia sero executada pela forma estabelecida neste Captulo. Pargrafo nico. Sero executadas ex officio as contribuies sociais devidas em decorrncia de deciso proferida pelos Juzes e Tribunais do Trabalho, resultantes de condenao ou homologao de acordo, inclusive sobre os salrios pagos durante o perodo contratual reconhecido.
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O TST, acompanhando o posicionamento do STF, entretanto, entende que compete Justia do Trabalho executar apenas as contribuies sociais incidentes sobre as sentenas condenatrias em pecnia e sentenas homologatrias de acordo, portanto, no competente para a execuo das contribuies sociais incidentes sobre os salrios pagos durante o perodo contratual reconhecido (smula 368, I, TST). Logo, Justia do Trabalho no compete a execuo das contribuies decorrentes de sentenas que apenas reconhecem o vnculo de emprego ou, ainda, julgar o pedido de contribuio referente aos salrios pagos durante o perodo contratual reconhecido. Obseve-se o teor da smula 368 do TST:
Smula 368, TST. DESCONTOS PREVIDENCIRIOS E FISCAIS. COMPETNCIA. RESPONSABILIDADE PELO PAGAMENTO. FORMA DE CLCULO (redao do item II alterada na sesso do Tribunal Pleno realizada em 16.04.2012) - Res. 181/2012, DEJT divulgado lgado em 19, 20 e 23.04.2012 I. A Justia do Trabalho competente para determinar o recolhimento das contribuies fiscais. A competncia da Justia do Trabalho, quanto execuo das contribuies previdencirias, limita-se limita s sentenas condenatrias em pecnia que proferir e aos valores, objeto de acordo homologado, que integrem o salrio de contribuio. A incompetncia absoluta deve ser arguida em preliminar de contestao (art. 301, II, CPC) e o pedido deve ser de extino do processo sem resoluo do mrito nos termos do art. 267, IV, CPC e remessa dos autos para o juzo competente. Observe o artigo:
Art. 301. Compete-lhe, lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar: I - inexistncia ou nulidade da citao; II - incompetncia absoluta; III - inpcia da petio inicial; IV - perempo; V - litispendncia; VI - coisa julgada; VII - conexo; VIII - incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao; IX - conveno de arbitragem; X - carncia de ao; XI - falta de cauo ou de outra utra prestao, que a lei exige como preliminar. 1 - Verifica-se se a litispendncia ou a coisa julgada, quando se reproduz ao anteriormente ajuizada. 2 - Uma ao idntica outra quando tem as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. 3 - H litispendncia, quando se repete ao, que est em curso; h coisa julgada, quando se repete ao que j foi decidida por sentena, de que no caiba recurso. 4 - Com exceo do compromisso arbitral, o juiz conhecer de ofcio da matria enumerada neste artigo. Art. 267, CPC. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: I - quando o juiz indeferir a petio inicial; II - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes; III - quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias; IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada;
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VI - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual; VII - pela conveno de arbitragem; VIII - quando o autor desistir da ao; IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; X - quando ocorrer confuso entre autor e ru; XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo. 1. O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e III, o arquivamento dos autos, declarando a extino do processo, se a parte, intimada pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas. 2. No caso do pargrafo anterior, quanto ao n II, as partes pagaro proporcionalmente as custas e, quanto ao n III, o autor ser condenado ao pagamento das despesas e honorrios de advogado (Art. 28). 3. O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria constante dos ns. IV, V e VI; todavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que lhe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento. 4 - Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.
A incompetncia da Justia do Trabalho para a execuo das contribuies incidentes sobre os salrios pagos durante o perodo contratual foi cobrada na contestao do Exame de Ordem Unificado 2011.3 (VII Exame de Ordem Unificado).
Na proposta constou Por fim, disse que o reclamado no efetuou efetuou o reconhecimento dos depsitos do FGTS e das contribuies previdencirias relativas a todo o perigo do contrato de trabalho (...). Diante do acima exposto, postula: () g) o recolhimento das contribuies previdencirias referentes a todo perodo contratual. Quesitos avaliados Preliminar de incompetncia absoluta da Justia do Trabalho Incompetncia absoluta do pedido de recolhimento das contribuies previdencirias de todo o perodo contratual (0,25). Indicao do art. 114, VII, da CRFB OU smula 368, I, do TST (0,25). Notas possveis 0/ 0,25/ 0,5 Nota
Seguem exemplos:
I - Preliminar Incompetncia Absoluta da Justia do Trabalho A Reclamante postulou a condenao do Reclamado ao pagamento de contribuies previdencirias relativas a todo o perodo do contrato de trabalho. (Fato) A Justia do Trabalho incompetente para a execuo das contribuies previdencirias incidentes sobre os salrios pagos durante o perodo contratual. Nos termos do art. 114, VIII, da CF, compete Justia do Trabalho a execuo das contribuies sociais previstas no art. 195, I, a, e II, e seus acrscimos legais, decorrentes das sentenas que proferir. r. Assim, conforme estabelece a smula 368, I, do TST, a competncia da Justia do Trabalho, quanto execuo das contribuies previdencirias, limita-se limita se s sentenas condenatrias em pecnia que proferir e aos valores, objeto de acordo homologado, homologa que integrem o salrio-de-contribuio. contribuio. Esclarece-se se que a incompetncia absoluta matria que deve ser tratada em preliminar de contestao nos termos do art. 301, II, do CPC. (Fundamento) Diante do apresentado, requer a extino do processo sem resoluo do mrito nos termos do art. 267, IV, do CPC, quanto ao pedido de recolhimento das contribuies previdencirias relativas ao perodo contratual reconhecido. (Pedido)
Segue outro exemplo:
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I Preliminar 01. Incompetncia absoluta da Justia do Trabalho O autor, servidor estatutrio da Unio, ajuza reclamao trabalhista contra esta, postulando verbas de natureza estatutria. (fato) Por fora da ADI 3395, que suspendeu qualquer interpretao interpretao dada ao art. 114, I, da CF, que inclua na competncia da Justia do Trabalho as aes que sejam instauradas entre o poder pblico e seus servidores estatutrios, a Justia do Trabalho incompetente para julgar tal demanda. Esclarece-se que a incompetncia ncia absoluta matria que deve ser tratada em preliminar de contestao nos termos do art. 301, II, do CPC. (fundamento) Diante do exposto requer a extino do processo sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, IV, do CPC e a remessa dos autos Justia ustia Federal, tendo em vista que o autor servidor pblico federal. Sucessivamente, caso no seja acolhida a preliminar de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir expostos. (pedido) Obs.: As referncias entre parnteses: Fato, Fundamento e Pedido, Pedido, ao final dos pargrafos, busca apenas orientar o leitor, entretanto, no devem ser includas na prova.
VI CAPACIDADE DE SER PARTE PARTE E PROCESSUAL Todos os sujeitos de direito possuem capacidade de ser parte, mas apenas os que possuem capacidade civil apresentam tambm capacidade processual. A capacidade processual de estar em juzo adquirida, em regra, pelo empregado aos 18 anos. Os que no possuem possue capacidade civil, ou seja, os incapazes sero representados ou assistidos por seus pais, tutores ou curadores. A ausncia de regularidade de representao deve ser arguida em preliminar de contestao, devendo o ru postular que o juiz assinale prazo para para que a parte sane a omisso, sobe pena de extino do processo sem resoluo do mrito (art. 13, caput e 1, CPC e art. 267, IV, CPC).
Art. 13, CPC. Verificando a incapacidade processual ou a irregularidade da representao das partes, o juiz, suspendendo suspende o processo, marcar prazo razovel para ser sanado o defeito. No sendo cumprido o despacho dentro do prazo, se a providncia couber: I - ao autor, o juiz decretar a nulidade do processo;
VII LITISPENDNCIA E COISA COI JULGADA se que o pargrafo terceiro do art. 301 as Quanto litispendncia e coisa julgada tem-se distingue da seguinte maneira: h litispendncia, quando se repete ao que est em curso; h coisa julgada, quando se repete ao que j foi decidida por sentena, de que no caiba recurso. recurso Essas duas hipteses devem ser arguidas em preliminar de contestao e em ambas deve ser requerida a extino do processo com fundamento no art. 267, V do CPC. Observe os artigos:
Art. 301. Compete-lhe, lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar: I - inexistncia ou nulidade da citao; II - incompetncia absoluta; III - inpcia da petio inicial; IV - perempo; V - litispendncia; art. 301, 3, CPC VI - coisa julgada; art. 301, 3, CPC VII - conexo; VIII - incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao; IX - conveno de arbitragem; X - carncia de ao; XI - falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar. 1 - Verifica-se se a litispendncia ou a coisa julgada, quando se reproduz ao anteriormente ajuizada.
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2 - Uma ao idntica outra quando tem as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. 3 - H litispendncia, , quando se repete ao, que est em curso; h coisa julgada, , quando se repete ao que j foi decidida por sentena, de que no caiba recurso. 4 - Com exceo do compromisso arbitral, o juiz conhecer de ofcio da matria enumerada neste artigo. Art. 267, CPC. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: I - quando o juiz indeferir a petio inicial; II - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes; III - quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias; IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada; VI - quando no concorrer qualquer das condies da d ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual; VII - pela conveno de arbitragem; VIII - quando o autor desistir da ao; IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; X - quando ocorrer confuso entre autor e ru; XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo. 1. O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e III, o arquivamento dos autos, declarando a extino do processo, se a parte, intimada pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas. 2. No caso do pargrafo anterior, quanto ao n II, as partes pagaro proporcionalmente as custas e, quanto ao n III, o autor ser condenado ao pagamento das despesas e honorrios de advogado (Art. 28). 3. O juiz conhecer de ofcio, cio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria constante dos ns. IV, V e VI; todavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que lhe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento. retar 4 - Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.
I Preliminar 01. Coisa Julgada O reclamante ajuizou reclamao trabalhista em data de 01/02/2011, postulando horas extras e adicional de periculosidade em face deste reclamado. Os pedidos foram julgados totalmente improcedentes, ocorrendo o trnsito em julgado da deciso. Em fevereiro de 2012, o reclamante ajuizou a mesma reclamao trabalhista, com a mesma causa de pedir e pedidos, idos, contra o mesmo ex-empregador. ex (fato) Nos termos do art. 301, 3 do CPC, h coisa julgada, quando se repete ao que j foi decidida por sentena, de que no caiba recurso, como no caso dos autos. Esclarece-se se que a violao da coisa julgada matria matria que deve ser tratada em preliminar de contestao nos termos do art. 301, VI, do CPC. (fundamento) Diante do exposto, requer a extino do processo sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, V, CPC. (fundamento) Adiante, caso no seja acolhida a preliminar de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir expostos. (pedido)
VIII CONEXO E CONTINNCIA.
O art. 103 do CPC refere-se se conexo. Segundo ele reputam-se se conexas duas ou mais aes, quando lhes for comum o objeto ou a causa de pedir. J a continncia ocorre quando entre duas ou mais aes houver identidade de partes e de causa de pedir, mas o objeto de uma, por ser mais amplo, abrange ange o da outra (art. 104, CPC). A continncia uma espcie de conexo,
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por isso o art. 301 do CPC refere-se refere se apenas a conexo. Assim, ambas devem ser alegadas em preliminar de contestao, sendo que o pedido sempre deve ser o de reunio de aes, nos termos os do art. 105 do CPC. Os dois termos tratam se de excees dilatrias. Observe os artigos:
Art. 301. Compete-lhe, lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar: I - inexistncia ou nulidade da citao; II - incompetncia absoluta; III - inpcia da petio inicial; IV - perempo; V - litispendncia; VI - coisa julgada; VII - conexo; VIII - incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao; IX - conveno de arbitragem; X - carncia de ao; XI - falta de cauo ou de outra prestao, tao, que a lei exige como preliminar. 1 - Verifica-se se a litispendncia ou a coisa julgada, quando se reproduz ao anteriormente ajuizada. 2 - Uma ao idntica outra quando tem as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. 3 - H litispendncia, quando se repete ao, que est em curso; h coisa julgada, quando se repete ao que j foi decidida por sentena, de que no caiba recurso. 4 - Com exceo do compromisso arbitral, o juiz conhecer de ofcio da matria enumerada neste artigo. Art. 105, CPC. Havendo conexo ou continncia, o juiz, de ofcio ou a requerimento de qualquer das partes, pode ordenar a reunio de aes propostas em separado, a fim de que sejam decididas simultaneamente.
IX FALTA DE CAUO E CONVENO DE ARBITRAGEM ARBITRA A falta de cauo (art. 301, XI) e a conveno de arbitragem (inciso IX) no se aplicam ao Processo do Trabalho. Segundo o professor Carlos Henrique Bezerra Leite: a arbitragem, embora prevista expressamente no art. 114, 1 e 2, 2, da CF, raramente utilizada para soluo dos conflitos coletivos trabalhistas, sendo certo que o art. 1 da Lei da 9307/96, vaticina que a arbitragem s resolve conflitos em que estejam envolvidos direitos patrimoniais disponveis, o que, em linha de princpio, rincpio, inviabiliza a sua ampliao como mtodo de soluo dos conflitos individuais trabalhistas. Uma exceo seria a indicao, por consenso entre trabalhadores e empregadores, de um rbitro para fixar o valor de um prmio institudo pelo empregador. X - PRELIMINAR ESPECFICA ESPECFIC DO PROCEDIMENTO SUMARSSIMO MARSSIMO A petio inicial no procedimento sumarssimo apresenta requisitos prprios, exigido pelo artigo 852-B, I e II da CLT:
Art. 852-B, CLT. Nas reclamaes enquadradas no procedimento sumarssimo: I - o pedido dever ser certo ou determinado e indicar o valor correspondente; II - no se far citao por edital, incumbindo ao autor a correta indicao do nome e endereo do reclamado;
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1 O no atendimento, pelo reclamante, do disposto nos incisos I e II deste artigo importar no arquivamento da reclamao e condenao ao pagamento de custas sobre o valor da causa.
As exigncias do artigo 852-B 852 B da CLT so pressupostos processuais de constituio e desenvolvimento vlido e regular do processo. Assim, Assim, diante do no atendimento de qualquer um desses requisitos, o fato deve ser arguido em Preliminar de Mrito, requerendo o arquivamento da reclamao (extino do processo sem resoluo do mrito nos termos do art. 267, IV, do CPC), bem como a condenao do Reclamante ao pagamento das custas processuais sobre o valor da causa, conforme o artigo 852-B, 852 1 da CLT e art. 267, IV, CPC. Seguem os artigos:
Art. 267, CPC. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: I - quando o juiz indeferir a petio inicial; II - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes; III - quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias; IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada; VI - quando no concorrer qualquer das condies da d ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual; VII - pela conveno de arbitragem; VIII - quando o autor desistir da ao; IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; X - quando ocorrer confuso entre autor e ru; XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo. 1. O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e III, o arquivamento dos autos, declarando a extino do processo, se a parte, intimada pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas. 2. No caso do pargrafo anterior, quanto ao n II, as partes pagaro proporcionalmente as custas e, quanto ao n III, o autor ser condenado ao pagamento das despesas e honorrios de advogado (Art. 28). 3. O juiz conhecer de ofcio, cio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria constante dos ns. IV, V e VI; todavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que lhe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento. retar 4 - Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.
I Preliminar 01. Inobservncia dos Requisitos do Procedimento Sumarssimo O reclamante ajuizou reclamao trabalhista em data de 01/11/2011, cujo valor da causa era de R$ 10.000,00 sem, entretanto, liquidar os pedidos. (fato) Nos termos do art. 852-A, A, as causa cujo valor no exceda a quarenta vezes o salrio mnimo vigente na data do ajuizamento da ao sujeitam-se se ao procedimento sumarssimo, sendo este o caso dos autos. Segundo o art. 852-B, B, I, da CLT, no procedimento sumarssimo sumarssimo o pedido deve ser certo, determinado e lquido, ou seja, o reclamante deve indicar o valor correspondente a cada pedido, o que no ocorreu. (fundamento) Diante do exposto, requer o arquivamento do processo, ou seja, a extino do processo sem resoluo resolu do mrito, nos termos do art. 852-B, B, 1 da CLT e art. 267, IV, CPC, e condenao do reclamante ao pagamento de custas processuais. (fundamento) Sucessivamente, caso no seja acolhida a preliminar de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir expostos. (pedido)
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Obs.: As referncias entre parnteses: Fato, Fundamento e Pedido, ao final dos pargrafos, busca apenas orientar o leitor, entretanto, no devem ser includas na prova.
Observe como ficaram os arts. 301, 267 e 295 do CPC, aps todas as anotaes. anotaes.
Art. 301. Compete-lhe, lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar: I - inexistncia ou nulidade da citao; Art. 841, CLT II - incompetncia absoluta; ADI 3395 e 3684, sum. 368, I, TST e 363, STJ III - inpcia da petio inicial; Art. 295, PARGRAFO NICO, CPC IV - perempo; Art. 731 e 732, CLT V - litispendncia; art. 301, 3, CPC VI - coisa julgada; art. 301, 3, CPC VII - conexo; Art. 103, 104 e 105, CPC VIII - incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao; au IX - conveno de arbitragem; X - carncia de ao; art. 267, VI, CPC XI - falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar. 1 - Verifica-se se a litispendncia ou a coisa julgada, quando se reproduz ao anteriormente ajuizada. 2 - Uma ao idntica outra quando tem as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. 3 - H litispendncia, , quando se repete ao, que est em curso; h coisa julgada, , quando se repete ao que j foi decidida por sentena, de que no caiba recurso. 4 - Com exceo do compromisso arbitral, o juiz conhecer de ofcio da matria enumerada neste artigo. Art. 852-B, CLT Art. 267, CPC. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: I - quando o juiz indeferir a petio inicial; Art. 295, CAPUT, CPC; II - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes; III - quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de e 30 (trinta) dias; IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada; VI - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual; VII - pela conveno de arbitragem; VIII - quando o autor desistir da ao; IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio disposi legal; X - quando ocorrer confuso entre autor e ru; XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo. 1. O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e III, o arquivamento dos autos, declarando a extino do processo, se a parte, intimada pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas. 2. No caso do pargrafo anterior, quanto ao n II, as partes pagaro proporcionalmente as custas e, quanto ao n III, o autor ser condenado ao pagamento das despesas e honorrios de advogado (Art. 28). 3. O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria constante dos ns. IV, V e VI; todavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que lhe caiba falar nos autos, responder r pelas custas de retardamento. 4 - Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao. Art. 295, CPC. A petio inicial ser INDEFERIDA: I - quando for inepta; II - quando a parte for manifestamente estamente ilegtima; III - quando o autor carecer de interesse processual;
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IV - quando o juiz verificar, desde logo, a decadncia ou a prescrio (art. 219, o 5 ); V - quando o tipo de procedimento, escolhido pelo autor, no corresponder natureza da causa, ou ao valor da ao; caso em que s no ser indeferida, se puder adaptar-se se ao tipo de procedimento legal; Vl - quando no atendidas as prescries dos arts. 39, 3 pargrafo nico, primeira parte, e 284. Pargrafo nico. Considera-se INEPTA a petio inicial quando: I - Ihe faltar pedido ou causa de pedir; II - da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso; III - o pedido for juridicamente impossvel; IV - contiver pedidos incompatveis entre si.
PREJUDICIAL DE MRITO So prejudiciais de mrito: Prescrio; Decadncia; A prescrio e a decadncia devem ser tratadas na contestao, no tpico das Prejudiciais de Mrito, devendo o reclamado postular SEMPRE a extino do processo COM resoluo do mrito, de acordo com o artigo 269, IV, CPC.
Art. 269. Haver resoluo de mrito: I - quando o juiz acolher ou rejeitar o pedido do autor; II - quando o ru reconhecer a procedncia do pedido; III - quando as partes transigirem; IV - quando o juiz pronunciar a decadncia ou a prescrio; V - quando o autor renunciar ao direito sobre que se funda a ao.
DECADNCIA NO PROCESSO PROCESSO DO TRABALHO Principais prazos decadenciais no Processo do Trabalho: Mandado de Segurana: o prazo decadencial de 120 (cento e vinte) dias, contados a partir da cincia do ato ilegal praticado pela autoridade pblica coatora (art. 23, Lei 12016/2009);
Art. 23, Lei 12016/2009. O direito de requerer mandado de segurana s extinguir-se- decorridos 120 (cento e vinte) dias, contados da cincia, pelo interessado, do ato impugnado.
Ao Rescisria: prazo decadencial de 2 (dois) anos para o seu ajuizamento, contados do dia imediatamente subsequente ao trnsito em julgado julgado da ltima deciso proferida na causa, seja de mrito ou no (art. 495, CPC e smula 100, I, TST);
Art. 495, CPC: O direito de propor ao rescisria se extingue em 2 (dois) anos, contados do trnsito em julgado da deciso. Smula 100, TST: AO RESCISRIA. DECADNCIA: I - O prazo de decadncia, na ao rescisria, conta-se conta do dia imediatamente subsequente ao trnsito em julgado da ltima deciso proferida na causa, seja de mrito ou no.
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(...)
Inqurito para apurao de falta grave: prazo decadencial (smula 403, STF) de 30 (trinta) dias para a sua propositura, quando o empregador optar pela suspenso do empregado estvel, contados a partir da data de suspenso (art. 853, CLT), salvo na circunstncia prevista pela smula 62 do TST.
Sum. 403, STF: de decadncia o prazo de trinta dias para instaurao do inqurito judicial, a contar da suspenso, por falta grave, de empregado estvel. Art. 853, CLT: Para a instaurao do inqurito para apurao de falta grave contra empregado garantido com estabilidade, o empregador apresentar reclamao por escrito Junta ou Juzo de Direito, dentro de 30 (trinta) dias, contados da data da suspenso do empregado. Smula 62, TST. O prazo de decadncia do direito do empregador de ajuizar inqurito contra o empregado que incorre em abandono de emprego contado a partir do momento em que o empregado pretendeu seu retorno ao servio.
O empregado que incorre em abandono abandono de emprego no suspenso, portanto, o prazo decadencial no teria uma data inicial para a sua contagem. Nessa hiptese, o TST estabeleceu que o incio do prazo decadencial se dar com a tentativa de retorno ao servio do empregado. PRESCRIO NO PROCESSO PROC DO TRABALHO
PRESCRIES NA CONTESTAO CONTE
Ao elaborar a contestao preciso buscar, inicialmente, as seguintes prescries: Prescrio Bienal; Prescrio Quinquenal; Prescrio do FGTS. a) Prescrio Bienal/Total /Total (art. 7, XXIX, CF e art. 11, CLT): A prescrio bienal est prevista no artigo 7, XXIX, CF, bem como, no artigo 11, I, da CLT. Em suma, esses dispositivos estabelecem que o empregado tem o prazo de 2 anos, contados a partir da extino do contrato de trabalho, trabalho, para pleitear qualquer verba resultante dessa relao jurdica.
Art. 7, CF. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XXIX - ao, quanto a crditos resultantes das relaes de trabalho, t com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho; Art. 11, CLT. O direito de ao quanto a crditos resultantes das relaes de trabalho prescreve: I - em cinco anos para o trabalhador urbano, at o limite de dois anos aps a extino do contrato; II - em dois anos, aps a extino do contrato de trabalho, para o trabalhador rural.
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1 O disposto neste artigo no se aplica s aes que tenham por objeto anotaes para fins de prova junto Previdncia Social. Smula 308, TST. I Respeitado o binio subsequente cessao contratual, contratual a prescrio da ao trabalhista concerne s pretenses imediatamente anteriores a cinco anos, contados da data do ajuizamento da reclamao e, no, s anteriores ao quinqunio da data da extino do contrato. II - A norma constitucional que ampliou o prazo de prescrio da ao trabalhista para 5 (cinco) anos de aplicao imediata e no atinge pretenses j alcanadas pela prescrio bienal quando da promulgao da CF/1988. Art. 269. Haver resoluo de mrito: I - quando o juiz acolher ou rejeitar o pedido do autor; II - quando o ru reconhecer a procedncia do pedido; III - quando as partes transigirem; IV - quando o juiz pronunciar a decadncia ou a prescrio; V - quando o autor renunciar ao direito sobre que se funda a ao.
Logo, qualquer reclamatria trabalhista proposta 2 anos aps a extino do contrato de trabalho estar star prescrita. Essa prescrio atinge todo o processo. A EC 28/2000 passou a fixar para o trabalhador rural a mesma prescrio dos trabalhadores urbanos. Segue exemplo:
II- Prejudicial de Mrito 01. Prescrio Bienal/Total O Reclamante postulou o pagamento das verbas rescisrias oriundas do contrato de trabalho extinto no dia 02/09/2008 em reclamatria ajuizada no dia 02/02/2011. (Fato) Segundo o artigo 7, XXIX da CF, o artigo 11, I, da CLT e smula 308, I, do TST, opera-se opera a prescrio bienal, o ajuizamento de reclamatria trabalhista, aps o prazo de 2 (dois) anos contados do trmino do contrato de trabalho. A ao in casu ultrapassou ltrapassou o limite legal, estando, portanto, prescrita (Fundamento) Diante do exposto, requer a extino do processo com resoluo do mrito, nos termos do artigo 269, IV do Cdigo de Processo Civil. Sucessivamente, caso no seja acolhida a prejudicial de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir expostos. (Pedido) Obs.: As referncias entre parnteses: Fato, Fundamento e Pedido, ao final dos pargrafos, busca apenas orientar o leitor, entretanto, no devem ser includas na prova.
TST):
b) Prescrio Quinquenal/Parcial Quinquenal (art. 7, XXIX, CF, art. 11, I, CLT; Smula 308, I,
O prazo de prescrio das verbas trabalhistas de 5 anos (art. 7, XXIX, CF e art. 11, I, CLT), contados da data do ajuizamento da ao (smula 308, I, TST).
Art. 7, CF. So direitos ireitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XXIX - ao, quanto a crditos resultantes das relaes de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e
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rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho; Art. 11, CLT. O direito de ao quanto a crditos resultantes das relaes de trabalho prescreve: I - em cinco anos para o trabalhador urbano, at o limite de dois anos aps a extino do contrato; Smula 308, TST. I Respeitado o binio subsequente cessao contratual, a prescrio da ao trabalhista concerne s pretenses imediatamente anteriores a cinco anos, contados da data do ajuizamento da reclamao e, no, s anteriores ao quinqunio da data da extino do contrato. II - A norma constitucional que ampliou o prazo de prescrio da ao trabalhista para 5 (cinco) anos de aplicao imediata e no atinge pretenses j alcanadas pela prescrio bienal biena quando da promulgao da CF/1988.
II Prejudicial de Mrito Prescrio Quinquenal/Parcial O Reclamante ajuizou a reclamatria trabalhista em 07/08/2009 postulando verbas que retroagem ao incio do contrato de trabalho, em 07/08/2001. (Fato) Segundo o art. 7, XXIX da CF e art. 11, I, da CLT, as verbas trabalhistas prescrevem em 5 anos, contados da data do ajuizamento da ao, nos termos da smula 308, I do TST. (Fundamento) Diante do exposto, requer a extino do processo com c resoluo de mrito, nos termos do artigo 269, IV, CPC, quanto s verbas postuladas anteriores aos ltimos cinco anos contados da data do ajuizamento da ao, ou seja, anteriores a 07/08/2004. Sucessivamente, caso no seja acolhida a prejudicial de mrito, mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir expostos. (Pedido) Obs.: As referncias entre parnteses: Fato, Fundamento e Pedido, ao final dos pargrafos, busca apenas orientar o leitor, entretanto, no devem ser includas na prova.
c) Prescrio do FGTS (Smula 362, TST): O prazo de prescrio pelo no recolhimento das contribuies para o FGTS de 30 anos, respeitado o prazo de 2 anos aps o trmino do contrato de trabalho, nos termos da smula 362 do TST.
Smula 362, TST. trintenria a prescrio do direito de reclamar contra o no-recolhimento recolhimento da contribuio para o FGTS, observado o prazo de 2 (dois) anos aps o trmino do contrato de trabalho.
Situao diversa a tratada na smula 206 do TST, segundo a qual a prescrio prescr de determinada parcela implica na perda do direito de recolhimento do FGTS relativo a ela. Portanto, quando prescritas as horas extras, os depsitos de FGTS incidentes sobre o seu respectivo valor encontrar-se-o o igualmente prescritos. Observe:
Smula 206, TST. FGTS. INCIDNCIA SOBRE PARCELAS PRESCRITAS (nova redao) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 A prescrio da pretenso relativa s parcelas remuneratrias alcana o respectivo recolhimento da contribuio para o FGTS.
INTERRUPO E SUSPENSO SU DA PRESCRIO LEIA TAMBM
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No Processo do Trabalho o ajuizamento da ao que interrompe a prescrio. Nesse sentido a smula 268 do TST, que tambm estabelece que a reclamatria trabalhista, quando proposta, interromper a prescrio somente em relao aos pedidos realizados, mesmo que a ao seja arquivada. Nesse caso, o prazo prescricional recomea a fluir a partir da data do arquivamento da ao, quando a parte volta a ficar inerte. Observe o teor da smula:
Smula 268, TST. A ao trabalhista, ainda que arquivada, interrompe a prescrio somente em relao aos pedidos idnticos.
Ressalte-se se que o ajuizamento da ao interrompe a prescrio apenas uma vez, conforme estabelece o art. 202 do Cdigo Civil. Observe:
Art. 202, CC. A interrupo da prescrio, que somente poder ocorrer uma vez, dar-se-: I - por despacho do juiz, mesmo incompetente, que ordenar a citao, se o interessado ado a promover no prazo e na forma da lei processual; II - por protesto, nas condies do inciso antecedente; III - por protesto cambial; IV - pela apresentao do Ttulo de crdito em juzo de inventrio ou em concurso de credores; V - por qualquer ato judicial dicial que constitua em mora o devedor; VI - por qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial, que importe reconhecimento do direito pelo devedor. Pargrafo nico. A prescrio interrompida recomea a correr da data do ato que a interrompeu, ou do ltimo mo ato do processo para a interromper.
As causas de SUSPENSO, por sua vez, cessam temporariamente a contagem do prazo prescrito, que retorna a fluir pelo que lhe resta, a partir do momento que cessa a causa suspensiva. A passagem pela Comisso de Conciliao Conciliao Prvia (facultativa, segundo entendimento do STF consubstanciado nas ADIs 2139 e 2160) suspende os prazos de prescrio bienal e quinquenal at a data da sesso ou at 10 (dez) dias, o que ocorrer antes (art. 625-G, 625 CLT).
Art. 625-F, CLT. As Comisses es de Conciliao Prvia tm prazo de dez dias para a realizao da sesso de tentativa de conciliao a partir da provocao do interessado. Pargrafo nico. Esgotado o prazo sem a realizao da sesso, ser fornecida, no ltimo dia do prazo, a declarao declara a que se refere o 2 do Art. 625-D. Art. 625-G, CLT. O prazo prescricional ser suspenso a partir da provocao da Comisso de Conciliao Prvia, recomeando a fluir, pelo que lhe resta, a partir da tentativa frustrada de conciliao ou do esgotamento do prazo previsto no Art. 625-F. 625 O art. 200 do Cdigo Civil contempla a hiptese de suspenso suspenso da prescrio at a sentena definitiva, na hiptese em que a ao se originar de fato que deva ser apurado no juzo criminal. Observe: Art. 200, CC. Quando a ao se originar de fato que deva ser apurado no juzo criminal, no correr a prescrio antes an da respectiva sentena definitiva. Essa hiptese de suspenso foi cobrada pela FGV:
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(OAB/FGV 2010.3) Marcos Jos, Jos administrador, foi contratado pela empresa Mo de Obra em 5/3/2001. Em 12/12/2003, foi dispensado por justa causa, causa sob a alegao de d ter praticado ato de improbidade. Naquela ocasio, Marcos foi acusado pelo seu empregador de ter furtado um notebook da empresa, pois o levou para casa no dia 10/03/2003 e, apesar de sucessivos pedidos de devoluo, at aquele momento no o havia feito. fe Ocorre que, , alm de dispensar o empregado por justa causa, no mesmo dia o empregador foi delegacia e efetuou um boletim de ocorrncia. Trs meses depois, , em 12/03/2004, foi aberto inqurito policial, policial cujo resultado foi encaminhado ao Ministrio o Pblico estadual. estadual Em 15/05/2004, o promotor de justia apresentou denncia em face de Marcos, requerendo a sua condenao. condenao O processo criminal se desenvolveu ao longo de quase cinco anos, tendo sido proferida a sentena judicial definitiva em 12/04/2009, absolvendo Marcos Jos da acusao por falta de provas. provas Em vista dessa deciso, deciso Marcos resolveu ajuizar ao trabalhista em face do seu antigo empregador, empregador o que foi feito em 14/02/2010. Na petio inicial, Marcos requereu a reverso da sua dispensa para sem justa causa, bem como o pagamento de aviso prvio, prvio frias proporcionais e indenizao de 40% sobre o FGTS. Com base na situao concreta, concreta responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao fundamentao legal pertinente ao caso. a) As pretenses formuladas por Marcos esto prescritas? (Valor: 0,5) b) O resultado do processo criminal vincular juridicamente o resultado do processo do trabalho? (Valor: 0,5) Veja o espelho de correo: Quesitos avaliados Notas possveis Item A a) OPO 1: No h 0 / 0,65 prescrio porque o fato devia ser apurado pelo Juzo Criminal (I) aplicando-se o art. 200 do CC (II). OPO 2: Esto prescritas as pretenses deduzidas mais de dois anos aps o rompimento do contrato OU conforme o art. 7, XXIX, da CRFB (OU art. 11 da CLT) (I). A ao criminal no empecilho para o exerccio de reclamao trabalhista (II). 0,4 = item I / 0,5 = com o item II Item B b) No, porque o 0 / 0,6 processo do trabalho Nota
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independente do processo penal OU porque as jurisdies so autnomas OU porque as competncias so distintas. OU no, porque a sentena proferida pelo Juzo Criminal foi absolutria por falta de provas.
LEGISLAO E DOUTRINA DOUTRIN IMPORTANTES ACERCA DA PRESCRIO
Seguem algumas smulas do TST a respeito da matria: Prescrio contra o menor:
Art. 440, CLT. Contra os menores de dezoito anos no corre nenhum prazo de prescrio.
Prescrio Trabalhista - Instncia Ordinria:
Smula 153, TST. No se conhece de prescrio no arguida na instncia ordinria.
Contratos de trabalho sucessivo:
Smula 156, TST. Da extino do ltimo contrato que comea a fluir o prazo prescricional do direito de ao objetivando a soma de perodos descontnuos de trabalho.
Mudana de regime jurdico de celetista para estatutrio:
Smula 382, TST. Mudana de Regime Celetista para Estatutrio Extino do Contrato. Prescrio Bienal. A transferncia do regime jurdico de celetista para estatutrio implica extino do contrato de trabalho, fluindo o prazo da prescrio bienal a partir da mudana de regime.
Prescrio Intercorrente:
Smula 114, TST. Justia do Trabalho - Prescrio Intercorrente. inaplicvel na Justia do Trabalho a prescrio intercorrente. Smula 327, STF. Direito Trabalhista - Admissibilidade - Prescrio Intercorrente. O direito trabalhista admite a prescrio intercorrente.
Prescrio de Ofcio: Segundo o TST a prescrio no pode ser determinada de ofcio na Justia do Trabalho, por ser incompatvel com o processo do trabalho.
Prescrio no pode ser determinada de ofcio na Justia Justia do Trabalho O pargrafo 5 do artigo 219 do Cdigo de Processo Civil, que permite ao juiz determinar de ofcio a prescrio, por no ter havido provocao de uma das partes do processo, no se aplica na Justia do Trabalho. Com esse entendimento, a Sexta exta Turma do Tribunal Superior do Trabalho no acatou o recurso do Departamento Municipal de Eletricidade de Poos de Caldas DME, que pretendia a prescrio do perodo inicial de admisso de um ex ex-empregado.
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Na ao trabalhista, o juiz de primeiro grau determinou ao DME o pagamento, em favor do trabalhador, de horas extras correspondentes a 30 (trinta) minutos dirios, acrescidas de 50% (cinquenta por cento), desde o incio do contrato de emprego com ele, em abril de 1998. O Departamento, insatisfeito, recorreu ao Tribunal Regional do Trabalho da Terceira Regio (MG), sob a alegao de que o perodo anterior a 2000 estaria prescrito (art. 7, inciso XXIX, CF). No entanto, o TRT entendeu que o Departamento deveria ter defendido seus direitos na poca prpria, quando deixou transitar em julgado a sentena. Acrescentou, ainda, que a possibilidade de o juiz determinar a prescrio de ofcio, de acordo com o pargrafo pargrafo 5 do artigo 219 do Cdigo de Processo Civil, no se aplica na Justia do Trabalho, dada a incompatibilidade do dispositivo com os princpios informadores do Direito do Trabalho. Irresignado, o DME recorreu, sem sucesso, com um agravo de instrumento no Tribunal Superior do Trabalho. Ao julgar o agravo, o ministro Maurcio Godinho Delgado, relator da Sexta Turma do TST, confirmou o entendimento do TRT, sob a tese de que o dispositivo legal que permite a prescrio de ofcio estaria em choque com vrios os princpios constitucionais, como da valorizao do trabalho e do emprego, da norma mais favorvel e da submisso da propriedade sua funo socioambiental, alm do prprio princpio da proteo. O ministro argumentou tambm que, no processo, deve ser respeitada a coisa julgada, uma vez que a prescrio no foi decretada na fase de conhecimento. Por isso, a Sexta Turma, por unanimidade, negou provimento ao agravo de instrumento do Departamento Municipal de Eletricidade de Poos de Caldas. (RR141941(RR 31.2005.5.03.0073) Fonte: Assessoria de Comunicao Social do TST
MRITO Ultrapassadas as questes preliminares e prejudiciais, o momento de elaborar o mrito da contestao. O mrito da contestao deve atacar todos os pedidos invocados na exordial. exordial O Reclamado deve abordar toda a matria de defesa, impugnando um a um todos os fatos apresentados pelo autor, conforme o disposto no art. 300 e 302 do CPC, em respeito aos princpios da eventualidade e da impugnao especificada, respectivamente.
Art. 300, CPC. Compete ao ru alegar, na contestao, toda a matria de defesa, expondo as razes de fato e de direito, com que impugna o pedido do autor e especificando as provas que pretende produzir. Art. 302, CPC. Cabe tambm ao ru manifestar-se manifestar precisamente sobre os fatos narrados na petio inicial. Presumem-se Presumem verdadeiros os fatos no impugnados, salvo: I - se no for admissvel, a seu respeito, a confisso; II - se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico que a lei considerar da substncia do ato; III - se estiverem em contradio com a defesa, considerada em seu conjunto.
Os itens do mrito dependero da proposta, uma vez que sero contestados os pedidos formulados pelo Reclamante. Seguem alguns exemplos:
I Mrito 01. DAS HORAS EXTRAS O Reclamante postulou o pagamento de horas extras, acrescidas do adicional de 50% (cinquenta por cento), bem como reflexos. (Fato) No assiste razo ao Reclamante, pois as horas extras pleiteadas foram devidamente compensadas em seguida, conforme o prvio acordo individual escrito firmado entre as partes. Destaca-se Destaca se que, nos termos da smula 85, I do TST, a compensao de jornada de trabalho deve ser ajustada por acordo individual escrito, acordo coletivo ou conveno coletiva, sendo assim, as horas extras postuladas so indevidas. (Fundamento) Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido do Reclamante, bem como, dos reflexos. (Pedido)
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Obs.: As referncias entre parnteses: arnteses: Fato, Fundamento e Pedido, ao final dos pargrafos, busca apenas orientar o leitor, entretanto, no devem ser includas na prova. I Mrito 01. DA ALTERAO DE JORNADA O Reclamante postulou o pagamento de adicional noturno e reflexos a partir de janeiro de 2009, tendo em vista que foi transferido do perodo noturno para o diurno e o empregador retirou-lhe retirou lhe o adicional. (Fatos) No assiste razo ao Reclamante, pois segundo a Smula 265 do TST autoriza a transferncia do empregado para o perodo diurno com a perda do respectivo adicional. O Tribunal sustenta que tal alterao mais benfica para a sade do empregado. (Fundamentos) Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido do Reclamante, Reclamante, bem como de seus reflexos. (Pedido) Obs.: As referncias entre parnteses: Fato, Fundamento e Pedido, ao final dos pargrafos, busca apenas orientar o leitor, entretanto, no devem ser includas na prova. I - Mrito 01. DO ADICIONAL DE INSALUBRIDADE O Reclamante postulou o pagamento do adicional de insalubridade, afirmando que havia muitos rudos no ambiente de trabalho, o que tornava o local insalubre. (Fatos) No assiste razo ao Reclamante, pois s laborava com Equipamento de Proteo Individual - EPI, que eliminava os rudos. O adicional no devido, uma vez que a eliminao da insalubridade, mediante fornecimento de aparelhos protetores aprovados pelo rgo competente do Poder Executivo, exclui a percepo do adicional respectivo, de acordo com a Smula 80 do TST. (Fundamentos) Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido do Reclamante. (Pedido) Obs.: As referncias entre parnteses: Fato, Fundamento e Pedido, ao final dos pargrafos, busca apenas orientar o leitor, entretanto, no o devem ser includas na prova. I Mrito 01. DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS O Reclamante postulou honorrios advocatcios, na razo de 15% (quinze por cento), muito embora estivesse assistido por advogado particular. (Fatos) No assiste razo ao Reclamante, ante, pois nos termos do art. 14, Lei 5584/70, smulas 219 e 329 e OJ 305, SDI-1, 1, no processo do trabalho, nas relaes de emprego, os honorrios assistenciais sero devidos apenas se a parte estiver assistida por advogado do sindicato da categoria profissional profissional e se comprovar a percepo de salrio inferior ao dobro do salrio mnimo ou caso se encontre em situao econmica que no lhe permita demandar sem prejuzo do prprio sustento ou de sua famlia, o que no se verifica no presente caso. (Fundamentos) Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido do Reclamante. (Pedido)
DA DEDUO/ABATIMENTO Observe que a deduo/abatimento instituto diverso da compensao. Trata-se de forma de extino das obrigaes. A compensao uma forma de extino das obrigaes. Trata-se Trata se de matria de defesa e deve ser arguida na contestao, sob pena de precluso da matria (Smula 48, TST). Nesse regime
duas pessoas renem reciprocamente as qualidades de credor e devedor. Assim, A sempre que o Reclamado entender que credor do Reclamante poder requerer ao juiz que a dvida do empregado possa ser compensada com os eventuais crditos deste. A compensao, todavia, restringe-se se dvida de natureza trabalhista (Smula 18, TST), como adiantamentos salariais, aviso prvio, danos causados pelo empregado. No se admite a compensao de dvida de natureza civil ou comercial. Art. 767, CLT. A compensao, ou reteno, s poder ser arguida como matria de defesa.
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Smula 18, TST. A compensao, ompensao, na Justia do Trabalho, est restrita a dvidas de natureza trabalhista. Smula 48, TST. contestao. A compensao s poder ser arguida com a
REQUERIMENTOS FINAIS
Segue exemplo:
IV - REQUERIMENTOS FINAIS Diante do exposto, requer a produo de todos os meios de PROVA em direito admitidos, inclusive o depoimento pessoal do Reclamante, sob a consequncia de confisso. Por fim, requer o acolhimento da preliminar de mrito para posteriormente, o acolhimento da prejudicial de mrito para e, adiante, no mrito, a improcedncia dos pedidos formulados pelo autor.
FINALIZE A SUA PEA! Uma vez que a pea processual esteja concluda, basta finaliz-la finaliz la da seguinte maneira: Nesses Termos, Pede deferimento. Local, data Advogado OAB n
EXCEO So trs excees admitidas em nosso ordenamento jurdico, de: incompetncia, suspeio e impedimento. EXCEO DE INCOMPETNCIA INCOMPET Dispe o art. 112 do CPC que argui-se, argui se, por meio de exceo, a incompetncia relativa. A exceo de incompetncia refere-se refere se incompetncia relativa, ou seja, a competncia territorial disciplinada pelo artigo 651 da CLT, segundo o qual, em regra, o juzo territorialmente competente o do local da prestao dos servios. Ademais, cumpre salientar entar que a incompetncia relativa no pode ser declarada de ofcio (smula 33, STJ). Portanto, se o reclamado no invocar a incompetncia em razo do lugar no
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prazo de sua defesa, que na Justia do Trabalho apresentada em audincia, ser materializado o fenmeno da prorrogao da competncia, tornando-se tornando se o juzo competente em face da inrcia do promovido, operando-se se a precluso temporal. No Processo do Trabalho, o oferecimento da exceo de incompetncia gerar a suspenso do feito (art. 799, CLT). O exceto ter um prazo improrrogvel de 24 horas para se manifestar e na primeira audincia ou sesso que se seguir, ser proferida a deciso (art. 800, CLT).
Art. 799, CLT. Nas causas da jurisdio da Justia do Trabalho, somente podem ser opostas, com suspenso enso do feito, as excees de suspeio ou incompetncia. Art. 800, CLT. Apresentada a exceo de incompetncia, abrir-se- vista dos autos ao exceto, por 24 (vinte e quatro) horas improrrogveis, improrrogveis devendo a deciso ser proferida na primeira audincia ou sesso que se seguir.
PROCESSAMENTO DA EXCEO EXC EO DE INCOMPETNCIA INCOMPETNCI
1. 2. 3. 4. 5. 6. competente;
Apresentao em audincia; O juiz recebe a exceo; Suspende o feito (art. 799, caput, da CLT); Abre vista, por 24 (vinte e quatro) horas, parte contrria (exceto); Profere a deciso interlocutria; Caso o juiz acolha a exceo, os autos sero remetidos para o juzo declinado como
Esta deciso, que julga a exceo de incompetncia, interlocutria e, portanto, irrecorrvel de imediato (art. 893, 1 da CLT), salvo quando terminativa do feito, nos termos da Smula 214, c do TST.
Smula 214, TST. Na Justia do Trabalho, nos termos do art. 893, 1, da CLT, as decises interlocutrias as no ensejam recurso imediato, salvo nas hipteses de deciso: a) de Tribunal Regional do Trabalho contrria Smula ou Orientao Jurisprudencial do Tribunal Superior do Trabalho; b) suscetvel de impugnao mediante recurso para o mesmo Tribunal; c) que ue acolhe exceo de incompetncia territorial, com a remessa dos autos para Tribunal Regional distinto daquele a que se vincula o juzo excepcionado, consoante o disposto no art. 799, 2, da CLT.
Caso o juiz acolha a exceo de incompetncia, remetendo os autos para juiz que esteja subordinado TRT distinto daquele que anteriormente seria competente para julgar eventual recurso do processo, a deciso ser terminativa do feito. Nesse caso, cabvel a interposio de RO em face da deciso interlocutria. interlocutria. Esse recurso ser julgado pelo TRT a que est subordinado o juiz que acolheu a exceo de incompetncia, de acordo com a alnea c da smula 214 do TST.
MODELO DE EXCEO DE INCOMPETNCIA
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Proposta: Mario foi contratado em Curitiba pela empresa Alfa Ltda. O contrato de trabalho celebrado entre as partes previa a cidade de Curitiba para prestao dos servios. Mario foi dispensado imotivadamente no dia 07/10/2009. 07/10/2009. Em janeiro de 2010, Mario ingressou com uma reclamao trabalhista perante a 1 Vara do Trabalho de Foz do Iguau postulando seus consectrios legais, posto que l passou a residir. Na qualidade de advogado da empresa Alfa Ltda., sabendo que esta no possui filial, tampouco qualquer atividade comercial comer na cidade de Foz do Iguau, proponha a medida legal cabvel:
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA 1 VARA DO TRABALHO DE FOZ DO IGUAU/PR Excipiente: Exceto: Processo n EMPRESA ALFA LTDA., qualificao e endereo completos, vem respeitosamente perante Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado adiante assinado (PROCURAO ANEXA), com escritrio profissional no endereo completo, onde recebe notificaes e intimaes, com fulcro nos artigos 799 e 800 da CLT, bem como, nos artigos 304 e seguintes do CPC, OFERECER: EXCEO DE INCOMPETNCIA Reclamatria Trabalhista que lhe move Mario, , j qualificado nos autos em epgrafe, pelas razes de fato e de direito a seguir expostas. I DOS FATOS A Excipiente esclarece que o Reclamante exceto foi contratado em Curitiba/PR. Tais servios sempre foram prestados em Curitiba/PR, localidade acordada entre as partes desde o incio do contrato de trabalho. No dia 07 de outubro de 2009, a Excipiente iente o dispensou imotivadamente. II DO MRITO O artigo 651 da CLT disciplina a competncia relativa na Justia do Trabalho, asseverando que a competncia territorial determinada pela localidade onde o empregado prestar servios ao empregador, empr ainda que tenha sido contratado noutro local. Ante o dispositivo, evidente a incompetncia territorial do Juzo para processar e julgar Reclamatria Trabalhista em questo, pois, o reclamante/exceto jamais laborou em Foz do Iguau. Ademais, oportuno opo esclarecer que a Excipiente no possui filial, tampouco desenvolveu qualquer atividade nesta cidade. Diante da exposio supra, requer que os autos sejam remetidos para a Vara do Trabalho de Curitiba/PR, local de prestao dos servios rvios do Reclamante exceto. III REQUERIMENTOS FINAIS Por todo o exposto, requer o excipiente que este Juzo receba a exceo, suspenda o feito (art. 799, CLT), abra vista dos autos ao Exceto, por 24 horas improrrogveis, nos moldes do artigo artigo 800 da CLT. Requer a produo de todos os meios de prova em direito admitidos, em especial a prova testemunhal e documental. Ouvido o exceto, protesta pelo reconhecimento da incompetncia deste Juzo para julgar a demanda na primeira ra audincia ou sesso que se seguir. E, por conseguinte, que os autos sejam remetidos Vara do Trabalho de Curitiba, juzo competente para processar e julgar a demanda, conforme os ditames do artigo 651 da CLT. Nesses Termos, Pede deferimento. Local e data. Advogado
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OAB n
EXCEO DE SUSPEIO/IMPEDIMENTO SUSPEIO A imparcialidade do juiz, um dos sustentculos do Princpio do Juiz Natural, consiste na inexistncia de impedimento ou suspeio para julgamento da demanda pelo magistrado, apresenta-se se como pressuposto de desenvolvimento vlido e regular do processo. Nos domnios do processo do trabalho, a oportunidade para opor a exceo de suspeio ou impedimento a primeira vez em que o excipiente ter de falar nos autos ou em audincia (art. 795, CLT), aps a cincia pela parte do fundamento legal ensejador da suspeio ou impedimento. O artigo 801 da CLT, bem como os artigos 134 e 135 do CPC, expem diversas circunstncias em que o juiz deve considerar-se considerar suspeito ou impedido.
Art. 801, CLT. O juiz, presidente ou juiz classista, obrigado a dar-se por suspeito, , e pode ser recusada, por algum dos seguintes motivos, em relao pessoa dos litigantes: a) inimizade pessoal; b) amizade ntima; e ou afinidade at o terceiro grau c) parentesco por consanguinidade civil; d) interesse particular na causa. Pargrafo nico. Se o recusante houver praticado algum ato pelo qual haja consentido na pessoa do juiz, no mais poder alegar exceo de suspeio, salvo sobrevindo novo motivo. A suspeio no ser tambm admitida, se do processo constar que o recusante deixou de aleg-la la anteriormente, quando j a conhecia, ou que, depois de conhecida, aceitou o juiz recusado ou, finalmente, se procurou de propsito o motivo de que ela se originou. Art. 134, CPC. defeso ao juiz exercer as suas funes no processo contencioso ou voluntrio: I - de que for parte; II - em que interveio como mandatrio da parte, oficiou como perito, funcionou como rgo do Ministrio Pblico, ou prestou depoimento como testemunha; III - que conheceu em primeiro grau de jurisdio, tendo-lhe tendo proferido sentena ou deciso; IV - quando nele estiver postulando, como advogado da parte, o seu cnjuge ou qualquer parente seu, consanguneo ou afim, em linha reta; ou na linha colateral at o segundo grau; V - quando cnjuge, parente, consanguneo ou afim, de alguma das partes, em linha inha reta ou, na colateral, at o terceiro grau; VI - quando for rgo de direo ou de administrao de pessoa jurdica, parte na causa. Pargrafo nico. No caso do n IV, o impedimento s se verifica quando o advogado j estava exercendo o patrocnio da causa; , porm, vedado ao advogado pleitear no processo, a fim de criar o impedimento do juiz. Art. 135, CPC. Reputa-se se fundada a suspeio de parcialidade do juiz, quando: I - amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer das partes;
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II - alguma das partes es for credora ou devedora do juiz, de seu cnjuge ou de parentes destes, em linha reta ou na colateral at o terceiro grau; III - herdeiro presuntivo, donatrio ou empregador de alguma das partes; IV - receber ddivas antes ou depois de iniciado o processo; process aconselhar alguma das partes acerca do objeto da causa, ou subministrar meios para atender s despesas do litgio; V - interessado no julgamento da causa em favor de uma das partes. Pargrafo nico. Poder ainda o juiz declarar-se declarar suspeito por motivo ntimo.
Ateno! Nas excees de suspeio e impedimento, os sujeitos passivos so juzes, promotores, peritos judiciais, intrpretes e os prprios serventurios da justia (art. 138 do CPC). Opostas excees de suspeio e impedimento contra o juiz, haver a suspenso da marcha processual. No entanto, quando for oposta em relao a qualquer outro dos sujeitos passivos, no haver a suspenso do processo (art. 138, 1 do CPC).
PROCESSAMENTO DA EXCEO EXC DE SUSPEIO/IMPEDIMENTO PEDIMENTO
O processamento da Exceo de Suspeio/Impedimento, previsto pelo artigo 802 da CLT, foi estabelecido para um rgo colegiado: a Junta de Conciliao e Julgamento. A partir da EC 24/99, com extino das juntas de conciliao e julgamento, a jurisdio na 1 instncia passou a ser exercida pelo juiz titular ou substituto de forma singular (art. 116, CF).
Art. 802, CLT. Apresentada a exceo de suspeio, o juiz ou Tribunal designar audincia dentro de 48 (quarenta e oito) horas, para instruo e julgamento da exceo. 1. Nas Juntas de Conciliao e Julgamento e nos Tribunais Regionais, julgada procedente a exceo de suspeio, ser logo convocado para a mesma audincia ou sesso, ou para a seguinte, o suplente do membro suspeito, o qual continuar a funcionar f no feito at deciso final. Proceder-se- da mesma maneira quando algum dos membros se declarar suspeito. 2. Se tratar de suspeio de Juiz de Direito, ser este substitudo na forma da organizao judiciria local. Art. 116, CF. Nas Varas do Trabalho a jurisdio ser exercida por juiz singular. (Caput com redao determinada pela EC 24/99)
As alteraes determinadas pela EC 24/99 so incompatveis com o disposto no 1 do artigo 802 da CLT,
na medida em que no faz sentido o prprio juiz peitado (ou impedido) instruir e julgar a exceo de suspeio contra si oposta. A rigor, o julgamento deveria ser feito por um rgo colegiado, dele no participando o juiz interessado. A partir do instante em que a Vara do Trabalho passa a funcionar apenas enas com juiz singular, pensamos que o julgamento de exceo de suspeio e impedimento deveria ser de competncia do juzo ad quem, aplicando-se, se, neste caso, as regras dos artigos 313 e 314 do CPC. Na prtica, porm, mesmo depois da extino da representao representa classista, os juzes do trabalho de primeira instncia, olvidando-se olvidando se da primeira parte do art. 313 do CPC, invocam o princpio da celeridade processual e acabam, monocraticamente, instruindo e rejeitando a exceo de suspeio ou de impedimento, o que convenhamos gera o constrangimento de o acusado de suspeio (ou impedimento) ser, a um s tempo, parte e juiz no incidente processual.
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civil:
Observe os arts. 313 e 314 do CPC, que rege a matria no mbito do direito processual
Art. 313, CPC. Despachando hando a petio, o juiz, se reconhecer o impedimento ou a suspeio, ordenar a remessa dos autos ao seu substituto legal; em caso contrrio, dentro de 10 (dez) dias, dar as suas razes, acompanhadas de documentos e de rol de testemunhas, se houver, ordenando ando a remessa dos autos ao tribunal. Art. 314, CPC. Verificando que a exceo no tem fundamento legal, o tribunal determinar o seu arquivamento; no caso contrrio condenar o juiz nas custas, mandando remeter os autos ao seu substituto legal.
Mais de uma exceo pode ser arguida ao mesmo tempo, entretanto, devero ser julgadas na seguinte ordem: exceo de impedimento; de suspeio e de incompetncia.
MODELOS DE EXCEO DE D SUSPEIO E IMPEDIMENTO MENTO EXCEO DE SUSPEIO
Proposta: Joana ajuizou reclamatria trabalhista em face da empresa Alfa Ltda. pleiteando verbas rescisrias provenientes de um contrato de trabalho que perdurou durante quatro anos. A ao foi distribuda para a 1 Vara do Trabalho de Curitiba, Curitiba, cujo juiz titular, Dr. Fulano, amigo ntimo da Reclamante, sendo o magistrado padrinho do filho da autora. Na qualidade de advogado da empresa Alfa Ltda., elabore a medida legal cabvel.
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA 1 VARA DO TRABALHO DE CURITIBA/PR. Processo n EMPRESA ALFA LTDA., qualificao e endereo completos, vem respeitosamente perante Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado adiante assinado (PROCURAO ANEXA), com escritrio profissional no endereo completo, onde recebe notificaes e intimaes, com fulcro nos artigos 799 e 802 da CLT, bem como nos artigos 304 e seguintes do CPC, OFERECER: EXCEO DE SUSPEIO Reclamatria Trabalhista que lhe move JOANA, , j qualificada nos autos em epgrafe, pelas razes de fato e de direito a seguir expostas. I DOS FATOS A autora ajuizou reclamatria trabalhista em face da excipiente pleiteando verbas rescisrias provenientes de um contrato de trabalho que perdurou durante quatro anos. A ao foi distribuda para a 1 Vara do Trabalho de Curitiba, Curitib cujo juiz titular, ular, Dr. Fulano, amigo ntimo da reclamante, sendo o magistrado padrinho do filho da autora. II DO MRITO O artigo 801, alnea b da CLT, CLT afirma que o juiz obrigado a dar-se por suspeito quando tiver amizade ntima com qualquer uma das partes. Neste mesmo sentido, assevera o artigo 135, I, do CPC, segundo o qual se reputa fundada a suspeio de parcialidade do juiz, quando for amigo ntimo nti de qualquer das partes.
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Pelo exposto, no h que se negar a amizade ntima entre o magistrado e a autora, motivo pelo qual requer que este Juzo, de plano, d-se d se por suspeito para julgar a demanda. III REQUERIMENTOS FINAIS Por r todo o exposto, requer que o excipiente que este Juzo d-se se por suspeito para julgar a demanda, remetendo os autos ao juiz substituto para que o mesmo processe e julgue o feito, ou, sucessivamente, que designe audincia nos prazo de 48 (quarenta e oito) horas, nos moldes do artigo 802, CLT, para instruo e julgamento da exceo. Sucessivamente, caso esse D. Juzo entenda ter se tornada omissa a CLT desde a extino das Juntas de Conciliao e Julgamento com a EC 24/99, requer que rena suas razes e encaminhe-as as ao TRT, nos termos do art. 313 do CPC. Protesta pela produo de todos os meios de prova em direito admitidos, em especial a prova testemunhal e documental. Por fim, requer que seja julgada procedente a presente exceo de suspeio, s determinando-se se a remessa dos autos a outro juiz. Nesses termos, Pede deferimento. Local e data. Nome do Advogado OAB n
EXCEO DE IMPEDIMENTO IMPEDIMEN
Proposta: Maria ajuizou reclamatria trabalhista em face da empresa Beta Ltda. com pedido de resciso indireta, sob o argumento de que no percebia o seu salrio h 3 (trs) meses. A reclamatria foi autuada e distribuda para a 3 Vara do Trabalho de Curitiba, cujo juiz titular, r, Dr. Murilo Fulano, marido da reclamante. Na qualidade de advogado da empresa Beta Ltda., elabore a medida legal cabvel.
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA 3 VARA DO TRABALHO DE CURITIBA/PR.
EMPRESA BETA LTDA., qualificao e endereo endereo completos, vem respeitosamente perante Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado adiante assinado (PROCURAO ANEXA), com escritrio profissional no endereo completo, onde recebe notificaes/intimaes com fulcro nos artigos 799 e 802 da CLT e 304 do CPC, OFERECER: EXCEO DE IMPEDIMENTO Reclamatria Trabalhista que lhe move MARIA, j qualificada nos autos em epgrafe, pelas razes de fato e de direito a seguir expostas. I DOS FATOS A autora ajuizou reclamatria trabalhista em face da empresa Beta Ltda. com pedido de resciso indireta, sob o argumento de que no percebia o seu salrio h 3 meses. A reclamatria foi autuada e distribuda para a 3 Vara do Trabalho de Curitiba, ba, cujo juiz titular, Dr. Murilo Fulano, marido da reclamante. II DO MRITO
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O artigo 134, V do CPC assevera que defeso ao juiz exercer as suas funes no processo contencioso ou voluntrio, quando for cnjuge de alguma das partes. Pelo exposto, no h que se negar o impedimento do respeitvel Juzo para processar e julgar a demanda, motivo pelo qual requer que este Juzo, de plano, d-se d se por impedido para continuar no feito. III REQUERIMENTOS FINAIS Por todo o exposto, requer quer o excipiente que este Juzo d-se d se por impedido para julgar a demanda, remetendo os autos ao juiz substituto para que o mesmo processe e julgue o feito, ou, sucessivamente, que designe audincia nos prazo de 48 (quarenta e oito) horas, nos moldes do artigo artigo 802, CLT, para instruo e julgamento da exceo. Sucessivamente, caso esse D. Juzo entenda ter se tornada omissa a CLT desde a extino das Juntas de Conciliao e Julgamento com a EC 24/99, requer que rena suas razes e encaminhe-as encaminhe ao TRT, nos termos do art. 313 do CPC. Protesta pela produo de todos os meios de prova em direito admitidos, em especial a prova testemunhal e documental. Por fim, requer que seja julgada procedente a presente exceo de impedimento. Nesses Termos, Pede deferimento. Local e data. Nome do Advogado OAB n
RECONVENO CONCEITO A reconveno a ao do ru contra o autor, proposta no mesmo feito em que est sendo demandado, ou seja, duas aes no mesmo processo, que sero julgadas por uma sentena. Enquanto a contestao do ru uma simples resistncia pretenso do autor, a reconveno considerada um contra-ataque, contra ataque, uma verdadeira ao ajuizada pelo ru (reconvinte) contra o autor (reconvindo), nos mesmos autos. Em outras palavras, a reconveno constitui uma ao proposta pela parte demandada em face da parte autora dentro da mesma relao processual, que ser julgada pela mesma sentena. Portanto, dever preencher os mesmos requisitos de uma petio inicial (art. (art 840, 1 da CLT + art. 282, CPC). Alm disso, a lei impe alguns requisitos para que seja admissvel a reconveno: o juzo da causa principal seja competente para apreciar a demanda reconvencional; haver compatibilidade entre os procedimentos aplicveis aplicveis causa principal e reconveno; tem legitimidade ativa para a ao reconvencional apenas o ru da ao principal e legitimidade passiva apenas o autor da ao principal.
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haver conexo entre reconveno e a ao principal ou com o fundamento da defesa (art. 315, CPC). PREVISO LEGAL A reconveno est prevista nos artigos 315 318 do CPC, aplicados, subsidiariamente, ao processo do trabalho, por fora do artigo 769 da CLT.
Art. 315, CPC. O ru pode reconvir ao autor no mesmo processo, toda to vez que a reconveno seja conexa com a ao principal ou com o fundamento da defesa. Pargrafo nico. No pode o ru, em seu prprio nome, reconvir ao autor, quando este demandar em nome de outrem. Art. 316, CPC. Oferecida a reconveno, o autor reconvindo ser intimado, na pessoa do seu procurador, para contest-la contest no prazo de 15 (quinze) dias. Art. 317, CPC. A desistncia da ao, ou a existncia de qualquer causa que a extinga, no obsta ao prosseguimento da reconveno. Art. 318, CPC. Julgar-se-o o na mesma sentena a ao e a reconveno.
O artigo 317 do CPC expe uma caracterstica importante da reconveno: a autonomia. A reconveno no uma ao acessria, acessria, tendo em vista que a desistncia da ao do autor (reconvindo), do), ou a existncia de qualquer causa que leve a sua extino, no obsta o prosseguimento da reconveno. A reconveno pode ser utilizada como medida de economia processual, pois, por meio de um nico processo, duas relaes jurdicas sero solucionadas, solucionadas, envolvendo a ao principal e a ao reconvencional. A doutrina majoritria admite a reconveno nos domnios do Processo do Trabalho, principalmente em funo de sua compatibilidade com os dispositivos consolidados, bem como em funo dos princpios da celeridade e da economia processual to defendidos na seara laboral. A reconveno deve ser dirigida ao juzo onde est tramitando a RT, com fulcro nos artigos 315 e ss, CPC e 769 da CLT, observada a seguinte estrutura: I Preliminares: para destacar o cabimento cabimento da reconveno (competncia, legitimidade, procedimento e conexo); II Mrito III Pedidos: repetio dos pedidos. IV Requerimentos Finais: notificao, produo de provas e procedncia Por fim Deve-se se atribuir valor a causa.
Aps finalizar o estudo deste segundo captulo e ter aprendido detalhadamente as respostas do ru, agora hora de colocar os conhecimentos adquiridos em prtica; a segunda parte deste captulo possui vrios exerccios de contestao que foram objeto de Exame de Ordem para p que voc possa analis-los los e elaborar esta pea processual, a partir dos dados fornecidos pela Banca Examinadora.
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Aula 9 e 10 - Apostila de Respostas Do Réu

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OAB XII EXAME 2 FASE Direito Processual do Trabalho Aryanna Manfredini

CONTESTAO ESTRUTURA COMPLETA

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Nesses Termos, Pede deferimento. Local e data. Advogado OAB n

ANLISE DOS TPICOS DA CONTESTAO

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ART.301, CPC ART. 852-B, B, CLT

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As preliminares de mrito estaro previstas no art. 267 do CPC:

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Quanto perempo destaca-se destaca se questo n 2 do V Exame de Ordem OAB/FGV 2011.2.

0 / 0,4 / 0,65 0,65

0 / 0,25 /0,30 / 0,5 /0,55 / 0,6

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Segue exemplo de preliminar de pedido juridicamente impossvel:

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Segue outro exemplo:

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VIII CONEXO E CONTINNCIA.

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INTERRUPO E SUSPENSO SU DA PRESCRIO LEIA TAMBM

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LEGISLAO E DOUTRINA DOUTRIN IMPORTANTES ACERCA DA PRESCRIO

Seguem algumas smulas do TST a respeito da matria: Prescrio contra o menor:

Prescrio Trabalhista - Instncia Ordinria:

Smula 153, TST. No se conhece de prescrio no arguida na instncia ordinria.

Contratos de trabalho sucessivo:

Mudana de regime jurdico de celetista para estatutrio:

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PROCESSAMENTO DA EXCEO EXC EO DE INCOMPETNCIA INCOMPETNCI

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EXCEO DE IMPEDIMENTO IMPEDIMEN