Facundo Martinez Mallada

Derecho de Daos

Unidad I: Unidad del fenmeno resarcitorio

El derecho de daos es la reaccin del ordenamiento jurdico ante el acto injusto lesivo, tendiente
a su reparacin, prevencin y cesacin.

1) La responsabilidad civil

Responder significa dar cada uno cuenta de sus actos. La conducta de los individuos se traduce
en actos unilaterales o bilaterales que a su vez producen una modificacin del mundo exterior,
pudiendo sta ser favorable o contraria al inters individual o colectivo.
Cuando la alteracin favorece las ansias ajenas y proporciona satisfacciones a los dems, o bien
se traduce en ventajas, el autor de aquella puede aspirar a una recompensa o retribucin benfica de
quien recibe la utilidad. A veces la moral impone este deber de gratitud, mientras que otras veces es
el derecho el que debe ocuparse de este tema.
Asimismo, cuando la alteracin ocasionada por un acto unilateral o bilateral constituye la
violacin de un deber moral o jurdico, menoscabndose el inters ajeno, el autor de la alteracin se
halla frente a la vctima en actitud de dar respuesta a la perentoria exigencia de sta.
De lo dicho resulta que la responsabilidad civil comporta siempre un deber de dar cuenta a otro
del dao que se le ha causado; teniendo en cuenta que a veces el acto lesivo constituye la fuente de
una obligacin nueva, y otras veces el acto lesivo aparece como consecuencia de una obligacin
anterior.
Los elementos de la responsabilidad varan segn se la tome en un sentido amplio o en un
sentido estricto. Para el sentido amplio, es decir, el incumplimiento jurdicamente relevante, como
deber de satisfacer la conducta debida o sufrir las conductas derivadas de su incumplimiento, basta
con la Antijuridicidad y el factor de atribucin. Para el sentido estricto, es decir, el deber de reparar
el dao causado, son necesarios dos ms: el dao y la relacin de causalidad:

Antijuridicidad
Factor de atribucin
Dao
Relacin de causalidad
Sentido amplio
Sentido estricto

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RESPONSABILIDAD CIVIL (ANTES) NUEVO DERECHO DE DAOS
1) La realidad socioeconmica se basaba en una
economa agrcola y con pocos supuestos de daos.
1) La realidad socioeconmica consiste en una economa
industrial y tecnolgica, con una masificacin de los
daos debido a la circulacin de autos, productos y daos
por contaminacin industrial.
2) Enfoque en el individualismo, con la preeminencia de
las libertades individuales, pues si se obliga a responder
por actos no culpables se comprometen las empresas
econmicas, y con ellas el derecho de propiedad, de
contratar y el de ejercer industria lcita.
2) Enfoque en corrientes ms solidaristas, con tendencias
a proteger a los dbiles, y daos inculpables que ocasiona
el progreso.
3) Ve la responsabilidad como una sancin (juicio de
reproche) contra el responsable. Domat dice que si esto
no se da, el dao sufrido por la vctima es considerado
como una fatalidad del destino que tiene que soportar.
3) El punto focal es el dao sufrido por la vctima que
hay que reparar.
4) Predominio casi excluyente de la culpa como factor de
atribucin:
Culpa en accin u omisin por hecho propio
(1109).
Culpa en la eleccin o en la vigilancia: hecho
ajeno, cosa.
4) Incremento de los factores objetivos de atribucin,
tendientes a no dejar desprotegida a la vctima.

2) Unidad del Fenmeno Resarcitorio

I Dualidad de la Culpa
En 1884 Charles Sainctelette con su obra De la responsabilit et de la garantie sostiene la tesis
dualista, hablando de responsabilidad para el campo extracontractual y garanta para el contractual.
Para justificar esto, afirma una oposicin radical entre el contrato y la ley, presentados como las dos
nicas fuentes de las obligaciones. As, la responsabilidad tiene por funcin asegurar el respeto de las
leyes, obra de la voluntad pblica; mientras que la garanta tiene por fin asegurar el respeto de los
contratos, obra de las voluntades privadas.

II Unidad de la Culpa
La tesis dualista fue refutada por Lefevbre, fundndose en que la ley y el contrato, y por lo tanto
las obligaciones que de ellos nacen, no tienen esencia diferente. As, se considera que hay una sola
culpa en ambos mbitos, como la violacin de una obligacin que puede ser convencional, o que
puede ser legal. As, la culpa viene a ser siempre fuente de la obligacin de resarcir el dao causado.

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III Tesis Intermedias
Estas posturas surgidas a partir de 1930 admiten que la responsabilidad contractual no es
simplemente un efecto del contrato, y que la responsabilidad delictual no es la nica fuente autnoma
de la obligacin de reparar los daos. En ambos casos, se considera hoy que una obligacin, ya sea
contractual o legal, ha sido violada y que ello da lugar a una obligacin nueva: la de rapar el dao
causado. Por consiguiente, responsabilidad contractual y delictual son consideradas como referidas a
la vez a la teora de las fuentes y a la de los efectos de las obligaciones. La dualidad no traduce, pues,
una diferencia de naturaleza entre las dos instituciones.

IV Unicidad de la Culpa
Esta tesis, seguida por Bustamante Alsina, Mosset Iturraspe y la doctrina moderna conduce a
travs del elemento del dao a la concepcin unitaria de la responsabilidad civil; y criticando a las
tesis anteriores por poner le acento en la culpa, cuando en la realidad se pueden dar situaciones de
responsabilidad sin culpa (factores objetivos), pero no puede existir responsabilidad sin dao.
En la doctrina moderna, los autores exponen el sistema de responsabilidad con un criterio
unitario que, ms all de los mbitos contractual o extracontractual en los cuales tiene origen,
destacan la trascendencia del da como elemento comn y tipificante del fenmeno resarcitorio.
As fue aceptado esto en las V J ornadas de Derecho Civil realizadas en Rosario en 1971, donde
adems se vio la necesidad de unificar los dos campos de la responsabilidad civil.
Nuestro cdigo se inclina metodolgicamente a la dualidad, aunque tiene un solo concepto de
culpa y dos regmenes de responsabilidad tratados aparte y con efectos distintos. sta es la posicin
eclctica de Llambas, correspondiente a las tesis intermedias.

3) Sistemas de Responsabilidad

La doctrina clsica ha distinguido la culpa contractual de la culpa extracontractual, delictual o
aquiliana. La culpa contractual supone una obligacin concreta, preexistente, formada por la
convencin de las partes y que resulta violada por una de ellas; la culpa extracontractual es
independiente de una obligacin preexistente y consiste en la violacin de un deber genrico de no
daar. De all que la culpa contractual es simplemente un efecto de la obligacin y, en cambio, la
culpa extracontractual es fuente de una obligacin nueva.
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En ambos casos, la culpa es la causa o fuente de la obligacin de indemnizar el dao causado.
Esta obligacin es enteramente distinta de la obligacin que ha sido violada por la culpa, puesto que
no tiene el mismo objeto.
De este modo, podemos afirmar que la culpa es una nocin unvoca que el derecho trata
diversamente a travs de dos diferentes regmenes de responsabilidad, segn que esa culpa sea
considerada en la inejecucin de los contratos o en la comisin de hechos ilcitos. Es decir, hay una
sola culpa y un doble rgimen de responsabilidad culposa. Podemos enumerar las siguientes
diferencias entre ambos mbitos de responsabilidad:
1. Origen: en el mbito contractual surgen de una obligacin preexistente, mientras que en el
extracontractual, de la violacin del deber de no daar.
2. Prueba de la culpa: en el campo contractual, en las obligaciones de medio el acreedor debe
probar la culpa, mientras que en las de resultado la culpa se presume. En el campo
extracontractual la culpa debe ser probada por la vctima (acreedor de la indemnizacin).
3. Extensin del resarcimiento: en la responsabilidad contractual, cuando hay culpa se
responde por las consecuencias inmediatas y necesarias (520) y las mediatas tambin cuando hay
dolo (521). En el mbito extracontractual cuando hay culpa se responde por las inmediatas y
necesarias y las mediatas, sumando las casuales cuando se tuvieron en miras y se lograron al
momento de realizar el acto (905). Las remotas nunca dan lugar a indemnizacin alguna.
4. Constitucin en mora: en el contractual hay casos de mora automtica y de interpelacin,
mientras que en el extracontractual la constitucin siempre es automtica (509).
5. Prescripcin: residualmente son 10 aos en la contractual (4023) y 2 en la extracontractual
(4037), salvo supuestos en que la ley fije otro tiempo, como la lesin (5 aos).
6. Discernimiento: en el campo contractual se presume a los 14 aos para los actos lcitos (921)
y 10 aos para el campo extracontractual.
7. Dao moral: en el mbito contractual el juez podr aplicarlo a pedido de parte (522),
mientras que en el extracontractual debe fijarse (1078).
8. Atenuacin de la responsabilidad: en la responsabilidad contractual no rige la atenuacin
salvo acuerdo de partes por clusula limitativa de la responsabilidad, o clusula penal (655). En
la extracontractual el juez podr considerar la situacin patrimonial del deudor, atenundola si
fuere equitativo (1069).
9. Factores de atribucin: en el campo contractual el principio es la culpa (subjetivo) y
algunos factores objetivos, como el deber de seguridad en el contrato de transporte, o el riesgo en
el mbito laboral. En el extracontractual tambin el principio es el mismo, pero con ms factores
objetivos, como la garanta, la equidad, abuso de derecho. Pizarro lo niega.

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I Opcin y Cmulo
La opcin implica la posibilidad del acreedor de elegir entre la va contractual o la aquiliana. El
cmulo, en cambio, si bien no autoriza la acumulacin de dos indemnizaciones de distinto origen,
permite al acreedor accionar reclamando de cada uno de los dos sistemas lo que ms convenga a su
inters.
El cmulo no se encuentra contemplado en nuestro derecho, mientras que la opcin s, en los
casos que el incumplimiento contractual configura un delito del derecho criminal (1107), tal como si
por error un farmacutico vende al cliente en lugar del medicamento pedido un veneno que ste
ingiere y muere a causa de ello. A este supuesto legal, hay que agregarle uno que se desprende de la
doctrina (Llambas, B. Alsina) donde se da un incumplimiento obligacional, pero no un delito penal,
sino un delito civil: acto ilcito ejecutado a sabiendas y con intencin de daar la persona o los
derechos de otro (1072), como el mandatario infiel con intencin de daar.
Por ltimo, se discute quin es el encargado de calificar el ilcito penal para la posibilidad de la
opcin, surgiendo tres posturas:
1 Postura: debe hacerlo el juez penal, sostenida por Pizarro.
2 Postura: en principio lo hace el juez penal, pero excepcionalmente podr hacerlo un juez
civil, por ejemplo ante la muerte del imputado, ausencia del imputado, prescripcin de la accin
penal, amnista, etc. (Llambas).
3 Postura: puede calificarlo un juez penal o un juez civil, pero este ltimo no tiene
facultades para aplicar una pena, pero s para despejar el presupuesto necesario para aplicar el
artculo 1107 (Padilla).

4) Responsabilidad Precontractual

La responsabilidad precontractual tiene que ver con el dao producido a uno de los contratantes
o negociadores cuando el contrato se anula por culpad de alguna de las partes, y cuando no se llega a
la perfeccin del convenio por haberse retirado de las tratativas alguno de los negociadores,
sufriendo el otro un perjuicio econmico.
Hay dos corrientes, una que considera a este supuesto dentro de la responsabilidad contractual y
otra dentro de la extracontractual. A su vez, dentro de la primera corriente hay una subdivisin entre
dos teoras: la Culpa in contrahendo y la Responsabilidad precontractual


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I Culpa In Contrahendo (Contractualista)
Sostenida por Ihering, sostiene que la culpa se comete en el perodo previo de la formacin del
contrato, y que el dao se produce como consecuencia de la accin de una de las partes mientras se
contrae la relacin contractual (in contrahendo). As, la culpa in contrahendo consiste en la violacin
de la obligacin de diligencia que las partes deben observar no slo en el cumplimiento del contrato,
sino tambin en el transcurso de las relaciones anteriores al mismo. Ese deber de diligencia nace con
la oferta, con lo cual la responsabilidad es de naturaleza contractual aunque nace en el perodo previo
a la formacin del contrato.
Respecto al resarcimiento, Ihering dice que debe resarcirse el inters negativo o de
confianza, consistente en el dao sufrido por haber confiado en la validez del negocio, y que no
hubiera sufrido de otro modo.

II Responsabilidad Precontractual (Contractualista)
Gabrielle Fagella rechaza la tesis de Ihering y expone su propia concepcin, dividiendo el
perodo previo a la formalizacin del contrato en dos etapas: la primera comprende las tentativas
realizadas por las partes antes de que se emita la oferta, y la segunda comienza con la emisin de la
oferta y termina con la conclusin del contrato o la cesin definitiva de las negociaciones.
En la primera etapa, y que Ihering no tiene en cuenta, el solo hecho de entrar en negociaciones se
halla bajo el amparo del derecho y es susceptible de producir consecuencias jurdicas.
El fundamento de esta responsabilidad se halla, no en la culpa, sino en la violacin del acuerdo
concluido expresa o tcitamente entre las partes para entablar negociaciones. Puede no haber culpa o
dolo, basta una separacin arbitraria. La extensin del resarcimiento se limita al dao emergente.

III Doctrina Extracontractualista
Esta tesitura ubica la responsabilidad precontractual fuera del contrato, encontrando fundamento
en el artculo 1109, considerando que el apartamiento de las negociaciones configura un hecho
culposo que no escapa a la citada norma general.
En esta corriente se encuentran B. Alsina y Busso, afirmando que todo aquel negociador que
incurre en culpa en las tratativas de un contrato, ya sea frustrando la celebracin normal del mismo o
motivando la concertacin de un acto jurdico claudicante por causa de nulidad, debe resarcir el dao
causado a la otra parte.
Adems, el art. 1056 dispone que los actos anulados, aunque no produzcan los efectos de actos
jurdicos, producen sin embargo, los efectos de los actos ilcitos, o de los hechos en general, cuyas
consecuencias deben ser reparadas. Ello permite considerar que en estos casos son aplicables las
normas que rigen la responsabilidad extracontractual en cuanto a la extensin del resarcimiento.
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IV Otras posturas minoritarias
Hay quienes dicen que la responsabilidad puede fundarse en la ruptura arbitraria de las
tratativas, ocasionando con ello un dao a la contraparte. En este caso habra responsabilidad
extracontractual, cuyo fundamento es la violacin del deber genrico de no daar a otro. Tambin se
funda en el abuso del derecho (1071).
Otra corriente habla de violacin de deberes impuestos por la buena fe, es decir, durante la
etapa de la formacin previa del contrato una de las partes no ajusta conducta a la buena fe,
incumpliendo obligaciones de tipo legal, como la falta de informacin debida. La naturaleza es de
responsabilidad contractual, pues se viola una obligacin impuesta por la buena fe, el cual es un
deber especfico, y no genrico como dicen algunos.

5) Transporte Benvolo

El transporte benvolo es aquel en el que el conductor, dueo o guardin del vehculo invita o
conciente en llevar por acto de mera cortesa, o por hacer un favor sin que el viajero se encuentre
obligado a efectuar retribucin alguna por el transporte. Hay tres tesis:
Completa Irresponsabilidad: esta tesis que no compromete al dueo o guardin ha perdido
actualidad, y fue criticada por Ada Kemelmajer de Carlucci pues es cuanto menos un hecho
jurdico, con lo cual produce ciertas consecuencias jurdicas.
Responsabilidad Extracontractual: es la postura dominante (Borda, Llambas, B. Alsina),
fundndose en la inexistencia de contrato entre el conductor y la vctima, producto de la falta de
la intencin de obligarse. Vara aqu la opinin sobre el factor de atribucin, pues algunos dicen
que es el riesgo creado, y otros la garanta.
Responsabilidad Contractual: es la postura minoritaria (Mosset Iturraspe, Kelmermaje)
sostiene que entre conductor y pasajero hay un verdadero contrato, con lo cual se le aplica este
sistema. Esta teora se justifica como la nica que permite atenuar la responsabilidad del
conductor, coincidiendo con ella la ley de la negacin y el Cdigo Aeronutico. Se le critica la
falta de intencin de obligarse.
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6) Tendencias Legislativas a la Unificacin

La concepcin unitaria de la responsabilidad civil prevalece actualmente en la doctrina como un
sistema orgnico con autonoma conceptual, en el orden a los elementos comunes que le son propios,
y con relativa autonoma cientfica dentro de la teora de las obligaciones, en la cual se inserta como
una de sus fuentes principales.
Ciertos sistemas jurdicos modernos han realizado de forma bastante compleja esa fusin
deseable, entre las llamadas responsabilidad contractual y delictual: como en Inglaterra, en Francia
respecto al campo de los transportes por aire y mar, Suiza en materia de responsabilidad (servicios
pblicos, ferrocarriles).
En nuestro pas, esta corriente se vio plasmada en el Proyecto de Ley de Unificacin Legislativa
Civil y Comercial sancionada por el Congreso en 1991 y vetado por el Ejecutivo. Este proyecto
unificaba, adems de los campos civil y comercial, los sistemas de responsabilidad contractual y
extracontractual.
Facundo Martinez Mallada
Unidad II: Elementos

1) Antijuridicidad

Lo ilcito es lo contrario a la ley. El concepto de antijuridicidad es sinnimo de ilicitud, aunque
puede entendrselo con una mayor comprensin por abarcar no solamente los casos de violacin
directa de la ley, sino tambin las hiptesis de infraccin del deber impuesto por la voluntad de las
partes en el contrato. As, para la antijuridicidad necesitamos:
Comportamiento humano: una accin, ya sea de comisin o de omisin.
Voluntariedad: Llambas y B. Alsina dicen que es necesaria (ilicitud subjetiva), mientras
que Pizarro afirma que basta con que el ordenamiento jurdico sea contrariado (ilicitud objetiva).
La prohibicin debe surgir de modo expreso (1066): se habla aqu de ley en sentido
formal. Sin embargo para la concepcin dominante basta con que la prohibicin salga
claramente del texto, aunque implcitamente, as como tambin de los principios generales, o el
abuso de derecho.
Debe ser cotejada con la totalidad del ordenamiento jurdico: debe realizarse un juicio
ntegro para determinar la ilicitud de una conducta.

I La antijuridicidad en la rbita contractual
La responsabilidad contractual supone obviamente la existencia de un contrato, el cual impone al
deudor la obligacin que resulta violada por ste y que al causar un dao al acreedor obliga a aquel a
repararlo: el contrato es la ley para las partes (1197).
El contrato debe ser vlido, pues si as no fuera, no habra obligacin alguna que tuviese su
fuente en el mismo. Si las partes hubiesen ejecutado el contrato que despus resulta invalidado por
una sentencia de nulidad, nacern como efecto de la nulidad obligaciones restitutorias entre las
partes, cuyo rgimen est fijado en la ley.
La culpa en el incumplimiento contractual se manifiesta por el dao causado al acreedor con
negligencia o imprudencia en la observancia del especfico deber jurdico establecido
convencionalmente; es decir, que la culpa consistir en una valoracin de tipo subjetivo referida a la
conducta del deudor en relacin precisamente a la que debi cumplir segn la naturaleza de esa
obligacin convencional.
El incumplimiento puede ser absoluto o relativo. Ser absoluto cuando hay una inejecucin total,
absoluta y definitiva de la obligacin, como tornarse imposible la prestacin o el cumplimiento
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defectuoso. Ser relativo toda vez que haya un defecto en las circunstancias de modo, tiempo y lugar
de cumplimiento, donde el acreedor puede aceptar la prestacin sin hacer reservas, hacindolas, o
rechazando la prestacin, transformndolo en un incumplimiento absoluto.

II La antijuridicidad en la rbita extracontractual
El acto ilcito consiste en una infraccin de la ley que causa dao a otro y que obliga a la
reparacin a quien resulte responsable en virtud de imputacin o atribucin legal del perjuicio. As,
el artculo 1066 dispone que ningn acto voluntario tendr el carcter de ilcito si no fuere
expresamente prohibido por las leyes ordinarias, municipales o reglamentos de polica (Freitas). Esta
norma prefigura una ilicitud objetiva como elemento distinto de la culpa. Toda conducta que
objetivamente no sea conforme a la prescripcin legal es en s misma ilcita, independientemente de
la culpa.
A los actos ilcitos puede clasificrselos:
1. Actos ilcitos propiamente dichos y potenciales: los primeros son aquellos en que el hecho
que se configura es en s mismo contrario a la ley y causa dao a otro, ya sea que el agente acte
con dolo o culpa. En cambio, los segundos el dao es el resultado del actuar de una persona
dependiente de otra por la que sta debe garanta, o del empleo de una cosa con riesgo, o de la
actuacin de un inimputable, no siendo ilcitos porque violen la ley, sino porque al conjugarse
con otros factores extrnsecos al mismo, la ley impone el deber de resarcir el dao que se
ocasiona.
2. Actos de violacin positivos y negativos: el acto de violacin es positivo cuando la ley
prohbe su ejecucin. Es negativo cuando la ley ordena su ejecucin, como la obligacin de
contratar carteles anunciadores de las obras que ejecutan los contratistas en la va pblica.

A Transgresin a la Moral
En este aspecto, el codificador ha distinguido la materia contractual de la extracontractual. El
acto inmoral no puede ser objeto de un contrato, pues en esa sera una causa ilcita de obligacin. En
cambio, ese acto inmoral no configura un acto ilcito civil, si falta la reprobacin expresa de la ley.

B Responsabilidad por Abstencin
Este tema se da cuando alguien se abstiene de realizar un acto que podra haber efectuado y se
sigue de tal abstencin u omisin el dao ajeno. As, la abstencin puede hacerse con la intencin de
causar dao ajeno, o bien sin tal intencin. En el primer caso se configura un delito de omisin, y en
el segundo slo un cuasidelito.
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No cabe duda acerca de la responsabilidad de quien comete un delito de omisin, bastando que
la abstencin maligna haya sido cumplida con la intencin de daar la persona o derechos de otro.
En lo que hace a los cuasidelitos, la doctrina no es uniforme en la interpretacin del art. 1074 que
establece que la responsabilidad slo existir cuando una disposicin de la ley impusiere la
obligacin de cumplir el hecho omitido. Algunos interpretan exegeticamente esta disposicin,
mientras que para la corriente ms amplia, hay responsabilidad por omisin toda vez que quien se
abstiene de actuar infringe as una obligacin jurdica de obrar, entendiendo por tal no slo la que la
ley consagra de modo especfico, sino la que surge inequvocamente del conjunto del ordenamiento
jurdico, y que est impuesta por la razn, la moral y las buenas costumbres.
As, debe entenderse que hay obligacin jurdica de obrar siempre que la abstencin implique un
ejercicio abusivo de la libertad. Sin embargo, no hay obligacin jurdica de obrar cuando la accin
tendiente a evitar el dao implicase para el sujeto arrostrar un riesgo para su persona. Si el riesgo de
obrar incide sobre los bienes de quien se abstiene, la situacin cambia fundamentalmente, pues debe
entenderse que hay obligacin jurdica de actuar cuando est en peligro la vida ajena.

C Causas de J ustificacin
Un acto aparentemente ilcito puede no serlo cuando las circunstancias de su realizacin
justifican el proceder del agente. Entre esas causas de justificacin cabe mencionar la legtima
defensa, el estado de necesidad, la obediencia debida y la justicia por mano propia, en cuyas
situaciones, por suscitarse un conflicto de deberes e intereses legtimos, el agente no resulta
responsable por haberse atenido al deber de jerarqua preeminente:
1. Legtima defensa: se da cuando alguien frente a una agresin ilegtima y no provocada,
emplea un medio racional y suficiente para impedirla o repelerla. As es necesario: una agresin
legtima, actual, contra la persona o los bienes, sin provocacin de parte del agredido, y
necesidad racional del medio empleado para repeler la agresin. Bajo estas circunstancias, el
agente no responde por el dao que pueda causar al acreedor.
2. Justicia por mano propia: en caso de urgencia, el agente puede proveer por s a la tutela de
su derecho y aun imponer su acatamiento con violencia, siempre que no sea posible obtener en
tiempo til la intervencin de la autoridad pblica y cuando toda dilacin pueda redundar en la
prdida o frustracin de su derecho.
3. Obediencia debida: es otro excluyente de responsabilidad, supuesto en el que el agente se ve
enfrentado a un conflicto de deberes, pues, desobedece e incurre en delito penal, u obedece y
comete el dao al prjimo. Como regla general, el agente queda exento de responsabilidad por
su condicin de subordinado, que est precisado a obedecer, a menos que tenga o haya debido
tener conciencia del carcter abusivo de la orden recibida.
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La autorizacin administrativa para practicar una actividad ilcita no es una causa de
justificacin, as como tampoco la urgencia, el ejercicio de un derecho, el consentimiento de la
vctima, las clusulas de irresponsabilidad, el caso fortuito o fuerza mayor, las inmunidades, etc.

D Estado de Necesidad
Hay estado de necesidad, como causa eximente de responsabilidad, cuando alguien para evitar
un mal grave e inminente al que ha sido extrao, causa un dao a otro: en tal caso l no incurre en
responsabilidad si el perjuicio ocasionado es incomparablemente inferior al evitado y no ha habido
otro medio para impedir este ltimo. As, se presentan como requisitos que:
1. El agente sienta temor fundado de sufrir un mal inminente y grave.
2. El agente no sea culpable del peligro que lo amenaza.
3. El dao ajeno sea el nico modo de evitar el peligro.
4. El dao ajeno sea incomparablemente menor al evitado.
5. El dao ajeno sea de carcter patrimonial.
As, respecto a su naturaleza jurdica, la doctrina clsica afirma que es un acto ilcito, aunque la
moderna y aceptada en la actualidad sostiene que es un acto lcito frente a tales circunstancias
extraordinarias. Llambas opina que se trata de un acto involuntario, debido a que las circunstancias
exteriores tan duras y apremiantes no dejan lugar a otra opcin.
Respecto a la reparacin, la mayora de los autores dicen que el dao ocasionado debe ser
reparado, ya sea como acto ilcito o como supuesto de enriquecimiento sin causa. Debe repararse las
consecuencias inmediatas y necesarias, sin contar el dao moral y con prescripcin decenal.

2) Factor de atribucin

Un factor de atribucin es una razn suficiente por la cual el ordenamiento jurdico dispone
atribuir el deber de responder al sujeto indicado como deudor. Se dividen en subjetivos y objetivos.

I Factores subjetivos de atribucin
La imputabilidad es la calidad o propiedad de un acto en virtud del cual es dable atribuirlo a la
persona de quien emana, para as exigirle la consiguiente responsabilidad. Un acto es imputable al
agente cuando se le puede atribuir como obra suya, es decir, cuando hay razn suficiente para
considerar que el agente es el autor moral de la conducta obrada, como causa inteligente y libre.
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El juez hace dos juicios de imputacin: la imputabilidad de primer grado se refiere a la
voluntariedad del obrar: discernimiento, intencin y libertad. Mientras que el segundo grado
consiste en que, adems del juicio de voluntariedad, para ser responsable el sujeto debe poder serle
atribuible el comportamiento a ttulo de dolo o de culpa.

A Dolo
El dolo, en el derecho civil tiene distintas acepciones Primero, como vicio de la voluntad es el
engao que se emplea para inducir a alguien a celebrar un acto jurdico que de otra forma no lo
hubiera hecho (931).
En su segunda acepcin jurdica, el dolo obligacional consiste en la deliberada intencin de no
cumplir con un contrato pudiendo hacerlo. Es una inejecucin consciente, deliberada, cuando el
deudor no est impedido de cumplir. No se requiere la intencin de daar, pues si esto ocurriera, y el
hecho produce un perjuicio al acreedor, estaramos frente a un delito civil; adems, quedaran fuera
los casos en que el deudor no cumple para obtener una ventaja sin buscar daar al otro.
Respecto a los efectos, segn el art. 506 el deudor es responsable al acreedor de los daos e
intereses que a ste resultaren por dolo suyo en el cumplimiento de la obligacin, comprendiendo las
consecuencias inmediatas y mediatas. As, el 507 dispone que el dolo del deudor no podr ser
dispensado al momento de contraerse la obligacin, puesto que sera contrario a la moral y las
buenas costumbres y, por otra parte, obligarse a algo sin sancin posible para el caso de inejecucin,
es lo mismo que no obligarse a nada. Con lo cual es nula de nulidad parcial.
As, podran enumerarse como particularidades del dolo obligacional:
En caso de incumplimiento doloso hay mayor extensin de la responsabilidad (521).
El dolo incide en la reparacin o no del dao moral en la responsabilidad.
Puede dejarse de lado la clusula penal en caso de dolo.
No caben las clusulas de dispensa en el dolo contractual.

Por su parte, Borda entiende que el dolo obligacional es un incumplimiento deliberado de la
obligacin, pero el cual no implica un rgimen distinto, sino que las consecuencias son las mismas
que las del incumplimiento culposo. Para l s hay diferencia cuando la inejecucin no fuese slo
dolosa sino maliciosa: esto se da cuando el deudor tenga intencin de daar o cuando, aunque no
tenga dicha intencin, el deudor represente el dao y no le interese (521).



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En su tercera acepcin, el dolo extracontractual o delictual consiste en la ejecucin del hecho a
sabiendas y con la deliberada intencin de daar la persona o los derechos de otro (1072). Presenta
las siguientes particularidades:
Se responden por las consecuencias casuales cuando se las tuvo en miras y se las logr.
En los hechos ilcitos existe solidaridad cuando hay varios partcipes. Pero si hay dolo no hay
accin de regreso por parte del que tuvo que afrontar la indemnizacin
No cabe la aplicacin del art. 1069 (atenuacin de la responsabilidad).
El dolo, en todos los casos, debe ser probado por quien lo alega, mediante todas los medios
posibles, para exigir la consiguiente responsabilidad.

B La Culpa
Segn Badosa Coll la culpa es la infraccin, imputable al deudor, de la diligencia
jurdicamente exigible existiendo buena fe de su parte.
El art. 521 establece que La culpa del deudor en el cumplimiento de la obligacin consiste en la
omisin de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de la obligacin, y que correspondiesen a
las circunstancias de las personas, tiempo y lugar.
La culpa, as definida, se caracteriza por la omisin de la conducta debida, ya sea positiva o
negativa, para prever o evitar un dao a otro, y por la ausencia de intencin malfica. La diligencia
consiste en prever lo que era previsible y en adoptar las providencias necesarias para evitar un dao.
La prudencia consiste en actuar con cautela cuando el dao se ha previsto.
Donde no hay dao no puede hablarse de culpa. La culpa interesa para imputar el dao cuando
ste se ha producido por no haberse previsto o no haberse evitado.

1) La unidad de la culpa
Para la concepcin clsica es una nocin equvoca que engloba dos conceptos distintos: la culpa
contractual y la culpa extracontractual o aquiliana. La primera consiste en un error de conducta
cometido con ocasin de la ejecucin de una obligacin preestablecida, por lo general originada en
un contrato. La segunda es un comportamiento reprochable que engendra la obligacin de reparar el
dao causado a un extrao, con el cual no se tena vinculacin anterior.
Para la concepcin unitaria, la culpa es una idea unvoca que se aplica con el mismo sentido en
el mbito de los contratos que de los hechos ilcitos: siempre supone la violacin de una obligacin
preexistente, que ser la concreta y precisa definida por el contrato, o la genrica de obrar con
diligencia y prudencia que contempla y sanciona la ley.

II - 7
2) La culpa en el Derecho Romano
Ni en la Ley de las XII Tablas ni en la Ley Aquilia, la culpa era un factor computable para
determinar la responsabilidad del autor, o aun siquiera para graduar el alcance del deber de
responder, salvo en algn supuesto excepcional. Recin a fines de la Repblica los jurisconsultos
introdujeron el concepto de la culpa como requisito para el ejercicio de las acciones.
La idea de culpa, dice Ihering, que es la base de la distincin entre la injusticia objetiva y
subjetiva, se encuentra en todas partes, significando con ello que no se puede concebir en el Derecho
Romano clsico una responsabilidad sin culpa.
Se plantean as cuatro tipos de culpas posibles:
1. Culpa grave o lata: asimilada al dolo, caracterizada por la no comprensin de lo que todo el
mundo comprende o de no tomar las precauciones ms elementales. Se responde siempre, aun
cuando el deudor no obtiene del contrato ninguna ventaja, como el depositario y el mandatario.
2. Culpa leve en abstracto: se trata de la culpa que no cometera un buen administrador,
comparndose la conducta del deudor con la de un buen padre de familia, y se le tiene por
responsable del dao causado al acreedor cuando se estima que ste no ha actuado como este
buen administrador. Se responde de esta culpa cuando ambas partes tienen inters en el contrato.
3. Culpa leve en concreto: se aprecia respecto la conducta habitual del deudor, es la culpa que
ste no cometera en la administracin de sus propios negocios. Constituye una atenuacin de la
responsabilidad a favor de ciertas personas que administran un conjunto de bienes, o que
atienden sus propios intereses a la vez que los ajenos, exigindosele el mismo cuidado en la
cuestin de su patrimonio. Se aplica al copropietario, al tutor, al curador y al socio.
4. Culpa levsima: se responde de la ms leve culpa; el deudor debe poner la diligencia de un
muy buen padre de familia, el mejor de los pater, cuando el contrato le reporta ventajas
solamente a l, como el comodatario que est obligado a restituir al comodante la cosa que ha
recibido en su solo inters.
Este sistema, predominantemente abstracto, rigi en Francia, Espaa, Chile, Colombia e incluso
en Argentina antes de la sancin del Cdigo. Contra este sistema se alz el Cdigo Napolen.

3) Criterios de apreciacin de la culpa
Hay dos clasificaciones que hacen al criterio que puede ser seguido:
1. Criterio objetivo: hay culpa del deudor cuando su conducta no se ajusta a un modelo externo
a su persona, dictado por la sociedad, de acuerdo a lo que hara un hombre normal.
2. Criterio subjetivo: para determinar la culpa se debe comparar la conducta realizada por el
deudor con sus condiciones personales o cualidades subjetivas que hacen a su obrar habitual.

I
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1. Criterio abstracto: el punto de referencia es un tipo imaginario, un ente de razn despegado
de las circunstancias concretas.
2. Criterio concreto: toma en cuenta las distintas circunstancias en las que el sujeto acta, la
concreta situacin de hecho. En primer lugar la naturaleza de la actividad de que se trate, y en
segundo las concretas circunstancias de tiempo y lugar en las que el sujeto acta.

4) Sistema del Cdigo Civil argentino
El sistema adoptado por el art. 512 de nuestro Cdigo es el objetivo-concreto, teniendo en
cuenta la naturaleza de la obligacin, las personas y las circunstancias de tiempo y lugar.
Respecto a las diligencias del deudor, el art. 909 dispone que Para la estimacin de los hechos
voluntarios, las leyes no toman en cuenta la condicin especial, o la facultad intelectual de una
persona determinada, a no ser en los contratos que suponen una confianza especial entre las partes.
En estos casos se estimar el grado de responsabilidad, por la condicin especial de los agentes. Es
decir que en la culpa extracontractual y en la contractual, con excepcin de los contratos intuito
personae, no estar en mejor condicin el ignorante, el torpe o el dbil que el sabio, el hbil o el
fuerte para que a stos se los culpe en las mismas circunstancias en que a aqullos se los excuse.
De este modo nicamente se consideran las condiciones personales del agente en relacin al
mayor deber de previsibilidad en que acta. As lo establece el art. 902: cuanto mayor sea el deber
de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor ser la obligacin que resulte de
las consecuencias posibles de los hechos.
Con los citados elementos concretos debe el juez crear el tipo abstracto de comparacin que le
permita establecer si el sujeto actu o no como deba actuar en esa emergencia, con cuidado, pericia,
diligencia, prudencia, etc.
Asimismo nuestro Cdigo tiene algunos resabios del sistema romano en la aplicacin de la culpa
leve en concreto para apreciar la culpa en los supuestos del contrato de sociedad, en la gestin de
negocios y en el depsito (2202); y la nocin de culpa grave aplicable para apreciar la culpa en
materia de responsabilidad del tutor y del curador, y en el art. 87 de la ley de contrato de trabajo que
dice que el trabajador es responsable al empleador por los daos causados por dolo o culpa grave.

II Factores objetivos de atribucin
La aplicacin de los factores objetivos, al contrario de lo que ocurre con la culpa, debe ser
expresamente prevista en la ley, dado su carcter excepcional en el sistema de la responsabilidad
civil. Ellos son: la garanta, el riesgo, la equidad, el abuso del derecho y el exceso de la normal
tolerancia entre vecinos.
II
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A Garanta
Este concepto se le debe a Stark, y consiste en la seguridad que alguien brinda a terceros de que
si se produce un dao bajo determinadas circunstancias, afrontar su resarcimiento. En el campo
extracontractual se funda en el artculo 1113, en el caso del principal responsable del dependiente; y
en el campo contractual en la idea de seguridad. Aunque mayoritariamente se le reconoce su
autonoma, Pizarro la niega diciendo que no explica su naturaleza, inclinndose siempre por el
riesgo.
En la rbita extracontractual, el artculo 1113 dispone en su primera parte: la obligacin del que
ha causado un dao se extiende a los daos que causaren los que estn bajo su dependencia. De
acuerdo a la doctrina mayoritaria (Llambas), este artculo ha seguido el criterio del cdigo francs,
creando una presuncin iuris et de iure. Para que funcione la garanta deben reunirse las siguientes
condiciones:
Relacin de dependencia.
Ejercicio de la funcin.
Acto ilcito del subordinado.
Respecto al campo contractual, la jurisprudencia de los tribunales franceses ha establecido una
obligacin de seguridad como incluida tcitamente con carcter general y accesoria en ciertos
contratos para preservar a las personas o las cosas de los contratantes, contra los daos que pueden
originarse en la ejecucin del contrato.

B Riesgo Creado
El riesgo aparece en la teora de la responsabilidad hacia fines del siglo XIX con Saleilles Y
J osserand, de donde surge la Teora del Riesgo Creado a raz del aumento de los accidentes
ocasionados principalmente por el maquinismo y los automotores. As, quien crea, potencia o
domina un riesgo, a la par que obtiene el provecho derivado de la cosa, deber hacerse cargo del
mismo frente al dao causado. Esto se fundamenta en que el legislador no prohbe ciertas cosas
riesgosas, puesto que so necesarias, aunque de su utilizacin puede generarse un dao frente al cual
se deber responder.
De este modo, surgen ciertas teoras que limitan la Teora del Riesgo Creado:
1. Riesgo Beneficio o Provecho: intenta limitar el riesgo, as quien se beneficia con la cosa o
actividad riesgosa debe reparar. Es decir, slo se responde si de la cosa o actividad riesgosa se
obtiene un beneficio. No slo econmico, sino cualquier tipo de utilidad o ventaja.

II - 10
2. Acto Anormal: Ripert sostiene que quien incorpora a la comunidad un riesgo no debe
responder objetivamente por todas las consecuencias perjudiciales que se deriven del mismo,
sino slo por aquellas de carcter excepcional, resultante de una actividad fuera de lo normal; se
le critica que pondere la responsabilidad subjetiva (culpa), y que las cosas riesgosas es lo normal
que de ellas pueda derivarse un dao.
3. Riesgo de Empresa: los riesgos difusos son los que se permiten de modo homogneo y
constante en la sociedad. Frente a esto est el riesgo tpico, que son el conjunto de eventos
daosos que, en determinadas actividades se presentan derivados de ellas. As, la actividad
empresaria comporta los riesgos tpicos, los cuales por ser tales son previsibles y asegurables, de
lo cual se deriva que son administrables econmicamente por el empresario. Con lo cual, frente
a la vctima siempre responde el empresario.
En nuestro derecho, esta idea del riesgo creado se ubica en los arts. 1113 y 1117, en el art. 40
de la ley del consumidor, etc. aunque de cierto modo se utiliza la idea del Riesgo Beneficio.
El art. 1113 habla de riesgo de la cosa por lo que algunos afirman que si no hay cosa riesgosa
no puede aplicarse. Otros dicen que la expresin se hace extensiva a cualquier actividad riesgosa.

C Equidad
La equidad es suficiente para imponer el deber de responder del dao causado por un sujeto
inimputable en razn de carcter de voluntad. Tal situacin se contempla en el 907 luego de la
reforma del 68: Cuando por los hechos involuntarios se causare a otro algn dao en su persona y
bienes, slo se responder con la indemnizacin correspondiente, si con el dao se enriqueci el
autor del hecho, y en tanto, en cuanto se hubiere enriquecido. Los jueces podrn tambin disponer un
resarcimiento a favor de la vctima del dao, fundados en razones de equidad, teniendo en cuenta la
importancia del patrimonio del autor del hecho y la situacin personal de la vctima.
Este factor de responsabilidad es tambin objetivo, pues prescinde de la culpa para atribuir
responsabilidad. No se confunde con el riesgo creado, puesto que la ley no impone necesariamente el
deber de resarcir, sino que faculta a los jueces para hacerlo.

D Abuso del Derecho
Este es otro concepto propio de la doctrina francesa, de autores como J osserand y Planiol, ltimo
ste que sostiene que el derecho cesa donde el abuso comienza. Se ven distintos criterios para
considerar al ejercicio de un derecho como abusivo: la intencin de daar, la culpa en la ejecucin, la
falta de inters legtimo, desvo del derecho en su funcin social, ejercicio contrario a la buena fe y
moral, etc.
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Finalmente nuestro cdigo lo incorpora con la reforma de la ley 17.711, en la segunda parte del
art. 1071: La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considera tal al que contrare
los fines que aqulla tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los lmites impuestos por la buena
fe, la moral y las buenas costumbres.

E Exceso de la Normal Tolerancia entre Vecinos
Se ve plasmado en el art. 2618 despus de la reforma del 68: Las molestias que ocasionen el
humo, calor, olores, luminosidad, ruidos, vibraciones o daos similares por el ejercicio de
actividades en inmuebles vecinos, no deben exceder la normal toleranciasegn las circunstancias
del caso, los jueces pueden disponer la indemnizacin de los daos o la cesacin de las molestias.
El fundamento de esto no se encuentra ni en la culpa ni en el abuso del derecho, sino como lo
pensaron los romanos, en la intromisin. Es decir, que a cada uno le es lcito hacer en el propio
dundo cuanto le plazca, con tal de que no se verifique intrusin en el fundo ajeno.

F Otros supuestos de factores objetivos controvertidos
Los siguientes supuestos son afirmados por sectores minoritarios de la doctrina que se basan en
ciertas normas y principios generales para darles autonoma:
Tutela especial del crdito: tambin conocido como el deber calificado de seguridad, Bueres
sostiene su autonoma en las obligaciones de resultado.
Igualdad ante las cargas pblicas: Vsquez Ferreira dice que es un factor autnomo en
supuestos de accin del Estado por actos lcitos, conjugado por la idea expropiacin (art. 17
CNA). Es el de mayor certeza.
Solidaridad social: V. Ferreira tambin afirma su autonoma, fundndose en el art. 212 den
la ley de contrato de trabajo.
Violacin del derecho a la intimidad: los que as lo hacen se fundan en el 1071 bis.

III Jerarqua entre los Factores de Atribucin
Se ve una opinin dividida entre la posicin amplia y restringida, lo cual vara de acuerdo a qu
interpretacin se le de al 1113. Para la amplia: Pizarro, Bueres, Iturraspe, todos los factores objetivos
de atribucin se encuentran en el mismo plano de jerarqua cuantitativa, no siendo de interpretacin
restrictiva. Por otro lado, para la restringida: Llambas, Alterini, B. Alsina, T. Represas, se dice que
la culpa es el principio rector del sistema de responsabilidad, y que el resto son supuestos de
excepcin y de interpretacin restrictiva.

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3) Dao

El dao es todo menoscabo que afecte, prive o imposibilite un bien sobre el que la persona tenga
un inters tutelado por el derecho, o al menos no reprobado por ste. Bustamante Alsina lo define
como el menoscabo que se experimenta en el patrimonio por el detrimento de los valores
econmicos (dao patrimonial) y tambin la lesin a los sentimientos, l honor o a las afecciones
legtimas (dao moral).
El dao del acreedor est integrado por dos elementos: uno es la prdida sufrida por la falta de
ingreso de la prestacin debida a su patrimonio (dao emergente), y otro corresponde a la ganancia
frustrada por el incumplimiento del deudor (lucro cesante).
El dao resarcible presenta los siguientes requisitos:
1. Cierto: su existencia debe ser contrastada para que sea indemnizable, por oposicin al
conjetural o hipottico. La certeza no implica que sea actual, pudiendo ser futuro, ni que sea
lquido.
2. Subsistente: no debe haber desaparecido al momento del reclamo, lo cual no se asimila a la
reparacin por el acreedor o por un tercero, donde el dao s es subsistente.
3. Personal: el dao debe ser propio de quien lo reclama, incluido el dao indirecto.
4. Afectar un inters legtimo: el derecho debe velar por el inters, o al menos no debe estar
prohibido por ste (Zanoni).
5. Relacin de causalidad: entre el dao y el hecho imputado al responsable.
Algunos como Alterini agregan tambin como sexto requisito que el dao sea significativo, pero
no est avalado doctrinariamente.

I Clasificacin de Dao
El primer gran distingo se da entre el dao patrimonial y moral. El dao patrimonial (1068) se lo
define como todo perjuicio susceptible de apreciacin pecuniaria, compuesto por el dao emergente
y el lucro cesante. Mientas que el dao moral para algunos es todo perjuicio o detrimento que no sea
de carcter patrimonial, aunque es incorrecto pues define por lo que no es. La postura clsica dice
que es toda lesin a un derecho extramatrimonial (Llambas), mientras que una tercera posicin lo
distingue del dao patrimonial de acuerdo al inters, con lo cual el dao moral es aquel que lesiona
un inters extramatrimonial.



II - 13
A Clasificaciones aplicables a los dos mbitos de responsabilidad
Dao inmediato, mediato y casual: el inmediato es aquel que deriva del hecho en s mismo
segn el curso natural y ordinario de las cosas (901) o de un hecho que inexorablemente se da
con l. Es mediato cuando resulta de la conexin de un hecho con otro distinto, siempre que sea
previsible. El casual es el mediato imprevisible.
Dao actual, futuro y eventual: el actual es el ya ocurrido que aun subsiste sin reparar. El
futuro es el que habr de sufrir necesariamente el damnificado en un tiempo ulterior, el cual es
resarcible si puede desde ya ser estimado pecuniariamente. El eventual es el conjetural que
puede o no ocurrir, y de ah que no sea, en principio, resarcible.
Dao directo e indirecto: el directo es el que padece la vctima del delito cometido. El
indirecto el que experimenta de rebote cualquier otra persona distinta, lesionada en un derecho
propio.

B Clasificaciones aplicables slo al mbito contractual
Dao compensatorio y moratorio: el compensatorio es aquel que deriva de la inejecucin
definitiva de la obligacin. El moratorio es el que deriva del retardo en el cumplimiento de la
obligacin.
Dao intrnseco y extrnseco: son daos intrnsecos los que conciernen a la prestacin
misma que constituye el objeto de la obligacin. Son daos extrnsecos los que sufre el acreedor
en otros bienes suyos distintos del objeto de la obligacin.
Dao comn y propio: daos comunes son los que cualquier persona igualmente habra
experimentado como consecuencia del incumplimiento de la obligacin. Son daos propios
aquellos que sufre exclusivamente una persona determinada por las circunstancias que le ataen
a ella. En la indemnizacin slo se computan los daos comunes, mientras que los propios slo
cuando fueren conocidos por el deudor al tiempo de contraer la obligacin, o cuando hay dolo.
Dao al inters positivo y al inters negativo (Ihering): el dao al inters positivo
presupone una obligacin vlida y eficaz derivada de un contrato incumplido por el deudor, con
lo que habr que poner al acreedor en la misma situacin que hubiese estado si la obligacin se
hubiese cumplido efectivamente; mira hacia el porvenir. El inters negativo o de confianza,
supone una obligacin invlida o ineficaz, un contrato que no se lleg a celebrar o claudic por
incumplimiento de la otra parte, donde al acreedor debe ponrselo en la misma situacin que
hubiese estado de no haber confiado en la validez o eficacia de aquella confianza que se frustr;
se mira hacia el pasado.

II - 14
II Sistemas de Reparacin del Dao
Hay dos sistemas de reparacin: en especie y la indemnizacin. En especie (in natura) se da
restituyendo el estado de las cosas al momento anterior (quien rompe un automvil debe repararlo
por sus medios). La indemnizacin es la valuacin en dinero de la totalidad del dao resarcible que
el responsable debe satisfacer a favor del damnificado.
El fundamento de la indemnizacin reside en un imperativo de justicia, que saldra quebrantada
si el damnificado no quedara restituido al estado anterior, con lo cual puede verse claramente su
finalidad: colocar al acreedor en una situacin patrimonial equivalente a la que hubiera tenido si la
obligacin se hubiera cumplido. Presenta los siguientes caracteres (Llambas):
1. Subsidiaria: entra en reemplazo del cumplimiento especfico.
2. Pecuniaria: en el campo contractual se concede en dinero; mientras que en el mbito
extracontractual el damnificado puede optar por la indemnizacin en especie, mediante la
reposicin del estado material de las cosas a la situacin precedente a la realizacin del dao.
3. De carcter resarcitorio y no punitorio: no se trata de castigar al responsable, sino de
enjugar el detrimento soportado por el damnificado.
As, dentro del mbito contractual es el rgimen aceptado, como efecto anormal y subsidiario
frente a la imposibilidad del cumplimiento especfico. As, sus caracteres son: subsidiaria,
pecuniaria, accesoria a la obligacin y de carcter resarcitorio y no punitorio.
En el orden extracontractual rige el art. 1083, que a partir del 68 establece que El resarcimiento
de daos consistir en la reposicin de las cosas a su estado anterior, excepto si fuera imposible, en
cuyo caso la indemnizacin se fijar en dinero. Tambin podr el damnificado optar por la
indemnizacin en dinero. As, el damnificado puede optar por la indemnizacin en especie, o por la
deuda de valor. No es accesoria pues nace del ilcito, siendo de carcter pecuniaria y resarcitoria.
La valuacin del dao consiste en medir en dinero el monto econmico del dao para llegar a la
indemnizacin. Puede ser:
1. Convencional: son las partes quienes determinan el monto de la indemnizacin, por acuerdo
anterior al dao (clusula penal), o con posterioridad al hecho daoso (transaccin).
2. Legal: cuando la propia ley establece la cuanta de la indemnizacin debida al acreedor, o su
monto mximo. Es ms comn en el derecho laboral y comercial que en el civil.
3. Judicial: a falta de determinacin por la cuanta del dao por alguna de las vas anteriores, la
valuacin la hace el juez, donde juegan el autor del dao y la extensin del resarcimiento.
Respecto a la prueba del dao, le corresponde al damnificado que pretende hacer valer la
responsabilidad del deudor. Esta prueba comprende la existencia del dao y la cuanta del mismo. La
excepcin a este principio son las obligaciones de dar sumas de dinero.
II - 15
III Resarcibilidad del Dao Moral
El dao moral es una lesin en los sentimientos, por el sufrimiento o el dolor que padece la
persona, que no es susceptible de apreciacin pecuniaria y de su valuacin en dinero.
Autores como Savigny, Bibiloni y los cdigos del siglo XIX entendan que el dao moral, en
cualquiera de los dos campos no es resarcible, pues no es susceptible de mesura, y constituyendo un
enriquecimiento sin causa. Adems, sostenan que no sera tico ponerle precio al dolor.
Hoy en da esta cuestin se encuentra superada, considerndose que el dao moral es
perfectamente resarcible. Respecto al fundamento de la reparacin del dao moral, se han elaborado
dos concepciones:
Teora del resarcimiento: no se trata de restablecer una situacin patrimonial, sino de
procurar un restablecimiento de la situacin anmica del lesionado, lo que sera factible
brindndole la posibilidad de compensar con satisfacciones placenteras las aflicciones pasadas.
Pero no es precisa, puesto que los placeres nunca colman las aflicciones.
Teora de la sancin ejemplar: la reparacin del dao moral encuentra su justificacin no
por el lado de la vctima, sino por el lado del ofensor: no constituye un resarcimiento, sino una
pena civil que reprueba ejemplarmente la falta cometida por el ofensor (Llambas).
Antes de la reforma del 68, en general la doctrina y la jurisprudencia entendan segn los arts.
1078 y 1083 que en el campo extracontractual la reparacin del dao moral slo proceda cuando el
hecho ilcito es a su vez un delito penal, y nunca en el mbito contractual.
Luego de la ley 17.711, y con la reforma de los arts. 522 y 1078 fundado bsicamente en el III
Congreso Nacional de Derecho Civil, se dispuso que en el mbito extracontractual siempre debe
fijarse, mientras que en el campo contractual el juez puede fijarlo a pedido de parte y teniendo en
cuenta las circunstancias del caso (522).
Por otra parte, Llambas habla, como lo hace el texto del art. 522, de agravio moral, es decir, el
dao moral es el gnero que comprende toda lesin en los sentimientos por el dolor que alguien
padece, mientras que el agravio moral es una especie de ese gnero consistente en la lesin
intencionada. Por ello slo hay razn suficiente para imponer una sancin al causante de un dao
moral cuando l ha obrado con la maligna intencin de producir ese resultado. Sin embargo, hoy en
da la doctrina y la jurisprudencia toman ambos trminos como equivalentes, aplicndoles un
rgimen indistinto.
La accin conducente a la reparacin del agravio moral no se transmite a los herederos y
sucesores universales del agraviado, a menos que hubiese sido ya iniciada por el difunto. Del mismo
modo, los acreedores del lesionado moralmente no pueden demandar la reparacin del agravio moral
por va de la accin subrogatoria. Es as debido a que es un derecho discrecional.
II - 16
4) Nexo de Causalidad

Consiste en el necesario nexo que debe existir entre el hecho obrado por la persona a quien se
intenta responsabilizar y el dao sufrido por quien pretende ser acreedor de una indemnizacin.
El derecho no se satisface con una pura relacin de causalidad material (fsica), esto solo no
basta para concluir que el autor de aquel hecho tenga que afrontar la reparacin del dao producido.
Antes de ello el derecho se preguntar si es justo que as sea. De ah ser menester dilatar o restringir
aquella relacin de causalidad material, para que resulten o no comprendidos en ella tales o cuales
consecuencias del hecho originario. De ese ajuste, bajo el prisma de la justicia, del nexo de
causalidad material, surge la causalidad jurdica, es decir, la que el derecho computa a los fines
propios de la relacin de causalidad: a quin puede atribuirle un resultado daoso, y la extensin del
resarcimiento.

I Determinacin de la Causa
Para tratar de dar explicacin al fenmeno de la relacin de causalidad, surgieron ciertas teoras,
elaboradas y surgidas principalmente de la doctrina penalista:

A Teora de la equivalencia de las condiciones
Expuesta por Von Buri en 1860, como comienzo del tratamiento orgnico del nexo causal,
coincidente con la nocin de causa de J ohn Stuart Mill: suma de todas las condiciones positivas y
negativas que siendo realizadas hacen que se siga necesariamente el resultado.
De ah que todas las condiciones tienen la misma importancia, como indispensables para la
produccin del dao: basta que el dao no se hubiera efectuado sin la existencia de cierto hecho para
que sea causa: esto se averigua mediante un proceso hipottico de eliminacin. Se le critica que
conduce a resultados inaceptables: el fabricante del auto tiene la culpa del accidente, y deja de lado
la interrupcin del nexo causal. Sin embargo fija la base de las otras teoras.

B Teora de la causa prxima
Elaborada por Francis Bacon, indica que la causa es el antecedente o factor temporalmente
inmediato de un resultado. Los dems hechos que influyen ms lejanamente en la produccin de ese
resultado son sus condiciones, pero no su causa. Esta condicin da un anlisis muy simple y
superficial que permite prescindir de otras averiguaciones, pues muchas veces la causa se encuentra
antes del ltimo factor actuante.

II - 17
C Teora de la causa eficiente
Slo es causa aquella condicin que reviste mayor eficacia, aunque es una corriente con
divergencias. Existe un criterio cuantitativo que pondera aquella que ha contribuido en mayor
medida a la produccin del resultado; y un criterio cualitativo que da preeminencia a la que tenga
mayor eficacia intrnseca. Aqu encontramos la Teora de la condicin preponderante que es
aquella condicin que por su mayor peso rompe el equilibrio entre los factores favorables y adversos
para la produccin de dao. A todas estas corrientes se les critican que son sumamente empricas.

D Teora de la causalidad adecuada
Enunciada por Von Bar en 1871, pero fundada por Von Kries (fisilogo). Es la dominante en
el derecho civil actual, y sostiene que desde el punto de vista fisiolgico la teora de la equivalencia
de las condiciones es correcta, pues nadie puede decir que en el caso concreto todas las condiciones
en su conjunto han sido idneas para generar el resultado; pero desde la ptica jurdica, para
encontrar la causa hay que cambiar el punto de vista, no viendo el caso concreto, sino analizndose
en abstracto y as ver qu condicin por s misma es apta para producir ese resultado segn el curso
natural y ordinario de las cosas.
Es decir, debe realizarse un juicio de probabilidad (prognosis pstuma) prescindiendo del
caso concreto, mediante la retrotraccin mental del juez al momento del hecho para establecer si el
acto u omisin del agente es idnea para la produccin del resultado. En este caso juegan dos tipos
de saberes: el nomolgico y el ontolgico, el primero tiene que ver con las leyes de la naturaleza, y
el segundo en saber qu condiciones deben ser tenidas en cuanta para hacer dicho juicio causal.
Esta teora, respecto al saber ontolgico, presenta tres variantes:
Teora subjetiva (Von Kries): slo se deben tener en cuanta las condiciones que eran
conocidas por el agente o cognoscibles al memento de realizarse la accin. Se le critica que se
emparienta innecesariamente con la culpa.
Teora objetiva (Thon): se deben tomar en consideracin todas las condiciones que eran
cognoscibles para un hombre medio, para la generalidad de los hombres. Es la mayoritaria.
Teora ultraobjetiva (Riimelis): se deben tener en cuenta todas las circunstancias al
memento de la accin, las conocidas y an las conocidas despus. Se le critica que es un
atentado de vapor (tcnicamente descargaban pescado y se les cae una caja, que en realidad
era de dinamita: explota y mueren 100 hombres).



II - 18
II Rgimen del Cdigo Civil
Vlez adopt el criterio de la causalidad adecuada, aunque con anterioridad al surgimiento de
esta teora, inspirndose para la redaccin de los arts. 901 y 902 en el Cdigo de Prusia de 1784. As,
la previsibilidad se establece en abstracto, o sea de acuerdo a un hombre medio dotado de una
inteligencia normal.
La teora de la equivalencia de las condiciones sirve para determinar el piso causal: siempre la
condicin adecuada va a ser una de entre las condiciones sine qua non del resultado, es decir, que si
se elimina hipotticamente, el resultado no se produce.
Nuestro rgimen presenta cuatro tipos de consecuencias que pueden ser provocadas por una
causa, las cuales sern analizadas conjuntamente con el ejemplo de un conductor que arrolla a un
peatn, producindole la fractura de una pierna:
1. Inmediatas: son las que acostumbran a suceder, segn el curso natural y ordinario de las
cosas. En el ejemplo seran el dao emergente consistente en los gastos de asistencia mdica,
internacin y farmacia.
2. Mediatas: son las que resultan de la conexin de un hecho con un acontecimiento distinto.
En el ejemplo, el lucro cesante consistente en la prdida de la remuneracin de un trabajo.
3. Casuales: son las consecuencias mediatas que no pueden preverse. En el ejemplo, la
agravacin del dao por prolongarse la asistencia mdica por el contagio de una enfermedad en
el hospital donde se halla internada.
4. Remotas: son aquellas mediatas que se hallan alejadas de tal modo de l hecho considerado
que de ninguna manera pueden preverse. En el ejemplo, prdida de la chance de ganar un
concurso por no poder presentar un proyecto a causa de las lesiones que padece la vctima.
Sern los jueces quienes han de apreciar, segn las circunstancias y con un criterio de razonable
objetividad cul de las circunstancias concurrentes ha tenido aptitud para producir naturalmente el
resultado, adecuando en la relacin causal el efecto a su verdadera causa.

III Interrupcin del Nexo Causal
Hay ausencia total de relacin de causalidad cuando el dao de cuya reparacin se trata proviene
de una causa ajena al hecho del demandado (caso fortuito). Hay ausencia parcial de relacin de
causalidad, o tambin llamado concausa cuando el dao proviene de diversas causas eficientes.
La ausencia total o parcial de la relacin de causalidad provoca la desaparicin total o parcial de
la responsabilidad civil.
II - 19
Estos factores pueden ser concomitantes, anteriores o sobrevivientes al hecho. Si son anteriores o
concomitantes, para que puedan ser tomados en consideracin deben ser desconocidos y no
cognoscibles por parte del deudor. Si son sobrevivientes, deben ser imprevisibles.
La invocacin y prueba de la existencia de una causa ajena interesa al demandado para excusar
su responsabilidad. As, la causa total o parcialmente ajena del dao puede consistir en: culpa de la
vctima, culpa de un tercero, o un caso fortuito.
Facundo Martinez Mallada
Unidad III: Lmites de la Reparacin

Para delimitar el deber de reparar, hay varios sistemas aplicables, de acuerdo a si entra a jugar o
no la culpa o el dolo del responsable en cuanto a la extensin del resarcimiento:
1. Sistema objetivo: la extensin de deber de reparar se establece de un modo uniforme, sin
tomar en consideracin la culpabilidad del responsable. No entra a tallar la culpa o el dolo,
siendo uniforme en ambos campos. Es seguida por el Cdigo alemn.
2. Sistema subjetivo: tanto en orden contractual como extracontractual juega o incide si hay
dolo o culpa para establecer la extensin del resarcimiento, ampliando la extensin. Es seguido
por el Cdigo suizo de las obligaciones.
3. Sistema mixto: es el que se da en nuestro pas, basado en el Cdigo francs (Domat y
Pothier). Se distingue entre el mbito extracontractual, donde la extensin del resarcimiento es
uniforme, y el contractual, donde s se toma en consideracin si el deudor ha actuado con culpa
o dolo para hacer ms amplio el lmite de reparacin.
La postura de nuestro Cdigo empez a ser objeto de crtica, postulndose la unificacin del
sistema re reparacin (III Congreso Nacional de Derecho Civil), el lmite de ambos debe ser el
mismo. Esto se plasm en todos los ltimos proyectos de reforma (1987, 1993, 1998), como una
unificacin de los sistemas de responsabilidad civil, y no tomando en cuenta al dolo.

1) Responsabilidad Extracontractual

En este campo, por principio general, la responsabilidad es ms prolongada. Si bien el
responsable no debe resarcir todo el dao materialmente causado a la vctima, debe hacerlo respecto
de aquel que se halla dentro de los lmites fijados por la ley y que se define por su adecuacin normal
a la causa: la reparacin debe ser plena.
La ley circunscribe el deber de resarcir los daos que son consecuencia inmediata y mediata del
hecho ilcito. Sin embargo, cuando el autor lo hace dolosamente y entra en sus miras la produccin
del resultado daoso que el delito caus a la vctima, debe responder tambin de esa consecuencia
aunque fuese imprevisible, es decir, meramente casual (905).



III - 2
2) Responsabilidad Contractual

I Obligaciones que no tienen por objeto dar sumas de dinero
Antes de la reforma, la responsabilidad en caso de dolo comprende los daos intrnsecos y
extrnsecos, o sea, los ocasionados en los otros bienes tambin, pero limitados a los que sean
consecuencia inmediata y previsible del incumplimiento.
Luego de la reforma de la ley 17.711, qued configurado otro esquema, caracterizado por la
diferenciacin segn haya o no dolo del deudor. Los artculos que se aplican son 520, 521, 522:
El artculo 520 establece que En el resarcimiento de los daos e intereses slo se comprendern
los que fuesen consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligacin.
Hay tres posturas respecto a qu son las consecuencias necesarias:
1. Aguiar: son las que infaliblemente se derivarn del incumplimiento. Se lo critica por ser muy
estricto, acotando mucho el lmite de la responsabilidad del deudor.
2. Orgaz: necesaria es la consecuencia que no sucede libre y espontneamente, sino que est
determinada por el hecho de incumplimiento. Se le critica que mucho no agrega.
3. Proyecto Garca Goyena: la corriente mayoritaria entiende que son los daos intrnsecos, lo
cual estaba expresado as en este proyecto de reforma, proveniente del Derecho Romano, e
incluido por Pothier en el Cdigo francs. Son las consecuencias perjudiciales que al momento
del contrato pudieron preverse. Slo se responden por los daos que afectan a la cosa, al objeto
del contrato: el dao intrnseco.
Se dice, dentro de la ltima postura, que el dao extrnseco se hace intrnseco. Alterini as, define
el dao intrnseco como todo lo que las partes entendieron o debieron entender obrando con cuidado
y previsin. En conclusin, se responde por todo lo que deriva como deberes contractuales por estar
expresamente previstos o surgir tcitamente, por la buena fe, del contenido interno del contrato.
En segundo lugar, el artculo 521 dice que Si la inejecucin de la obligacin fuese maliciosa
los daos e intereses comprendern tambin las consecuencias meditas. Se refiere a que en el caso
de incumplimiento doloso se responde hasta las consecuencias mediatas previsibles. Borda entendi
que la palabra maliciosa hace que sea necesario un incumplimiento doloso pero con intencin de
daar. Nadie sigue su postura.
Por ltimo, el artculo 522 afirma que En los casos de indemnizacin por responsabilidad
contractual el juez podr condenar al responsable a la reparacin del agravio moral que hubiere
causado, de acuerdo con la ndole del hecho generador de la responsabilidad y circunstancias del
caso. Refiere a la posibilidad de otorgar el dao moral, lo cual es tema de la unidad II.

III- 3
II Obligaciones que tienen por objeto dar sumas de dinero
Las obligaciones pecuniarias presentan las siguientes particularidades respecto a su rgimen
resarcitorio:
1. Se resarce slo el dao moratorio.
2. El ordenamiento jurdico presume la culpa del deudor.
3. El inters es la forma especfica de compensar el dao, pues el dinero es un bien esencial,
fructfero y un instrumento de cambio.
4. Se otorga el inters con prescindencia de cules sean efectivamente los perjuicios sufridos por
el acreedor.
El artculo 622 establece que el deudor moroso debe los intereses convenidos en la obligacin,
desde su vencimiento. Caso contrario el inters legal, y de no haberse fijado ste los jueces
determinarn el inters que debe abonar. Adems, la ley 17.711 agrega un prrafo que prev en
forma subsidiaria, para el caso de malicia procesal imprevistas por otras leyes, la aplicacin de
intereses punitorios, es decir, un inters adicional al compensatorio, que cumple una funcin
represiva de aquella conducta.
Respecto al dao mayor o suplementario hay dos posturas:
1. Restrictiva: los intereses moratorios agotan el resarcimiento. Esta es la postura mayoritaria,
seguida por el Cdigo francs, y encuentra fundamento en nuestro derecho en los arts. 520, 521,
622, 1722, 2030. Plantea tres excepciones:
Cuando las partes contemplan el dao suplementario.
Cuando hay dolo en el deudor.
Por disposicin legal, como es el caso del socio que toma dinero de la caja para usos
propios (1722), o el deudor que paga por subrogacin (2030).
2. Amplia: ms all del inters moratorio, el acreedor puede probar que ha sufrido un dao
mayor y cobrarlo, salvo que estuviese establecida una clusula penal. Es seguida por los Cdigos
alemn, suizo e italiano, y por Busso y Borda. Se basan en dos artculos para sostener esta
posicin:
Art. 622: dice que deben pagarse intereses moratorias, pero no excluye otros.
Art. 508: dice que el deudor es igualmente responsable por los daos e intereses que su
morosidad causare al acreedor en el cumplimiento de la obligacin.




III - 4
3) Clusula Penal

Se denomina clusula penal a la estipulacin accesoria a una obligacin principal por la cual el
deudor deber satisfacer una cierta prestacin si no cumpliere con lo debido, o si lo cumpliere
tardamente (652). As, la clusula penal desempea una funcin ambivalente:
Funcin resarcitoria: constituye una liquidacin prefijada de los perjuicios que se derivan
del incumplimiento o del retado en el cumplimiento. No en las naturales, claro est.
Funcin compulsiva: agrega un estmulo que mueve psicolgicamente al deudor a cumplir la
prestacin principal para eludir la pena, que puede ser harto gravosa.
Hay quienes sostienen que tambin tiene una funcin resolutoria (Borda, Busso), como un
pacto comisorio, donde el acreedor opta por la pena en lugar del cumplimiento. Esto no es as, puesto
que la pena no es parte del contrato como un efecto principal. Adems, puede agregarse que existen
ciertas obligaciones donde slo se ve a la clusula penal con una funcin compulsiva, como es el
caso de las obligaciones naturales.
La estipulacin de una pena comenz en Roma, como nico medio de hacer obligatorios los
compromisos que tenan por objeto algo distinto al dinero; aunque luego se extendi a todo tipo de
obligaciones. En el derecho moderno la clusula penal es de uso frecuente, pues presenta la finalidad
prctica de facilitar el ejercicio de los derechos del acreedor, en cuanto exime a ste de la prueba del
dao experimentado por la inejecucin del deudor, y lo libera del arbitrio judicial acerca de la
apreciacin del dao. Desde el punto de vista del deudor, es igualmente ventajosa, porque limita su
responsabilidad al importe fijado, liberndolo de la contingencia de tener que hacer frente a una
indemnizacin excesiva para sus posibilidades econmicas.
La clusula penal puede clasificarse en:
Moratoria: es la estipulada para el caso de retardo en el cumplimiento de la obligacin.
Compensatoria: es aquella pactada en aquellos supuestos de inejecucin definitiva de la
obligacin, la cual, a diferencia de la anterior, no es acumulable, sino que la reemplaza.

Respecto a los caracteres, ellos son:
1. Accesoria: depende de otra obligacin, tendiente a asegurarla.
2. Subsidiaria o Sucednea: entra en sustitucin de la prestacin principal, contando el
acreedor con un derecho de opcin (659). Esto se entiende que se refiere a la clusula penal
compensatoria, y no la moratoria que s es acumulable, ni tampoco en los casos donde se prev
que el pago de la pena no extingue la prestacin principal. Entra tambin en lugar de la
indemnizacin (655). Este carcter permite diferenciar la clusula penal de la obligacin
facultativa, pues la opcin la tiene el acreedor, excepto que lo fijen las partes de otro modo.
III- 5
3. Inmutable: el monto de la pena, en principio, no es susceptible de modificacin o revisin,
aunque el acreedor no sufra perjuicios, o sus perjuicios sean mayores (655, 656). Plantea ciertas
excepciones, en el supuesto de cumplimiento parcial o irregular de la obligacin, donde la pena
se reduce proporcionalmente (660), en el dolo del deudor el acreedor puede acreditar dao
mayor al estipulado, y en el caso de las clusulas penales abusivas, donde el juez interviene para
fijarlas a pedido de parte (656).
4. Condicional: su operatividad est subordinada a la inejecucin de la prestacin principal.
5. Definitivas: lo cual la distingue de las astreintes, pues una vez fijadas integran
definitivamente el patrimonio del acreedor.
6. De interpretacin restrictiva: pues supone un derecho excepcional del acreedor, con lo que
cuando est pactada para el incumplimiento, no puede trasladarse para la simple demora.
En cuanto al tiempo de su institucin, la clusula penal puede convenirse en la misma fecha de
creacin de la obligacin, o ulteriormente. Respecto a la forma, la ley no contiene exigencias
especiales aplicndose los principios generales, slo que sea inequvoca, estando siempre presente
dentro de los contratos. Y en cuanto a las modalidades que puede revestir, son las propias de todas
las obligaciones: plazo, condicin y cargo.
Respecto a los sujetos, de ordinario el beneficiario de la pena y el obligado a ella son,
respectivamente, acreedor y deudor de la obligacin. Empero, no hay impedimento para que se
disocien esas calidades y aparezcan terceras personas como beneficiarias o deudoras (fianza) del
importe de la pena. Finalmente, en lo que hace al objeto de la pena, puede ser cualquier clase de
prestacin que pueda serlo de una obligacin en general, con lo cual deber ser posible,
determinable, susceptible de apreciacin pecuniaria y legtima.
Los efectos de la clusula penal, por su carcter subsidiario, el acreedor cuenta en las
compensatorias con una opcin, y en las moratorias una acumulacin. Por su carcter accesorio, si la
obligacin principal se extingue, la clusula penal tambin se extingue, pero no al revs. Esto no es
as en el caso de las obligaciones naturales, donde la clusula penal tiene mayor virtualidad.
La clusula penal, aunque subsidiaria y accesoria, es por su naturaleza una verdadera obligacin.
Por lo tanto, queda regida por los principios generales de las obligaciones, salvo en el dao, el cual
no debe probarse ni en su existencia ni en su cuanta.
La pena se extingue como consecuencia de la extincin de la obligacin principal, y en virtud de
su naturaleza obligacional, se extingue por el resto de los modos de extincin: pago, confusin,
transaccin, compensacin, etc.
Para finalizar, el artculo 654 establece que Incurre en la pena estipulada, el deudor que no
cumple la obligacin en el tiempo convenido, aunque por justas causas no hubiese podido
verificarlo. Con la expresin <justas causas> se refiere al carcter subjetivo, y no al caso fortuito.
III - 6
4) Comparacin con Otras Obligaciones

I Clusula penal y obligacin alternativa
1. En la obligacin alternativa todas las prestaciones debidas tienen el mismo rango y
paritariamente constituyen el objeto de la obligacin; mientras que la clusula penal es accesoria
y no integra el objeto de la prestacin.
2. Si una de las prestaciones alternativas se pierden por caso fortuito, la obligacin subsiste
respecto de las dems prestaciones; en cambio, en las obligaciones con clusula penal, si se
pierde la prestacin principal, nada se debe, pues la obligacin se extingue.
3. Lo tpico de las obligaciones alternativas radica en la eleccin del objeto de pago, mientras
que en las obligaciones con clusula penal no hay eleccin.

II Clusula penal y obligacin facultativa
Si se las mira del lado del deudor, en la obligacin facultativa el obligado est autorizado a
cambiar una prestacin por otra, facultad de la que carece en la obligacin con clusula penal.
Si se mira del lado del acreedor, se observa que en la obligacin con clusula penal ste
puede imponer el cambio de la prestacin luego de producida la mora, mientras que carece de
este derecho el acreedor de una obligacin facultativa.

III Clusula penal y obligacin condicional
En la obligacin con clusula penal el vnculo es firme y seguro, y el derecho del acreedor
cierto y actual. En cambio, en la obligacin condicional, el mismo vnculo comienza por ser
incierto, y consiguientemente, el derecho del acreedor es eventual.

IV Clusula penal y arras
La clusula penal funciona slo a favor del acreedor, mientras que la sea favorece a ambas
partes (doble o nada).
El deudor sujeto a una clusula penal no puede eximirse de la prestacin pagando la pena, en
cambio puede hacerlo quien entreg o recibi la sea, perdiendo la sea entregada o restituyendo
doblada la sea recibida.
Facundo Martinez Mallada
Unidad IV: Eximentes de Responsabilidad

Los eximentes de responsabilidad son todas aquellas situaciones que impiden que se concrete el
deber de reparar en quien aparece como responsable al hacer desaparecer uno de los presupuestos de
la responsabilidad civil.
Hay eximentes generales, que operan en todos los rdenes de la responsabilidad civil
(contractual y extracontractual); y eximentes particulares, que operan en determinado sector de la
responsabilidad, sea contractual o extracontractual.
Dentro de los eximentes generales encontramos, de acuerdo a qu elemento afecten:
1. Antijuridicidad: aqu tenemos las causas de justificacin, que son la legtima defensa, el
estado de necesidad, el cumplimiento de una obligacin legal y la autoayuda.
2. Imputabilidad subjetiva: en primer lugar la falta de culpa, y en segundo las causas de
inimputabilidad:
Falta de discernimiento: menores, dementes que no estn en intervalos lcidos, estado de
inconciencia.
Falla en la intencin: ignorancia o error.
Falta de libertad: coaccin
3. Relacin de causalidad: son el caso fortuito, el hecho de la vctima, y el hecho de un tercero
por el que no se debe responder.

Por otro lado, estn los eximentes particulares, que son:
1. Responsabilidad contractual: ellos son las clusulas de dispensa o limitativas de la culpa, la
desaparicin de la base del negocio jurdico, y la teora de la inexigibilidad.
2. Responsabilidad extracontractual: aqu tenemos la responsabilidad indirecta de los padres,
la responsabilidad con intervencin de las cosas, y la responsabilidad por los animales.







IV - 2
1) Caso Fortuito o Fuerza Mayor

Respecto a su concepto se da una divisin doctrinaria, puesto que en el art. 514 se da un
concepto, pero en otros arts. (889, 893, 1522) habla acumulativamente de caso fortuito y fuerza
mayor, y otras veces slo de fuerza mayor (1526). As hay dos posturas, con sus variantes:
1. Postura Distintiva: en general se considera que no son expresiones equivalentes sino que
aluden a hechos distintos, conteniendo dos sub-posturas:
Diferencia conceptual: ambos tienen los mismos efectos. As, para algunos el caso
fortuito es un hecho de la naturaleza y la fuerza mayor es un hecho del hombre. Para
otros, caso fortuito son hechos imprevisibles y fuerza mayor hechos previsibles pero
irresistibles.
Diferencia prctica: para stos, la fuerza mayor es liberatoria, mientras que el caso
fortuito no (Exner, J osserand).
2. Postura Igualadora: entiende que ambos son conceptualmente iguales, y tienen el mismo
efecto liberatorio de responsabilidad. Es seguida por el Cdigo y la mayora de la doctrina.
De este modo, el caso fortuito o fuerza mayor es el hecho imprevisible o inevitable ajeno al
deudor que impide absolutamente el cumplimiento de la obligacin. Este concepto es correcto, pero
Llambas lo enfoca desde el mbito de la responsabilidad contractual.
De este modo, podemos enumerar los siguientes requisitos del caso fortuito o fuerza mayor,
distinguiendo entre aquellos generales y aquellos propios de la responsabilidad contractual:
1. Hecho imprevisible: el hecho debe superar la aptitud normal de previsin que es exigible al
deudor. As el criterio de apreciacin es objetivo (de acuerdo con lo que la sociedad establece
como deber objetivamente exigible de previsin a un deudor medio) y concreto (tomando en
consideracin las circunstancias del caso particular).
2. Hecho inevitable: se refiere a la impotencia del deudor para evitar que el hecho ocurra. La
imprevisibilidad slo ser relevante en la medida que sea inevitable. El criterio de apreciacin
tambin es objetivo-concreto.
3. Hecho ajeno al deudor: el hecho debe ser ajeno a la voluntad del deudor, es decir, ajeno a su
actitud corriente; incluso se configura el caso fortuito cuando el hecho se relaciona con una
actividad instintiva o fisiolgica del deudor (enfermedad involuntariamente contrada). El deudor
no se libera si ha sido su propia actitud o su culpa la que origina el impedimento.



Generales
IV - 3
4. Hecho sobreviniente a la constitucin de la obligacin: el obstculo debe aparecer con
posterioridad a la constitucin de la obligacin. Contrariamente podra darse que sea
desconocido por las partes, anulando la obligacin por imposibilidad del objeto.
5. Hecho actual: el obstculo debe estar presente al momento del cumplimiento, no bastando
que sea una mera posibilidad. Adems, el hecho puede haber existido en algn momento durante
la existencia de la obligacin, pero haber cesado al momento del cumplimiento.
6. Incidencia del hecho: los anteriores elementos se refieren al hecho en s mismo considerado,
mientras que este ltimo elemento toma en cuenta la incidencia del hecho, y qu consecuencias
produce: un obstculo insuperable pare el cumplimiento. Esta imposibilidad ser:
Objetiva: la prestacin es imposible, con abstraccin de todo elemento extrnseco a ella,
participando las condiciones personales del deudor.
Absoluta: debe crear un obstculo que no pueda ser vencido por las fuerzas humanas.
Aunque puede darse inexigibilidad por prestacin exorbitante (criterio de la buena fe).
Ejemplos de casos fortuitos son las fuerzas naturales, actos de autoridad pblica, huelgas,
guerras, incendios, enfermedades, etc.
Por ltimo, en lo referente a los efectos del caso fortuito o fuerza mayor, el principio general
establecido en el art. 513 establece que exime de responsabilidad al deudor, con lo cual se libera. Sin
embargo se dan tres excepciones:
1. Que el deudor estipule con el acreedor que se har cargo del caso fortuito, ya sea en clusulas
de responsabilidad o en un pacto de garanta.
2. Que el caso fortuito se de por culpa del deudor (es impropia pues no sera caso fortuito).
3. Que el deudor est constituido en mora, a menos que sta sea irrelevante, es decir, si la cosa
igualmente hubiera perecido en manos del acreedor.

2) Causas de Justificacin

Un acto aparentemente ilcito puede no serlo cuando las circunstancias de su realizacin
justifican el proceder del agente. Entre esas causas de justificacin encontramos la legtima defensa,
el estado de necesidad, la obediencia debida y la autoayuda, en cuyas situaciones, por suscitarse un
conflicto de deberes o intereses legtimos, el agente no resulta responsable po haberse atenido al
deber de jerarqua preeminente, o por haber resguardado sin abuso un inters legtimo.



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Resp. Cont.
IV - 4
I Legtima Defensa
Se da cuando alguien frente a una agresin ilegtima y no provocada, emplea un medio racional
y suficiente para impedirla o repelerla, no respondiendo por el dao que pueda causar. De este modo,
las condiciones para que se configure una legtima defensa son:
1. Agresin ilegtima: es el ataque injusto llevado contra la persona o los bienes de otro.
2. Agresin actual y no potencial: que el ataque produzca su eficacia nociva en el momento de
la defensa del agredido.
3. Agresin contra la persona o los bienes: tambin en los de otro con el cual pueda ser
moralmente identificado, como su cnyuge, hijos, etc.
4. Falta de provocacin suficiente por parte del agredido: no haya provocado la agresin.
5. Necesidad racional del medio empleado: slo es legtima cuando el medio que se emplea es
proporcional al ataque recibido, y suficiente para detenerlo.

II Estado de Necesidad
Hay estado de necesidad, como causa eximente de responsabilidad, cuando alguien para evitar
un mal grave e inminente al que ha sido extrao, causa un dao a otro. En tal caso l no incurre en
responsabilidad si el perjuicio ocasionado es incomparablemente inferior al evitado y no ha habido
otro medio para impedir este ltimo. As, son sus requisitos:
1. Que el agente sienta el temor fundado de sufrir un mal inminente y grave.
2. Que el agente no sea culpable del peligro que lo amenaza.
3. Que el dao ajeno sea el nico modo de evitar el peligro que amenaza al agente.
4. Que el dao ajeno sea incomparablemente menor al evitado.
5. Que el dao ajeno sea de carcter patrimonial.

III Obediencia Debida
Otra causa excluyente de la responsabilidad del agente es la obediencia debida a un superior
legtimo. En este supuesto, el agente se ve enfrentado a un conflicto de deberes, pues, o desobedece e
incurre en delito penal, u obedece y comete el dao al prjimo.
Como regla general, el agente queda exento de responsabilidad por su condicin de subordinado,
que est precisado a obedecer, a menor que tenga o haya debido tener conciencia del carcter
abusivo de la orden recibida. Ejemplo de esto son los agentes de polica.



IV - 5
IV Justicia por Mano Propia (Autoayuda)
Si bien en principio nadie puede hacer justicia por mano propia y debe recurrir a los tribunales
de justicia en procura de solucin, se admite por la doctrina y por distintos Cdigos que, en caso de
urgencia, el titular puede proveer por s a la tutela de su derecho y aun imponer su acatamiento con la
violencia, siempre que no sea posible obtener en un tiempo til la intervencin de la autoridad
pblica y cuando toda dilacin pueda redundar en la prdida o frustracin de su derecho.
Si bien el Cdigo Civil no contiene ninguna norma expresa al respecto, se deduce de lo dispuesto
en el art.2517 que faculta al propietario de un predio para remover sin previo aviso las cosas que
hubieren puesto en el mismo sin su consentimiento.

3) Causas de Inimputabilidad

Las causas por la cuales se deja de imputar el acto al agente, pueden referirse al sujeto en s
mismo considerado, o al sujeto en relacin al acto que ha obrado. De este modo encontramos las
fallas del discernimiento, de la intencin, de la libertad, sordomudos incapaces, fuerza irresistible.

I Fallas en el Discernimiento
Aqu las fallas pueden darse por tres motivos:
1. Menores de escasa edad: los nios que no han alcanzado los 10 aos carecen de
discernimiento y por consiguiente no es voluntario el acto daoso que obraren dentro del mbito
contractual. Lo mismo se juzga a los 14 aos en la rbita extracontractual (921). Pero s estos
actos son eficientes para generar responsabilidad refleja de su padre, tutor, etc.
2. Insanos: son carentes de discernimiento los actos de los dementes que no fuesen practicados
en intervalos lcidos, sean declarados o no (921). Tambin hay responsabilidad refleja.
Igualmente, el acto del demente puede dar lugar a la indemnizacin de equidad del art. 907.
3. Inconsciencia accidental: hay ausencia de discernimiento y consiguiente irresponsabilidad
cuando el agente ha obrado por cualquier accidente sin uso de razn (921), como bajo
intoxicacin, trastornos, hipnosis, ebriedad, etc. Para que as sea, la inconciencia debe ser
involuntaria, lo cual puede ser probado por cualquier medio




IV - 6
II Fallas en la Intencin (Error)
El error es un falso conocimiento que se tiene de algo y constituye una causa eximente de
responsabilidad cuando la creencia errnea recae sobre la sustancia del hecho principal constitutivo
del acto ilcito (error esencial). Un error accidental o secundario no exime de responsabilidad.
Para que el error pueda ser invocado como causa de inimputabilidad del hecho daoso deben
darse dos requisitos: el error debe se de hecho (nunca de derecho) y excusable (que haya habido
razn para errar).

III Fallas en la Libertad (Violencia)
En este caso el agente es el autor del acto que emana de l, aunque lo ha practicado contra su
ntimo querer y slo por el temor al mal con que se le amenazaba si se resista a obrar de aquel
modo: aqu hay propiamente una causa de inimputabilidad, pues pese a que cuando se ejerce la
coercin apuntada la voluntad del sujeto no desaparece, sino que ella est viciada por resultar
afectada fundamentalmente su libertad.
Tanto en este caso, como en el de fallas en la intencin, a pesar de que el dao provocado no
compromete la responsabilidad del agente, ste puede ser obligado a repararlo, no a ttulo de
responsabilidad sino por razn de equidad, en funcin de lo previsto en el art. 907.

IV Sordomudos Incapaces
Se ha controvertido la responsabilidad de los sordomudos declarados incapaces que no saben
darse a entender por escrito. Llambas opina que es correcto normativamente su imputabilidad, sean
interdictos o no, a menos que se pruebe su carencia de discernimiento en el momento de obrar.

V Fuerza Irresistible
Segn el art. 936 hay falta de libertad en los agentes cuando se empleare contra ellos una fuerza
irresistible. En tal caso el sujeto del acto slo es el autor aparente de lo obrado. No juega aqu una
verdadera causa de inimputabilidad sino la ausencia de autora del agente.






IV - 7
4) Falta de Culpa

En los supuestos legales en que la culpa se presume es posible eximirse de responsabilidad
probando que no hubo culpa de parte del imputado. La prueba de la falta de culpa consiste en la
demostracin de que se actu con las diligencias, prudencia, cuidados, pericia, etc. que requera la
naturaleza del hecho atendiendo a las circunstancias de las personas, tiempo y lugar. En tal caso, el
autor del hecho puede eximirse de responsabilidad.
Puede tambin excusarse la responsabilidad alegando y probando una circunstancia externa a la
rbita de actuacin del imputado: los casos en que el dao ha sido producido por un caso fortuito, o
por culpa de la vctima o de un tercero ajeno a aqul. As, tenemos:
1. Culpa de la vctima:
Culpa exclusiva de la vctima: si el dao se ha producido por la exclusiva culpa de la
vctima, no existe responsabilidad alguna (art. 1111). No todo hecho de la victima
constituye causa ajena: debe ser culposo.
Culpa de la vctima concurrente con culpa del demandado: el Cdigo no tiene solucin
expresa. La solucin que sigue actualmente la legislacin de casi todos los pases, es el
llamado sistema de la compensacin de las culpas. En cuanto a cmo se distribuyen las
culpas; en general, nuestros tribunales lo hacen en consideracin a la gravedad de las
respectivas culpas (y no por partes iguales). El dolo delictual de uno absorbe la culpa.
Culpa de la vctima concurrente con riesgo de la cosa del demandado: En caso de riesgo
de ambas cosas, la CSJ N sent el criterio al determinar que el riesgo recproco no
excluye la aplicacin del art. 1113.
2. Culpa de tercero: se interrumpe el nexo causal si el dao se debe al hecho culposo de un
tercero (quien no tiene vnculo jurdico alguno de subordinacin ni con la vctima ni con el
presunto culpable). Esto expresa, tratndose de cosas inanimadas, el art. 1113: slo se eximir
total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa de la vctima o de un tercero por
quien no debe responder, y de los animales en el art. 1125 si el animal que hubiere causado el
dao, fue excitado por un tercero, la responsabilidad es de ste, y no del dueo del animal. No
son terceros los padres respecto de sus hijos, ni los dependientes respecto a sus subordinados.
3. Caso fortuito: ha sido desarrollado al comienzo de la unidad.




IV - 8
5) Desaparicin de la Base del Negocio Jurdico

Mientras que la imposibilidad de cumplimiento en el caso fortuito se da por la imposibilidad
absoluta, objetiva y definitiva del mismo, hay circunstancias en las que aqul ocurre por una
dificultad de pago, ya que se han modificado las circunstancias existentes al momento de obligarse,
es decir, desaparece la base del negocio jurdico. El incumplimiento por dificultad de pago se da en
los casos de frustracin del fin y la teora de la imprevisin.

I Frustracin del Fin
Se da cuando una o ambas partes, por una modificacin en las circunstancias, pierden el inters
en el cumplimiento del contrato, que ha perdido su finalidad. La misma no se encuentra regulada en
el Cdigo (aunque se acepta la analoga respecto a la causa fin y las adecuaciones), y tiene sus
antecedentes en el Derecho anglosajn, en los llamados casos de coronacin de 1901: en Londres
se alquilaban balcones para ver el desfile de coronacin de Eduardo VII, quien al enfermarse lo
cancel y se gener un conflicto.
Como se ve en el ejemplo, la finalidad comn era ver el desfile, la cual daba fundamento a los
acuerdos, adems de que los locatarios lo haban incorporado al contrato. Y si bien la prestacin era
realizable, no lo era la finalidad, careciendo de inters la prestacin para los locatarios.
Los requisitos para que se de una frustracin del fin son tres:
1. Circunstancia sobreviniente ajena a las partes, extraordinaria e imprevisible. Debe haber
podido afectar a cualquier persona que se haya encontrado en la misma situacin de las partes.
2. Se debe haber modificado el estado general de las cosas, cuya existencia era necesaria para
que la finalidad del contrato pueda cumplirse.
3. La finalidad debe resultar inalcanzable an cuando la prestacin sea posible, determinando la
desaparicin de la causa del acto.
La frustracin del fin faculta a la parte perjudicada a solicitar la resolucin del contrato. Sus
efectos son retroactivos, salvo con respecto a las prestaciones ya cumplidas, las cuales quedan
firmes. Los daos y perjuicios producidos por la extincin del contrato deben ser soportadas
equitativamente por las partes.





IV - 9
II Imprevisin
1198: En los contratos bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos y conmutativos
de ejecucin diferida o continuada, si la prestacin a cargo de una de las partes se tornara
excesivamente onerosa, por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada
podr demandar la resolucin del contrato. El mismo principio se aplicar a los contratos aleatorios
cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas extraas al riesgo propio del contrato. En los
contratos de ejecucin continuada la resolucin no alcanzar a los efectos ya cumplidos. No
proceder la resolucin, si el perjudicado hubiese obrado con culpa o estuviese en mora. La otra
parte podr impedir la resolucin ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del contrato.
Podemos enumerar los siguientes requisitos:
1. Que el contrato sea oneroso (prestacin-contraprestacin).
2. Que el contrato sea conmutativo (que se conozcan las ventajas de ambas partes).
3. Que el contrato sea de ejecucin en el tiempo (diferida o continuada).
4. Acontecimientos extraordinarios o imprevisibles (la doctrina exige los 5 primeros caracteres
del caso fortuito).
5. Que la prestacin a cargo de una de las partes se torne excesivamente onerosa (sacrificio
extraordinario no razonable). La doctrina agrega ...o excesivamente barata.
6. Debe haber ausencia de mora o culpa por parte del afectado.
La parte perjudicada puede pedir la resolucin del contrato, con efecto retroactivo al da en que
se contrajo la obligacin. Las partes debern devolverse lo entregado menos los frutos.

CASO FORTUITO IMPREVISIN
Incidencia del hecho:
El hecho que configura el casus hace a la
ejecucin de la obligacin imposible de
modo objetivo, absoluto y permanente.
El hecho no imposibilita el cumplimiento,
aunque lo torna excesivamente oneroso (o
barato) para el deudor.
Efectos:
La obligacin se extingue a razn de la
imposibilidad de pago.
La obligacin se extingue por desaparicin
de la causa, al momento del ajuste, sea por
rescisin o novacin.
mbito de aplicacin:
Ms amplio, pues se aplica tanto al
cumplimiento de obligaciones como actos
ilcitos.
Ms restringido, pues slo funciona en el
caso de ciertos contratos (antes
enumerados).




IV - 10
6) Clusulas Limitativas o Exonerativas de la
Responsabilidad

Este tema trata acerca de la dispensa de la culpa, la cual se da cuando se conviene eximir al
deudor de responsabilidad total o parcial por su incumplimiento culposo. Cuestin distinta es la
renuncia a la indemnizacin por parte del acreedor, con posterioridad a dicho incumplimiento.
Nuestro Cdigo no incluye una norma general que lo regule, con lo cual hay tres posturas:
Clsicos: acepta la validez de las clusulas de dispensa de la culpa porque en principio no
estn prohibidas (Salvat). Se basa en la autonoma de la voluntad (1197 19 CNA).
Mosset Iturraspe, Trigo Represas: pueden dispensarse tanto la culpa leve como levsima,
pero no es admisible la dispensa de la culpa grave, igualndola al dolo.
Llambas, Alterini: es la dominante, diferenciando entre las clusulas exonerativas (dispensa
total) y las limitativas de responsabilidad (dispensa parcial):
Clusula exonerativa: no puede ser admitida porque le quita seriedad al vnculo
obligatorio en la medida en que el deudor podra desentenderse de toda diligencia sin
incurrir en responsabilidad. Asimismo es como si se obligara en trminos adversos a los
de la moral y las buenas costumbres.
Clusula limitativa: en principio son vlidas, pues su operatividad se limita a eximir al
deudor de alguna culpa concreta que pueda cometer, o marcar un tope para su
responsabilidad, como por ejemplo una limitacin en el monto.
Sin embargo la dispensa parcial de la culpa se prohbe en ciertos casos: en primer lugar cuando
la ley lo prohbe, en el supuesto de responsabilidad de hoteleros por los efectos introducidos por los
visitantes (2232), o el art. 37 de la ley de consumidor. En segundo, los casos en que las clusulas
contraran principios superiores, como el rden pblico o la buena fe. Por ltimo, tampoco se puede
en los contratos predispuestos o de adhesin, que son aquellos en que las condiciones del contrato las
establece una de las partes, y la otra se limita a aceptar o no.
En lo que hace a la dispensa del dolo, como un tema relacionado, se encuentra expresamente
prohibida por el art. 507: El dolo del deudor no podr ser dispensado al contraerse la obligacin.
Facundo Martinez Mallada
Unidad V: Especies de Responsabilidades

1) Responsabilidad por el Hecho Propio

Hay responsabilidad por el hecho propio cuando el que ejecuta el hecho acta con dolo o culpa.

I mbito Extracontractual: Delitos y Cuasidelitos
Hay delito cuando estamos ante un acto ilcito ejecutado a sabiendas y con la intencin de daar
la persona o los derechos de otros. Mientras que l cuasidelito civil es un hecho ilcito daoso obrado
con culpa Los elementos son:
Transgresin legal (antijuridicidad).
Factor de atribucin (dolo en el delito, culpa en el cuasidelito)
Dao causado.
Relacin de causalidad.
As, y con la influencia de la ley 17.711, el delito se diferencia del cuasidelito en:
1. Solidaridad: en el delito existe solidaridad pero entre los sujetos no hay accin de regreso
(1081, 1082). En el cuasidelito, tambin hay solidaridad pero s accin de regreso (1109);
presentando dos excepciones a la solidaridad, dndose una simple mancomunacin: condminos
de un hotel, de un buque o padres de familia por el hecho de la cosa o de los hijos (1121), y el
arrendatario o usufructuario en la accin contra los propietarios de la construccin arruinada.
2. Extensin del resarcimiento: en los cuasidelitos se responde en el mbito contractual por las
consecuencias inmediatas y las mediatas, y en el campo contractual por las inmediatas y
necesarias. En los delitos se responde en la rbita extracontractual por las consecuencias
inmediatas, mediatas y casuales, y en el mbito contractual por las inmediatas y necesarias, y las
mediatas.
3. Atenuacin de la responsabilidad: en el cuasidelito puede atenuarse con fundamento en la
equidad, en los delitos no.

Respecto a las diferencias entre el delito civil y el delito penal, podemos enumerar:
1. mbito de aplicacin: los delitos civiles se encuentran en el Cdigo Civil, y los penales en
el Cdigo Penal.
2. Intencin daosa: en el delito civil es necesario (dolo delictual); mientras que en el mbito
penal puede ser doloso o culposo.
V - 2
3. Dao: en el delito civil siempre se requiere el dao; en el penal no, pero s que est
tipificado.
4. Finalidad: en el delito civil se busca la reparacin, mientras que en el penal el castigo.
5. Sancin: en el delito civil es resarcitoria; en el penal punitoria. Adems, en el civil se mide
en relacin al dao, mientras que en el penal se mide de acuerdo a la gravedad de la falta y la
peligrosidad del autor.
6. Extincin de la accin: en el delito civil, la accin no se extingue por la muerte de la
persona; en el delito penal s se extingue por la muerte del imputado.
Sujeto pasivo de la responsabilidad: en el delito civil pueden serlo las personas fsicas y las de
existencia ideal; mientras que en el delito penal slo pueden serlo las personas fsicas.

A Delitos contra las personas
Los delitos contra las personas, relacionados fuertemente con el derecho penal, son los ms
graves, y con lo cual haremos una enumeracin de ellos con su explicacin y forma de reparacin:
1. Homicidio: el delincuente debe pagar todos los gastos hechos en la asistencia del muerto, en
el funeral, los necesarios para la subsistencia de la viuda y de los hilos del muerto, ms el
agravio moral, todo lo cual ser fijado por el juez. Tienen derecho a exigir la indemnizacin de
los gastos de funeral quien sea que los hubiere pagado, mientras que los dems su cnyuge y los
herederos necesarios, siempre y cuando no sea autor o cmplice del homicidio o que de haber
podido no lo hubiese evitado.
2. Lesiones: son las heridas u ofensas fsicas, psquicas o estticas, debiendo indemnizarse el
pago de todos los gastos de curacin y convalecencia del ofendido (dao emergente) y todas las
ganancias que este dej de hacer hasta el da de su completo reestablecimiento (lucro cesante).
Sumado a esto el agravio moral.
3. Delitos contra la libertad individual: debe indemnizarse la cantidad correspondiente a la
totalidad de las ganancias que cesaron para la vctima hasta el da en que fue plenamente
restituido a su libertad, ms la reparacin del agravio moral.
4. Delitos contra la honestidad: son los casos de rapto, violacin y estupro, debiendo
indemnizarse a la vctima el agravio moral (lo cual cesa si luego contraen matrimonio) y el dao
material.
5. Calumnia e injuria: procede la reparacin si la vctima prueba que el delito le ocasion un
dao, debiendo englobar el dao emergente, lucro cesante y agravio moral. La indemnizacin no
procede cuando el imputado probare la verdad de la acusacin.
6. Acusacin calumniosa: consiste en la falsa imputacin de un delito mediante una accin
judicial, siendo necesario que se haya actuado con el conocimiento de dicha falsedad; debe
V - 3
indemnizarse lo que se pag segn la reparacin por calumnia o injuria sumado a todo lo que el
ofendido hubiere gastado en su defensa y tambin todas las ganancias que dej de percibir por
motivo de la acusacin calumniosa, sin perjuicio de las penas o multas del Cdigo Penal.

B Delitos contra la propiedad
En lo que hace a los delitos contra la propiedad, se aplican las clusulas de las obligaciones de
restituir la cosa a su dueo, siendo las siguientes:
1. Hurto: si la cosa no se destruye, se restituye con todos los accesorios, sumado a la
indemnizacin de todos los deterioros aunque hayan sido ocasionados por caso fortuito. Si la
cosa se destruye totalmente se resarce el valor de la cosa, ms el de los frutos civiles y naturales
que hubiese podido producir en manos del propietario.
2. Usurpacin de dinero: se restituye el dinero, se pagan los intereses de plaza desde el da del
delito, ms el resarcimiento de todo otro perjuicio que se hubiese ocasionado a la vctima por la
privacin del capital.
3. Destruccin de la cosa ajena: si la destruccin es total se paga el valor de la cosa destruida
ms la reparacin de todos los perjuicios. En cambio, si la destruccin es parcial, la
indemnizacin consistir en el pago de la diferencia entre el valor actual y el valor primitivo,
sumado a la reparacin de todos los perjuicios.

II mbito Contractual: Culpa y Dolo (Medio-Resultado)
En las obligaciones de resultado, el inters tpico final al que aspira el acreedor est comprendido
dentro del vnculo jurdico, con lo cual el deudor est obligado a brindarle al acreedor ese inters.
Por otro lado, en las obligaciones de medio, el inters tpico final no queda comprendido dentro
del vnculo obligatorio, as el deudor no est obligado a brindar ese inters, sino que debe poner los
medios que conducen a dicho inters (mdico-paciente).
Esta clasificacin se atribuye al autor francs Demogue. La doctrina clsica (Llambas, Borda)
considera que esta distincin incide en el rgimen de la prueba de la culpa, pues en la de resultado el
acreedor slo tiene que acreditar el incumplimiento, o la causa fuente (ttulo) ya que la culpa del
deudor se presume; mientras que en la de medios, el acreedor adems deber probar la culpa.
La doctrina moderna entiende que esta clasificacin incide en el fundamento de la
responsabilidad civil contractual. As, en las obligaciones de medio son los nicos en que la
responsabilidad es subjetiva, mientras que en las de resultado el fundamento de la responsabilidad es
objetivo (deber demostrar caso fortuito, es decir, una ruptura en el nexo de causalidad).

V - 4
2) Responsabilidad Refleja, Indirecta o por el Hecho Ajeno

Hay responsabilidad por el hecho ajeno cuando alguien queda comprometido por el acto que
obra otra persona, de manera de tener que afrontar la reparacin de los daos causados.
El fundamento, segn Llambas, es la idea de culpa. Se trata de una culpa en la vigilancia de la
persona ajena colocada bajo la autoridad del responsable, o se trata de una culpa en la eleccin de la
persona ajena para efectuar cierto cometido e cuyo desarrollo se produce el dao ajeno. Para otros
autores se fundamenta en el factor objetivo que es la garanta.

I Responsabilidad por el hecho de los dependientes
El art. 1113 establece que la obligacin del que ha causado un dao se extiende a los daos que
causaren los que estn bajo su dependencia. Para que esto se de, deben cumplirse estos requisitos:
1. Que se trate de un hecho ilcito.
2. Que el hecho daoso sea ejecutado por una persona dependiente, es decir, quien ha sido
puesto por otro para la ejecucin de un cometido bajo las rdenes o instrucciones de la persona
por cuya cuenta obra aqul. No es necesario que haya contrato de por medio.
3. Que el dependiente haya obrado dentro del marco de incumbencia que le corresponde:
En ejercicio de la funcin: cuando el dependiente obra el acto daoso practicando el
encargo recibido. Debe responderse
En ocasin de la funcin: cuando hay relacin de medio a fin entre la funcin y el
dao, es decir, si el desempeo del cometido es lo que ha constituido la condicin
necesaria para el perjuicio, de tal manera que si no hubiese habido ese encargo el
dao no se hubiera producido. Debe responderse.
Con ocasin de la funcin: cuando dicha funcin no ha dado oportunidad para la
ocurrencia del hecho daoso. El principal no debe responder.
4. Que el hecho daoso sea imputable al dependiente.
5. Que el damnificado justifique el dao sufrido.
6. Que haya relacin de causalidad entre el hecho del dependiente y el dao causado.
La vctima puede demandar tanto al autor del hecho (1109) como a su principal (1113). Tambin
puede demandar a ambos, y en ese caso basta que uno pague para que la obligacin se extinga.
El que paga el dao causado por sus dependientes, puede repetirlo, ya que el principal tiene la
responsabilidad indirecta frente al damnificado, pero a su vez es l un damnificado indirecto por el
hecho de su dependiente. Esta accin de regreso no jugar si el autor no es responsable por las
consecuencias del mismo, como ocurre si ha carecido de discernimiento al actuar.
V - 5
II Responsabilidad por el hecho de los incapaces
Para Llambas, el fundamento de este tipo de responsabilidad reside en la culpa de quien ha
descuidado la actuacin de una persona incapaz que le estaba confiada. Para otros autores es el factor
garanta.
Respecto a la responsabilidad de los padres, padre y madre son solidariamente responsables
por los daos causados por sus hijos menores sujetos a patria potestad, y los que habiten con ellos, es
decir, si los padres no conviven ser responsable el que ejerza la tenencia, salvo que en el momento
del dao estuviese al cuidado del otro padre.
De este modo son requisitos:
1. Que los hijos sean menores de edad.
2. Que estn bajo la patria potestad del pretendido responsable.
3. Que los hijos menores habiten con sus padres.
No hay responsabilidad si el hijo fue colocado en un establecimiento de cualquier clase, y se
encuentra de una manera permanente bajo la vigilancia y autoridad de otra persona. Tampoco si los
padres probaren que les fue imposible impedir los hechos daosos, o si demostraren la falta de culpa
del hijo.
En caso de emancipacin voluntaria o legal, no rige este tipo de responsabilidad refleja.
Respecto a la llamada emancipacin comercial, si bien hay quienes dicen que slo responden por los
actos que se desprenden de esa actividad, Bustamante Alsina cree que no niega la patria potestad.
Esta responsabilidad indirecta es unas veces personal y otras subsidiaria o refleja. Es personal de
los padres cuando el hijo que causa el dao es menor de 10 aos de edad, en este caso no siendo
responsable el autor del hecho por carecer de discernimiento; los padres son responsables por su
culpa, y no tienen accin recursoria contra el hijo por el monto de la indemnizacin pagada a la
vctima, salvo que con el hecho se hubiese enriquecido el autor (907). En cambio, la responsabilidad
indirecta de los padres es subsidiaria o refleja si el hijo que comete el acto ilcito es mayor de 10 aos
y responde por su propio hecho; en este caso, los padres tienen accin regresiva.
La responsabilidad de los tutores y curadores se encuentra en el art. 1114 que dice que lo
establecido sobre los padres rige respecto de los tutores y curadores, por los hechos de las personas
que estn a su cargo. Este rgimen no se aplica a los curadores de bienes de personas ausentes ni a
los curadores de personas inhabilitadas, ya que estas ltimas son capaces.
En caso de que el dao se provocado por un demente interdicto, se estima que no hay accin de
regreso, pero s en caso de enriquecimiento sin causa, por equipararlos a los menores de 10 aos por
su falta de discernimiento. No as con los sordomudos que no saben darse a entender por escrito.

V - 6
III Responsabilidad de los propietarios de establecimientos educativos
El art. 1117 del Cdigo de Vlez, siguiendo al francs, sent la presuncin de culpabilidad de los
directores y maestros por incumplimiento del deber de vigilancia.
Por un largo tiempo, la justicia de la solucin adoptada por Vlez no fue puesta en tela de juicio,
pero luego la dinmica escolar mud su naturaleza: de aquella enseanza personalizada, domstica,
no qued casi nada. El proceso de enseanza-aprendizaje pas a desenvolverse en circunstancias
muy diversas entre las cuales se destaca la masividad. La doctrina empez a reclamar que se evale
humanamente la prueba de la ausencia de la culpa del director.
El legitimado pasivo es el propietario del establecimiento educativo, por la iniquidad que
entraaba presumir responsables a los directores de colegios y maestros, en las condiciones actuales
de la vida escolar. Tampoco satisfaca hacer cargar a la vctima con la prueba de la culpa del docente,
porque ello conducira, en la mayora de los casos, a dejar al perjudicado sin la reparacin a la que
tiene derecho.
El carcter de la responsabilidad que la nueva ley (24.830) ha establecido en cabeza del
propietario del establecimiento educativo ser extracontractual por los daos causados por los
alumnos menores y en el caso de los daos sufridos por los estudiantes, ser contractual, en razn del
incumplimiento de la obligacin de seguridad. No deben responder por los mayores de 21 aos.
La obligacin de seguridad de los propietarios de los establecimientos de aprendizaje est basada
en el factor garanta, quedando como nico eximente enunciado por la ley el caso fortuito.
Deben sealarse dos aspectos significativos del nuevo 1117: uno vinculado al mbito o alcance
de la responsabilidad de los propietarios de los establecimientos educativos, donde debe
puntualizarse que la ley hace responsables a los centros educativos por los daos habidos cuando los
alumnos se hallen bajo el control de la autoridad educativa. El otro referente a la obligacin del
establecimiento de contratar un seguro de responsabilidad civil, bajo pena de sancin.
Respecto a la responsabilidad de los docentes, sta puede hacerse efectiva por dos vas:
Cuando el establecimiento educativo ha pagado al perjudicado puede entablar accin de
regreso, en razn de haber respondido por el hecho ajeno, contra el director o maestro, probando
que se ha incumplido el deber de vigilancia.
La vctima puede demandar directamente al docente, en los trminos del 1109 en razn de su
hecho propio, demostrando la culpa en que haya incurrido el profesional de la enseanza.




V - 7
IV Responsabilidad del deudor por sus auxiliares (indirecta)
La responsabilidad por los auxiliares se da cuando el incumplimiento de la obligacin se debe a
la culpa de terceros que han sido introducidos por el deudor en la obligacin. El Cdigo no trae una
regulacin general sobre la responsabilidad contractual por terceros, aunque slo refiere a supuestos
especiales en los que responsabiliza al deudor por la culpa de los auxiliares.
Puede decirse que auxiliar es todo aqul tercero no obligado frente al acreedor que interviene
como colaborador o sustituto del deudor, por iniciativa o voluntad de ste, en las actividades
relacionadas con el cumplimiento de la obligacin. Esta responsabilidad indirecta puede ser por:
Para algunos, el deudor es responsable por una cuestin de garanta.
Para otros, el deudor es responsable por la teora del riesgo.
Otros consideran que el deudor es responsable por la representacin.
Para Giovini y la mayora de la doctrina, el deudor es responsable por la teora de la
estructura del vnculo obligatorio.
La Teora de la Estructura del Vnculo Obligatorio est basada en dos principios: primero la
irrelevancia jurdica de la sustitucin entre el deudor y el tercero, y segundo la equivalencia de los
comportamientos del deudor y el tercero. As, en el primer principio, el deudor es libre para
desarrollar su obligacin como crea conveniente (salvo las intuito personae), y muchas veces elige la
representacin como medio para cumplirla. Lo que no puede admitirse es que el deudor pueda
otorgar unilateralmente su calidad de deudor a otra persona. Esto determina que sea irrelevante para
el ordenamiento jurdico que un tercero haya sido el que incumpli. Respecto al segundo principio,
teniendo en cuenta lo antes dicho y segn la estructura del vnculo obligacional, el dao que se le
provoca al acreedor por medio del incumplimiento del tercero vale lo mismo que si lo hubiere
provocado un hecho del deudor. El nico medio que tiene el deudor para liberarse es el caso fortuito.
Para poder hablar de responsabilidad del deudor por el hecho de un tercero, son necesarios los
siguientes cuatro requisitos:
1. Una obligacin preexistente entre el acreedor y el deudor.
2. Un tercero que sea totalmente ajeno al vnculo obligacional.
3. Que ese mismo tercero haya sido introducido por el deudor en la obligacin, descartando que
acte por voluntad propia y la relacin entre ambos. No ser legtimo en las obligaciones intuito
personae, y est mal decir que entre deudor y tercero hay una relacin de dependencia, pues la
relacin puede ser tanto de de hecho como de derecho.
4. Que el dao derivado al acreedor por el incumplimiento del tercero lo sea en tanto y en
cuanto est relacionado con el cumplimiento de la obligacin; dada la obligacin contractual, el
marco de los exigible est dado por el contrato, lo cual nos lleva a dos distinciones:
V - 8
Hay que distinguir los actos de los auxiliares del deudor, de los meros presupuestos
fcticos de incumplimiento (como si se corta la luz <caso fortuito>) por los cuales el
deudor no debe responder.
Distinguir los daos intrnsecos, relacionados con la actividad de cumplimiento, de los
extrnsecos, no relacionados con esa actividad. El deudor slo responde por los primeros.
El acreedor dispone de una accin concurrente contra los auxiliares que han incurrido en culpa y
contra el deudor; pero su accin no es de naturaleza contractual, sino extracontractual, y para que el
acreedor pueda ejercerla deben darse todos los elementos constitutivos de los actos ilcitos.
El deudor dispone de una accin de regreso contra sus auxiliares, para resarcirse de las
indemnizaciones que haya debido pagar al acreedor por culpa de ellos, salvo en el caso de la ley de
contrato de trabajo cuando hay culpa grave.

3) Responsabilidad por los Daos Causados con
Intervencin de Cosas

El hombre usa cosas para sus innumerables actividades, y aqu nos interesa el caso en que se
producen daos teniendo la cosa una intervencin activa en ello (Alterini). Si el dao se produce sin
intervencin activa de cosas (no hay cosas o las hay pero ellas no causan el dao), nos regimos por el
art. 1109, mientras que si el dao se produce con intervencin activa de cosas (ya sea daos con las
cosas o por las cosas) nos regimos por el art. 1113 prrafos 2 y 3.

I El dao con la cosa y por la cosa
Dao con la cosa es el llamado hecho del hombre: la cosa se utiliza como instrumento de la
accin del hombre. Dao por la cosa es el llamado hecho de la cosa: el dao se produce por el
riesgo o vicio de la cosa. Se supone que si un accidente de trnsito es debido a defecto o culpa del
conductor hay dao con la cosa, y si el mismo accidente es causa de una falla de los frenos, hay dao
por la cosa.
En el sistema del Cdigo de Vlez el fundamento de la responsabilidad era la culpa, ya sea del
dueo por no haber empleado sus poderes jurdicos sobre la cosa a fin de eliminar ese estado
potencialmente daoso, o del guardin, por la culpa en la guarda de dicha cosa.
El art. 1113 se refiere al dueo o guardin de la cosa. El dueo es el propietario: quien tiene el
derecho real de dominio sobre la cosa. El guardin es, segn Llambas, quien de hecho y por su
cuenta tiene el manejo y empleo de la cosa; decimos de hecho porque prescindimos del ttulo o
V - 9
derecho que se tenga sobre la cosa: el ladrn, que carece de todo derecho, es guardin de la cosa pues
tiene el poder sobre ella; y decimos por su cuenta pues si quien emplea la cosa lo hace como
subordinado de otro, el guardin ser el principal y no el dependiente (no el chofer).
Guardianes son, por ejemplo, los tenedores legtimos de la cosa con facultad de uso y goce
(locatario, comodatario), lo que carecen de esa facultad (mandatario, depositario), e incluso los
poseedores ilegtimos (ladrn, usurpador). Alterini agrega es esto que pesa sobre el dueo una
presuncin de guarda iuris tantum, y que cuando la guarda la ejerce un tercero, el dueo pasa a ser
nudo propietario.
Segn Llambas, los caracteres de la guarda son los siguientes:
1. Tenencia material de la cosa: no hay obligacin de vigilancia de una cosa que no se tiene.
2. Poder fctico de vigilancia, gobierno y control sobre la cosa: poder de hecho que se hace
efectivo sobre una cosa con prescindencia del ttulo o derecho que se tenga, o no, para ejercerlo.
3. Ejercicio autnomo e independiente del poder: si quien tiene la cosa la emplea segn las
instrucciones de otro, l no es guardin, carcter que le cuadra a quien da esas rdenes.
Segn el nuevo rgimen incorporado por la Reforma, son responsables por los daos causados
con las cosas: 1) el agente que ha empleado la cosa, a quien se le reputa culpable del dao; 2) el
dueo de la cosa con que aqul ha originado culpablemente el perjuicio del damnificado, pudiendo
eximirse probando su falta de culpa; y 3) el guardin de la cosa, lo cual parece inslito, pues no se
advierte porqu alguien distinto del agente poda ser calificado como guardin de la cosa utilizada.
En lo referente los factores de atribucin y eximentes de responsabilidad, en el dao causado
con la cosa se presume la culpa del dueo o guardin, el cual para eximirse deber demostrar que de
su parte no hubo culpa (1113). El factor subjetivo es la culpa.
En el dao causado por las cosas, la responsabilidad es objetiva (riesgo creado), y el dueo o
guardin slo se eximir total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa de la vctima,
la culpa de un tercero por quien no debe responder, o el caso fortuito. El art. 1113 establece que
tampoco el dueo o guardin es responsable cuando la cosa hubiese sido usada contra su voluntad
expresa o presunta.
En caso de que la cosa pertenezca a varios condminos, la indemnizacin debe hacerla cada uno
de ellos segn la parte que tuviese en la propiedad (1135). En cambio, cuando la responsabilidad
incumbe a varios guardianes de una misma cosa, todos ellos responden solidariamente frente al
damnificado, pero el que pagare el total, tiene accin de reintegro contra los dems (1109).




V - 10
II Responsabilidad por los daos causados por animales
Este caso se da cuando un animal daa los derechos de otra persona, o cuando el dao mismo se
comete en el animal que es propiedad de otro. El principio general establece que es responsable del
dao que causare un animal domstico o feroz su dueo, aunque hubiese estado bajo la guarda de sus
dependientes o el dao causado no estuviese en los hbitos generales de su especie, y el guardin del
animal, que es la persona que por su cuenta tiene a su cargo el cuidado y gobierno de la bestia.
El fundamento de esta responsabilidad reside en el factor culpa, aunque hay quienes dicen que
se basa en el riesgo creado. Borda explica que el dueo se sirve del animal, creando un riesgo.
La responsabilidad del dueo y la del guardin son excluyentes: cesa la responsabilidad del
propietario cuando se desplaza el animal quedando bajo la sujecin de otra persona que acta por
cuenta propia. Pero el guardin que resultase responsable por el dao causado por el animal puede
deducir una accin de recurso contra el propietario, si demuestra que ste fue culpable por no
advertirle las caractersticas del animal potencialmente daosas. Debe hacerse tambin responsable el
tercero que hubiese excitado al animal provocando as el dao ajeno.
La responsabilidad cesa cuando:
1. El dueo traspasa a otro la guarda del animal.
2. El animal se solt o extravi sin culpa de la persona encargada de guardarlo.
3. El dao causado provino por fuerza mayor.
4. El dao causado provino por culpa imputable al que sufri el dao.
5. El animal fue excitado por un tercero (es responsable el tercero).
6. El animal da a otro animal, porque ste lo estaba provocando.
En el caso de que el dao fuere causado por un animal feroz que no reporta utilidad para la
guarda o servicio de un predio, la responsabilidad del dueo o guardin es inexcusable (1129), salvo
que la vctima se expuso voluntariamente al peligro. El dao causado por un animal a otro ser
indemnizado por el dueo del animal ofensor, siempre y cuando no medie provocacin del ofendido.
Contrario a lo que ocurra en Roma, el propietario de un animal no puede sustraerse a la
obligacin de reparar el dao, ofreciendo abandonar la propiedad del animal (1131).

III mbito contractual: responsabilidad del deudor por las cosas
utilizadas en el cumplimiento de la obligacin
El fundamento de la responsabilidad del deudor en relacin a las cosas utilizadas en el
cumplimiento de la obligacin es el deber de conservacin o seguridad, el cual se refiere a la
proteccin de la integridad fsica de los obligados en contratos de hospedaje, hospital, espectculos
pblicos, etc.
Facundo Martinez Mallada
Unidad VI: Acciones de Reparacin

1) mbito Extracontractual

Son titulares de la accin de ejercitar la accin de responsabilidad extracontractual, es decir,
quienes tienen legitimacin activa son:
1. Damnificado directo o vctima: es quien sufre algn perjuicio susceptible de apreciacin
pecuniaria en las cosas de su dominio o posesin, o en su persona, sus derechos o facultades.
2. Damnificado indirecto: es toda persona distinta a la vctima que a causa del hecho ilcito
sufre un dao en un inters legtimo, es decir, amparado por el derecho. (Caso del mendigo).
3. Damnificados por el agravio moral: son las personas que reciben una lesin en sus
sentimientos legtimos por la ofensa inferida por alguien. En materia de agravio moral, slo
tienen accin para pretender la reparacin pertinente los damnificados directos. No obstante,
cuando se trata del delito de homicidio, se abre la accin por la reparacin del agravio moral a
favor de damnificados indirectos siempre que sean herederos forzosos de la vctima.
4. Damnificados por el delito de homicidio: independientemente de lo dicho sobre el agravio
moral, stos tienen accin para exigir del responsable la respectiva indemnizacin del dao
material, como damnificados indirectos.
5. Damnificados por el delito de injuria: el Cdigo concede accin al marido por las injurias
hechas a la mujer y a los padres por las injurias inferidas a los hijos. En esos casos se acta en
virtud de un derecho propio, independiente del que corresponde al importunado directo.
6. Damnificados por el delito de dao en las cosas: tienen accin para pretender la respectiva
indemnizacin el propietario, el poseedor, el tenedor, el usuario o usufructuario, el acreedor
hipotecario y cualquiera que tenga la cosa con obligacin de responder de ella (subordinados que
tienen cosas en su poder por cuenta del principal).
Bustamante Alsina agrega a esta enumeracin de Llambas los acreedores de la vctima
ejerciendo la accin de daos y perjuicios contra el autor del delito o del cuasidelito por accin
subrogatoria u oblicua, y los cesionarios.
Puede suceder que de un mismo acto ilcito resulten varios damnificados: todos y cada uno de
ellos tienen un derecho personal a obtener el resarcimiento del dao que han sufrido, de all que son
titulares de sus respectivas acciones, las cuales son independientes entre s.


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Por otro lado, son pasibles de la accin por indemnizacin del dao causado por un hecho ilcito,
es decir, poseen legitimacin pasiva los siguientes:
1. El autor del hecho.
2. Los consejeros o cmplices.
3. El encubridor del delito (responde por las consecuencias daosas de su encubrimiento).
4. El beneficiario del resultado del delito, hasta la cuanta en que se hubiera beneficiado.
5. La persona civilmente responsable por el hecho ajeno, o por el resultado daoso de las cosas
de las que era dueo o guardin.
6. Los sucesores universales de las personas anteriormente mencionadas.
Cuando existen varios responsables como autores, consejeros o cmplices de un delito co
copartcipes de un cuasidelito, son solidariamente responsables.

I El caso del dao moral
El damnificado, como acreedor de la obligacin de reparar el dao que l ha sufrido puede, en
principio transmitir su derecho a otras personas por actos entre vivos o mortis causa, a sus herederos
o legatarios.
Sin embargo, si se trata de la reparacin del agravio moral, la opinin ms difundida considera
que no es cesible por acto entre vivos por tratarse de un crdito inherente a la persona del agraviado,
no pudindose concebir la negociacin de ese crdito, porque repugna a la ndole del inters moral la
estipulacin del acreedor. Tampoco es transmisible a los herederos la accin por reparacin del
agravio moral, salvo que ya hubiera sido entablada por el difunto.

II Extincin de la accin
Las formas posibles de extincin de la accin son las siguientes:
Renuncia: la accin que nace de un delito se extingue por la renuncia de las personas
interesadas (1110). Como el resarcimiento del dao es un crdito que slo interesa al acreedor,
puede ste despojarse de l, porque est en juego un inters particular, sin afectar el orden
pblico. Sin embargo, como lo aclara el artculo, la renuncia de la persona directamente
damnificada no afecta el ejercicio de la accin que puede pertenecer al esposo o a los padres.
Con respecto a la influencia que ejerce la renuncia de la accin civil sobre la accin criminal y
viceversa, el art. 1097 mantiene la independencia de ambas acciones: no se estima renunciada la
accin civil por no haber los ofendidos intentado durante su vida la accin criminal o por haber
desistido de ella, como tampoco se estima que renunciaron a la accin criminal por no haber
intentado la accin civil o haber desistido de ella. Pero si se renuncia a la accin civil o se hacen
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convenios sobre el pago del dao, se tendr por renunciada la accin criminal. Esto referido a los
delitos de accin privada, pues tratndose de delitos de accin pblica el fiscal la dispone.
Transaccin: la transaccin puede versar sobre la accin civil por indemnizacin del dao
causado por el delito, pero no sobre la accin penal, pues en ella est en juego el orden pblico.
Prescripcin: la accin contractual prescribe a los 10 aos y la extracontractual a los 2. La
prescripcin se suspende cuando la vctima promueve una querella criminal (17.711).
Otros casos: son el desistimiento de la accin o la perencin de instancia, cuando se ha
extinguido la accin respectiva por prescripcin y no puede el damnificado demandar.

III Relaciones entre la accin civil y la accin penal
Segn el sistema estructurado por Vlez la accin civil y la accin penal correspondientes al
mismo hecho deban ser ventiladas en sede separada (1096). Pero planteada esta separacin, la
independencia no era absoluta: por lo pronto, si la accin criminal hubiere precedido a la accin civil
o fuere intentada pendiente sta, el art. 1101 dispone que no recayera condenacin en el juicio civil
antes de la condenacin del imputado en el juicio criminal, lo cual significaba que aunque los
trmites fueran independientes sin embargo se subordina el dictado de la sentencia civil al previo
pronunciamiento de los tribunales del crimen.
Esa subordinacin en cuanto al dictado de la sentencia es dejada de lado si hubiere fallecido el
imputado antes de ser juzgado, o en caso de ausencia del imputado.
El principio de relativa independencia fue impugnado acerbamente por los penalistas, y el
legislador hacindose eco de esa crtica determin en el art. 29 del Cdigo Penal que La sentencia
condenatoria en sede penal poda ordenar la indemnizacin del dao material y moral causado a la
vctima, a su familia o a un tercero, fijndose el monto prudencialmente por el juez. Con ese criterio
qued tcitamente derogado en parte el art. 1096 del CC, admitindose que pudiera solicitarse por el
damnificado la indemnizacin en sede penal, pero no el juez de oficio.
As, puede convenir al damnificado reclamar el resarcimiento del dao en el proceso penal, si se
tratara de daos de fcil demostracin o si se pretendiese la indemnizacin por dao moral, que no
requiere prueba. Puede, en cambio, preferir la jurisdiccin civil, si se tratare de la reclamacin de
daos cuya prueba fuere compleja pues la ndole del proceso civil desembarazado de la cuestin
penal le ofrece mayores seguridades para el reconocimiento pleno de su derecho al resarcimiento.
Cuando la sentencia civil ha sido dictada por no haberse denunciado el hecho ante el fuero
criminal, ella no se ve afectada por lo que pudiera ulteriormente decidirse sobre la accin criminal
que llegara a intentarse: es cosa juzgada. Salvo esa posibilidad conviene estudiar lo que ocurre
cuando ambas acciones han tramitado paralelamente, en uno y otro fuero.
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2) Influencia entre la sentencia penal y la civil

Desde que coexisten ambos procesos se advierte que funciona el principio de independencia
establecido en el artculo 1096. El proceso penal tiene, sin embargo, una decisiva preponderancia
sobre el proceso civil, a causa de la influencia que ejerce la cosa juzgada en aqul sobre la decisin
que haya de dictarse en este ltimo.
El principio lo establece el art. 1101: Si la accin criminal hubiere precedido a la accin civil, o
fuera intentada pendiente sta, no habr condenacin en el juicio civil antes de la condenacin del
acusado en el juicio criminal, con excepcin de los casos siguientes:
1. Si hubiere fallecido el acusado antes de ser juzgada la accin criminal, en cuyo caso la accin
civil puede ser intentada o continuada contra los respectivos herederos.
2. En caso de ausencia del acusado.
3. El art. 76 quter del Cdigo Penal tambin aporta el supuesto de la Probation.
Adems, el art. 3982 bis dispone que basta que la vctima hubiese deducido querella para que se
produzca la prescripcin de la accin civil.
Igualmente,

I Influencia de la sentencia criminal sobre la civil
En caso de sentencia condenatoria, el artculo 1102 afirma que Despus de la condenacin del
acusado en el juicio criminal, no se podr contestar en el juicio civil la existencia del hecho principal
que constituya el delito, ni impugnar la culpa del condenado.
En consecuencia, si el juez en lo penal considera que ha existido un delito, no puede despus en
el proceso civil renovarse la cuestin por la pretensin de inexistencia del mismo. No puede tampoco
renovarse en el proceso civil la cuestin relativa a la culpa del autor del hecho que fuera reconocida
en el proceso criminal.
En cambio, la sentencia criminal no hace cosa juzgada en cuanto a todas las dems cuestiones
relativas a existencia y monto de los perjuicios, que no constituyen materia propia de aquella
decisin. Es decir, puede el autor alegar y probar en el proceso civil la culpa concurrente de la
vctima, que puede atenuar su responsabilidad respecto a la indemnizacin de daos y perjuicios.
De darse una sentencia absolutoria en sede penal, el artculo 1103 establece que Despus de la
absolucin del acusado, no se podr tampoco alegar en el juicio civil la existencia del hecho
principal sobre el cual hubiese recado la absolucin.
As, la sentencia criminal declara que el hecho material del delito no ha existido, con lo que no
puede volverse a discutir en el proceso civil su existencia. Por ejemplo, si el juez del crimen declara
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en la sentencia absolutoria que el dueo de una cosa no fue privado de ella, se tendr definitivamente
por cierto que no hubo delito de hurto. Esto llev a que durante un tiempo se pensase que absuelto el
procesado en sede criminal, no poda ya declararse su culpabilidad en el proceso civil.
Pero la jurisprudencia entendi que la sentencia absolutoria dictada en el fuero penal, no produce
el efecto de la cosa juzgada en el proceso civil con respecto a la culpa del imputado. En
consecuencia, despus de la absolucin del acusado en el proceso criminal, puede discutirse en el
juicio civil la existencia de culpa, y condenarlo como autor de un cuasidelito a pagar la
indemnizacin de los daos y perjuicios por ese hecho. Esto es as debido a que la culpa penal es
juzgada rigurosamente y no se admite en caso de duda: in dubio pro reo, lo cual es diferente a la
culpa civil, que se juzga con un criterio amplio, favorable a la vctima.
Entiende Llambas que un sobreseimiento definitivo equivale a una sentencia absolutoria: se
clausura el sumario por entender que no hay suficientes elementos comprobatorios para pasar la
causa a la etapa siguiente del proceso penal. Sin embargo, Bustamante Alsina opina que el
sobreseimiento no hace cosa juzgada en lo civil, ni an cuando se fundara en la inexistencia del
hecho mismo que sirve de base a la accin resarcitoria. Es decir, que el sobreseimiento definitivo no
es equivalente a la sentencia absolutoria, en cuanto a sus efectos sobre la accin civil.

II Influencia de la sentencia civil sobre la criminal
Inversamente de lo que ocurre con la sentencia criminal respecto al proceso civil, la dictada en
este ltimo no ejerce, en principio, influencia alguna sobre aqul. En general, lo que resuelve el juez
en el proceso civil es indiferente para la solucin de la causa penal, en lo que respecta al delito, a la
intervencin del acusado y su responsabilidad penal.
Por excepcin la sentencia civil influye en el proceso penal en las llamadas cuestiones
prejudiciales. El artculo 1104 dispone que Si la accin criminal dependiese de cuestiones
perjudiciales cuya decisin compete exclusivamente al juicio civil, no habr condenacin en el juicio
criminal, antes que la sentencia hubiere pasado en cosa juzgada. Las cuestiones prejudiciales sern
nicamente las que versaren sobre:
1. Validez o nulidad de los matrimonios: por ejemplo si se acusa a alguien por delito de
bigamia y el procesado alega la nulidad del matrimonio anterior.
2. Calificacin de las quiebras de los comerciantes: este supuesto se encuentra derogado por
el art. 234 de la ley de quiebras N 24.522 que establece que la inhabilitacin del fallido se da
desde la fecha de la quiebra.
3. Adulterio: no se puede intentar la accin penal mientras no se declare el divorcio en sede
civil. Este supuesto se encuentra derogado.
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En cuanto a la demencia, el art. 151 establece que La sentencia sobre demencia y su cesacin,
slo hace cosa juzgada en el juicio civil, para los efectos declarados en este Cdigo; ms no en juicio
criminal, para excluir una imputacin de delitos o dar lugar a condenaciones.