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Turma, REsp
168.777-RJ, Rel. Min. Aldir Passarinho
Jr., j. 16.12.99, no conheceram, v.u.,
DJU 27.3.00, p. 108).
"AO MONITRIA. CHEQUE
PRESCRITO. O cheque prescrito, por
si s, representa prova suficiente a
ensejar a ao monitria, sendo
desnecessrio que o autor demonstre
a origem da dvida. Com esse
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entendimento, a Turma, por maioria,
afastou a inpcia da inicial e cassou o
acrdo recorrido, para que o Tribunal
a quo julgue a apelao como de
direito." Precedentes citados: REsp
262.657-MG, DJ 19/3/2001, e REsp
285.223-MG, DJ 5/11/2001. REsp
419.477-RS, Rel. Min. Svio de
Figueiredo, julgado em 4/6/2002.
" cabvel ao monitria para
cobrana de cheque prescrito, uma
vez que tal procedimento no restitui a
forca executria dessa cambial, Mas
to-somente torna disponvel, para
obteno de ttulo executivo judicial,
uma via processual mais clere do que
a ao ordinria de cobrana, em nada
restando agredido o instituto da
prescrio."(TAMG - Ap. n 02179086-
4/00 - Tefilo Otoni - 6 Cm. Cv. -
Rel. Juiz Pedro Henriques - DJU
11.09.96 - m.v.).
Portanto Excelncia, o incluso ttulo creditcio preenche todos os
requisitos exigidos pelo Cdigo de Processo Civil, ensejando cobrana atravs
do presente procedimento monitrio, pois a dvida clara e evidente.
DOS PEDIDOS.
Ante o exposto, requer que se digne Vossa
Excelncia de determinar, que:
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A citao da Requerida, no endereo supra mencionado, expedindo-se o
competente mandado para, no prazo de 15 (quinze) dias, efetuar o pagamento
no valor de R$2.834,00 (dois mil, oitocentos e trinta e quatro reais),
acrescido de juros legais, bem como correo monetria, ficando assim, isento
de custas e honorrios advocatcios, ou, querendo oferecer embargos, .
Verificando-se casos excepcionais, requer ainda que a citao e a
penhora sejam efetuadas na conformidade do disposto no artigo 172, 2, do
Cdigo de Processo Civil;
Requer, finalmente, como meios de provas, o depoimento pessoal da
requerida, inquirio de testemunhas, juntada posterior de documentos,
exames e todos os meios que se fizerem necessrios para o esclarecimento da
presente lide, meios esses que desde logo ficam expressamente requeridos.
D-se presente causa o valor de R$ 2.834,00 (Dois mil, oitocentos e
trinta e quatro reais), para efeitos fiscais.
Estes termos,
Pedem Deferimento.
Fortaleza, 10 de novembro de 2011.
___________________________________
FLVIO SOARES MACHADO
Documentos acostados inicial:
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EXCELENTSSIMO (a) SENHOR (a) DOUTOR (a) JUIZ (a) DE
DIREITO DA ___ VARA DE FAMLIA DA COMARCA DE
FORTALEZA-CE.
AO NEGATRIA DE PATERNIDADE C/C ANULAO DE
REGISTRO CIVIL DE NASCIMENTO
OEA - Organizao dos Estados Americanos.
Resoluo n. 2656 (XLI-O/11)
(Aprovada na quarta sesso plenria, realizada em
7 de junho de 2011. So Salvador, El Salvador)
RESOLVE:
1. Afirmar que o acesso justia, como direito humano
fundamental, , ao mesmo tempo, o meio que
possibilita que se restabelea o exerccio dos direitos
que tenham sido ignorados ou violados.
2. Apoiar o trabalho que vm desenvolvendo os
defensores pblicos oficiais dos Estados do
Hemisfrio, que constitui um aspecto essencial
para o fortalecimento do acesso justia e
consolidao da democracia.
3. Afirmar a importncia fundamental do servio de
assistncia jurdica gratuita para a promoo e a
proteo do direito ao acesso justia de todas as
pessoas, em especial daquelas que se encontram
em situao especial de vulnerabilidade.
4. Recomendar aos Estados membros que j
disponham do servio de assistncia jurdica
gratuita que adotem medidas que garantam que os
defensores pblicos oficiais gozem de
independncia e autonomia funcional. (...)
FRANCISCO ADILSON DE ARAJO
MAGALHES, brasileiro, solteiro, office boy, portador do RG: 98010334875 e
inscrito no CPF sob o n 010.092.633-90, residente na Rua Edson Martins, n
1047, bairro Bom Jardim , CEP: 60540-500 vem, atravs do Defensor Pblico e
do Estagirio devidamente qualificado nos autos, propor a presente AO
NEGATRIA DE PATERNIDADE C/C ANULAO DO REGISTRO CIVIL DE
NASCIMENTO em face de PEDRO RAVI SILVA MAGALHES, brasileiro,
menor impbere, representado por sua genitora VALDNIA DA SILVA,
brasileira, portadora do R.G n 98002449022 e inscrita no CPF: 657.439.383-
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34, residente na rua Joo XXIII n 879 cs altos, bairro Bom Jardim , CEP:
60540-660, baseando-se nos fatos e fundamentos expostos a seguir:
JUSTIA GRATUITA E PRERROGATIVAS DA DEFENSORIA PBLICA
A parte autora, inicialmente, e com a intermediao da Defensoria
Pblica Geral do Estado, postula os beneplcitos da gratuidade da justia, em
razo de no ter condies de arcar com as despesas processuais e
honorrios advocatcios, sem prejuzo do sustento prprio e de sua famlia,
estando, assim enquadrado na situao legal de necessitado(a).
A Lei Complementar n 80, de 12/01/94
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, com as inovaes
operadas por fora da promulgao da LC n 132/09, prescreve, dentre outras,
como prerrogativas dos membros da Defensoria Pblica do Estado: a)
INTIMAO PESSOAL, mediante entrega dos autos com vista; b) PRAZO EM
DOBRO em todos os atos processuais; e c) REPRESENTAR a parte
independente de INSTRUMENTO DE MANDATO.
Por oportuno, vlido trazermos colao o disposto no pargrafo
primeiro do art. 5 da Lei Complementar Estadual n. 06, de 28 de maio de
1997, que dispe in verbis:
Art. 5 (...)
1 A Defensoria Pblica por seus Defensores, representar as
partes em juzo e no exerccio das funes institucionais
independentemente de procurao, praticando todos os atos do
procedimento e do processo, inclusive os recursais, ressalvados
os casos para os quais a lei exija poderes especiais. (aditados
nossos)
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Art. 128. So prerrogativas dos membros da Defensoria Pblica do Estado, dentre outras
que a lei local estabelecer: I - receber, inclusive quando necessrio, mediante entrega dos autos com
vista, intimao pessoal em qualquer processo e grau de jurisdio ou instncia administrativa,
contando-se-lhes em dobro todos os prazos; (...) XI - representar a parte, em feito administrativo ou
judicial, independentemente de mandato, ressalvados os casos para os quais a lei exija poderes
especiais; (grifos ausentes no original)
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DOS FATOS:
FRANCISCO ADILSON DE ARAJO
MAGALHES teve um relacionamento amoroso com VALDNIA DA SILVA
durante 11 (onze) meses e em 27 (vinte e sete) de junho de 2011 (dois mil e
onze), nasceu PEDRO RAVI SILVA MAGALHES, sendo reconhecida a
paternidade da criana pelo REQUERENTE na certido de nascimento (doc.
anexa).
O REQUERENTE fora informado pela prpria
representante do requerido, que no era o pai do mesmo, e com a autorizao
da REPRESENTANTE da REQUERIDO, fez exame hematolgico de DNA,
recebido em 01 de agosto de 2011, que constatou que PEDRO RAVI SILVA
MAGALHES no FILHO DO REQUERENTE. O laudo laboratorial emitido
comprova a inexistncia da paternidade. (doc. anexa).
O REQUERENTE e a representante da
REQUERIDO compareceram ao Ncleo de Prtica Jurdica da Faculdade
Integrada do Cear (FIC) para proceder com a AO NEGATRIA DE
PATERNIDADE C/C ANULAO DE REGISTRO CIVIL DE NASCIMENTO.
DA FUNDAMENTAO JURDICA:
A legislao substantiva civil prescreve o seguinte, in verbis:
Art. 27 da lei 8069/1990: O
reconhecimento do estado de filiao
direito personalssimo, indisponvel e
imprescritvel, podendo ser exercitado
contra os pais ou seus herdeiros, sem
qualquer restrio, observado o
segredo de Justia..
Art. 8 da Lei 8560/92: Os registros de
nascimento, anteriores data da
presente lei, podero ser retificados por
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deciso judicial, ouvido o Ministrio
Pblico.
De acordo com o art. 1601 do Cdigo Civil,
cabe ao marido (tambm quele de quem se requer) contestar a paternidade
dos filhos, sendo esta ao imprescritvel.
Art. 1.601. Cabe ao marido o direito de
contestar a paternidade dos filhos
nascidos de sua mulher, sendo tal ao
imprescritvel.
Sobre o assunto j ponderou o Ministro Slvio de Figueiredo
"a matria probatria nas aes de investigao de paternidade, em face
do avano cientfico representado pelo DNA, tem causado verdadeira
revoluo no Direito Processual e no Direito de Famlia.
Conseqentemente, em linha de princpio, evidncia que se deve
ensejar, sempre que possvel, a realizao de tal exame para a busca da
certeza quanto paternidade" (RT 703/204);Com efeito, de nada adiante
canonizar-se a instituto da coisa julgada em detrimento da paz social, j
que a paternidade biolgica no interesse apenas do investigante ou do
investigado, mas de toda a sociedade, e no existe tranqilidade social
com a imutabilidade da coisa julgada da mentira, do engodo, da falsidade
do registro pblico.
DOS PEDIDOS:
Diante do exposto, vem o requerente diante
de Vossa Excelncia:
a) CONCEDER a gratuidade da justia, uma vez que a
parte autora se amolda perfeitamente a situao legal de necessitado(a), no
podendo, assim, arcar com o pagamento das custas processuais e honorrios
advocatcios sem prejuzo do sustento prprio e de sua famlia;
b) Determinar a CITAO do promovido, representado por
sua genitora, para, querendo, responder ao presente feito, no prazo legal, bem
como, acompanh-lo em todos os seus procedimentos at julgamento final, sob
pena de, em assim no o fazendo, sofrerem os efeitos da REVELIA;
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c) Julgar, por sentena, pela PROCEDNCIA do feito, com a
DECLARAO de que o requerente no o pai biolgico do requerido, bem
como, a ANULAO do respectivo registro de nascimento; surtindo referido ato
os seus legais e jurdicos efeitos.
d) A intimao do Douto representante do
Ministrio Pblico para se manifestar no feito.
e) EXPEDIR, logo aps o competente mandado de
averbao, ao Registro Civil das Pessoas Naturais Cartrio Joo de Deus
_Fortaleza- CE, localizado na Rua Major Facundo, 705 . Bairro Centro,
informando da PROCEDNCIA do presente feito, bem como, determinando a
ANULAO do respectivo registro de nascimento feito s fls. 362, do livro n A-
355, de REGISTRO DE NASCIMENTO, e que este ato se estenda a gratuidade
da justia.
f) Decidir pela condenao do requerido no pagamento
das verbas de sucumbncia, isto , custas processuais e honorrios
advocatcios, estes na base de 20% (vinte por cento) sobre o valor da
condenao, os quais devero ser revertidos DEFENSORIA PBLICA
GERAL DO ESTADO DO CEAR. (Banco do Brasil Agncia: 0800-6 Conta:
1702833-7); tudo isso como medida de DIREITO e de extrema JUSTIA.
Protesta provar o alegado por todos os meios
admitidos em Direito, notadamente, depoimento pessoal da representante legal
das acionadas, sob pena de CONFESSO, oitiva de testemunhas, desde logo
arroladas, juntada ulterior de documentos, tudo o que V. Excelncia julgar
necessrias perfeita resoluo do feito; ficando tudo de logo requerido.
D-se a causa o valor de R$540,00 (quinhentos e
quarenta reais) para efeitos fiscais.
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Nestes Termos,
Pede Deferimento.
Fortaleza,16 de setembro de 2011
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DEFENSOR PBLICO
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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUZ DE DIREITO DA 12 UNIDADE
DO JUIZADO ESPECIAL CVEL E CRIMINAL DA COMARCA DE
FORTALEZA-CE.
AO DE OBRIGAO DE FAZER
BILLY JAW TARN YEH, brasileiro, solteiro,
empresrio, com carteira de identidade n. 266817294 SSP/SP, CPF n.
303.036.478-09, residente e domiciliado, nesta Capital, na Rua Jos Vilar, 965,
Meireles, CEP 60.125-000, telefone residencial (85)3224-5455, por intermdio
do Defensor Pblico, que esta subscreve, vem, muito respeitosamente perante
Vossa Excelncia, propor, com fundamento nos artigos, 2, 6, III, IV, VI,
artigos 18, pargrafo nico, 26, do Cdigo de Defesa do Consumidor, AO
DE OBRIGAO DE FAZER, em face de SAMSUNG ELETRNICA DA
AMAZONIA LTDA, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ n
00.280.273/0002-18, localizada Rua Thomas Nilsen Junior, n150, Parte A,
CEP: 13097-105, Parque Imperador, Campinas-SP, e WAL MART BRASIL
LTDA, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ n 00.063.960/0006-
05, localizada Avenida dos Autonomistas, n1768, 1828-Prdio A, CEP:
06020-010, Centro, Osasco-SP, pelos motivos fticos e jurdicos que passa a
discorrer para, ao final, postular
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INICIALMENTE
O requerente faz jus aos benefcios da justia gratuita, por
ser pobre na forma da Lei, sendo assistido pela Defensoria Pblica, tendo
ainda o prazo, em dobro para realizar todos os atos processuais, nos termos do
artigo 128, I da lei Complementar federal n. 80/94 e artigo 5 da lei
Complementar Estadual n. 06/97.
DOS FATOS
O Requerente efetuou a compra de um celular, modelo
Samsung Galaxy S II 19100, no dia 18/10/2011, atravs do site
www.walmart.com.br, nota fiscal de n 000.269.272, em anexo, no valor de
R$1.799,00(um mil setecentos e noventa e nove reais).
Aproximadamente, com 15 (quinze) dias de uso, o
requerente foi surpreendido pelo fato da tela do celular estar danificada, motivo
pelo qual realizou uma reclamao na assistncia tcnica responsvel, tendo
em vista que a requerida WAL MART BRASIL LTDA, responsvel pelo site
atravs do qual o autor efetuou a compra do aparelho, est localizado em outra
cidade.
Como no laudo que segue anexo, notamos que a empresa
se exime de culpa, alegando o mau uso do aparelho pelo consumidor.
O requerente ficou muito decepcionado, visto que nem
comeou a pagar o aparelho e o mesmo j est danificado, pois o bem em
questo, tem um valor elevado e espera-se o mnimo de durabilidade.
. Percebe-se que a empresa quer de qualquer maneira se
eximir de responsabilidade, culpando assim, o consumidor, sob a alegao
furtiva de que o autor utilizou o produto de forma errada.
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No podemos falar em mau uso, visto que a empresa no
tem provas em relao a isso, portanto no pode culpar o consumidor alegando
tal afirmativa.
Nos documentos que seguem em anexo, notamos a
reincidncia da empresa, atravs de sites de reclamao de produtos
defeituosos, nos quais vrios consumidores passaram pelo mesmo problema e
receberam idntico tratamento ao que foi dado ao autor.
As reclamaes pesquisadas em site de reclamao de
produtos, mostra que o defeito foi de maneira muito semelhante ao presente
caso, portanto empresa tem que ser condenada a trocar o aparelho por um
novo. Cabe ressaltar, que a garantia do aparelho de 1 (um) ano, porm, com
poucos dias de uso o celular j estava danificado, no restando outra
alternativa ao autor seno recorrer ao Judicirio.
DO DIREITO
Diante dos fatos acima relatados,
observa-se que o requerente utiliza-se do servio prestado pela
requerida como destinatrio final, sendo assim aplicvel o Cdigo de
Defesa do Consumidor, que em suas disposies gerais, menciona, in
verbis:
Art. 2. Consumidor toda pessoa fsica
ou jurdica que adquire ou utiliza produto
ou servio como destinatrio final".
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O Cdigo de Defesa do Consumidor,
em seu artigo 3, dispe, in verbis:
Art. 3. Fornecedor toda pessoa fsica
ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou
estrangeira, bem como os entes
despersonalizados, que desenvolvem
atividade de produo, montagem, criao,
construo, transformao, importao,
exportao, distribuio ou
comercializao de produtos ou prestao
de servios".
bem claro que o caso em tela, trata-se de
uma relao de consumo, tendo em vista que o requerente realizou a compra
de um produto como destinatrio final do bem em questo.
Tamanha a vulnerabilidade do consumidor
quanto ao fornecedor de produtos ou servio, na relao de consumo, que o
legislador procurou de todas as maneira possveis igualar essa gigantesca
diferena, e isso visvel principalmente no artigo 6, do cdigo consumerista,
como verificamos in verbis:
Art. 6. So direitos bsicos do consumidor
I. a proteo a vida, sade e segurana contra
riscos provocados por prticas no fornecimento de
produtos e servios considerados perigosos ou
nocivos;
II. a educao e divulgao sobre o consumo
adequado dos e servios, ASSEGURADAS A
LIBERDADE DE ESCOLHA E A IGUALDADE NAS
CONTRATAES;
III. a informao adequada e clara sobre os
diferentes produtos e servios, com especificao
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correta de quantidade, caractersticas, composio,
qualidade e preo, bem como sobre os riscos que
apresentem;
IV. A PROTEO quanto a publicidade
enganosa e abusiva, mtodos comerciais coercitivos
ou desleais , bem como CONTRA PRTICAS E
CLUSULAS ABUSIVAS OU IMPOSTAS NO
FORNECIMENTO DE PRODUTOS E SERVIOS;
V. A MODIFICAO DAS CLUSULAS
CONTRATUAIS QUE ESTABELEAM
PRESTAES DESPROPORCIONAIS OU SUA
REVISO EM RAZO DE DATOS
SUPERVENIENTES QUE AS TORNEM
EXCESSIVAMENTE ONEROSAS
VI. a efetiva preveno de danos patrimoniais e
morais, individuais, coletivos e difusos.
VII. o acesso aos rgos judicirios e
administrativos com vistas a preveno ou reparao
de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos
ou difusos, assegurada a proteo jurdica,
administrativa e tcnica aos necessitados;
VIII. A FACILITAO DA DEFESA DE SEUS
DIREITOS, INCLUSIVE COM A INVERSO DO
NUS DA PROVA, A SEU FAVOR, NO PROCESSO
CIVIL, QUANDO, A CRITRIO DO JUIZ, FOR
VEROSSMIL A ALEGAO OU QUANDO FOR ELE
HIPOSSUFICIENTE, SEGUNDO AS REGRAS
ORDINRIAS DE EXPERINCIAS;
IX. (Vetado);
X. a adequada e eficaz prestao dos servios
pblicos em geral.
(Grifos nossos)
O renomado doutrinador, Professor Humberto
Theodoro Jnior, em sua obra sobre os direitos do consumidor, define o
conceito de hipossuficiencincia, como vemos respectivamente, in verbis:
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QUANTO A HIPOSSUFICINCIA, TRATA-SE
DE IMPOTNCIA DO CONSUMIDOR, SEJA DE
ORIGEM ECONMICA SEJA DE OUTRA
NATUREZA, PARA APURAR E
DEMONSTRAR A CAUSA DE DANO CUJA
RESPONSABILIDADE IMPUTADA AO
FORNECEDOR. PRESSUPE UMA
SITUAO EM QUE CONCRETAMENTE SE
ESTABELEA UMA DIFICULDADE MUITO
GRANDE PARA O CONSUMIDOR DE
DESINCUBIR-SE DE SEU NATURAL NUS
PROBANDI, ESTANDO O FORNECEDOR EM
MELHORES CONDIES PARA DILUCIDAR
O EVENTO DANOSO;
36
E a razo obvia: o fornecedor quem detm
os meios e tcnicas de produo, tendo, consequentemente, acesso aos
elementos de provas relativos demanda, isto , o fornecedor est em
melhores condies de realizar a prova de fato ligada diretamente sua
atividade.
Assim, o consumidor deve, apenas, provar o
nexo de causalidade entre o fato danoso e o dano por ele experimentado.
Em relao ao presente caso, vejamos o
cdigo de defesa e proteo ao consumidor:
Art. 26 O direito de reclamar pelos vcios
aparentes ou de fcil constatao caduca em:
I trinta idas, tratando-se de fornecimento de
servio e de produto no durveis.
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Direitos do Consumidor, Theodoro Jnior, Humberto, Ed. Forense, 2004, p. 143.
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II noventa dias, tratando-se de fornecimento
de servio e de produto durveis.
Vejamos tambm:
Art. 18 Os fornecedores de produtos de
consumo durveis ou no durveis
respondem solidariamente pelos vcios de
qualidade ou de quantidade que os tornem
imprprios ou inadequados ao consumo a
que destinam ou lhes diminuam o valor,
assim como por aqueles decorrentes da
disparidade, com as indicaes constantes
do recipiente, da embalagem, rotulagem ou
mensagem publicitria, respeitada as
variaes decorrentes de sua natureza,
podendo o consumidor exigir a substituio
das partes viciadas.
Pargrafo 1 - No sendo o vcio sanado no
prazo mximo de trinta dias, pode o
consumidor exigir, alternativamente sua
escolha:
I a substituio do produto por outro da
mesma espcie, em perfeitas condies de
uso;
II a restituio imediata da quantia paga,
monetariamente atualizada, sem prejuzo de
eventuais perdas e danos.
III o abatimento proporcional do preo.
Evidentemente, houve infrao aos
dispositivos citados, uma vez que os rus no cumpriram com as clusulas
contratuais quando mencionaram a garantia de um ano aps a compra do
aparelho.
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Portanto, o requerente quando notou o vcio
do produto, o levou na assistncia tcnica, o prazo foi cumprido dentro dos
conformes da lei, dentro do prazo de garantia.
A empresa devolveu o aparelho e no sanou
o defeito, com isso, surgiu para o consumidor alternativa de substituio do
produto ou a restituio do valor pago. Por isso, deseja o autor, que o produto
seja trocado imediatamente, pois j se passaram 30 (trinta) dias e as
requeridas no resolveram questo.
DA OBRIGAO DE FAZER (Aplicao de multa penal)
Em sendo deferido o pedido do Autor, como
assim aguarda confiante, no que se refere s providncias e obteno do
resultado prtico, que devem ser tomadas pela empresa-R, no sentido de
entregar o referido bem em perfeito estado de uso na residncia do
requerente, requer-se seja assinalado prazo mesma para cumprimento
da ordem judicial, de acordo com o artigo 632 do CPC.
Na mesma deciso, ainda que provisria ou
definitiva, requer o Autor, que seja fixado o valor de multa penal por dia de
atraso ao cumprimento da ordem, com base no art. 644, cc. art. 461, ambos
do CPC, com as introdues havidas pela Lei n 10.444, de 07.05.2002.
O caput do artigo 461 e 466-B do
Cdigo de Processo Civil estabelecem:
Art. 461. Na ao que tenha por objeto o
cumprimento de obrigao de fazer ou no
fazer, o juiz conceder a tutela especfica da
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obrigao ou, se procedente o pedido
equivalente ao do adimplemento.
(aditados nossos);
Art. 466-B. Se aquele que se
comprometeu a concluir um contrato no
cumprir a obrigao, a outra parte, sendo
isso possvel e no excludo pelo ttulo,
poder obter uma sentena que produza o
mesmo efeito do contrato a ser firmado.
(aditados nossos);
DO PEDIDO
EX POSITIS, o promovente requer que Vossa
Excelncia digne-se de:
a) CITAR as REQUERIDAS quanto presente
ao, atravs de seus representantes legais, para que, perante esse Juzo,
apresentem a defesa que tiverem, dentro do prazo legal, sob pena de confisso
quanto matria de fato ou pena de revelia.
b) Determinar a inverso do nus da prova, em
favor do Requerente, consubstanciado nos termos do art. 6, inciso VIII, do
CDC.
c) Julgar procedente a presente, determinando
que as requeridas de forma solidria, realizem a entrega de um aparelho de
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igual ou superior qualidade, no podendo ser entregue bem que no mercado
esteja avaliado em valor menor daquele que foi transacionado, ou ento,
efetuem o pagamento no valor de R$ 1.799,00 (um mil, setecentos e noventa e
nove reais), aplicando-se no caso de descumprimento, multa diria no valor de
R$ 300,00 (trezentos reais).
Protesta provar o alegado por todos os meios
admitidos em Direito, notadamente depoimento pessoal dos representantes
das requeridas, sob pena de CONFESSO, oitiva de testemunhas, a serem
arroladas oportunamente, juntada ulterior de documentos, bem como,
quaisquer outras providncias que Vossa Excelncia julgue necessrias
perfeita resoluo do feito, ficando tudo de logo requerido.
D-se causa o valor de R$ 1.799,00 (um mil
setecentos e noventa e nove reais), para efeitos legais.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.
Fortaleza, 22 de novembro de 2011.
Defensor(a) Pblico(a)
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EXCELENTSSIMO (a) SENHOR (a) DOUTOR (a) JUIZ (a) DE DIREITO DA
_____ VARA CVEL DA COMARCA DE FORTALEZA-CE.
AO DE OBRIGAO DE FAZER COM PEDIDO DE
ANTECIPAO DA TUTELA.
DANIEL SOUSA DA SILVA, brasileiro, solteiro, desempregado,
portador de cdula de identidade n 2003012031912, SSP/CE, inscrito no CPF
(MF) sob o n 036228133-50, residente e domiciliado na Rua D, n 36,
Conjunto So Francisco de Assis, Canindezinho, CEP 60.731-434, Fortaleza-
CE, vem com o devido acatamento, por intermdio do Defensor Pblico e
estagiria, que esta subscrevem, perante Vossa Excelncia, propor a presente
AO ORDINRIA com PEDIDO DE ANTECIPAO DA TUTELA em face
da SECRETARIA DE SADE DO ESTADO DO CEAR, sociedade inscrita no
CNPJ sob o n. 07.954.571/0001-04, com sede na Comarca de Fortaleza,
localizada na Av. Almirante Barroso, 600, Praia de Iracema, CEP 60060-440 e
da SECRETARIA MUNICIPAL DE SADE DE FORTALEZA, sociedade
inscrita no CNPJ sob o n. 04.885.197/0001-44, com sede na Comarca de
Fortaleza, localizada na Rua do Rosrio, 283, 2 e 3 andares, Centro, CEP
60055-090, pelos motivos de fato e de direito a seguir expostos.
OEA - Organizao dos Estados Americanos.
Resoluo n. 2656 (XLI-O/11)
(Aprovada na quarta sesso plenria, realizada em 7 de junho de 2011. So
Salvador, El Salvador)
RESOLVE:
1. Afirmar que o acesso justia, como direito humano fundamental, , ao mesmo
tempo, o meio que possibilita que se restabelea o exerccio dos direitos que
tenham sido ignorados ou violados.
2. Apoiar o trabalho que vm desenvolvendo os defensores pblicos oficiais
dos Estados do Hemisfrio, que constitui um aspecto essencial para o
fortalecimento do acesso justia e consolidao da democracia.
3. Afirmar a importncia fundamental do servio de assistncia jurdica
gratuita para a promoo e a proteo do direito ao acesso justia de todas
as pessoas, em especial daquelas que se encontram em situao especial de
vulnerabilidade.
4. Recomendar aos Estados membros que j disponham do servio de
assistncia jurdica gratuita que adotem medidas que garantam que os
defensores pblicos oficiais gozem de independncia e autonomia funcional.
(...)
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JUSTIA GRATUITA E PRERROGATIVAS DA DEFENSORIA PBLICA
A parte autora, inicialmente, e com a intermediao da Defensoria
Pblica Geral do Estado, postula os beneplcitos da gratuidade da justia, em
razo de no ter condies de arcar com as despesas processuais e
honorrios advocatcios, sem prejuzo do sustento prprio e de sua famlia,
estando, assim enquadrado na situao legal de necessitado (a).
A Lei Complementar n 80, de 12/01/94
37
, com as inovaes
operadas por fora da promulgao da LC n 132/09, prescreve, dentre outras,
como prerrogativas dos membros da Defensoria Pblica do Estado: a)
INTIMAO PESSOAL, mediante entrega dos autos com vista; b) PRAZO EM
DOBRO em todos os atos processuais; e c) REPRESENTAR a parte
independente de INSTRUMENTO DE MANDATO.
Por oportuno, vlido trazermos colao o disposto no pargrafo
primeiro do art. 5 da Lei Complementar Estadual n. 06, de 28 de maio de
1997, que dispe in verbis:
Art. 5 (...)
1 A Defensoria Pblica por seus Defensores, representar as
partes em juzo e no exerccio das funes institucionais
independentemente de procurao, praticando todos os atos do
procedimento e do processo, inclusive os recursais, ressalvados
os casos para os quais a lei exija poderes especiais. (aditados
nossos)
37
Art. 128. So prerrogativas dos membros da Defensoria Pblica do
Estado, dentre outras que a lei local estabelecer: I - receber, inclusive quando
necessrio, mediante entrega dos autos com vista, intimao pessoal em qualquer
processo e grau de jurisdio ou instncia administrativa, contando-se lhes em
dobro todos os prazos; (...) XI - representar a parte, em feito administrativo ou
judicial, independentemente de mandato, ressalvados os casos para os quais a lei
exija poderes especiais; (grifos ausentes no original).
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DOS FATOS
1. O Requerente, desde criana, sintomtico de cefalia e aos
dezenove anos de idade, aps exames de imagens, foi diagnosticado ser
portador de Acromegalia, conforme laudo anexo. Em funo de tal
enfermidade existe a necessidade de submeter-se, todos os meses no Hospital
Geral de Fortaleza, aplicao do medicamento Sandostatin LAR 20 mg,
segundo documento anexo, com o objetivo de amenizar as intensas dores de
cabea e nas articulaes, consequncia da mencionada doena.
2. Em razo da molstia de que padece, cumpre ao recorrente um
rigoroso acompanhamento de sua situao clnica, a partir das aplicaes do
referido medicamento.
3. A primeira aplicao do Sandostatin LAR 20 mg foi ministrada em
fevereiro de 2010. No dia 15 de abril do mesmo ano, o Senhor Daniel foi
submetido realizao de cirurgia para retirada do adenoma. Aps a cirurgia
foi informado sobre a necessidade de utilizar o referido medicamento a cada 28
(vinte e oito dias), porm aps vrias tentativas, conseguiu apenas ser
medicado com uma dose aplicada em junho de 2011.
4. Ocorre, Excelncia, que, embora comprovada a necessidade da
administrao do medicamento a cada 28 (vinte e oito) dias, o Recorrente,
posteriormente cirurgia, tomou apenas outra dose em junho de 2011, tendo
em vista que o Hospital Geral de Fortaleza no vem realizando a aplicao do
Sandostatin LAR 20 mg sob a alegativa de que o referido remdio est em
falta.
5. A falta dessa medicao causa no paciente cefalias e fortes
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dores articulares, que o impede de trabalhar e de viver como qualquer outra
pessoa. Ressalte-se que o recorrente trabalhou por contrato terceirizado
(contrato que era renovado a cada seis meses), no Hospital de Maracana, no
perodo de janeiro de 2009 a junho de 2010. Logo aps a cirurgia, ficou de
licena pelo INSS no perodo de 15 de abril a 01 de julho de 2010, retornando
as suas atividades em 02 de julho de 2010, porm, devido s dificuldades
ocasionadas pela doena, s conseguiu trabalhar at novembro desse mesmo
ano. No entanto, devido ao agravamento da sua situao, o senhor Daniel ficou
impedido de exercer suas funes laborais, faltando ao seu trabalho, o que
ocasionou a sua demisso.
6. O mencionado medicamento de alto custo, podendo ser
adquirido em mdia pela quantia de R$ 6.000,00 (seis mil reais). Convm frisar
que o Hospital Geral de Fortaleza o nico hospital a ministrar as doses do
citado medicamento no Cear.
7. De incio, verifica-se que, independentemente de qualquer outro
fato, a simples ocorrncia de se tratar de medicamento de alto custo R$
6.000,00 (seis mil reais), em mdia, j demonstra a hipossuficincia do
Requerente. Como bem se v, trata-se de um encargo que somente pode ser
suportado por pessoas que possuem um alto poder aquisitivo.
8. Ademais, convm lembrar que o Sr. Daniel no trabalha, vive sob
a dependncia econmica do seu genitor, que trabalha como porteiro,
auferindo mensalmente o valor correspondente a um salrio mnimo, alm de
pagar penso alimentcia no valor de R$ 200,00 (duzentos reais) a sua filha
menor que vive com a me.
9. A falta do tratamento adequado e tempestivo causa ao
Requerente, alm de limitaes fsicas, limitaes psicolgicas que o deixa
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demasiado triste pela situao que atualmente se encontra, pois devido
negligncia do Estado, a falta do remdio considerado imprescindvel para sua
sade por to longo perodo, impossibilita o Sr. Daniel de exercer suas funes
laborais, tendo em vista s constantes crises de cefalias intensas e de dores
articulares que vem sofrendo, principalmente pela interrupo do tratamento,
sem falar na possibilidade de evoluo da anomalia.
10. Referida Doena provocada pelo excesso prolongado de
Hormnio de Crescimento (tambm conhecido pela sigla "GH", abreviatura do
ingls "Growth Hormone"), que progressivamente vai provocando uma srie de
sintomas, principalmente o aumento das extremidades, dores articulares e
alteraes das propores faciais. O quadro caracterstico leva a um aumento
do nmero dos sapatos, dificuldade para usar anis e alianas e modificaes
faciais que incluem crescimento excessivo do queixo (mandbula), dos lbios,
do nariz e perda espontnea de dentes. A doena provocada por um tumor
benigno da glndula hipofisria (localizada no crebro), cuja causa ainda
desconhecida. Um nmero pequeno de pacientes apresenta formas familiares
provocadas por mutaes genticas j conhecidas. Por se tratar de doena
com evoluo lenta, usualmente os pacientes no procuram o mdico em
decorrncia das queixas acima descritas, sendo muitas vezes diagnosticados
em situaes ocasionais, alertados por algum mdico que reconhece o aspecto
do paciente em ambientes pblicos. Em algumas pessoas, o diagnstico
estabelecido a partir de exames de imagem do crnio (Rx, Tomografia ou
Ressonncia Magntica) realizados por trauma de crnio, cefalia (dor de
cabea) ou outras queixas ocasionais
38.
11. As principais caractersticas da doena so mos e ps grandes
associados a uma face caracterstica (aumento da regio frontal/testa),
aumento do nariz e dos lbios, aumento da mandbula com queixo
proeminente, perdas dentrias e cefalia. Os pacientes apresentam ainda pele
38
Fonte: www.abcdasaude.com.br
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engrossada com aumento da oleosidade e sudorese (suor) excessiva,
engrossamento da voz, aumento do dimetro do trax, aumento dos genitais,
formigamento em mos e ps, dores articulares principalmente na coluna,
quadril (bacia), joelhos e tornozelos. Ocorre tambm uma srie de alteraes
metablicas, principalmente: diabete melito, hipertenso arterial, litase urinria
("pedras nos rins"), insuficincia cardaca e aumento de colesterol e
triglicerdeos
2
.
12. Nos casos de diagnstico muito tardio, pode ocorrer alterao
visual provocada pela compresso do tumor hipofisrio sobre o nervo tico,
usualmente associado a um quadro de dor de cabea mais intensa. Em funo
das alteraes de vias areas e do trax, frequentemente os pacientes
apresentam distrbios severos do sono, que podem variar desde o ronco
excessivo at quadros graves de apnia (parada da respirao), que podem
limitar inclusive os procedimentos de anestesia
2. 39
DO DIREITO
13. O princpio da dignidade da pessoa humana absoluto, e h de
prevalecer sempre sobre qualquer outro valor ou principio, tendo em vista, que
todas as pessoas nascem livres e iguais em dignidade e direitos, so dotadas
de razo e conscincia e devem agir em relao uma s outras com esprito de
fraternidade.
14. A dignidade valor espiritual e moral inerente pessoa humana,
que conduz um sentimento de respeito consciente e responsvel da vida e
pelos seus pares. Tratar dignamente uma pessoa respeitar o prximo e a si
mesmo, assegurando assim uma vida saudvel de respeito e moralidade,
assim define o Professor Marcelo Roberto Bruno Vlio.
2
Fonte: www.abcdasaude.com.br
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15. O acesso a medicamentos parte significativa do exerccio do
direito sade que, por sua vez, corolrio do direito vida, concluso lgica
encontrada no texto constitucional e nos dispositivos legais mencionados a
seguir.
16. O direito sade est consagrado na Constituio Federal de
1988, como direito de ampla proteo ao ser humano, devendo ser respeitado
e atendido. O princpio da dignidade da pessoa humana est consolidado no
nosso ordenamento jurdico como princpio maior.
Art. 1. A Repblica Federativa do Brasil,
formada pela unio indissolvel dos Estados e
Municpios e do Distrito Federal, constitui em
Estado Democrtico de Direito e tem como
fundamentos:
III a dignidade da pessoa humana;
17. A Constituio Federal nos artigos que disciplinam a matria
menciona, in verbis:
Art. 196. "A sade direito de todos e dever do
Estado, garantindo mediante polticas sociais e
econmicas que visem a reduo do risco de
doena e de outros agravos e ao acesso universal
igualitrio s aes e servios para a sua
promoo, proteo e recuperao."
Art. 197 - So de relevncia pblica as aes e
servios de sade, cabendo ao Poder Pblico
dispor, nos termos da lei, sobre sua
regulamentao, fiscalizao e controle, devendo
sua execuo ser feita diretamente ou atravs de
terceiros e, tambm, por pessoa fsica ou jurdica
de direito privado.
Art. 198 - As aes e servios pblicos de sade
integram uma rede regionalizada e hierarquizada
e constituem um sistema nico, organizado de
acordo com as seguintes diretrizes.
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18. A Lei Orgnica do Municpio de Fortaleza nos artigos que
disciplinam a matria menciona, in verbis:
Art. 245 - A sade direito de todos os muncipes
e dever do poder pblico, assegurada mediante
polticas sociais e econmicas que visem
eliminao de risco de doenas e outros agravos
e ao acesso universal e igualitrio s aes e aos
servios para sua promoo, proteo e
recuperao.
1 O direito sade implica os direitos
fundamentais de:
IV acesso universal e igualitrio de todos os
habitantes do Municpio s aes e aos servios
de promoo, proteo e recuperao da sade,
sem qualquer discriminao;
3 - As aes e os servios de sade realizados
no Municpio integram uma rede regionalizada e
hierarquizada que constituem o sistema municipal
de sade, organizado de acordo com as seguintes
diretrizes:
I universalizao da assistncia, com acesso
igualitrio a todos, nos nveis de complexidade
dos servios de sade;
II integridade na prestao das aes de sade
preventivas e curativas.
Art. 247. O sistema nico de sade no mbito do
Municpio ser gerenciado pela Secretaria
Municipal da Sade ou rgo equivalente, de
acordo com as diretrizes emanadas do Conselho
Municipal da Sade.
19. Nesse contexto, ambas so partes legtimas para figurar no plo
passivo da demanda, pois conforme o art. 196 da Constituio Federal, a
sade direito de todos e dever do Estado, referncia que se mostra
abrangente, alcanando a Unio, os Estados-Membros, o Distrito Federal e os
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Municpios. Neste sentido, tem-se o entendimento do STJ e do TRF da 4
Regio, conforme ementas abaixo transcritas:
RECURSO ESPECIAL. PROCESSUAL CIVIL.
OFENSA AO ART. 535, II, DO CPC.
INEXISTNCIA. FORNECIMENTO DE
MEDICAMENTOS PARA PESSOA CARENTE.
LEGITIMIDADE DA UNIO, DO ESTADO E DO
MUNICPIO PARA FIGURAREM NO PLO
PASSIVO DA DEMANDA
Inexiste ofensa ao art. 535, II, do CPC, quando as
questes levadas ao conhecimento do rgo
Julgador foram por ele apreciadas.
Recurso no qual se discute a legitimidade passiva
da Unio para figurar em feito cuja pretenso o
fornecimento de medicamentos imprescindveis
manuteno de pessoa carente, portadora de
atrofia cerebral gravssima (ausncia de atividade
cerebral, coordenao motora e fala).
A Carta Magna de 1988 erige a sade como um
direito de todos e dever do Estado (art. 196). Da,
a seguinte concluso: obrigao do Estado, no
sentido genrico (Unio, Estados, Distrito Federal
e Municpios), assegurar s pessoas desprovidas
de recursos financeiros o acesso medicao
necessria para a cura de suas mazelas, em
especial, as mais graves.
Sendo o SUS composto pela Unio, Estados e
Municpios, impe-se a solidariedade dos trs
entes federativos no plo passivo da demanda.
Recurso especial desprovido. (STJ, Primeira
Turma, RESP 507205/PR, JOS DELGADO,
publicado no DJ em 17/11/2003, p. 213)
ADMINISTRATIVO. HEPATITE TIPO C.
MEDICAMENTOS.
A Unio est compreendida pelo Sistema nico
de Sade e tem legitimidade passiva ad causam,
ante o dever que lhe imposto pelo art. 196, da
CR/88. (TRF/4 Regio, Quarta Turma, AG
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124897/SC, VALDEMAR CAPELETTI, publicado
no DJU em 14/05/2003).
ADMINISTRATIVO. PROCESSUAL CIVIL.
TRATAMENTO DE HEPATITE C.
LITISCONSRCIO PASSIVO NECESSRIO.
NO CONFIGURAO. INEXISTNCIA DE
BICE ANTECIPAO DA TUTELA.
Em aes que visam o fornecimento de
medicamentos atravs dos servios prestados ao
Sistema nico de Sade - SUS, a Unio, Estados,
Municpios e Distrito Federal tm legitimidade
ocupao do plo passivo da lide, incorrendo,
porm, a hiptese de litisconsrcio passivo
necessrio. Podendo cada qual responder
isoladamente pela obrigao. (grifei)
2. Afastada a incidncia do pargrafo 3 do artigo
1 da Lei n 8.437/92.
3. Motivao de cunho poltico - grave leso
ordem econmica, jurdica e administrativa - no
aproveita ao recurso de agravo interposto de
deciso deferitria de antecipao de tutela, cujo
fundamento tem carter jurisdicional.
4. Presente a conjugao dos pressupostos legais
a tanto, defere-se pedido de antecipao de tutela
para que a Unio custeie os medicamentos
necessrios a tratamento emergencial de sade,
notadamente ante a envergadura constitucional
do direito correspondente. (TRF/4 Regio,
Quarta Turma, AG 200304010309409/SC,
AMAURY CHAVES DE ATHAYDE, publicado no
DJU em 24/12/2003, p.17)
20. Desta feita, seguindo a orientao da jurisprudncia dominante e
de conformidade com a determinao constante no art. 196 da Constituio
Federal de 1988, verifica-se a legitimidade passiva dos Demandados para
figurarem na presente demanda, sendo facultativo o litisconsrcio de ambos,
na medida em que respondem solidariamente pela obrigao.
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21. O artigo 7 da LOS, alm da integralidade de assistncia,
prescreve os outros princpios do Sistema nico de Sade, tambm
merecendo destaque para o caso em tela a universalidade de acesso aos
servios de sade em todos os nveis de assistncia e a igualdade da
assistncia sade, sem preconceitos ou privilgios de qualquer espcie.
22. Dessa forma, apenas considerando os princpios norteadores da
assistncia sade, conclui-se que suas aes e servios devem ser
acessveis a todos, sem qualquer distino, respeitadas as peculiaridades e
complexidade de cada caso, inclusive no tocante aos medicamentos que se
mostrem necessrios.
23. A importncia dos princpios em nosso ordenamento ptrio aqui
recordada nas palavras de Celso Antnio Bandeira de Mello, ao ensinar que
violar um princpio muito mais grave que transgredir uma norma qualquer. A
desateno ao princpio implica ofensa no apenas a um especfico
mandamento obrigatrio, mas a todo o sistema de comandos. a mais grave
forma de ilegalidade ou inconstitucionalidade, conforme o escalo do princpio
atingido, porque representa insurgncia contra todo o sistema, subverso de
seus valores fundamentais, contumlia irremissvel a seu arcabouo lgico e
corroso de sua estrutura mestra
3
.
40
24. A Lei 8.080/90 fazendo jus denominao Lei Orgnica da Sade
traz inmeras outras disposies que efetivamente tambm asseguram o
direito sade, e conseqentemente o acesso aos medicamentos. Novamente
acompanhando o texto constitucional assegura:
Lei n 8.080/90
3
Curso de Direito Administrativo, 8 edio, Ed. Malheiros, pg. 546
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Art. 2o - A sade um direito fundamental do ser
humano devendo o Estado prover as condies
indispensveis ao seu pleno exerccio.
Pargrafo 1o - O dever do Estado de garantir
sade consiste na reformulao e execuo de
polticas econmicas e sociais que visem
reduo de riscos de doenas e de outros
agravos e no estabelecimento de condies que
assegurem acesso universal e igualitrio s aes
e aos servios para a sua promoo, proteo e
recuperao.
25. So elencados como objetivos do Sistema nico de Sade - SUS
a formulao de poltica de sade destinada a promover, nos campo
econmico e social, a observncia do disposto no 1, do artigo 2 da citada lei
e a assistncia s pessoas por intermdio de aes de promoo, proteo e
recuperao da sade, com a realizao integrada das aes assistenciais e
das atividades preventivas (artigo 5, II e III).
26. Dessa forma, a Lei 8.080/90 reconhece que o dever do Estado de
garantir a sade pressupe condies econmicas e sociais que favoream o
bem-estar do cidado, confere a tarefa de promoo da sade aos dirigentes
do SUS, e salienta a integrao da assistncia e da preveno, modalidades
de proteo sade indissociveis, que, certamente, englobam o acesso aos
medicamentos necessrios para a proteo e restabelecimento da sade,
conforme o caso.
27. cristalino o dever que incumbe ao Poder Pblico de fornecer
medicamentos, especialmente os essenciais, aos cidados que porventura
deles dependam para a manuteno e/ou recuperao de sua sade. Em
perfeita consonncia com esse sistema de proteo sade, formado pelo
texto constitucional, Lei Orgnica da Sade e demais dispositivos regulatrios
acima referidos, so inmeras as decises das Cortes Superior e Suprema do
Poder Judicirio brasileiro, exemplificadas a seguir:
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"CONSTITUCIONAL. RECURSO ORDINRIO.
MANDADO DE SEGURANA OBJETIVANDO O
FORNECIMENTO DE MEDICAMENTO
(RILUZOL/RILUTEK) POR ENTE PBLICO
PESSOA PORTADORA DE DOENCA GRAVE:
ESCLEROSE LATERAL AMIOTRFICA - ELA.
PROTEO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS.
DIREITO VIDA (ART. 5, CAPUT, CF/88) E
DIREITO SADE (ARTS. 6 E 196, CF/88).
ILEGALIDADE DA AUTORIDADE COATORA NA
EXIGNCIA DE CUMPRIMENTO DE
FORMALIDADE BUROCRTICA.
1. A existncia, a validade, a eficcia e a
efetividade da Democracia est na prtica dos
atos administrativos do Estado voltados para o
homem. A eventual ausncia de cumprimento
de
2. uma formalidade burocrtica exigida no pode
ser bice suficiente para impedir a concesso
da medida porque no retira, de forma alguma,
a gravidade e a urgncia da situao
recorrente: a busca para garantia do maior de
todos os bens, que a prpria vida.
2. dever do Estado assegurar a todos os
cidados, indistintamente, o direito sade,
que fundamental e est consagrado na
Constituio da Repblica nos artigos 6 e 196.
Diante da negativa/omisso do Estado em prestar
atendimento populao carente, que no possui
meios para a compra de medicamentos
necessrios sobrevivncia, a jurisprudncia vem
se fortalecendo no sentido de emitir preceitos
pelos quais os necessitados podem alcanar o
benefcio almejado (STF, AG n 238.328/RS, rel.
Min. Marco Aurlio, DJ 11/05/99; STJ, Resp n
249.026/PR, Rel. Min. Jos Delgado, DJ
26/06/2000)DA.
28. Pelo exposto, no se pode admitir que as requeridas permaneam
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sem fornecer o medicamento imprescindvel para a sade do requerente,
impossibilitando-o de fazer seu tratamento, correndo o risco de sade pela
evoluo da doena, devendo as mesmas arcar com as custas desse
tratamento, dada a urgncia e significao do mesmo para o requerente, visto
que o Sr. Daniel no tem condies financeiras de custear tais despesas.
29. Dessa forma, o direito subjetivo do cidado brasileiro, onde se
inclui o Promovente, sade, tratado extensivamente pela Constituio
Federal e legislaes estaduais e municipais, dever do Estado que deve
prest-lo de modo imediato sem que seja admitida qualquer espcie de escusa
ou justificativa.
DA TUTELA ANTECIPADA
30. O instituto da tutela antecipada trata da realizao
imediata de um direito, j que d ao autor o bem por ele pleiteado, antes
mesmo, do desfecho da lide posta em juzo. Dessa forma, desde que
presentes a prova inequvoca e a verossimilhana da alegao, a prestao
jurisdicional ser adiantada sempre que haja fundado receio de dano
irreparvel ou de difcil reparao.
31. Inicialmente, no tocante a esse tpico, cumpre o dever de
enfatizar que perfeitamente cabvel a antecipao dos efeitos da tutela de
mrito, nesse sentido.
32. O Cdigo de Processo Civil, no seu artigo 273, dispe, in verbis:
Art. 273. O Juiz poder, a requerimento da
parte, antecipar, total ou parcialmente, o
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efeito da tutela pretendida no pedido inicial,
desde que, existindo prova inequvoca, se
convena da verossimilhana da alegao e :
I - haja fundado receio de dano irreparvel ou
de difcil reparao; ou
II - fique caracterizado o abuso de direito de
defesa ou o manifesto propsito protelatrio
do ru.
33. Como consta no artigo citado o juiz poder antecipar a tutela, seja
ela total ou parcialmente, e principalmente quando houver receio de dano
irreparvel ou de difcil reparao ou caracterizando o abuso de defesa ou o
manifesto propsito protelatrio do ru.
34. Nesse caso, o dano irreparvel ou de difcil reparao est na
descoberta de uma grave enfermidade, de modo que se no tomada
providncia necessria com urgncia, poder no haver tempo hbil para
tratamento e no ser possvel a melhora do Requerente.
35. Acerca da Tutela Antecipada, o ilustre professor Humberto
Theodoro Jnior assevera: (pg.765:2007)
A exceo, isto , o deferimento de
antecipao de providncias de tal natureza,
somente se tolera para cumprir a meta da
efetividade da prestao jurisdicional, quando
posta em risco pela iminncia de dano grave
e de difcil reparao ou de conduta temerria
e inaceitvel do ru, frente a direito lquido e
certo do autor.
36. No obstante, no entendimento de que a sade e a vida so bens
de difcil reparao, imprescindvel a concesso da tutela antecipada. Nessa
etapa claro so os agravos:
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AGRAVO DE INSTRUMENTO - NULIDADE DA
DECISO AFASTADA - ANTECIPAO DOS
EFEITOS DA TUTELA - FORNECIMENTO DE
MEDICAMENTO - DIREITO SADE -
REQUISITOS DEMONSTRADOS - ASTREINTES.
de se manter a deciso que antecipou a tutela
pleiteada em ao ordinria, diante da existncia de
prova inequvoca capaz de convencer da
verossimilhana da alegao, bem como da
possibilidade de dano irreparvel ou de difcil
reparao, tendo em vista a previso de ser a sade
um direito de todos e dever do Estado, nos termos
do artigo 6 e 196 da Constituio da Repblica.
Consoante o disposto no 6 do art. 461 do Cdigo
de Processo Civil pode o Julgador alterar o valor da
multa cominatria diria visando adequ-la sua
finalidade. (TJMG 1.0142.06.015279-0, Relator
TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO, data da
publicao 31/01/2007)
AGRAVO DE INSTRUMENTO - AO ORDINRIA
- FORNECIMENTO DE MEDICAMENTO A
PACIENTE NECESSITADA - GARANTIA
CONSTITUCIONAL SADE - DEVER DO
ESTADO - EFEITOS DA TUTELA ANTECIPADOS -
REQUISITOS PRESENTES - DECISO MANTIDA.
1. dever do Estado assegurar a todos,
indistintamente, o fundamental direito sade,
consagrado na Constituio Federal. 2. Uma vez
presentes os requisitos do art. 273 do Cdigo de
Processo Civil, impende manter a deciso que
antecipada os efeitos da tutela, no pertinente ao
fornecimento de medicamentos, para tratamento de
sade, paciente necessitada. (TJMG
1.0024.04.460585-5. Relator: NEPOMUCENO
SILVA, PUBLICADO em 03/05/2005).
. TRF 2a Regio, AG 129801/RJ, 3a Turma, Rel.
Des. Fed. Tnia Heine, DJU 03/12/2004:
"PROCESSUAL CIVIL -AGRAVO DE
INSTRUMENTO- TUTELA ANTECIPADA
FORNECIMENTO DE MEDICAMENTOS.
I - De acordo com o art. 7, II, da Lei n 8.080/90, o
SUS garante a integralidade da assistncia, de
forma individual ou coletiva para atender cada caso
em todos os nveis de complexidade. Assim,
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comprovada a necessidade do medicamento para a
garantia da vida do paciente, dever ele ser
fornecido.
II - O direito vida assegurado pela CF no seu art.
5, caput, e diante de um direito fundamental, no h
que prosperar qualquer justificativa de natureza
tcnica ou burocrtica do Poder Pblico.
III - O STF, quando do julgamento do RE 280.642,
ao interpretar o art. 196 da CF/88 se posicionou no
sentido de que o termo "Estado"
apresenta uma conotao genrica a abranger a
Unio Federal, os Estados, o Distrito Federal e os
Municpios.
IV - Agravo de Instrumento improvido."
37. Dessa forma, mostra-se evidente o prejuzo causado ao
Requerente por parte das Requeridas, uma vez que ao negarem o
fornecimento do medicamento ora pleiteado, no valorizaram o maior bem
pertencente ao Requerente, sendo este, sua vida, de maneira que a colocou
em segundo plano, podendo a no aplicao do referido remdio causar-lhe
prejuzos irreparveis.
38. Para o deferimento da liminar necessria a presena de dois
pressupostos, a saber:
a) que os fundamentos do pedido sejam relevantes; e, que
b) no caso de ser negada a liminar, haja a possibilidade de
ineficcia da sentena, que ao final venha a deferir a
segurana, face possibilidade do Recorrente vir a sofrer
prejuzos irreparveis durante a tramitao do processo.
39. A relevncia dos fundamentos do pedido indiscutvel, pois
abalizada no s por normas contidas no texto constitucional e
infraconstitucional, como tambm pelo entendimento de nossa melhor doutrina
e jurisprudncia, conforme amplamente demonstradas nos tpicos citados que
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direito lquido e certo o acesso ao medicamento essencial para o seu
tratamento.
40. patente e indiscutvel a aplicao, in casu, da disposio
contida no aclamado caput do artigo 461 do CPC e nos seus pargrafos 3, 4
e 6 que dispe in verbus, a relao no caso em questo:
Art. 461. Na ao que tenha por objeto o
cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o
juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou,
se procedente o pedido, determinar providncias
que assegurem o resultado prtico equivalente ao do
adimplemento. (Redao dada pela Lei n 8.952, de
1994)
1o A obrigao somente se converter em perdas
e danos se o autor o requerer ou se impossvel a
tutela especfica ou a obteno do resultado prtico
correspondente. (Includo pela Lei n 8.952, de 1994)
2o A indenizao por perdas e danos dar-se- sem
prejuzo da multa (art. 287). (Includo pela Lei n
8.952, de 1994)
3o Sendo relevante o fundamento da demanda
e havendo justificado receio de ineficcia do
provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela
liminarmente ou mediante justificao prvia,
citado o ru. A medida liminar poder ser
revogada ou modificada, a qualquer tempo, em
deciso fundamentada. (Includo pela Lei n 8.952,
de 1994)
4o O juiz poder, na hiptese do pargrafo
anterior ou na sentena, impor multa diria ao
ru, independentemente de pedido do autor, se
for suficiente ou compatvel com a obrigao,
fixando-lhe prazo razovel para o cumprimento
do preceito. (Includo pela Lei n 8.952, de 1994)
5o Para a efetivao da tutela especfica ou a
obteno do resultado prtico equivalente, poder o
juiz, de ofcio ou a requerimento, determinar as
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medidas necessrias, tais como a imposio de
multa por tempo de atraso, busca e apreenso,
remoo de pessoas e coisas, desfazimento de
obras e impedimento de atividade nociva, se
necessrio com requisio de fora policial.
(Redao dada pela Lei n 10.444, de 2002)
6o O juiz poder, de ofcio, modificar o valor ou
a periodicidade da multa, caso verifique que se
tornou insuficiente ou excessiva. (Includo pela
Lei n 10.444, de 2002)
41. Considerando-se, ainda, o que dispe o caput do artigo 461 do
CPC, 3, que dispe in verbus:
Art. 461-A. Na ao que tenha por objeto a
entrega de coisa, o juiz, ao conceder a tutela
especfica, fixar o prazo para o cumprimento da
obrigao. (Includo pela Lei n 10.444, de 2002)
1o Tratando-se de entrega de coisa determinada
pelo gnero e quantidade, o credor a individualizar
na petio inicial, se lhe couber a escolha; cabendo
ao devedor escolher, este a entregar
individualizada, no prazo fixado pelo juiz. (Includo
pela Lei n 10.444, de 2002)
2o No cumprida a obrigao no prazo
estabelecido, expedir-se- em favor do credor
mandado de busca e apreenso ou de imisso na
posse, conforme se tratar de coisa mvel ou imvel.
(Includo pela Lei n 10.444, de 2002)
3o Aplica-se ao prevista neste artigo o
disposto nos 1o a 6o do art. 461.(Includo pela
Lei n 10.444, de 2002).
42. Quanto ao RISCO DE DANO IRREPARVEL, OU DE DIFCIL
REPARAO (PERCULUM IN MORA), conforme j dito inicialmente, este
reside na vital necessidade do recorrente em consumir o medicamento.
43. Fato que, sem o medicamento, o quadro de sade do
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Recorrente, invariavelmente, tornar a se agravar, gerando enorme risco a sua
sade e at mesmo a sua vida. No custa relembrar que mesmo o Sr. Daniel j
tendo se submetido a uma cirurgia para retirada de adenoma, ainda necessita
dar prosseguimento ao tratamento, para o alvio das dores em seu organismo e
principalmente para evitar srios e irreversveis danos a sua sade.
DO PEDIDO
EX POSITIS, o promovente requer que Vossa
Excelncia se digne de:
a) CONCEDER a gratuidade da justia, uma
vez que a parte autora se amolda perfeitamente a situao legal de necessitado
(a), no podendo, assim, arcar com o pagamento das custas processual e
honorrio advocatcio sem prejuzo do sustento prprio e de sua famlia;
b) que seja deferida LIMINARMENTE a
ANTECIPAO DA TUTELA DE MRITO para determinar que a requerida
fornea mensalmente os medicamentos descritos retro em espcie at que seja
concludo o tratamento do requerido, fixando-se multa diria no valor do
medicamento R$ 6.000,00, (seis mil reais), para o caso de inadimplemento e
tomando-se qualquer outra providncia no sentido de tornar eficaz a deciso
judicial, nos termos dos artigos 461, caput, 1., 3., 4., 5. e,
alternativamente, 461-A, caput e 3., todos do Cdigo de Processo Civil;
c) no caso de descumprimento, seja
determinado o bloqueio da verba para aquisio do medicamento;
d) Promover a CITAO dos requeridos, no
endereo j fornecido para, querendo, contestar no prazo legal, sob pena de
revelia;
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e) Intimar o Representante do Ministrio
Pblico para acompanhamento do feito;
f) Pede, finalmente, que Vossa Excelncia se
digne em, ao final desta ao, julg-la PROCEDENTE, do feito, com a
concesso da medida cautelar inominada inaudita altera pars , concedendo
em definitivo a ordem solicitada pelo Recorrente, no sentido de que seja
determinado s autoridades coatoras que, imediatamente, forneam o
medicamento Sandostatin LAR 20 mg, fabricado pelo Laboratrio Novartis, at
que seja concludo seu tratamento; no caso de descumprimento, seja
determinado o bloqueio da verba para aquisio do medicamento.
g) condenar o Requerido ao pagamento das
verbas de sucumbncia, isto , custas processuais e honorrios advocatcios,
estes na base de 20% (vinte por cento) sobre o valor da condenao, os quais
devero ser revertidos DEFENSORIA PBLICA GERAL DO ESTADO DO
CEAR. (Banco do Brasil Agncia: 0800-6 Conta: 1702833-7); tudo isso como
medida de direito e de extrema justia.
O protesto pela produo de provas
documentais, testemunhais, periciais, inspeo judicial e de todos os meios
probantes, ainda que no especificados no CPC, mas desde que moralmente
legtimos e obtidos de forma lcita, sendo assim todas as provas em direito
admitidas
D-se a causa o valor de R$ R$ 72.000,00
(setenta e dois mil reais).
Nestes termos,
Pede deferimento.
Fortaleza, 25 de novembro de 2011.
__________________________________________
Defensor (a) Pblico(a)
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______________________________________________
Mrcia Maria Figueirdo Gomes de Sousa
Estagiria
* Documentos acostados inicial:
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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUZ DE DIREITO DA
_____ UNIDADE DO JUIZADO ESPECIAL CVEL E CRIMINAL
DA COMARCA DE FORTALEZA-CE.
AO DE OBRIGAO DE FAZER COM PEDIDO DE
REPARAO DE DANOS MATERIAIS
DANIEL FRANCO MARQUES, brasileiro, solteiro, professor,
conferente, portador da identidade n. 250444979166 ME CE e inscrito no CPF
sob o n. 589.544.653-15, residente e domiciliado, nesta Capital, na Rua
Tereza Cristina, n. 676, bairro Centro, CEP 60015-140, telefones n. (85)
3254-2154 e (85) 8888-7010, por vem, com o devido respeito e acatamento,
perante Vossa Excelncia, propor a presente: AO DE OBRIGAO DE
FAZER COM PEDIDO DE REPARAO DE DANOS MATERIAIS em
desfavor de RAMO SERGIO ALVES FERREIRA, brasileiro, portador da
identidade n. 6165434 SESP PR e inscrito no CPF sob o n. 615.694.619-53,
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residente e domiciliado, nesta Capital, na Rua Pascoal de Castro Alves, n 429,
bairro Papicu, CEP 60155-420, pelos motivos de fatos e de direito que passa a
expor:
INICIALMENTE
O requerente faz jus aos benefcios da justia gratuita, por ser
pobre na forma da Lei n 1060/50, no tendo condies de arcar com custas e
honorrios advocatcios, sem por em risco a sua prpria manuteno e de sua
famlia.
DOS FATOS
O promovente, no ms de abril do ano corrente, adquiriu uma
motocicleta Modelo SUNDOWN/STX MOTARD 200, cor preta, placas HZA-
0814, ano 2008/2008, Chassi 94J2XJEA88M004707, pertencente ao
promovido e anunciada por este no site Mercado Livre. Aps contato e
negociao, o promovente realizou pagamento vista, no valor de R$ 3.300,00
(trs mil e trezentos reais) pela mencionada motocicleta.
Aps a compra, o promovente, como parte do acordado com o
promovido, efetuou o pagamento de todos os dbitos constantes, que diziam
respeito ao veculo em questo, conforme tabela a seguir:
Discriminao Valor
IPVA R$ 131,22
DPVAT R$ 279,27
Multa de Trnsito R$ 127,69
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Licenciamento R$ 42,99
Total R$ 581,17
De acordo com os valores verificados na tabela acima, o
promovente desembolsou um total R$ 581,17 (quinhentos e oitenta e um reais
e dezessete centavos), comprovados pelos extratos em anexo. Aps os
pagamentos j mencionados, o promovente dirigiu-se at o Departamento
Estadual de Trnsito DETRAN/CE, juntamente com o promovido para a
transferncia da motocicleta j qualificada, para o nome do promovente.
Ocorre que aps a vistoria da motocicleta, verificou-se que a
mesma est registrada na cidade de So Paulo, figurando como proprietrio o
senhor ANTONIO MOACIR DE CARVALHO E SILVA e no o promovido. Por
este motivo, o DETRAN/CE informou que no seria possvel realizar a
transferncia da motocicleta para o promovente, sem que a transferncia
anterior fosse realizada.
Vale ressaltar que, o promovido possui documento emitido na
cidade de So Paulo, que o autoriza a realizar a mencionada transferncia,
entretanto o promovido no a realizou. Por este motivo, a transferncia anterior
deve ser realizada na cidade de So Paulo pelo mesmo, para que o
promovente possa transferi-la para o seu nome no estado do Cear.
Ao ser cientificado de tal situao e percebendo a impossibilidade
de transferncia do veculo, o promovente tentou entrar em contato com o
promovido na tentativa de devolver a motocicleta e reaver a quantia paga pela
mesma, bem como o total gasto com multas, licenciamento, DPVAT e IPVA,
como j demonstrado na tabela acima. Infelizmente, o promovente no obteve
xito, tendo em vista que o promovido no o recebe em sua residncia ou
atende suas ligaes.
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Em suma, o promovente se sentindo enganado pelo promovido,
no deseja mais permanecer com o veculo em questo, pelo simples fato de
no poder transferi-la para o seu nome, problema que no foi mencionado pelo
promovido no momento da negociao. Ademais, o promovente teve que
desembolsar mais R$ 581,17 (quinhentos e oitenta e um reais e dezessete
centavos) alm do valor pago pela motocicleta, a fim de poder utiliz-la sem
qualquer restrio.
DO DIREITO
O Cdigo Civil de 2002, acerca do cometimento de Ato Ilcito, incisivo quando
determina:
A primeira constatao ao se analisar a situao narrada nesta
ao a de que o promovido no informou acerca do impedimento da
transferncia da motocicleta, no deixando claro no momento da compra e
venda, que esta teria que ser primeiro regularizada na cidade de So Paulo,
para depois ser transferida no DETRAN-CE.
A Doutrina unnime ao conceituar o instituto ato ilcito. A
renomada autora Maria Helena Diniz, em sua obra Curso de Direito Civil
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria,
negligncia ou imprudncia, violar direito e causar
dano a outrem, ainda que exclusivamente moral,
comete ato ilcito.
Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um
direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os
limites impostos pelo seu fim econmico ou social,
pela boa-f ou pelos bons costumes.
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Brasileiro (Vol. 7 - Responsabilidade Civil - 25 Ed. Editora Saraiva) possui o
seguinte entendimento:
A partir da anlise da conduta do promovido j mencionada,
percebe-se a existncia de m-f, ou no mnimo, uma maneira muito peculiar
do promovido de negociar a venda do veculo, pois o mesmo sabia das
condies impeditivas de transferncia da motocicleta no Estado do Cear e
mesmo assim, permitiu que o promovente realizasse o pagamento de todos os
dbitos do veculo sem inform-lo acerca de todas as peculiaridades que
envolvem o registro deste bem.
Ademais, ao se verificar a conceituao de ato ilcito fornecida
pela doutrina, percebe-se a violao do direito subjetivo individual do
promovente neste caso, quando da no prestao das informaes acerca da
transferncia do veculo e da impossibilidade de este se tornar proprietrio
definitivo da motocicleta em questo.
Complementando, o supracitado Cdigo, tambm firme no que
diz respeito ao direito de Reparao de Danos:
A interpretao adequada do dispositivo acima transcrito, no
resta dvida, seria a de que a obrigao a que se refere o Art. 927 diz respeito
reparao dos danos especficos causados por determinado ato ilcito.
O ato ilcito o praticado culposamente em
desacordo com a norma jurdica, destinada a proteger
interesses alheios; o que viola direito subjetivo
individual, causando prejuzo a outrem, criando o
dever de reparar tal leso.
Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187),
causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo.
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Como j demonstrado, os prejuzos do promovente at o
momento foram a quantia paga pelo veculo, alm dos gastos impostos pelo
promovido como condio da venda, todos j especificados anteriormente.
Resta crer indubitvel portanto, a obrigao do promovido de receber a
motocicleta em questo, devolver a quantia paga ela mesma, alm de ressarcir
o promovente por todos os gastos realizados para a regularizao do veculo.
Ressalte-se que o promovente j tentou por diversas vezes
estabelecer contato com o promovido, a fim de devolver o veculo e receber de
volta tudo o que gastou com o mesmo, entretanto o promovido no atende ao
telefone e nunca est em casa para receber o promovente.
Acerca da obrigao de fazer, o Cdigo Civil Brasileiro determina
que:
A obrigao de fazer pode ser definida como o vnculo jurdico
que obriga o devedor a prestar um ato positivo, material ou imaterial, seu ou de
terceiro, em benefcio do credor ou terceira pessoa.
Pela definio acima proposta, se observa que o objeto da
obrigao de fazer um comportamento humano qualquer, desde que lcito e
possvel, a ser levado a efeito pelo devedor da obrigao ou terceira pessoa s
suas custas.
No caso ora em comento, a obrigao de fazer requerida que o
promovido receba a motocicleta de volta e arque com todos os prejuzos
causados ao promovente, resultado da venda do veculo que, nunca demais
lembrar, no pode ser transferido no Estado do Cear.
Art. 247. Incorre na obrigao de indenizar perdas e
danos o devedor que recusar a prestao a ele s
imposta, ou s por ele exeqvel.
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Finalmente, o promovente desejava apenas reaver o que lhe de
direito, devolvendo a motocicleta de bom grado. Entretanto, como j informado,
o promovido no atende mais seus telefonemas e nem o recebe em sua
residncia, impossibilitando contato ou qualquer tipo de acordo com o
promovente.
DO PEDIDO
Por tudo exposto, serve a presente Ao, para requerer a V. Exa., que:
Seja concedida a gratuidade da justia ao autor por ser considerado pobre na
forma da lei , e no poder arcar com custas e honorrios advocatcios;
A) Citar o promovido para comparecer audincia de conciliao a ser
designada e querendo, oferecer contestao oportunamente, sob pena
de serem considerados verdadeiros os fatos alegados;
B) Condenar ao promovido que receba a motocicleta j especificada, bem
como ressarcir ao promovente o valor pago pela mesma, de R$ 3.300,00
(trs mil e trezentos reais) devidamente corrigidos;
C) A procedncia do pedido autoral, condenado o requerido ao pagamento
a ttulo de ressarcimento, todos os valores pagos pelo promovido
referente ao IPVA, DPVAT, MULTA de TRNSITO e LICENCIAMENTO,
conforme comprovantes em anexo, totalizando o valor de R$ 581,17
(quinhentos e oitenta e um reais e dezessete centavos);
D) Requer, por fim, a integral procedncia dos pedidos da presente AO
DE OBRIGAO DE FAZER C/C REPARAO DE DANOS
MATERIAIS.
Protesta e requer de j pela produo de todos os meios de
provas em direito admitidos, com especialidade para os documentos que
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seguem com a presente petio, outras peas que sero juntadas,
oportunamente, oitiva das testemunhas indicadas.
Dar-se- causa o valor de R$ 3.881,17 (Trs Mil, Oitocentos e
Oitenta e Um Reais e Dezessete Centavos).
Nestes Termos,
Pede Deferimento
Fortaleza-CE,08 de dezembro de 2011.
DANIEL FRANCO MARQUES
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EXCELENTSSIMO (a) SENHOR (a) DOUTOR (a) JUIZ (a) DE DIREITO DA
____ VARA CVEL DA COMARCA DE FORTALEZA-CE.
AO ORDINRIA COM PEDIDO DE ANTECIPAO DE TUTELA.
ELIETE MORAIS DE FREITAS, brasileira,
solteira, vendedora, portadora da cdula de identidade n022366 SSP/CE e
CPF n164. 098.173-04, residente e domiciliada na Rua: Dr. Joo Amora,
n1295, apto. 208, Bairro: Vila Manoel Stiro, CEP:60.713-300, Fortaleza-CE,
vem com o devido acatamento, por intermdio do Defensor Pblico e
estagirio, que este subscrevem, perante Vossa Excelncia, propor a presente
AO ORDINRIA COMO PEDIDO DE ANTECIPAO DA TUTELA, contra
as empresas C&A MODAS LTDA, pessoa jurdica de direito privado, inscrita
no CNPJ sob n 04.184.779/001-01, com sede na rua: Alameda
Araguaia,n1222- Alphaville, Barueri SP, CEP: 06455-000, e BANCO IBI S/A
BANCO MLTIPLO, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob
n 04.184.779/0001-01, com sede na rua Alameda Rio Negro, 585- Ed. Padauri
4 andar, Barueri SP, CEP: 06434-000, pelos motivos fticos e jurdicos que
passa a discorrer para, ao final, postular:
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INICIALMENTE
A requerente faz jus aos benefcios da justia
gratuita, por ser pobre na forma da Lei, sendo assistida pela Defensoria Pblica
(doc. juntos), tendo ainda o prazo em dobro para realizar todos os atos
processuais, nos termos do artigo 128, I da Lei Complementar Federal n.
84/90, artigo 5 da Lei Complementar Estadual n. 06/97.
DOS FATOS
1. A requerente possui carto de crdito das
lojas C&A, sob n 1380.1003.4191.0566, que fornecido de forma conjunta
com o Banco IBI S/A, tendo a autora atravs do referido carto, efetuado
algumas compras e por motivos de carter financeiro, deixou de pagar as
faturas mensais no decorrer do ano de 2010.
2. Devido existncia do dbito, a requerente
procurou no dia 28 de agosto de 2010, a administradora do carto, no caso a
requerida IBI S/A, com o intuito de quitar as suas dvidas. Na oportunidade, foi
realizado um acordo que gerou um parcelamento, sendo dado no ato uma
entrada no valor de R$ 100,00 (cem reais) e o restante foi dividido em 12
parcelas mensais de R$ 110,38 (cento e dez reais e trinta e oito centavos)
cada, que deveriam ser pagas posteriormente a data do acordo.
3. Ocorre que, ao receber a fatura com
vencimento para o dia 28 de Julho de 2011, correspondente a 11 (dcima
primeira) parcela, ou seja, a penltima das 12 parcelas que tinham sido
acordadas com a operadora de cartes, a autora estava desempregada, motivo
pelo qual, deixou de efetuar o pagamento da referida parcela, ficando
impossibilitada de realizar o pagamento das duas ltimas parcelas (11 e 12),
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j que tinham sido pagas todas as parcelas anteriores, faltando somente s
parcelas em questo.
4. Preocupada com a cobrana excessiva de
juros a requerente procurou a Central de Atendimento das Lojas C&A, no dia
19 de Agosto de 2011 e foi informada que no poderia mais efetuar o
pagamento e que o valor equivalente a sua dvida atual era de R$ 1.386,35 (um
mil trezentos e oitenta e seis reais e trinta e cinco centavos), e que segundo as
atendentes das Lojas C&A, a parcela que venceria no dia 28/08/2011 no
poderia ser paga, porque tinha sido descumprido o acordo e que por conta do
rompimento, a mesma teria que pagar o valor citado acima, tendo em vista a
quebra de uma das clusulas do acordo.
5. Sentido-se lesada e tendo os seus direitos
cerceados, a requerida procurou o PROCON/CE-DECON com o intuito de
denunciar os abusos cometidos pela administradora de cartes. Na
oportunidade a mesma solicitou uma planilha detalhada do dbito contendo o
valor principal e o histrico dos pagamentos j realizados, para posterior
verificao, feita pelo setor de clculos do DECON, como consta em
declarao acostada inicial.
6. Na planilha apresentada pelo DECON, restou
demonstrado que a requerente possui um dbito atualizado no valor de R$
224,07 (duzentos e vinte e quatro reais e sete centavos), caracterizando a
cobrana indevida de juros exorbitantes que impossibilita a requerente de
quitar a sua dvida.
7. Diante do exposto, no restando outra
alternativa, a requerente busca por meio da justia uma segurana jurdica para
esta questo, visando garantir seu direito, j que a mesma est sendo lesada
pela cobrana abusiva feita por parte das requeridas.
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DO DIREITO.
A Constituio Federal em seu art. 5, XXXII,
menciona, in verbis:
Art. 5, XXXII o Estado promover, na forma da
lei, a defesa do consumidor;
Diante dos fatos acima relatados, observa-
se que a requerente utiliza-se do servio prestado pela requerida como
destinatrio final, sendo assim aplicvel o Cdigo de Defesa do Consumidor,
que em suas disposies gerais, menciona, in verbis:
Art. 2. Consumidor toda pessoa fsica ou
jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio
como destinatrio final".
Portanto, conclui-se que a requerente
consumidora, e utiliza o carto de crdito oferecido pela requerida, no caso as
Lojas C&A.
Com relao, ainda, ao cdigo acima citado,
tem-se em seu art. 6, V :
Art. 6. So direitos bsicos do consumidor:
V a modificao das clusulas contratuais que
estabeleam prestaes desproporcionais ou sua
reviso em razo de fatos supervenientes que as
tornem excessivamente onerosas;
VIII- a facilitao da defesa de seus
direitos,inclusive com a inverso do nus da
prova, a seu favor ,no processo civil,quando, a
critrio do juiz,for verossmil a alegao ou quando
for ele hipossuficiente, segundo as regras
ordinrias de experincias;
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A questo do nus da prova de relevante
importncia, visto que a sua inobservncia pode vir a acarretar prejuzos aos
que dela se sujeitam, mormente aplicao do Cdigo de Defesa do
Consumidor.
Da exegese do artigo vislumbra-se que para
a inverso do nus da prova se faz necessria a verossimilhana da alegao,
conforme o entendimento do Juiz, ou a hipossuficincia do autor. Portanto, so
duas as situaes, presentes no artigo acima citado, para a concesso da
inverso do nus da prova, quais sejam: a verossimilhana e/ou a
hipossuficincia. Entendendo que estas se fazem presentes nas alegaes do
requerente, este faz jus, nos termos do art. 6, VIII, da lei 8.078/90, supra
transcrito, a inverso do nus da prova ao seu favor.
Dessa forma, mostra-se patente o prejuzo
causado a requerente, uma vez que a requerida ao cobrar abusivamente um
valor exorbitante, constrange e limita a requerente a exercer seus direitos e
suas obrigaes, tendo em vista que a mesma torna-se impossibilitada de
quitar sua dvida por conta da cobrana abusiva feita pela requerida.
DOS DANOS MORAIS
Diante dos fatos acima relatados, mostra-se
patente a configurao dos danos morais sofridos pela Autora.
A moral reconhecida como bem jurdico,
recebendo dos mais diversos diplomas legais a devida proteo, inclusive
amparada pelo art. 5, inc. V, da Carta Magna/1988:
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Art. 5: V assegurado o direito de resposta,
proporcional ao agravo, alm da indenizao por
dano material, moral ou imagem;
Outrossim, o art. 186 e o art. 927, do Cdigo
Civil de 2002, assim estabelecem:
Art. 186 Aquele que, por ao ou omisso
voluntria, negligncia ou imprudncia, violar
direito e causar dano a outrem, ainda que
exclusivamente moral, comete ato ilcito.
Art. 927 Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e
187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-
lo.
Tambm, o Cdigo de Proteo e Defesa
do Consumidor, no seu art. 6, protege a integridade moral dos
consumidores:
Art. 6 - So direitos bsicos do consumidor:
(. . .)
VI a efetiva preveno e reparao de danos
patrimoniais e morais, individuais, coletivos e
difusos.
A requerente, vem sofrendo cobrana de
forma abusiva, tendo seu nome submetido restries perante os rgos de
proteo ao crdito, o que gerou enormes constrangimentos.
DA TUTELA ANTECIPADA
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Inicialmente, no tocante a esse tpico,
cumpre o dever de enfatizar que perfeitamente cabvel a antecipao dos
efeitos da tutela de mrito, nesse sentido.
O Cdigo de Defesa do Consumidor traz em
seu texto o artigo 84, 3 referente tutela antecipada no tocante aos direitos
do consumidor, dispe in verbis:
Art. 84. Na ao que tenha por objeto o cumprimento da
obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela
especfica da obrigao ou determinar providncias que
assegurem o resultado prtico equivalente ao do
adimplemento.
3 Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo
justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito
ao juiz conceder a tutela liminarmente ou aps justificao
prvia, citado o ru.
O Cdigo de Processo Civil, no seu artigo
273, dispe, in verbis:
Art. 273. O Juiz poder, a requerimento da parte,
antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da
tutela pretendida no pedido inicial, desde que,
existindo prova inequvoca, se convena da
verossimilhana da alegao e :
I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de
difcil reparao; ou
II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa
ou o manifesto propsito protelatrio do ru.
Como consta no artigo citado o juiz poder
antecipar a tutela, seja ela total ou parcialmente, e principalmente quando
houver receio de dano irreparvel ou de difcil reparao ou caracterizando o
abuso de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru.
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Acerca da Tutela Antecipada, o ilustre
professor Humberto Theodoro Jnior assevera: (pg.765:2007)
A exceo, isto , o deferimento de antecipao
de providncias de tal natureza, somente se tolera
para cumprir a meta da efetividade da prestao
jurisdicional, quando posta em risco pela
iminncia de dano grave e de difcil reparao ou
de conduta temerria e inaceitvel do ru, frente a
direito lquido e certo do autor.
Devem as requeridas se absterem de
realizarem qualquer cobrana pertinente ao dbito em questo, bem como de
inclurem o nome da autora nos rgos de Proteo ao Crdito.
DOS PEDIDOS.
EX POSITIS, a promovente requer que Vossa
Excelncia digne-se de:
1) Deferir a tutela antecipada pleiteada,
initio litis e inaudita altera pars, para assegurar o direito da requerente, em
razo da configurao na espcie dos requisitos autorizadores da concesso
da tutela antecipada:
a) autorizando que a autora realize o
pagamento em juzo, das duas parcelas (11 e 12) referente ao acordo
celebrando entre a requerente e as requeridas, no valor de R$ 224,07
(duzentos e vinte e quatro reais e sete centavos), com o intuito de quitar o
dbito conforme os ditames da lei; e
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b) d-se a excluso do nome do Promovente, se j
estiver, de qualquer rgo que represente restrio ao crdito do Consumidor,
como SPC, Serasa, SCI e servios similares, inclusive protesto de ttulo, em
razo do dbito ora discutido; ou a proibio de inclu-lo, caso ainda no
esteja, at o deslinde final deste feito, sob pena de aplicao de multa diria no
valor de R$ 200,00 (duzentos reais) no caso de descumprimento.
2) Citar as requeridas, atravs de seus
representantes legais, para, no prazo de lei, oferecerem resposta, estando
cientes, sob pena de incorrerem nos efeitos da revelia e confisso quanto
matria ftica.
3) Conceder em favor do requerente a
inverso do nus da prova, como previsto no artigo 6, VIII, do CDC.
4) Julgar totalmente procedente o pedido
da requerente, determinando em todos os seus termos, no sentido de confirmar
os efeitos da antecipao de tutela antes pleiteada, reconhecendo o direito da
promovente e declarando o valor real do dbito de R$ 224,07 (duzentos e vinte
e quatro reais e sete centavos), a fim de cumprir com a obrigao, condenando
as requeridas de forma solidria ao pagamento em favor da requerente, a ttulo
de reparao de danos morais, no valor de R$ 8.000,00 (oito mil reais).
5) Condenar as requeridas ao pagamento
das verbas de sucumbncia, custas processuais e honorrios advocatcios,
estes na base de 20% (vinte por cento) sobre o valor da condenao, os quais
devero ser revertidos DEFENSORIA PBLICA GERAL DO ESTADO DO
CEAR. (Banco do Brasil Agncia: 0800-6 Conta: 1702833-7).
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A produo de todas as provas em direito
admitidas, notadamente depoimento pessoal dos representantes das
requeridas, sob pena de confesso, testemunhal, as quais sero arroladas em
momento oportuno, a juntada e exibio ulterior de documentos, inspeo,
percia, bem como quaisquer outras providncias que Vossa Excelncia julgue
necessrias perfeita resoluo do feito, ficando tudo de logo requerido.
D-se causa o valor de R$ 8.386,35 (oito mil,
trezentos e oitenta e seis reais e trinta e cinco centavos), para os efeitos de lei.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.
Fortaleza, 15 de Setembro de 2011.
DEFENSOR PBLICO
Lzaro Silveira Nunes.
ESTAGIRIO
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* Documentos acostados a inicial:
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EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE
DIREITO DA _____ VARA DE FAMLIA DA COMARCA DE
FORTALEZA-CE.
AO RECONHECIMENTO DE PATERNIDADE C/C ALIMENTOS
LOARA DE SOUSA, brasileira, menor impbere neste ato
representado por sua genitora, Sra. MARIA CONCEIO DE SOUSA,
brasileira, solteira, vendedora autnoma, portadora da Carteira de Identidade
n 2016150, inscrita no CPF sob o n 70.346.9841-49, residente e domiciliada
Rua Ferreira dos Santos, 102, Bairro: Alvaro Weyne, CEP: 60.335-560,
Fortaleza-Ce, vem com o devido acatamento, por intermdio do Defensor
Pblico, perante V. Exa., propor a presente AO RECONHECIMENTO DE
PATERNIDADE C/C ALIMENTOS, em face do Sr. ANTNIO ORLANDO DE
OLIVEIRA, brasileiro, casado, operador de mquinas, portador da Carteira de
Identidade n 2002014082915, inscrito no CPF sob o n 020.943.563-10,
residente e domiciliado rua Dr. Manoel Moteiro,1427, Bairro: Praia do Futuro,
OEA - Organizao dos Estados Americanos.
Resoluo n. 2656 (XLI-O/11)
(Aprovada na quarta sesso plenria, realizada em 7 de junho de 2011. So
Salvador, El Salvador)
RESOLVE:
1. Afirmar que o acesso justia, como direito humano fundamental, , ao mesmo
tempo, o meio que possibilita que se restabelea o exerccio dos direitos que
tenham sido ignorados ou violados.
2. Apoiar o trabalho que vm desenvolvendo os defensores pblicos oficiais
dos Estados do Hemisfrio, que constitui um aspecto essencial para o
fortalecimento do acesso justia e consolidao da democracia.
3. Afirmar a importncia fundamental do servio de assistncia jurdica
gratuita para a promoo e a proteo do direito ao acesso justia de todas
as pessoas, em especial daquelas que se encontram em situao especial de
vulnerabilidade.
4. Recomendar aos Estados membros que j disponham do servio de
assistncia jurdica gratuita que adotem medidas que garantam que os
defensores pblicos oficiais gozem de independncia e autonomia funcional.
(...)
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CEP 60.181-070, Fortaleza-Ce, pelos motivos fticos e jurdicos que passam a
discorrer para, ao final, postular:
JUSTIA GRATUITA E PRERROGATIVAS DA DEFENSORIA PBLICA
A parte autora, inicialmente, e com a intermediao da Defensoria
Pblica Geral do Estado, postula os beneplcitos da gratuidade da justia, em
razo de no ter condies de arcar com as despesas processuais e
honorrios advocatcios, sem prejuzo do sustento prprio e de sua famlia,
estando, assim enquadrado na situao legal de necessitado(a).
A Lei Complementar n 80, de 12/01/94
41
, com as inovaes
operadas por fora da promulgao da LC n 132/09, prescreve, dentre outras,
como prerrogativas dos membros da Defensoria Pblica do Estado: a)
INTIMAO PESSOAL, mediante entrega dos autos com vista; b) PRAZO EM
DOBRO em todos os atos processuais; e c) REPRESENTAR a parte
independente de INSTRUMENTO DE MANDATO.
Por oportuno, vlido trazermos colao o disposto no pargrafo
primeiro do art. 5 da Lei Complementar Estadual n. 06, de 28 de maio de
1997, que dispe in verbis:
Art. 5 (...)
1 A Defensoria Pblica por seus Defensores, representar as
partes em juzo e no exerccio das funes institucionais
independentemente de procurao, praticando todos os atos do
procedimento e do processo, inclusive os recursais, ressalvados
os casos para os quais a lei exija poderes especiais. (aditados
nossos)
41
Art. 128. So prerrogativas dos membros da Defensoria Pblica do Estado, dentre outras
que a lei local estabelecer: I - receber, inclusive quando necessrio, mediante entrega dos autos com
vista, intimao pessoal em qualquer processo e grau de jurisdio ou instncia administrativa,
contando-se-lhes em dobro todos os prazos; (...) XI - representar a parte, em feito administrativo ou
judicial, independentemente de mandato, ressalvados os casos para os quais a lei exija poderes
especiais; (grifos ausentes no original)
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DOS FATOS.
1. A Representante da autora, Sra. MARIA CONCEIO
DE SOUSA, manteve relacionamento amoroso com o Requerido Sr. ANTNIO
ORLANDO DE OLIVEIRA, por mais de 01(um) ano e dessa unio adveio o
nascimento de LOARA DE SOUSA, nascida em 21/08/2010 (doc. anexo).
2. Mister faz-se salientar, que a Representante da autora durante
todo o tempo em que manteve o relacionamento em comento, principalmente
na poca em que ocorreu a gravidez e a concepo, sempre manteve-se fiel ao
Requerido, jamais manteve qualquer espcie de contato com outro homem.
3. A suplicante, atravs de sua Representante legal, ao procurar o
Suplicado para informar de sua gravidez, o mesmo no demonstrou qualquer
interesse em assumir a paternidade, conhecedor dos fatos tenta esquivar-se de
suas obrigaes, demonstrando total desinteresse em assumir a verdade
biolgica, ou seja, a paternidade.
4. O Requerido, entretanto, absteve-se de prestar, peticionria,
quaisquer formas de assistncia moral ou financeira, no obstante a
permanente situao aflitiva em que esta se encontra, por no ter condies
em custear as despesas da filha sozinha, com isso, ingressa com essa ao,
no intuito de ver reconhecido o direito da paternidade com todos os seus
reflexos, bem como, averbando-se ao registro de nascimento, para que conste
o nome do pai, e a fixao liminar de alimentos, dentre outros direitos inerentes
a filiao.
5. Apesar da negativa do Requerido em reconhecer a
paternidade, mesmo assim, concordou em submeter-se ao Exame de DNA. No
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dia 05/04/11 ocorreu coleta do material gentico da menor no Ncleo de
Prtica Jurdica da Faculdade Integrada do Cear Estcio FIC-, bem como,
do suposto pai. Conforme documentao anexa.
6. Marcada audincia de abertura do exame de DNA, para o dia
03/06/11, compareceu a Representante, contudo no se fez presente o
Requerido e tampouco justificou sua ausncia.
7. Uma nova audincia foi marcada para 09/06/11 s 10h00,
ocorreu pela segunda vez, o no comparecimento do Requerido. Com isso, foi
enviada uma carta registrada informando que se encontrava o resultado do
exame de DNA, no Ncleo de Prtica Jurdica da Faculdade Integrada do
Cear Estcio FIC, endereado ao promovido.
8. Mediante o silncio, ou seja, a falta de interesse do Requerido,
em tomar cincia do resultado deste exame, o envelope contendo o resultado
foi aberto perante a presena da Defensoria Pblica, no dia 09 de junho de
2011.
9. Com o passar dos anos, o progresso da evoluo cientfica
referente prova da paternidade, passou-se de mera presuno, a
confirmao, com a Impresso Digital do DNA, com margem de certeza de
99,9999%, demonstrado pelo exame, confirmando a paternidade do
Requerido, ocorrendo conjunto probatrio evidenciado.(doc. anexo).
10. Por ser biologicamente filha do requerido, tem a mesma o
direito ao reconhecimento da paternidade com o consequente direito
alimentos. Como cedio, a lei de alimentos permite a fixao dos provisrios
no ato do despacho do Juiz.
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11. Cumpre informar, que o Requerido operador de mquinas
perfazendo aproximadamente com o trabalho laboral o valor de R$ 3.000,00
(trs mil reais) por ms.
DO DIREITO.
A Constituio federal de 1988, no artigo 229, dispe, in verbis:
Art. 229. OS PAIS TM O DEVER DE
ASSISTIR, CRIAR E EDUCAR OS FILHOS
MENORES, e os filhos maiores tm o dever
de ajudar e amparar os pais na velhice,
carncia ou enfermidade. grifado
O Estatuto da Criana e do Adolescente, no artigo 22 dispe
sobre o dever dos pais, in verbis:
Art. 22. Aos pais incumbe o dever de
sustento, guarda e educao dos filhos
menores, cabendo-lhes ainda, no interesse
destes, a obrigao de cumprir e fazer
cumprir as determinaes judiciais." grifado
Os pargrafos 1, 2 e 3 do artigo 13 da Lei 5.478/68 que
dispem sobre a ao de alimentos, determinam, in verbis:
1 Os alimentos provisrios fixados na
inicial podero ser revisto a qualquer tempo,
se houver modificao na situao financeira
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das partes, mas o pedido ser sempre
processado em apartado.
2 EM QUALQUER CASO, OS
ALIMENTOS FIXADOS RETROAGEM
DATA DA CITAO.
3 OS ALIMENTOS PROVISRIOS
SERO DEVIDOS AT A DECISO FINAL,
INCLUSIVE O JULGAMENTO DO
RECURSO EXTRAORDINRIO. grifado
Por outro lado, a mais balizada doutrina, na voz do mestre
Orlando Gomes, orienta-nos para o real sentido e alcance da expresso
alimentos, conforme ensinamento, in verbis:
Alimentos so prestaes para
satisfao das necessidades vitais de
quem no pode prov-las por si.
Compreende o que imprescindvel vida da
pessoa como alimentao, vesturio,
habitao, tratamento mdico, diverses, e,
se a pessoa alimentada for menor de idade,
ainda verbas para sua instruo e educao."
grifado.
Os Tribunais Ptrios no dissentem de tal posicionar:
Resumo 1, TJRS Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul:
APELAO CVEL. AO NEGATRIA DE
PATERNIDADE. VERDADE REGISTRAL
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QUE DEVE PREVALECER SOBRE A
VERDADE BIOLGICA. EXISTNCIA DE
VNCULO SOCIOAFETIVO. O
reconhecimento da paternidade ato
irrevogvel, a teor do art. 1 da Lei n
8.560/92 e art. 1.609 do Cdigo Civil. A
retificao do registro civil de nascimento,
com supresso do nome do genitor,
somente possvel quando h nos autos
prova cabal de ocorrncia de um dos
vcios de consentimento, ausente no caso.
O registro da criana pelo autor, como
filha, realizado espontaneamente perante
o Juzo, constitui ato do reconhecimento
da paternidade, ainda que socioafetiva,
fazendo com que impere o princpio da
verdade registral sobre a verdade
biolgica. APELAO PROVIDA.
(SEGREDO DE JUSTIA) (Apelao Cvel
N 70028984987, Stima Cmara Cvel,
Tribunal de Justia do RS, Relator: Andr
Luiz Planella Villarinho, Julgado em
30/09/2009)
Resumo 2, TJSC Tribunal de Justia de Santa Catarina:
INVESTIGAO DE PATERNIDADE C/C
ALIMENTOS REALIZAO DO EXAME
DE DNA CONJUNTO PROBATRIO
EVIDENCIANDO O RELACIONAMENTO
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AMOROSO RECONHECIMENTO
ALIMENTOS FIXAO OBSERVAO
DO ARTIGO 400 DO CDIGO CIVIL
RECURSO DESPROVIDO Constitui prova
robusta, a realizao do exame do DNA,
atribuindo ao investigando a
probabilidade de paternidade em
99,99978%. Tal prova, aliada ao conjunto
probatrio, conduz procedncia do
pleito. Na fixao dos alimentos devem
ser levadas em considerao as
necessidades do alimentando e as
possibilidades econmico-financeiras do
alimentante, assim como as
particularidades que a situao concreta
apresenta. (TJSC AC 00.018982-0 1
C.Cv. Rel. Des. Ruy Pedro Schneider
J. 28.02.2001)
Os pargrafos 1, 3 e 4 do artigo 2 da Lei 8.560/92 regulam
sobre a ao de investigao de paternidade dos filhos havidos fora do
casamento, determinam, in verbis:
1 O juiz, sempre que possvel, ouvir a
me sobre a paternidade alegada e
mandar, em qualquer caso, notificar o
suposto pai, independente de seu estado
civil, para que se manifeste sobre a
paternidade que lhe atribuda.
3 No caso do suposto pai confirmar
expressamente a paternidade, ser lavrado
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termo de reconhecimento e remetida certido
ao oficial do registro, para a devida
averbao.
4 Se o suposto pai no atender no prazo
de trinta dias, a notificao judicial, ou
negar a alegada paternidade, o juiz remeter
os autos ao representante do Ministrio
Pblico para que intente, havendo
elementos suficientes, a ao de
investigao de paternidade. grifado
Desta feita, patente o direito que assiste REQUERENTE de
ter reconhecida a paternidade cumulada com alimentos, sendo imperioso
concluir-se pela procedncia de seu pedido, e nada justifica o no acatamento
de seu pleito.
DO PEDIDO.
EX POSITIS, a promovente requer que V. Exa. Digne-se de:
a) CONCEDER a gratuidade da justia, uma vez que a parte
autora se amolda perfeitamente a situao legal de necessitado(a), no
podendo, assim, arcar com o pagamento das custas processuais e honorrios
advocatcios sem prejuzo do sustento prprio e de sua famlia;
b) Fixar ALIMENTOS PROVISRIOS, tendo em vista a urgente
necessidade da menor e a total possibilidade de pagamento do promovido. No
valor de um salrio mnimo vigente a ser pago mediante recibo a representante
da menor a cada dia 5 do ms.
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c) Intimar o representante do Ministrio pblico e determinar a
CITAO do demandado para responder presente ao, querendo, no prazo
legal, sob pena de, assim no procedendo sofrer os efeitos da REVELIA, bem
como, acompanh-la em todos os seus termos, at deciso final, quando
espera seja o feito julgado PROCEDENTE, com sua condenao a prestar
ALIMENTOS DEFINITIVOS a sua filha menor no quantum e na forma aqui
pleiteadas, com oitiva do Ministrio Pblico;
d) A procedncia do pedido autoral com o reconhecimento da
paternidade da autora pelo requerido, expedindo-se os mandados de
averbao e inscrio do registro no Cartrio Cysne Fortaleza-CE, no livro de
nascimento n. A-38 folhas n.63, sob o termo n.266463 com o assento do
nome da menor Loara de Sousa Oliveira, com a incluso do nome dos avs
paternos para que surta os efeitos jurdicos e legais.
d) CONDENAR a parte requerida ao encargo sucumbencial, com
o pagamento de honorrios advocatcios, estes na base de 20% (vinte por
cento) a incidir sobre o valor da condenao, os quais devero ser revertidos
em favor da DEFENSORIA PBLICA DO ESTADO DO CEAR, e
depositados no Banco do Brasil, Conta Corrente n. 21.740-9, Agncia n.
0008-6 (ex vi Art. 3, III, da Lei n 13.180/2001
42
);
Protesta provar o alegado por todos os meios admitidos em
Direito, notadamente depoimento pessoal do requerido, sob pena de
CONFESSO, oitiva de testemunhas, desde logo arroladas, juntada ulterior de
documentos, bem como, quaisquer outras providncias que V. Exa. Julgue
necessrias perfeita resoluo do feito ficando tudo de logo requerido.
D o valor da causa de R$ 6.540,00(seis mil quinhentos e
quarenta reais).
Termos em que,
42
Art. 3. Constituiro recursos financeiros do Fundo de Apoio e Aparelhamento da Defensoria
Pblica-Geral do Estado do Cear FAADEP: (...) III Os relativos a HONORRIOS ADVOCATCIOS, em
razo da aplicao do princpio da sucumbncia judiciria patrocinada por integrantes da Defensoria Pblica,
(...) aditados nossos.
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Pede deferimento.
Fortaleza, 5 de dezembro de 2011
___________________________________
Defensor(a) Pblic(o) Estadual
Keiley Coelho
Estagiria
* Documentos acostados inicial:
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EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE DIREITO DA
____ VARA DE FAMLIA DA COMARCA DE FORTALEZA-CE.
AO DE REGULAMENTAO DE VISITAS
OEA-OrganizaodosEstadosAmericanos.
Resoluon. 2656(XLI-O/11)
(Aprovadanaquartasessoplenria, realizadaem7dejunhode2011. So
Salvador, El Salvador)
RESOLVE:
1.Afirmar que o acesso justia, como direito humano fundamental, , ao
mesmo tempo, o meio que possibilita que se restabelea o exerccio dos
direitos que tenham sido ignorados ou violados.
2.Apoiar o trabalho que vm desenvolvendo os defensores pblicos oficiais
dos Estados do Hemisfrio, que constitui um aspecto essencial para o
fortalecimento do acesso justia e consolidao da democracia.
3.Afirmar a importncia fundamental do servio de assistncia jurdica
gratuita para a promoo e a proteo do direito ao acesso justia de
todas as pessoas, em especial da quelas que se encontram em situao
especial de vulnerabilidade.
4. Recomendar aos Estados membros que j disponham do servio de
assistncia jurdica gratuita que adotem medidas que garantam que os
defensores pblicos oficiais gozem de independncia e autonomia
funcional. (...)
JUDITE MARIA SOUSA TOM, brasileira,
casada, psicloga inscrita no CPF n. 414.240.263-34, RG n. 93013003232
SSP CE, residente e domiciliada na Rua Leonardo Mota, 340, apto. 601, Bairro
Meireles, CEP: 60170-040, Fortaleza- CE, por intermdio do Defensor Pblico
e estagirio que este subscreve, vem, respeitosamente, presena de Vossa
Excelncia, propor a presente, AO DE REGULAMENTAO DE VISITAS
de ALMERINDA SOUZA BOTELHO, brasileira, solteira, em face de, MARIA
DE JESUS SOUSA BOTELHO, brasileira, solteira, pedagoga, inscrita no CPF:
187.177.723-20, RG: 2001013000054, domiciliada na Rua Alice, n 400, casa
80, CEP : 60822-610, Cidade dos Funcionrios pelos os fatos e fundamentos
que passo a expor:
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JUSTIA GRATUITA E PRERROGATIVAS DA DEFENSORIA PBLICA
A parte autora, inicialmente, e com a
intermediao da Defensoria Pblica Geral do Estado, postula os beneplcitos
da gratuidade da justia, em razo de no ter condies de arcar com as
despesas processuais e honorrios advocatcios, sem prejuzo do sustento
prprio e de sua famlia, estando, assim enquadrado na situao legal de
necessitado (a). A Lei Complementar n 80, de 12/01/94
43
, com as inovaes
operadas por fora da promulgao da LC n 132/09, prescreve, dentre outras,
como prerrogativas dos membros da Defensoria Pblica do Estado: a)
INTIMAO PESSOAL, mediante entrega dos autos com vista; b) PRAZO EM
DOBRO em todos os atos processuais; e c) REPRESENTAR a parte
independente de INSTRUMENTO DE MANDATO.
Por oportuno, vlido trazermos colao o
disposto no pargrafo primeiro do art. 5 da Lei Complementar Estadual n. 06,
de 28 de maio de 1997, que dispe in verbis:
Art. 5 (...)
1 A Defensoria Pblica por seus Defensores,
representar as partes em juzo e no exerccio das funes institucionais
independentemente de procurao, praticando todos os atos do procedimento e do
processo, inclusive os recursais, ressalvados os casos para os quais a lei exija poderes
especiais. (aditados nossos)
Art. 128. So prerrogativas dos membros da
Defensoria Pblica do Estado, dentre outras que a lei local estabelecer: I - receber,
inclusive quando necessrio, mediante entrega dos autos com vista, intimao pessoal
em qualquer processo e grau de jurisdio ou instncia administrativa, contando-se-lhes
em dobro todos os prazos; (...) XI - representar a parte, em feito administrativo ou
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judicial, independentemente de mandato, ressalvados os casos para os quais a lei exija
poderes especiais;
DOS FATOS
A requerente e a requerida so filhas da Sra. Almerinda Sousa
Botelho, que viva e mora com a requerida.
Ocorre que, desde o ano de 2001, Almerinda, genitora da autora, se
encontra interditada, tendo como curadora sua irm, ora requerida. O motivo da
curatela se deu devido doena que a Sra. Almerinda est acometida, mal de
Alzheimer.
Atualmente, sem motivo plausvel, a demandada se nega a deixar
que a requerente visite sua me, o que ocorre desde o ms de julho de 2012.
A autora tenta manter o contato com a me, mas impedida pela
requerida, que se nega inclusive a dar sobre o estado de sade de sua me.
Como ela no pode entrar na casa da irm e no sabe o motivo, deseja ter
acesso a mesma, nem que seja apenas por algumas vezes.
A requerente j tentou sensibilizar a irm de todas as formas, porm
no obteve sucesso e ressalta que no houve motivo plausvel para tal
demanda.
DO DIREITO.
A famlia a base do Estado, e para garantir seu direito a autora se
assegura no seu direito constitucional de solidariedade, nos seguintes termos:
Art. 229 - Os pais tm o dever de assistir, criar e
educar os filhos menores, e os filhos maiores tm o
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dever de ajudar e amparar os pais na velhice,
carncia ou enfermidade.
Por ser idosa, e curatelada, a Sra. Almerinda encontra-se em estado
de hipossuficincia, necessitado de proteo especial.
O Estatuto do Idoso garante o direito de convivncia entre as
pessoas da famlia. O idoso tem direito a ser cuidado e de estar entre seus
familiares.
Estatuto do Idoso, O art. 3. Da Lei n. 10.741, de 1. 10.2003
assegura ao idoso entre outros, o direito convivncia familiar e comunitria.
Art. 3
o
obrigao da famlia, da comunidade, da sociedade e do
Poder Pblico assegurar ao idoso, com absoluta prioridade, a
efetivao do direito vida, sade, alimentao, educao,
cultura, ao esporte, ao lazer, ao trabalho, cidadania, liberdade,
dignidade, ao respeito e convivncia familiar e comunitria.
Pargrafo nico. A garantia de prioridade compreende:
I atendimento preferencial imediato e individualizado junto
aos rgos pblicos e privados prestadores de servios populao;
II preferncia na formulao e na execuo de polticas
sociais pblicas especficas;
III destinao privilegiada de recursos pblicos nas reas
relacionadas com a proteo ao idoso;
IV viabilizao de formas alternativas de participao,
ocupao e convvio do idoso com as demais geraes;
V priorizao do atendimento do idoso por sua prpria
famlia, em detrimento do atendimento asilar, exceto dos que no a
possuam ou caream de condies de manuteno da prpria
sobrevivncia;
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VI capacitao e reciclagem dos recursos humanos nas
reas de geriatria e gerontologia e na prestao de servios aos
idosos;
VII estabelecimento de mecanismos que favoream a
divulgao de informaes de carter educativo sobre os aspectos
biopsicossociais de envelhecimento;
VIII garantia de acesso rede de servios de sade e de
assistncia social locais.
IX prioridade no recebimento da restituio do Imposto
de Renda. (Includo pela Lei n 11.765, de 2008).
Vale frisar que o principio da solidariedade familiar tambm
implica respeito e considerao mtuos em relao aos membros da famlia:
ARTIGO. PRINCPIO DA SOLIDARIEDADE: A CONFIRMAO DE UM
NOVO PARADIGMA. Autor: Alenilton da Silva Cardoso.
... na lgica da solidariedade, termos como Estado, instituio,
solidariedade, justia, moral, soberania etc., mudam de
significado,perfazendo-se essa mudana a busca por um direito tico, mas
sobretudo, justo, que transforme a sociedade em ambiente propcio ao
desenvolvimento e dignidade de
todos.
... complementa e aperfeioa a liberdade e a igualdade, a
solidariedade tem por caracterstica reunir as pessoas na
perspectiva do bem-comum, dizendo respeito, pois, relao de
todas as partes de um todo social.
Considerando que o que deve nortear a fixao das visitas o bom
senso, baseado, no DIREITO DOS FILHOS EM ESTAR COM OS PAIS X O
INTERESSE/BEM ESTAR E O DIREITO DOS PAIS EM ESTAR COM OS
FILHOS, que pretende a Requerente ver seu pleito atendido - por entend-lo
justo.
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DO PEDIDO.
EX POSITIS, a promovente requer que Vossa Excelncia digne-
se de:
a) CONCEDER a gratuidade da justia, uma vez que a requerente
se amolda perfeitamente na situao legal de necessitada, no
podendo, assim, arcar com o pagamento das custas processuais e
honorrios advocatcios sem prejuzo do sustento prprio e de sua
famlia.
b) Determinar a CITAO da requerida no endereo constante no
prembulo da presente pea, para que, se assim desejar, conteste a
presente ao, sob pena de, em no o fazendo tempestivamente,
suportar os bices da revelia.
c) Intimar o Douto representante do Ministrio Pblico para intervir
no feito.
d) Julgar procedente o pedido autoral, para que seja regulamentada
a visita da Requerente a sua me, da seguinte forma: Aos Sbados e
Domingos, na parte da tarde de preferncia a partir das 13h00min
horas, s 17h00min.
e) Decidir pela condenao da acionada no pagamento das verbas
de sucumbncia, isto , custas processuais e honorrias advocatcios,
estes na base de 20% (vinte por cento) sobre o valor da condenao,
os quais devero ser revertidos DEFENSORIA PBLICA GERAL
DO ESTADO DO CEAR.
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Protesta provar o alegado por todos os meios admitidos em
Direito, notadamente depoimento pessoal da requerida, sob pena de
CONFESSO, oitiva de testemunhas, que sero arroladas em momento
oportuno, juntada ulterior de documentos, bem como quaisquer outras
providncias que Vossa Excelncia, julgue necessrias perfeita resoluo do
feito, ficando tudo de logo requerido.
D causa o valor de R$ 622,00 (seiscentos e vinte e dois reais).
Nestes termos
Pede Deferimento.
Fortaleza, 20 de agosto de 2012.
Defensor(a) Pblico(a) Estadual
* Documentos acostados inicial:
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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUZ DE DIREITO DA 12 UNIDADE
DO JUIZADO ESPECIAL CVEL E CRIMINAL DA COMARCA DE
FORTALEZA-CE.
AO DE REPARAO DE DANOS MATERIAIS E MORAIS
JONES FREIRE CHASTINET, brasileiro,
solteiro, empresrio, portador de cdula de identidade n 8901002020954
SSP/CE e CPF n 243.699.343-20, residente e domiciliado na Rua Brbara de
Alencar, n 2068, Bairro: Aldeota, CEP 60140-000, Fortaleza/CE, vem com o
devido acatamento, por intermdio do Defensor Pblico e estagirio, que esta
subscrevem, perante Vossa Excelncia, propor a presente AO DE
REPARAO DE DANOS MATERIAIS E MORAIS, contra a BRADESCO
AUTO/RE COMPANHIA DE SEGUROS, pessoa jurdica de direito privado,
inscrita no CNPJ n 92.682.038/0001-00, situada na Avenida Desembargador
Moreira, 1.250, Bairro: Aldeota, CEP: 60170-001, Fortaleza-CE, pelos motivos
fticos e jurdicos que passa a discorrer para, ao final, postular:
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INICIALMENTE.
O requerente faz jus aos benefcios da justia
gratuita, por ser pobre na forma da Lei, sendo assistido pela Defensoria Pblica
(doc. Juntos), tendo ainda o prazo, em dobro para realizar todos os atos
processuais, nos termos do artigo 128, I da lei Complementar federal n. 80/94
e artigo 5 da lei Complementar Estadual n. 06/97.
DOS FATOS.
1. O requerente firmou com a empresa
requerida, contrato de seguro automotivo, conforme faz prova a aplice de n
692410, em anexo, com incio de vigncia aos 26 de dezembro de 2010 e
termo aos 26 de dezembro de 2011, tendo por objeto a cobertura do veculo de
marca/tipo Honda Fit 1.4, ano 2003, cor branca, placa HXJ0877.
2. No dia 27 (vinte e sete) de fevereiro de 2011,
o automvel acima descrito, segurado pela aplice em tela, guiado pelo Sr.
Felipe Mahle Chastinet, filho do requerente, colidiu com o veculo de
propriedade do Sr. Cristiano Cardoso Leite, que estava com seu veculo Toyota
Corolla, ano 2003, cor preta, placas HXK6094, estacionado no momento do
abalroamento.
3. Valendo-se do seguro automotivo
supramencionado, o requerente contactou com o respectivo corretor, a fim de
proceder ao comunicado do sinistro e, emps, requerer da empresa promovida
a cobertura dos danos causados ao veculo do terceiro, sendo tal cobertura,
vale dizer, prevista na aplice em anexo.
4. Feito o comunicado seguradora, ora
requerida, tamanha foi a surpresa do requerente ao ver denegado o seu pedido
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de indenizao, mormente porque h anos renovava o contrato securitrio com
a empresa promovida, sempre pagando o prmio vista, conforme faz prova
boleto bancrio (anexo) em que costa o valor integral, devidamente quitado, do
prmio.
5. Como desculpa para o indeferimento
administrativo do pedido autoral, a seguradora alegou que o corretor de
seguros, ao invs de inform-la sobre a existncia de avaria no parachoque
traseiro do automvel do terceiro envolvido no acidente, disse-lhe que a
referida avaria teria ocorrido no parachoque dianteiro fato, pasme-se,
suficiente para dar ensejo ao indeferimento do pedido de indenizao a que o
autor faz jus, nos termos da aplice prefalada.
6. Como se no bastasse o aborrecimento
decorrente do injusto e absurdo indeferimento do pedido da indenizao devida
ao promovente, este ainda teve de amargar as consequncias de uma ao
judicial (em anexo), de n 6396-62.2011.8.06.002, contra ele ajuizada pelo
proprietrio do veculo abalroado, o j citado Sr. Cristiano Cardoso Leite, que
requereu perante a 20 Unidade dos Juizados Cveis e Criminais da Comarca
de Fortaleza, o ressarcimento integral dos danos materiais oriundos do
acidente em comento.
7. Assim, para por fim ao referido processo, bem
como para atestar disposio em cumprir suas obrigaes, o Sr. Jones Freire
Chastinet, por ocasio da Audincia de Conciliao, comprometeu-se a pagar
ao Sr. Cristiano Cardoso Leite, a importncia de R$ 885,00 (oitocentos e
oitenta e cinco reais), dividida em trs parcelas de R$ 295,00 (duzentos e
noventa e cinco reais) cada. Vale ressaltar, que deveria ter sido paga pela
seguradora, ora demandada, em virtude da cobertura prevista em aplice,
de DANOS MATERIAIS A TERCEIROS.
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8. Nesse passo, Douto Julgador, cumpre frisar
que o requerente, no obstante tenha se obrigado em juzo a pagar o valor de
R$ 885,00 (oitocentos e oitenta e cinco reais), a ttulo de ressarcimento pelos
danos materiais, acabou por dispender a importncia de R$ 1.115,41 (mil
cento e quinze reais e quarenta e um centavos), conforme faz prova nota
fiscal em anexo.
9. Por toda a matria ftica exposta, percebe-se
que os procedimentos da promovida so contrrios e desrespeitam vrios
direitos subjetivos do autor, tanto de ordem material quanto moral, restando-lhe
recorrer ao Poder Judicirio para v-los respeitados, j que de outro modo no
foi possvel faz-lo.
DO DIREITO.
Conforme disciplina o nosso atual Cdigo de
Defesa do Consumidor (Lei 8078/90), em seu artigo 2 e 3 in verbis:
Art. 2. Consumidor toda pessoa fsica ou
jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como
destinatrio final.
Art. 3. Fornecedor toda pessoa fsica ou
jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira,
bem como os entes despersonalizados, que
desenvolvem atividades de produo, montagem,
criao, construo, transformao, importao,
exportao, distribuio ou comercializao de
produtos ou prestao de servios.
bem claro que o caso em tela, trata-se de
uma relao de consumo, tendo em vista que o requerente realizou contrato de
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seguro com a promovida, a fim de que lhe fosse fornecida a cobertura dos
danos que porventura viesse a sofrer.
Tamanha a vulnerabilidade do consumidor
quanto ao fornecedor de produtos ou servio, na relao de consumo, que o
legislador procurou de todas as maneira possveis igualar essa gigantesca
diferena, e isso visvel principalmente no artigo 6, do cdigo consumerista,
como verificamos in verbis:
Art. 6. So direitos bsicos do consumidor
I. a proteo a vida, sade e segurana contra
riscos provocados por prticas no fornecimento de
produtos e servios considerados perigosos ou
nocivos;
II. a educao e divulgao sobre o consumo
adequado dos e servios, ASSEGURADAS A
LIBERDADE DE ESCOLHA E A IGUALDADE NAS
CONTRATAES;
III. a informao adequada e clara sobre os
diferentes produtos e servios, com especificao
correta de quantidade, caractersticas, composio,
qualidade e preo, bem como sobre os riscos que
apresentem;
IV. A PROTEO quanto a publicidade
enganosa e abusiva, mtodos comerciais coercitivos
ou desleais , bem como CONTRA PRTICAS E
CLUSULAS ABUSIVAS OU IMPOSTAS NO
FORNECIMENTO DE PRODUTOS E SERVIOS;
V. A MODIFICAO DAS CLUSULAS
CONTRATUAIS QUE ESTABELEAM
PRESTAES DESPROPORCIONAIS OU SUA
REVISO EM RAZO DE DATOS
SUPERVENIENTES QUE AS TORNEM
EXCESSIVAMENTE ONEROSAS
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VI. A EFETIVA PREVENO DE DANOS
PATRIMONIAIS E MORAIS, INDIVIDUAIS,
COLETIVOS E DIFUSOS.
VII. o acesso aos rgos judicirios e
administrativos com vistas a preveno ou reparao
de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos
ou difusos, assegurada a proteo jurdica,
administrativa e tcnica aos necessitados;
VIII. A FACILITAO DA DEFESA DE SEUS
DIREITOS, INCLUSIVE COM A INVERSO DO
NUS DA PROVA, A SEU FAVOR, NO PROCESSO
CIVIL, QUANDO, A CRITRIO DO JUIZ, FOR
VEROSSMIL A ALEGAO OU QUANDO FOR ELE
HIPOSSUFICIENTE, SEGUNDO AS REGRAS
ORDINRIAS DE EXPERINCIAS;
IX. (Vetado);
X. a adequada e eficaz prestao dos servios
pblicos em geral.
(Grifos nossos)
O renomado doutrinador, Professor Humberto
Theodoro Jnior, em sua obra sobre os direitos do consumidor, define o
conceito de hipossuficiencincia, como vemos respectivamente, in verbis:
QUANTO A HIPOSSUFICINCIA,
TRATA-SE DE IMPOTNCIA DO
CONSUMIDOR, SEJA DE ORIGEM
ECONMICA SEJA DE OUTRA NATUREZA,
PARA APURAR E DEMONSTRAR A CAUSA
DE DANO CUJA RESPONSABILIDADE
IMPUTADA AO FORNECEDOR. PRESSUPE
UMA SITUAO EM QUE CONCRETAMENTE
SE ESTABELEA UMA DIFICULDADE MUITO
GRANDE PARA O CONSUMIDOR DE
DESINCUBIR-SE DE SEU NATURAL NUS
PROBANDI, ESTANDO O FORNECEDOR EM
MELHORES CONDIES PARA DILUCIDAR
O EVENTO DANOSO;
44
44
Direitos do Consumidor, Theodoro Jnior, Humberto, Ed. Forense, 2004, p. 143.
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E a razo obvia: o fornecedor quem detm
os meios e tcnicas de produo, tendo, consequentemente, acesso aos
elementos de provas relativos demanda, isto , o fornecedor est em
melhores condies de realizar a prova de fato ligada diretamente sua
atividade.
Assim, o consumidor deve, apenas, provar o
nexo de causalidade entre o fato danoso e o dano por ele experimentado.
1. DO PREENCHIMENTO DOS PRESSUPOSTOS PARA O RECEBIMENTO
DA INDENIZAO NO CONTRATO DE SEGURO.
Reza o artigo 757 do Cdigo Civil,
inaugurando o Captulo XV desse diploma legal, que versa sobre seguros, o
seguinte:
Art. 757. Pelo contrato de seguro, o
segurador se obriga, mediante o pagamento
do prmio, a garantir interesse legtimo do
segurado, relativo a pessoa ou coisa, contra
riscos predeterminados.
Imprescindvel que a aplice securitria,
enquanto ttulo probatrio dos termos do contrato securitrio, traga em seu bojo
todas as informaes necessrias sobre as partes contratantes, sobretudo no
tocante vigncia a aos riscos acobertados pelo mencionado instrumento
contratual, conforme dico do art. 760 da Lei 10.406/02, in verbis:
Art. 760. A aplice ou o bilhete de seguro sero
nominativos, ordem ou ao portador, e
mencionaro os riscos assumidos, o incio e o fim
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de sua validade, o limite e o prmio devido, e,
quando for o caso, o nome do segurado e o do
beneficirio".
Pela anlise da aplice colacionada
presente exordial, verifica-se que o requerente fazia jus ao direito pleiteado,
qual seja, o de obter a cobertura integral por danos causados a veculo de
terceiros.
Outrossim, em virtude da clusula, tambm
prevista na aplice em tela, que assegura COBERTURA PARA QUALQUER
CONDUTOR COM IDADE ENTRE 18 E 25 ANOS - categoria etria em que se
enquadra o filho do requerido, envolvido, conforme aduzido na narrativa ftica,
no acidente infere-se que o autor, mesmo no tendo sido o causador do
abalroamento, tem direito indenizao pugnada.
Ademais, para que no restem dvidas de
que o requerente no agiu de modo incompatvel com os termos avenados no
contrato de seguro que mantinha com a empresa requerida, frise-se que
participou mesma a ocorrncia do sinistro, por meio do corretor, tudo em
conformidade com o artigo 771, da supramencionada Lei Civil:
Art. 771. Sob pena de perder o direito
indenizao, o segurado participar o sinistro ao
segurador, logo que o saiba, e tomar as
providncias imediatas para minorar-lhe as
consequncias.
De resto, sendo o pagamento do prmio
outro pressuposto irrefutvel para a garantia do pagamento do seguro, nos
termos do art. 762 do Cdigo Civil, abaixo transcrito, conclui-se, em remate,
QUE O REQUERIDO PREENCHIA TODAS AS CONDIES POSSVEIS
PARA O RECEBIMENTO DA INDENIZAO PLEITEADA, tanto que havia
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pago integralmente o valor do prmio (comprovante de pagamento em anexo),
no dia 30.12.2010, quatro dias depois de firmar a avena.
Art. 762. No ter direito a indenizao o
segurado que estiver em mora no pagamento do
prmio, se ocorrer o sinistro antes da sua
purgao".
No obstante a considervel gama de fatos
e documentos probatrios do direito do requerente, decidiu a seguradora-
requerida, DE FORMA ARBITRRIA, ABSURDA E VIL, NEGAR O
PAGAMENTO DE INDENIZAO QUELE, trazendo-lhe incontroversos
PREJUZOS DE NATUREZA MATERIAL, vez que ele teve de pagar do prprio
bolso as avarias do veculo abalroado pelo seu filho, bem como de ORDEM
MORAL, haja vista que, no bastasse o profundo aborrecimento sofrido em
virtude da negativa da seguradora-requerida, ainda TEVE DE AMARGAR UM
PROCESSO MOVIDO CONTRA SI PELO TERCEIRO PREJUDICADO
processo que, de modo indireto, teve justamente como fato gerador a falta de
indenizao devida (e no paga) pela Bradesco Seguros.
2. DA CONFIGURAO DOS DANOS MORAIS
A incorporao do dano moral, na legislao
brasileira, considerada novidade jurdica, em torno da qual ainda giram
divergncias doutrinrias, sobretudo no que diz respeito quantificao da
indenizao a ser paga em virtude dessa espcie de dano, bem como sobre a
prpria existncia ou no do dano, conforme a situao apresentada e a
personalidade da vtima.
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O direito reparao por dano moral vem
expresso no artigo 5, X, da Constituio Federal, in verbis:
Art. 5 (...)
(...)
X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a
honra e a imagem das pessoas, assegurado o
direito a indenizao pelo dano material ou moral
decorrente de sua violao".
Discorrendo sobre as dificuldades
encontradas para se estabelecer a justa recompensa pelo dano moral, ensina
Slvio de Salvo Venosa (Venosa, 2009, pg. 41), em sua Direito Civil, Vol.4,
que:
Dano moral o prejuzo que afeta o nimo
psquico, moral e intelectual da vtima. Sua atuao
dentro dos direitos da personalidade. Nesse
campo, o prejuzo transita pelo impondervel, da
por que aumentam as dificuldades de se
estabelecer a justa recompensa pelo dano".
So inquestionveis os bices encontrados
pelo magistrado para constatar a ocorrncia do dano, mormente porque, diante
de uma mesma situao ftica, cada indivduo suportar sentimento diverso, a
depender dos respectivos traos de personalidade, idade, experincia etc.
No obstante, seguindo o critrio da
razoabilidade, consubstanciado na observao apurada de cada caso, bem
como usando os requisitos ditados em lei para a apurao da responsabilidade
civil por danos materiais, ser possvel a verificao do dano moral, e o
respectivo dever de indenizao, pelo ofensor.
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A propsito, os referidos requisitos legais
para a verificao responsabilizao por dano morais, in casu esto
elencados no art.
Art. 927. Aquele que, por ato ilcito, causar dano a
outrem, fica obrigado a repar-lo".
O primeiro requisito, portanto, a ocorrncia
de ato ilcito, o qual vem definido no art. 186, do Cdigo Civil:
Art. 186. Aquele que, por omisso voluntria,
negligncia ou imprudncia, violar direito e causar
dano a outrem, ainda que exclusivamente moral,
comete ato ilcito". (g.n)
O artigo acima transcrito, em
complementao ao anterior, traz as demais condies para a aferio da
responsabilidade civil: a ocorrncia de uma conduta que, em virtude de
negligncia ou imprudncia, cause dano a outrem.
Verifica-se a completa subsuno do caso
sob apreciao aos mandamentos supramencionados, na medida em que: I) a
seguradora, ora requerida, praticou ato ensejador de dano ao segurado, qual
seja, a denegao do seu lquido e certo direito indenizao, consignado na
aplice de seguro; II) verificou-se, com efeito, a ocorrncia de um dano, NO
CASO, MORAL, materializado no indeferimento de pedido de indenizao
baseado em motivo irrelevante (simples erro material na comunicao do
sinistro, pelo corretor de seguros), e, sobretudo, no fato do requerido ter
suportado UM PROCESSO JUDICIAL CUJO OBJETO GUARDA
INDISCUTVEL NEXO CAUSAL COM O INDEFERIMENTO DO PEDIDO DE
INDENIZAO, PELA INSTITUIO REQUERIDA.
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Ora, Nobre Magistrado, no resta a menor
dvida que a deciso denegatria da Bradesco Seguros foi arbitrria, abusiva,
por ter como fundamento UM ERRO MATERIAL FACILMENTE SANVEL,
EM SEDE ADMINISTRATIVA.
Tambm no h que falar em dvida acerca
da REPERCUSSO NEGATIVA E EFETIVA QUE O ATO ABUSIVO DA
SEGURADORA REQUERIDA CAUSOU NA ESFERA SUBJETIVA DO
AUTOR DA PRESENTE DEMANDA, uma vez que, do referido ato abusivo,
este teve de:
I. Tirar do prprio bolso quantia que deveria ter sido paga pela Bradesco
Seguros;
II. Suportar ao judicial contra si ajuizada, pelo terceiro cujo automvel,
conforme previso na aplice em tela, estava coberto contra danos
causados pelo veculo do requerido;
III. Pagar, ao proprietrio do veculo danificado , valor maior que o
homologado, por ocasio da Audincia de Conciliao.
Por todo o exposto, Meritssimo Juiz,
restando configurado o ato ilcito da seguradora requerida, o qual resultou em
danos morais em face da parte autora, dever aquela ser condenada ao
pagamento de indenizao, em valor a ser arbitrado por V. Excelncia.
DO PEDIDO.
EX POSITIS, o promovente requer que Vossa
Excelncia digne-se de:
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a) CITAR a REQUERIDA, atravs de seu
representante legal, para que, apresente a defesa dentro do prazo legal, sob
pena de revelia e de confisso quanto matria de fato.
b) Determinar a inverso do nus da prova, em
favor do Requerente, consubstanciado nos termos do art. 6, inciso VIII, do
CDC.
c) Julgar procedente a presente, condenando a
requerida ao pagamento em favor do requerente, no valor de R$ 1.115,41 (mil
cento e quinze reais e quarenta e um centavos), acrescido de juros e
correo monetria desde a poca do efetivo desembolso, a ttulo de
reparao pelos prejuzos que o mesmo teve que suportar em decorrncia da
coliso, bem como de que o promovido seja compelido a indenizar
pelos danos morais causados ao promovente, fundamentado, em valor
pecunirio justo e condizente com o caso apresentado em tela, qual, no
entendimento do Autor, equivalente a R$ 15.000,00 (quinze mil reais).
Protesta provar o alegado por todos os meios
admitidos em Direito, notadamente depoimento pessoal do requerido, sob pena
de CONFESSO, oitiva de testemunhas, a serem arroladas oportunamente,
juntada ulterior de documentos, bem como, quaisquer outras providncias que
Vossa Excelncia julgue necessrias perfeita resoluo do feito ficando tudo
de logo requerido.
D-se causa o valor de R$ 16.115,41
(dezesseis mil, cento e quinze reais e quarenta e um centavos), para os efeitos
de lei.
Nestes termos,
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Pede Deferimento.
Fortaleza, 18 de outubro de 2011.
PAULO ROBERTO BENTES VASCONCELOS
Defensor Pblico
* Documentos acostados inicial:
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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 12 DO
JUIZADO ESPECIAL CVEL E CRIMINAL DA COMARCA DE FORTALEZA
CEAR
AO DE RESCISO CONTRATUAL C/C DANOS MORAIS
ROZLIA MARIA DE SOUSA ARJO, brasileira, casada,
cabeleireira, portador da Cdula de Identidade RG n 91003026268 SSP/CE,
inscrita no CPF sob n 500.891.103-15, residente e domiciliado Rua
Demstenes Brgido, n 36, Bairro Aldeota, CEP 60.110-420, Fortaleza/CE,
vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia, atravs da Defensoria
Pblica e do Estagirio in fine subscritos, propor a presente AO DE
RESCISO CONTRATUAL C/C DANOS MORAIS, em face da ODONTO
SYSTEM, pessoa jurdica de direito privado, situada Av Desembargador
Moreira, 2.120, 17 Andar, Bairro Aldeota, Telefone: (85) 3131-8888, Fortaleza-
Ce, CEP 60.170-260, pelos motivos fticos e jurdicos que passa a discorrer
para, ao final, postular:
OEA - Organizao dos Estados Americanos.
Resoluo n. 2656 (XLI-O/11)
(Aprovada na quarta sesso plenria, realizada em 7 de junho de 2011. So
Salvador, El Salvador)
RESOLVE:
1. Afirmar que o acesso justia, como direito humano fundamental, , ao mesmo
tempo, o meio que possibilita que se restabelea o exerccio dos direitos que
tenham sido ignorados ou violados.
2. Apoiar o trabalho que vm desenvolvendo os defensores pblicos oficiais
dos Estados do Hemisfrio, que constitui um aspecto essencial para o
fortalecimento do acesso justia e consolidao da democracia.
3. Afirmar a importncia fundamental do servio de assistncia jurdica
gratuita para a promoo e a proteo do direito ao acesso justia de todas
as pessoas, em especial daquelas que se encontram em situao especial de
vulnerabilidade.
4. Recomendar aos Estados membros que j disponham do servio de
assistncia jurdica gratuita que adotem medidas que garantam que os
defensores pblicos oficiais gozem de independncia e autonomia funcional.
(...)
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I - INICIALMENTE
O requerente faz jus aos benefcios da justia gratuita, por
ser pobre na forma da Lei, sendo assistido pela Defensoria Pblica (documento
junto), tendo ainda o prazo em dobro para realizar todos os atos processuais,
nos termos do artigo 128, I da lei Complementar Federal n. 80/94 e artigo 5
da lei Complementar Estadual n. 06/97.
II - DOS FATOS
1. A Requerente, no ano de 2006, aderiu a um contrato junto
a empresa Odonto System, onde tal empresa oferta seus servios nas reas de
assistncia mdica e odontolgica, uma vez que a autora tinha que fazer um
tratamento dentrio e ao se informar com suas amigas as mesma disseram que
a empresa em questo tinha um bom atendimento.
2. A autora foi at a empresa Odonto System e obteve as
informaes necessrias para seu tratamento, as formas de pagamentos, as
especialidades mdicas, os postos onde poderia ser atendida. Na ocasio,
inclusive, foi informado de que uma das formas de pagamento seria mediante
incluso na conta da empresa Coelce, onde seria acrescido um valor de R$
11.90 (onze reais e noventa centavos).
3. Em 2007, a autora incorporou em seu plano odontolgico
seus 2 ( dois ) filhos, logo a mensalidade passou a ser R$ 39.00 (trinta e nove
reais ), devido o acrscimo dos dois beneficirios.
4. A partir de 2007, com o acrscimo dos dois filhos da autora,
a empresa passou a negligenciar quanto ao atendimento, tanto com a titular do
plano que no caso a autora, como tambm para com os beneficirios. No
entanto, todas as vezes que a mesma e seus dependentes necessitavam da
consulta odontolgica, a empresa Odonto System afirmava que o atendimento
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no poderia ser feito, pois havia um atraso no pagamento das mensalidade. No
entanto, as contas eram pagas religiosamente na data de vencimento.
5. Inconformada com tamanha falta de respeito para com o
consumidor, a autora foi at a Coelce saber o motivo desta empresa no est
repassando a o dinheiro para a Odonto System. Chegando at a Coelce, a
autora pediu as ultimas 12 (doze) contas que por estavam pagas, levo-as at a
empresa em questo e mostrou que no estava em atraso.
6. A empresa demandada reconheceu que havia ocorrido um
erro no sistema e que tal constrangimento no iria mais ocorrer. A autora, ainda
receosa que com tal situao se repetisse, pediu ao Sr. Ricardo, que um dos
funcionrios da empresa, um comprovante de que as mensalidades estavam
todas quitadas, ocasio em que este emitiu um protocolo de autorizao
constatando que a Sra. ROZLIA MARIA DE SOUSA ARJO estava quite com
a empresa.
7. Dias depois a autora teve uma dor de dente muito grande
onde teve que buscar assistncia junto a Odonto System, contudo tal
atendimento no foi possvel, pois mais uma vez foi alegado que estava
constando atraso no pagamento de algumas mensalidades.
8. De pronto a requerente mostrou o protocolo de autorizao
que o Sr. Ricardo tinha emitido, todavia a atendente de um dos pontos de
atendimento da Odonto System no permitiu que a autora fosse atendida,
motivo pelo qual esta teve de se socorrer de uma clinica particular execuo do
servio.
III - DO DIREITO
Inicialmente, cumpre enfatizar que a questo possui guarida
na seara consumerista, posto que Autor e R se encontram na qualidade,
respectivamente, de consumidor e fornecedora de servios, conforme
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apregoam os artigos 2 e 3 da lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990
(Cdigo de Defesa do Consumidor).
A conduta da R, indubitavelmente, caracteriza-se como
abusiva, na medida em que se nega, injustificadamente, a promover a
cobertura dos servios odontolgicos, mesmo estando a autora adimplente
com suas obrigaes..
A conduta abusiva imprimida pela R ofende, de forma
inescusvel, os mais basilares princpios e garantias conferidos aos
consumidores, conforme se demonstrar nos pargrafos seguintes:
O CDC, em seu art. 4, estipulou a criao de uma poltica
nacional para reger as relaes de consumo. Esta poltica tem por objetivo
atender as necessidades dos consumidores, no apenas no que se refere ao
respeito de sua dignidade, sade, segurana e proteo de seus interesses
econmicos, mais tambm promover a transparncia e harmonia nas relaes
consumeristas.
. Para tanto, na qualidade de princpios orientadores das
relaes de consumo, o art. 4, CDC, apresenta, dentre outros, o da
vulnerabilidade do consumidor, informao, boa-f objetiva e coibio das
prticas abusivas, in verbis:
Art. 4 A Poltica Nacional das Relaes de
Consumo tem por objetivo o atendimento das
necessidades dos consumidores, o respeito sua
dignidade, sade e segurana, a proteo de
seus interesses econmicos, a melhoria da sua
qualidade de vida, bem como a transparncia e
harmonia das relaes de consumo, atendidos os
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seguintes princpios: (Redao dada pela Lei nO
9.008, de 21.3.1995)
(...)
I - reconhecimento da vulnerabilidade do
consumidor no mercado de consumo;
(...)
III - harmonizao dos interesses dos
participantes das relaes de consumo e
compatibilizao da proteo do consumidor com
a necessidade de desenvolvimento econmico e
tecnolgico, de modo a viabilizar os princpios nos
quais se funda a ordem econmica (art. 170, da
Constituio Federal), sempre com base na boa-
f e equilbrio nas relaes entre consumidores e
fornecedores;
IV - educao e informao de fornecedores e
consumidores, quanto aos seus direitos e
deveres, com vistas melhoria do mercado de
consumo;
(...)
VI - coibio e represso eficientes de todos os
abusos praticados no mercado de consumo,
inclusive a concorrncia desleal e utilizao
indevida de inventos e criaes industriais das
marcas e nomes comerciais e signos distintivos,
que possam causar prejuzos aos consumidores;
O consumidor , por essncia, a parte mais vulnervel da
relao de consumo, visto ser ele hipossuficiente tanto do ponto de vista
financeiro, como pelo conhecimento tcnico do servio que est sendo
prestado. O reconhecimento desta vulnerabilidade paradigma primordial para
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firmamento das prerrogativas e direitos do mesmo. Sobre o tema, transcreve-
se as palavras de Rizzato Nunes:
Tal reconhecimento uma primeira medida de
realizao da isonomia garantida na Constituio
Federal. Significa ele que o consumidor a parte
mais fraca da relao jurdica de consumo. Essa
fraqueza, essa fragilidade, real, concreta, e
decorre de dois aspectos: um de ordem tcnica e
outro de cunho econmico.
O primeiro est ligado aos meios de produo,
cujo conhecimento monoplio do fornecedor. E
quando se fala em meios de produo no se
est apenas referindo aos aspectos tcnicos e
administrativos para fabricao e distribuio de
produtos e prestao de servio que o fornecedor
detm, mas tambm ao elemento fundamental da
deciso: o fornecedor que escolhe o que,
quando e de que maneira produzir, de sorte que o
consumidor est merc daquilo que
produzido.
por isso que , quando se fala em escolha do
consumidor, ela j nasce reduzida. O consumidor
s pode optar por aquilo que existe e foi oferecido
no mercado. E essa oferta foi decidida
unilateralmente pelo fornecedor, visando seus
interesses empresariais, que so, por evidente, os
da obteno de lucro.
O segundo aspecto, o econmico diz respeito
maior capacidade econmica que por via de
regra, o fornecedor tem em relao ao
consumidor. fato que haver consumidores
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individuais com boa capacidade econmica e s
vezes at superior de pequenos fornecedores.
Mas essa a exceo da regra geral.
45
Por outro lado, a informao (art. 4, IV), mais do que um
princpio, um direito bsico do consumidor (arts. 6, III, e 43); um dever do
fornecedor (arts. 8, pargrafo nico, 31 e 52); e tambm dever do Estado e
seus rgos (arts. 10, 30, 55, 1 e 4, 106, IV).
J a boa-f objetiva um dos mais importantes pilares
sustentadores da ordem consumerista, a ser observada tanto por credor como
por devedor. A presuno de boa-f decorre no de caractersticas pessoais
relativas s partes, mas de atos em concreto, no sentido de respeito ao
contratualmente pactuado e legislao correlata. inconcebvel, por
conseguinte a presuno de boa-f em relao ao fornecedor que se vale de
prticas abusivas.
O Egrgio Tribunal de Justia do Estado do Cear consolidou
o seguinte entendimento sobre a matria, com destaques nossos:
CONSUMIDOR. VCIO REDIBITRIO.
SOLIDARIEDADE. ART. 18 DO CDC.
APELAO CVEL - CONTRATO DE COMPRA E
VENDA - DEFEITO OCULTO NO VECULO -
DEVOLUO DO BEM - EXTINO DO
CONTRATO DE FINANCIAMENTO COM
ALIENAO FIDUCIRIA - INEXISTNCIA DE
DVIDA - RETIRADA DO NOME DO
CONSUMIDOR DO SPC. Preliminar: - Rejeita-se
a preliminar de ilegitimidade passiva quando se
constata, da leitura do contrato questionado
45
NUNES, Rizzato. Curso de Direito do Consumidor. 2. ed. So Paulo:Saraiva, 2005, p. 125/126.
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judicialmente, que ambas as partes da ao so
tambm as contratantes. Preliminar de carncia
de ao rejeitada. Mrito: 1. Tratando-se de
contrato firmado luz do Cdigo de Defesa do
Consumidor, e levando-se em considerao a
hipossuficincia deste e o princpio da boa-f
objetiva, mister o entendimento de que o
consumidor, ao constatar vcio oculto no bem
objeto do contrato (redibitrio), deve devolver o
bem adquirido, por conseqncia se extinguindo o
contrato de alienao fiduciria em garantia
firmado. 2. Extinto o contrato de financiamento
firmado entre as partes, passa a inexistir qualquer
dbito da autora pata com a financeira. E esta
passa a obrigar-se a devolver as quantias j
pagas, corrigidas pelo INPC. - Precedentes. -
Apelao improvida.
(Apelao cvel 46409200580600011. Relator(a):
MARIA IRACEMA DO VALE HOLANDA. rgo
julgador: 1 Cmara de Direito Cvel. Data de
registro: 23/08/2006)
PROCESSUAL CIVIL. AO DE REPARAO
POR DANOS MATERIAIS E MORAL. DANO
MORAL AFASTADO PELO JUZO A QUO.
VENDA DE VECULO DEFEITUOSO. RELAO
DE CONSUMO CONFIGURADA.
APLICABILIDADE DO CDC ESPCIE. VCIO
OCULTO CARACTERIZADO. DANO MATERIAL
DEMONSTRADO. 1. (...). 3. Constatado o vcio
oculto em veculo adquirido por alienao, cabe
ao consumidor pleitear a substituio do veculo
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por outro da mesma espcie, restituio da
quantia paga ou o abatimento proporcional do
preo(art. 18, 1 do CDC). Uma vez que o bem
no foi substitudo por outro da mesma espcie,
cabe ao autor o ressarcimento do valor
desembolsado com o conserto. 4.O que ocorreu,
in casu, foi que o recorrente vendeu o veculo
apresentando defeito oculto, que tornou imprprio
para o uso ou diminuiu o valor. No h em toda
pea vestibular demonstrao expressa da
cincia por parte do adquirente dos defeitos
apresentados, devendo assim, ser o recorrido
ressarcido da diferena, vez que, sua inteno ao
comprar um automvel era de ter a segurana de
que este no apresentaria defeito. 5. Presume-se
que o negcio no teria sido realizado, ou teria
sido realizado de outra forma, se o adquirente
soubesse da existncia do defeito da coisa. A
lealdade contratual manda que o transmitente
alerte o adquirente sobre a existncia do defeito
na coisa. Ainda que o vcio seja desconhecido
pelo alienante, aplicado a mesma teoria.
(art.443 CC e 23 do CDC). 6. RECURSO
CONHECIDO E DESPROVIDO.
(Apelao 61148166200080600011. Relator(a):
DES. CLCIO AGUIAR DE MAGALHES. rgo
julgador: 5 Cmara de Direito Cvel. Data do
julgamento: 24/03/2010. Data de registro:
07/04/2010)
PROCESSO CIVIL - VECULO NOVO - VCIO -
APLICAO DO CDC - AGRAVO RETIDO
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INTEMPESTIVO- DECADNCIA -
INOCORRNCIA - JULGAMENTO EXTRA
PETITA - INEXISTNCIA - RESPONSABILIDADE
OBJETIVA DO FORNECEDOR - CONSERTO-
EXISTNCIA DE LUCROS CESSANTES -
CONFIGURAO DO DANO MORAL- VALOR
REDUZIDO - SENTENA PARCIALMENTE
REFORMADA. 1.Agravo retido no conhecido,
por intempestivo, vez que interposto aps
audincia de instruo e julgamento. 2. Aplicao
do CDC ao caso em questo. O prazo da garantia
legal inicia-se depois do prazo da garantia
contratual. Na hiptese, a decadncia foi
obstaculizada em face do ajuizamento do protesto
judicial. 3. A fundamentao legal diversa da
apresentada na inicial no configura julgamento
extra petita. 4. Constatada a responsabilidade
objetiva da apelante, em observncia teoria do
risco, a qual independe da existncia de culpa, o
reparo do veculo deve ser feito de modo que a
possibilitar seu uso adequado, abrangendo o
conserto de todos os itens que foram
comprometidos devido ao problema da caixa de
cmbio, excluindo-se a determinao pertinente
ao "estado de novo", em face da inegvel
depreciao j existente em face do uso. 5.
Existncia dos lucros cessantes pela paralisao
do trabalho do apelado. Configurao dos danos
morais com reduo do valor da condenao,
neste particular, contudo, em face das
peculiaridades do caso e em sintonia com os
princpios da proporcionalidade e da
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razoabilidade. 6. Reduo das astreintes, fixados
originariamente no valor de R$ 5.000,00 dirios,
para R$ 300,00 , por inegvel afronta aos
princpios da proporcionalidade e da
razoabilidade. 7.Recurso conhecido e
parcialmente provido.
(Apelao cvel 73841484200080600011.
Relator(a): ANTNIO ABELARDO BENEVIDES
MORAES. rgo julgador: 3 Cmara de Direito
Cvel. Data do julgamento: 14/07/2008. Data de
registro: 18/07/2008)
DO VCIO.
Vcio o defeito que torna o produto ou servio inadequado
para o fim a que se destina. caracterizado pela imperfeio, imprestabilidade,
impropriedade ou absoluta inutilidade inerente a cada qual, ou, ento, pela
disparidade que um ou outro apresente em confronto com as indicaes do
recipiente, embalagem, mensagem publicitria ou com que dele normalmente
se espera.
De acordo com o art. 20 do CDC:
Art. 20. O fornecedor de servios responde pelos
vcios de qualidade que os tornem imprprios ao
consumo ou lhes diminuam o valor, assim como
por aqueles decorrentes da disparidade com as
indicaes constantes da oferta ou mensagem
publicitria, podendo o consumidor exigir,
alternativamente e sua escolha:
I - a reexecuo dos servios, sem custo adicional
e quando cabvel;
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II - a restituio imediata da quantia paga,
monetariamente atualizada, sem prejuzo de
eventuais perdas e danos;
III - o abatimento proporcional do preo.
Para o CDC, vcio diz respeito impropriedade ou
inadequao do servio aos fins a que se destina. Ele classificado em duas
modalidades: a) vcio aparente ou de fcil percepo; e b) vcio oculto.
Por definio, vcio aparente ou de fcil percepo a
impropriedade aparente ou perceptvel pelo homem mdio. Homem mdio
um termo jurdico para definir o sujeito que no tem conhecimento tcnico
especfico em relao maioria dos produtos que consome, ou seja, o
consumidor convencional.
No presente caso, a inexistncia de informao precisa
quanto a negativa de cobertura, sob o argumento de haverem parcelas em
atraso, mesmo estando a autora absolutamente adimplente com suas
obrigaes.
DO DANO MORAL.
Quanto reparao moral, Srgio Cavalieri Filho,
Desembargador aposentado (TJ/RJ) e inquestionvel doutrinador jurdico, fala
sobre dano moral em sua ltima edio do livro Programa de Responsabilidade
Civil:
"... luz da Constituio vigente, podemos
conceituar o dano moral por dois aspectos
distintos. Em sentido estrito, dano moral
violao do direito dignidade. E foi
justamente por considerar a
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inviolabilidade da intimidade, da vida
privativa da honra e da imagem corolrio
do direito dignidade que a Constituio
inseriu em seu art. 5, V e X, a plena
reparao do dano moral. Este , pois, o
novo enfoque constitucional pelo qual deve
ser examinado o dano moral, que j comeou
a ser assimilado pelo Judicirio, conforme se
constata do aresto a seguir transcrito:
Qualquer agresso dignidade pessoal
lesiona a honra, constitui dano moral e
por isso indenizvel. Valores como a
liberdade, a inteligncia, o trabalho, a
honestidade, aceitos pelo homem comum,
formam a realidade axiolgica a que todos
estamos sujeitos. Ofensa a tais
postulados exige compensao
indenizatria (Ap. cvel 40.541, rel. Des.
Xavier Vieira, in ADCOAS 144.719).
Grifos nossos
A jurisprudncia assim trata o caso concreto acima:
APELAO CVEL N 2002011090302-8
REG. ACRDO N 220749 Apelante :
TELE CENTRO OESTE CELULAR
PARTICIPAES S.A. Apelado: PROCON
DFINSTITUTO DE DEFESA DO
CONSUMIDOR Relat or: Des. NATANAEL
CAETANO EMENTA ADMINISTRATIVO.
AO ANULATRIA. IMPOSIO DE
MULTAS ADMINISTRATIVAS PELO
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PROCON. LEGALIDADE. PROTEO AO
CONSUMIDOR. PUBLICIDADE
ENGANOSA. AFRONTA AO DEVER DE
PRESTAR INFORMAES SOBRE
PRODUTO. OBSERVNCIA DO DEVIDO
PROCESSO LEGAL. 1. A oferta e a
apresentao de produtos e servios devem
assegurar informaes corretas, claras,
precisas, ostensivas e em lngua portuguesa
sobre suas caractersticas, qualidade,
quantidade, composio, preo, garantia,
prazos de validade e origem, entre outros
dados, bem como sobre os riscos que
apresentam sade e segurana dos
consumidores. Inteligncia do art. 31 do CDC.
2. A necessidade do fornecedor de fomentar o
consumo de seus produtos e servios no se
compagina com o induzimento do consumidor
a erro quanto a dado relevante do produto,
tendo em vista que a publicidade cria
expectativas legtimas no consumidor, que
contam com a proteo da lei. Inteligncia do
art. 37 do CDC. 3. Deve ser mantida a
imposio de multas administrativas com a
observncia do devido processo legal e em
ateno aos critrios da razoabilidade e
proporcionalidade da medida, assegurados ao
infrator o exerccio do contraditrio e da ampla
defesa. 4. Apelo conhecido e improvido.
ACRDO Acordam os Desembargadores
da 1 TURMA CVEL do Tribunal de Justia
do Distrito Federal e dos Territrios,
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NATANAEL CAETANO-Relator, FLVIO
ROSTIROLA Revisor e JOS DIVINO
Vogal, em NEGAR PROVIMENTO.
UNNIME. Braslia (DF), 27 de junho de
2005. FONTE: DJU SEO 3 de
23/08/2005 Pg. 244
Destarte, Excelncia, conclui-se, pela documentao
acostada a esta pea e pelo exposto supra, que restam caracterizados com
uma clareza solar a relao de consumo, a induo ao erro e o dano moral
sofrido pelo autor. Decorrendo de tais fatos a responsabilidade da Promovida,
que dever restituir a quantia paga pelo Promovente e indeniz-lo
pecuniariamente como forma de buscar a reparao pelo constrangimento
sofrido.
O autor, por sua vez, diante do insucesso nas tentativas de
composio amistosa, busca a tutela do Poder Judicirio na inteno de ter o
seu direito resguardado e sua dignidade restaurada.
IV DA ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA
. Verificando-se a relutncia da R em aceitar a resciso do
contrato de prestao de servios, no restou outra alternativa atora seno
requesta-la judicialmente, tutela esta cuja concesso antecipada suplicada
com fundamento nos dispositivos legais a seguir elencados:
Art. 273. O juiz poder, a requerimento da
parte, antecipar, total ou parcialmente, os
efeitos da tutela pretendida no pedido inicial,
desde que, existindo prova inequvoca, se
convena da verossimilhana da alegao e:
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(Redao dada pela Lei n 8.952, de
13.12.1994)
I - haja fundado receio de dano irreparvel ou
de difcil reparao; ou (Includo pela Lei n
8.952, de 13.12.1994)
II - fique caracterizado o abuso de direito de
defesa ou o manifesto propsito protelatrio
do ru. (Includo pela Lei n 8.952, de
13.12.1994)
(...)
6o A tutela antecipada tambm poder ser
concedida quando um ou mais dos pedidos
cumulados, ou parcela deles, mostrar-se
incontroverso. (Includo pela Lei n 10.444, de
7.5.2002)
Com efeito, a autora no possui mais interesse em continuar
mantendo relaes contratuais com uma empresa que se vale de prticas
abusivas, negando cobertura do servio, mesmo diante da pontual adimplncia
da requerente.
Quanto prova inequvoca e verossimilhana das alegaes,
estas restam perfeitamente demonstradas por tudo o que j foi dito acima, bem
como pela documentao acostada presente pea vestibular, razo pela qual
abstm-se de tecer maiores comentrios.
Em relao ao risco de dano irreparvel ou de difcil
reparao, este resta-se demonstrado na medida em que, mantido o contrato,
a autora continuar sendo compelida a pagar as mensalidades do plano (que
repita-se e includo na conta de energia eltrica). Ademais, a Sra. Roslia
poder ter, a qualquer momento, ter seu nome negativado junto aos cadastros
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de proteo ao crdito (tais como SPC, SERASA e similares), alm de ser alvo
de uma ao judicial de cobrana.
Por fim, a concesso da medida ser perfeitamente reversvel
e no implicar em dano inverso.
V - DO PEDIDO
EX POSITIS, o promovente requer que Vossa Excelncia
digne-se de:
a) a ttulo de antecipao dos efeitos da tutela, a extino do
contrato que ainda existe junto a empresa Odonto System para que no haja
mais nenhuma cobrana por parte desta empresa para com a autora uma vez
que a mesma no tem mais interesse de continuar com o vinculo devido as
vrias humilhaes sofridas.
b) Citar a requerida, atravs de seu representante legal, no
endereo constante no prembulo da presente pea inaugural, para, querendo,
contestar a presente ao, sob pena de sofrer os efeitos da revelia, confisso e
demais cominaes legais (CPC, art. 285 e art. 319);
c) Determinar a inverso do nus da prova em favor do
requerente, conforme art. 6, VIII, da Lei. 8.078, de 11 de setembro de 1990;
d) Julgar procedente a presente em todos os seus termos,
condenando a requerida Odonto System, declarando-se a resciso do
contrato firmado entre a autora e a r, bem como condenando esta no
pagamento de indenizao a ttulo de danos morais a ser arbitrado por este
prudente Juzo, que seja capaz de atenuar a ofensa e de assegurar que o ato
ilcito no mais ocorra.
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Protesta provar o alegado por todos os meios de provas em
direito admitido, sem exceo, em especial pelo depoimento pessoal do
representante da requerida, oitiva de testemunhas, juntada posterior de
documentos, tudo desde j requerido.
D-se causa o valor R$ R$ 100,00 ( cem reais ), para os
efeitos de lei.
Termos em que
Pede Deferimento.
Fortaleza-CE, 31 de outubro de 2011.
Defensor(a) Pblico(a)
Francisco Alexandre Arajo Barros
Estagirio
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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUZ DE DIREITO DA 12
UNIDADE DO JUIZADO ESPECIAL CVEL E CRIMINAL DA
COMARCA DE FORTALEZA-CE.
AO DECLATRIA DE RESCISO CONTRATUAL C/C
RESTITUIO DE VALORES E DANOS MATERIAIS E MORAIS
LEILA CHRISTINA DE FREITAS, brasileira, casada, comerciante,
portadora da cdula de identidade n 2009010110652 SSP/CE e CPF n
68001290387, residente e domiciliado Rua Dr. Atualpa Barbosa de Lima, n
600, apto n 1502, Praia de Iracema, CEP 60.060-370, Fortaleza - CE, vem,
com o devido acatamento, por intermdio do Defensor Pblico e estagirio, que
esta subscrevem, perante Vossa Excelencia., propor a presente AO
DECLARATRIA DE RESCIO CONTRATUAL C/C RESTITUIO DE
VALORES E DANOS MATERIAIS E MORAIS, contra LOJAS AMERICANAS,
pessoa jurdica de direito privado inscrita no CNPJ sob o n 33014556/0176 76,
situada na Av. Washington Soares, n 85, loja A-2, CEP 60.811-340, Fortaleza-
CE, pelos motivos fticos e jurdicos que passa a discorrer para, ao final,
postular:
OEA - Organizao dos Estados Americanos.
Resoluo n. 2656 (XLI-O/11)
(Aprovada na quarta sesso plenria, realizada em 7 de junho de 2011. So
Salvador, El Salvador)
RESOLVE:
1. Afirmar que o acesso justia, como direito humano fundamental, , ao mesmo
tempo, o meio que possibilita que se restabelea o exerccio dos direitos que
tenham sido ignorados ou violados.
2. Apoiar o trabalho que vm desenvolvendo os defensores pblicos oficiais
dos Estados do Hemisfrio, que constitui um aspecto essencial para o
fortalecimento do acesso justia e consolidao da democracia.
3. Afirmar a importncia fundamental do servio de assistncia jurdica
gratuita para a promoo e a proteo do direito ao acesso justia de todas
as pessoas, em especial daquelas que se encontram em situao especial de
vulnerabilidade.
4. Recomendar aos Estados membros que j disponham do servio de
assistncia jurdica gratuita que adotem medidas que garantam que os
defensores pblicos oficiais gozem de independncia e autonomia funcional.
(...)
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INICIALMENTE.
A requerente faz jus aos benefcios da justia gratuita, por ser
pobre na forma da Lei, sendo assistido pela Defensoria Pblica (doc. junto),
tendo ainda o prazo em dobro para realizar todos os atos processuais, nos
termos do artigo 128, I da lei Complementar Federal n 80/94 e artigo 5 da lei
Complementar Estadual n. 06/97.
DOS FATOS.
1. Aos 23 de maio do ano em curso, a requerente comprou, atravs
do stio eletrnico das LOJAS AMERICANAS, denominado
AMERICANAS.COM, um refrigerador de marca Electrolux, modelo Side By
Side, com Home Bar SH70X e Dispenser, 504 Litros de capacidade, cor
branca, no valor de R$ 3.879,85 (trs mil oitocentos e setenta e nove reais e
oitenta e cinco centavos), PAGO VISTA, conforme faz prova a nota fiscal em
anexo.
2. Aps aguardar, sem resultado, os 42 (quarenta e dois) dias teis
previstos, na nota fiscal, para a entrega do produto em tela, a Requerente
contatou o estabelecimento requerido, para comunicar a demora na entrega e
cobrar urgncia no cumprimento do servio contratado; foi, porm, informada
pelo preposto da empresa que o refrigerador chegaria a sua residncia at dia
o 21 de julho, perfazendo-se, assim, um interregno de 60 (sessenta dias),
entre a data da efetivao da compra e o novo prazo fornecido pelas Lojas
Americanas.
3. E mais uma vez, Douto Julgador, teve a autora de suportar,
estoicamente, outro longo e angustiante perodo de espera, sem que lhe
batessem porta para efetuar a entrega do produto comprado, aps meses de
economia, em substituio a uma viagem de npcias que a requerente h
muito planejava, mas da qual acabou desistindo, para adquirir vista o to
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sonhado e necessrio refrigerador.
4. Frustrada, portanto, a espera de 60 dias para entrega do produto,
restou autora adquirir um refrigerador de qualidade notoriamente
inferior, em outro estabelecimento comercial, pagando por ele a importncia
de R$ 2.078,00 (dois mil e setenta e oito reais), nota fiscal em anexo - fato que
conferiria ainda mais peso ao fardo material e moral suportado pela autora, em
virtude do vultoso valor pago anteriormente por um produto de uso
imprescindvel, inadivel, que at ento NO LHE HAVIA SIDO ENTEGUE
PELA EMPRESA REQUERIDA.
5. A fim de aplacar a chaga de mais de cinco mil reais aberta em
suas parcas economias oriunda da compra de dois refrigeradores - a
requerente dirigiu-se ao PROCON, onde formalizou Reclamao com pedido
de restituio do valor pago s Lojas Americanas, ocasio em que foi marcada,
para o dia 08 (oito) de setembro, Audincia de Conciliao, na qual no
compareceu qualquer representante da empresa requerida, nem foram
apresentadas justificativas para a referida ausncia, conforme atesta Termo
de Audincia em anexo.
6. Vale ressaltar, por oportuno, que dias depois da efetivao da
reclamao junto ao mencionado rgo de proteo do consumidor, a
requerente foi surpreendida com a visita de funcionrios da empresa
responsvel pela entrega de produtos adquiridos por meio do site
AMERICANAS.COM; porm, recusou-se a receber o refrigerador que aqueles
lhe traziam, em primeiro lugar porque, premida pela necessidade, j havia
adquirido, como dito, outra geladeira; em segundo lugar, porque j estava
decidida a pleitear, por todas as vias legais disposio, o direito a que faz jus,
em razo das inmeras leses de cunho material e moral sofridas ao longo dos
mais de dois meses de espera.
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DO DIREITO.
A Lei n 8.078/90, doravante denominada Cdigo Consumerista,
elenca, em seu art. 6, o rol de Direitos Bsicos dos Consumidores (Captulo
III), dentre o quais cumpre ressaltar, para os efeitos da tese ora propugnada,
aquele constante do inciso VI, abaixo transcrito, que versa sobre garantia ao
consumidor da efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e
morais, individuais, coletivo e difusos:
Art. 6 So direitos bsicos do consumidor:
Omissis.
VI - a efetiva preveno e reparao de danos
patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos;
O direito objetivo acima consignado resultado do
reconhecimento, por parte da sociedade e dos rgos legiferantes, dos efeitos
perniciosos que, potencialmente, podem advir da relao de consumo,
sobretudo daquela que envolva, de um lado, grandes empresas, com alto
poder econmico e assessoria tcnico-jurdica eficaz, como o caso do
estabelecimento comercial que figura no plo passivo da presente demanda, e,
de outro, consumidores em patente situao de hipossuficincia
socioeconmica.
Da a necessidade do Poder Legislativo de incluir, no
ordenamento jurdico, normas de natureza consumerista, a contemplar no
apenas aspectos prticos da relao entre consumidores e fornecedores de
produtos ou servios, como tambm princpios basilares, que norteiem, de
modo sistmico, a exegese dos demais mandamentos que compem o corpo
normativo.
Por tais motivos que no se pode olvidar dos Direitos Bsicos
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dos Consumidores, sobretudo daquele disposto no inciso VI do art. 6 do
CDC, que diz respeito garantia efetiva preveno e reparao de danos
patrimoniais e morais, individuais, coletivo e difusos, por trazer em seu
bojo a obrigao do Estado de proteger o consumidor contra danos de toda
sorte, provocados por fornecedores de produtos ou servios, que venham a
atingir-lhe individualmente, ou de forma coletiva e difusa.
Assim que, no caso em comento, restando comprovados os
danos materiais, pelo fato da parte autora ter sido obrigada a adquirir novo
refrigerador, dias aps ter comprado outro vista, bem como demonstrados os
danos morais, resultantes da longa e penosa espera a que foi submetida a
requerente (que, frise-se, deixou de empreender viagem de npcias para
efetuar a compra que tantos aborrecimentos lhe trouxe), dever a empresa
requerida reparar tais danos, independentemente da existncia de culpa,
pelos defeitos relativos prestao de servio, nos termos do art. 14 do Cdigo
de Defesa do Consumidor, in verbis:
Art. 14. O fornecedor de servios responde,
independentemente da existncia de culpa, pela
reparao dos danos causados aos consumidores por
defeitos relativos prestao dos servios, bem como
por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua
fruio e riscos." (grifo nosso).
Alm do direito reparao de danos decorrentes da
relao de consumo, ao consumidor, comprovadamente lesado por prestao
de servio viciada, ser assegurada a restituio da quantia paga por tal
servio, a ser devolvida com correo monetria, sem prejuzo de eventuais
perdas e danos, conforme disposto no inciso III, do art. 35, da Lei n 8.078/90,
infra consignado:
Art. 35. Se o fornecedor de produtos ou servios recusar
cumprimento oferta, apresentao ou publicidade, o
consumidor poder, alternativamente e sua livre
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escolha:
(...)
III - rescindir o contrato, com direito restituio de
quantia eventualmente antecipada, monetariamente
atualizada, e a perdas e danos.
Note-se, Douto Magistrado, que casos similares ao
narrado na presente demanda, quais sejam, situaes envolvendo demora
injustificada na entrega de produtos comprados via Internet, encontram-se, aos
pncaros, sob apreciao de diversos pretrios brasileiros, restando assente na
Jurisprudncia, ementas abaixo transcritas, que as empresas responsveis
pela demora na entrega devero responder, objetivamente, pelos os prejuzos
causados aos consumidores, restituindo-lhe os valores dispendidos, sem
prejuzo da indenizao a ser paga pelos danos morais e materiais:
CIVIL. DIREITO DO CONSUMIDOR. INTERESSE DE
AGIR. COMPRA VIA "INTERNET". DEMORA NA
ENTREGA. PAGAMENTO COM CARTO DE CRDITO.
RESPONSABILIDADE OBJETIVA. DANO PRESUMIDO.
INDENIZAO MANTIDA. RECURSO IMPROVIDO. (g.n)
1. PATENTE O INTERESSE DE AGIR DO AUTOR,
CONSUBSTANCIADO PELA UTILIDADE,
NECESSIDADE E ADEQUAO DA AO PROPOSTA,
A FIM DE SER INDENIZADO PELOS DANOS MORAIS
SUPORTADOS EM FACE DA FALHA NA PRESTAO
DO SERVIO. PRELIMINAR DE FALTA DE INTERESSE
DE AGIR AFASTADA. (g.n)
05
2. A QUESTO ORA ANALISADA SE INSERE NAS
RELAES DE CONSUMO E COMO TAL DEVE
RECEBER O TRATAMENTO PREVISTO NO CDIGO
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DE DEFESA DO CONSUMIDOR. ASSIM, DEVE
RESPONDER A EMPRESA PELOS DANOS
DECORRENTES DA M PRESTAO DOS SERVIOS,
QUE VENHA A CAUSAR AO CONSUMIDOR - ART. 14
DA LEI N 8.078/90. (g.n)
(...)
4. O VALOR DA INDENIZAO POR DANOS MORAIS
QUANDO FIXADO LEVANDO-SE EM CONTA A
SITUAO DAS PARTES E A EXTENSO DO DANO,
BEM COMO OBSERVANDO OS PRINCPIOS DA
RAZOABILIDADE E PROPORCIONALIDADE, NO
MERECE REFORMA.
5. SENTENA MANTIDA POR SEUS PRPRIOS
FUNDAMENTOS, COM SMULA DE JULGAMENTO
SERVINDO DE ACRDO, NA FORMA DO ART. 46 DA
LEI 9.099/95. CONDENO A RECORRENTE AO
PAGAMENTO DE CUSTAS PROCESSUAIS E
HONORRIOS ADVOCATCIOS, FIXADOS EM 10%
(DEZ POR CENTO) SOBRE O VALOR DA
CONDENAO).
CIVIL. CONSUMIDOR. RESPONSABILIDADE CIVIL.
COMPRA VIA "INTERNET". DEMORA EXACERBADA
NA ENTREGA. CANCELAMENTO DO PEDIDO.
PAGAMENTO COM CARTO DE CRDITO. COMPRA
PARCELADA. PEDIDO DE CANCELAMENTO DA
COMPRA. ENTREGA APROXIMADAMENTE UM ANO
APS A COMPRA. DEVOLUO DO PRODUTO.
PAGAMENTO EFETUADO PARA QUE NO HOUVESSE
NEGATIVAO NO SPC DO NOME DA AUTORA.
FALHA NA PRESTAO DO SERVIO. NEXO DE
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CAUSALIDADE DEMONSTRADO. ART. 333, I E II, DO
CPC. AUSNCIA DE FUNDAMENTO PARA A
COBRANA. REGRA DO ART. 876, DO CCB/02.. DANO
MORAL "IN RE IPSA". ABUSO DE DIREITO. DEFEITO
NA PRESTAO DO SERVIO. RESPONSABILIDADE
OBJETIVA. TEORIA DO RISCO DA ATIVIDADE
NEGOCIAL (ART. 927, CCB/02). CULPA. NEGLIGNCIA
E IMPRUDNCIA CONFIGURADAS. DEVOLUO DOS
VALORES PAGOS EM DOBRO. INTELIGNCIA DO
NICO DO ART. 42 DO CDEX CONSUMERISTA.
DANO MORAL CONFIGURADO. PRECEDENTES DAS
TURMAS RECURSAIS. "QUANTUM" FIXADO EM
ATENO AOS CRITRIOS PEDAGGICO-
PREVENTIVO-PUNITIVO. VALOR DE R$ 5.000,00
(CINCO MIL REAIS). PRINCPIOS DA
PROPORCIONALIDADE E RAZOABILIDADE.
PRECEDENTES DAS TURMAS RECURSAIS.
SENTENA MANTIDA. UNNIME.
1 - SE MOSTRA ABSURDA A ATITUDE DE A
RECORRENTE DEMORAR QUASE 01 (UM) ANO PARA
ENVIAR UM APARELHO TELEVISOR, MESMO QUE
PARA OUTRO ESTADO, APS O CANCELAMENTO DA
COMPRA, COBRAR E EFETIVAMENTE RECEBER OS
VALORES INDEVIDAMENTE DA CONSUMIDORA E
ENTENDER NO HAVER DANO PASSVEL DE
REPARAO. ABSURDO PENSAR QUE O
CONSUMIDOR PODE SER MULTADO NO ATRASO
DOS PAGAMENTOS, TER MULTAS SE DESISTIR DO
NEGCIO, MAS O FORNECEDOR PODE DEMORAR O
QUANTO QUISER PARA ENTREGAR SEM SER
PENALIZADO, ALEGANDO "GRANDES
DISTNCIAS"(SIC).
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2 - CARACTERIZADO RESTOU A M PRESTAO DE
SERVIOS. QUANDO DO CANCELAMENTO, O MNIMO
QUE A RECORRENTE DEVERIA TER FEITO ERA NO
MAIS ENVIAR O PRODUTO E RESTITUIR
IMEDIATAMENTE OS VALORES PAGOS E INFORMAR
AO CARTO DE CRDITO DA INEXISTNCIA DA
COMPRA. NO O FEZ E A AUTORA, PARA NO TER
SEU NOME NEGATIVADO, EIS QUE BANCRIA E
NO PODERIA SE DAR A ESTE "LUXO", CONTINUARA
PAGANDO AS PRESTAES.
3 - O DANO NA MODALIDADE "IN RE IPSA" DISPENSA
PROVA DE SEUS EFEITOS NA PESSOA DA VTIMA E
DECORRE DO PRPRIO FATO QUE, EM TAL CASO SE
PRESUME PELA SIMPLES EXISTNCIA DA
COBRANA DE UM DBITO INEXISTENTE, PARA
EVITAR UM REGISTRO NEGATIVO EM RGOS DE
PROTEO AO CRDITO SEM QUE TENHA HAVIDO
JUSTA CAUSA PARA TAL CONDUTA. PRESENTES OS
ELEMENTOS DO INJUSTO.
4 - A RESPONSABILIDADE DO FORNECEDOR DE
PRODUTOS E SERVIOS OBJETIVA PELOS DANOS
QUE CAUSAR AO CONSUMIDOR, INDEPENDENTE DA
EXISTNCIA OU NO DE CULPA, NA FORMA DOS
ARTS. 14 E 22 DO CDC, BASTANDO PARA TANTO A
EXISTNCIA DE NEXO DE CAUSALIDADE ENTRE O
EVIDENTE DEFEITO DO SERVIO PRESTADO E
DANO CAUSADO.
5 - "QUANTUM" FIXADO NA INDENIZAO POR DANO
MORAL EM R$ 5.000,00 (TRS MIL REAIS) EST EM
CONFORMIDADE COM AS CIRCUNSTNCIAS
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ESPECFICAS DO EVENTO, ATENTO SITUAO
PATRIMONIAL DAS PARTES (CONDIO
ECONMICO-FINANCEIRA), PARA A GRAVIDADE DA
REPERCUSSO DA OFENSA, ATENDIDO O CARTER
COMPENSATRIO, PEDAGGICO E PUNITIVO DA
CONDENAO, SEM GERAR ENRIQUECIMENTO SEM
CAUSA, INDEVIDO PELO DIREITO VIGENTE (ART. 884,
CCB/02), LEVANDO-SE EM CONTA, AINDA, A
MEDIO DA EXTENSO DO DANO DE QUE TRATA O
ARTIGO 944 DO CDIGO CIVIL, ESPECFICA EM
CADA CASO, SEMPRE EM SINTONIA COM OS
PRINCPIOS DA RAZOABILIDADE E
PROPORCIONALIDADE. AINDA CORRETA A DOBRA
DO VALOR DO BEM, QUAL SEJA, O VALOR DA
COMPRA, NOS TERMOS DO NICO DO ART. 42 DO
CDC. SENTENA CONFIRMADA.
6 - DE CONFORMIDADE COM O REGRAMENTO QUE
EST AMALGAMADO NO ARTIGO 55 DA LEI DOS
JUIZADOS ESPECIAIS (LEI N 9.099/95), A
RECORRENTE, SUCUMBINDO NO SEU
INCONFORMISMO, SUJEITA-SE AO PAGAMENTO DAS
CUSTAS PROCESSUAIS E DOS HONORRIOS
ADVOCATCIOS, OS QUAIS ARBITRO EM 20% (VINTE
POR CENTO) SOBRE O VALOR CORRIGIDO DA
CONDENAO.
7 - RECURSO CONHECIDO E IMPROVIDO,
CONSOANTE REITERADOS JULGADOS DAS TURMAS
RECURSAIS, LEGITIMANDO A LAVRATURA DO
ACRDO NOS MOLDES AUTORIZADOS PELO
ARTIGO 46 DA LEI N 9.099/95. UNNIME.
8 - A EMINENTE 2 VOGAL ACOMPANHOU O
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RELATOR, " EXCEO DO PONTO EM QUE
DETERMINA A DEVOLUO EM DOBRO DA QUANTIA
QUE DEVE SER RESTITUDA AUTORA."
(ACJ 735536720078070001 DF, SEGUNDA TURMA
RECURSAL DOS JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS E
CRIMINAIS DO DF, Relator(a): ALFEU MACHADO,
julgado em: 27/01/2009).
CONSUMIDOR. COMPRA E VENDA DE MERCADORIA.
COLCHO. DEMORA DEMASIADA NA ENTREGA DO
PRODUTO. PAGAMENTO EFETUADO COM UM MS
DE ANTECEDNCIA DA DATA DE ENTREGA
AGENDADA. VCIOS APARENTES QUANDO DA
ENTREGA DO BEM. DEVOLUO. DANO MORAL
OCORRENTE. VERBA INDENIZATRIA ARBITRADA
EM VALOR MDICO QUE MERECE SER MAJORADA
PARA R$ 2.000,00, DIANTE DAS PECULIARIDADES DO
CASO POSTO EM DISCUSSO. DERAM PARCIAL
PROVIMENTO AO RECURSO. (g.n)
(Recurso Cvel N 71002826832, Primeira Turma
Recursal Cvel, Turmas Recursais, Relator: Heleno
Tregnago Saraiva, Julgado em 07/06/2011).
Desta forma, requer-se, deste Douto Juzo, a condenao das
LOJAS AMERICANAS, nos termos da legislao supra aludida.
DO PEDIDO.
EX POSITIS, o promovente requer que Vossa Excelncia digne-
se de:
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a) conceda os benefcios da Justia Gratuita;
b) citar o Ru para que apresente resposta a presente ao, bem
como comparea a audincia de conciliao instruo e julgamento, sob pena
de ser-lhe aplicado os efeitos da revelia;
c) julgar procedente a presente ao, para:
c.1) declarar a resciso do contrato celebrado entre LOJAS
AMERICANAS a Autora da presente demanda, demonstrado o
descumprimento dos termos contratuais, por parte daquela,tendo em vista a
NO entrega do produto adquirido;
c.2) condenar a Empresa Requerida na restituio do valor pago, isto
, R$ 3.879,85 (trs mil oitocentos e setenta e nove reais e oitenta e cinco
centavos), pelo produto no entregue no prazo estipulado, devidamente
corrigido;
c.3) condenar, outrossim, as LOJAS AMERICANAS, ao pagamento de
indenizao por danos morais, no valor de R$ 5.000,00 (cinco mil reais)
com efeito reparador e pedaggico, em razo do longo perodo de espera por
um produto domstico de natureza imprescindvel e essencial.
O protesto pela produo de provas documentais, testemunhais,
depoimento pessoal da parte r e de todos os meios probantes, ainda que no
especificados no CPC, mas desde que moralmente legtimos e obtidos de
forma lcita, sendo assim todas as provas em direito admitidas, nos termos da
Lei 9.099/1995 (Lei dos Juizados Especiais Cveis), particularmente quanto aos
seus artigos 5 , caput, 28 e 29.
D-se causa o valor de R$ 8.879,85 (oito mil, oitocentos e
setenta e nove reais e oitenta e cinco centavos), para os efeitos de lei.
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Nestes termos,
Pedem Deferimento.
Fortaleza, 31 de outubro de 2011.
PAULO ROBERTO BENTES VASCONCELOS
Defensor Pblico Estadual
Joo Bosco Pegado Pires Filho
Estagirio
521
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EXCELENTISSMO (a) SENHOR (a) DOUTOR (a) JUIZ (a) DE DIREITO DA ____
VARA CIVEL DA COMARCA DE FORTALEZA-CE.
AO DE RESCISO DE CONTRATO.
OEA - Organizao dos Estados Americanos.
Resoluo n. 2656 (XLI-O/11)
(Aprovada na quarta sesso plenria, realizada em 7 de junho de 2011. So
Salvador, El Salvador)
RESOLVE:
1. Afirmar que o acesso justia, como direito humano fundamental, , ao mesmo
tempo, o meio que possibilita que se restabelea o exerccio dos direitos que tenham
sido ignorados ou violados.
2. Apoiar o trabalho que vm desenvolvendo os defensores pblicos oficiais
dos Estados do Hemisfrio, que constitui um aspecto essencial para o
fortalecimento do acesso justia e consolidao da democracia.
3. Afirmar a importncia fundamental do servio de assistncia jurdica
gratuita para a promoo e a proteo do direito ao acesso justia de todas
as pessoas, em especial daquelas que se encontram em situao especial de
vulnerabilidade.
4. Recomendar aos Estados membros que j disponham do servio de
assistncia jurdica gratuita que adotem medidas que garantam que os
defensores pblicos oficiais gozem de independncia e autonomia funcional.
(...)
NEYARA PESSOA MASCARENHAS, brasileira, casada,
professora, portadora do RG n. 2002009117536 SSPCE, inscrita no CPF sob o
nmero 320.780.563-91, e seu cnjuge, GESU FELIPE ALVES MASCARENHAS,
brasileiro, casado, motorista, portadora do RG n. 200500915732 SSPCE, inscrito
no CPF sob o nmero 189.345.603-04, ambos residentes e domiciliados nesta
capital, sito Av. Bezerra de Menezes, n. 785, apto 201, Parquelndia, CEP
60.325-003, vem, com o devido acatamento, por intermdio do Defensor Pblico e
estagirio que subscrevem, perante Vossa Excelncia, propor a presente AO DE
RESCISO DE CONTRATO contra a MRV ENGENHARIA S.A. pessoa jurdica de
direito privada, inscrita sob o n. do CNPJ: 10.461.162/0001, com endereo para
citao e intimaes na Av. Frei Cirilo, n. 4531, bairro Messejana, Fortaleza-CE,
CEP: 60.864-19
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INICIALMENTE
A requerente faz jus aos benefcios da justia gratuita, por ser pobre
na forma da lei, sendo assistida pela Defensoria Pblica (doc. junto), tendo ainda o
prazo em dobro para realizar todos os atos processuais, nos termos do artigo 128, I
da Lei Complementar Federal n. 84/90, artigo 5 da Lei Complementar Estadual n.
06/97.
DOS FATOS
Em 05 de setembro de 2009, os autores firmaram com a requerida
um contrato de compra e venda, o qual teve como objeto um imvel localizado no
condomnio Vitalice Clube de Viver bloco 04 QS APT 101, apartamento de 3
quartos com sute, localizado na Av. Frei Cirilo, 4531, no Bairro de Messejana (VER
DOCUMENTO EM ANEXO).
O referido contrato previa a venda do imvel pela requerida no valor
lquido de R$ 104. 767,00 (cento e quatro mil e setecentos e sessenta e sete reais),
sendo que R$ 90.164,88 (noventa mil cento e sessenta e quatro reais e oitenta e
oito centavos) seriam pagos atravs de financiamento habitacional contrado pelo
PROMITENTE COMPRADOR em operao junto a agente financeiro.
Para receber o imvel era preciso que os requerentes efetuassem o
pagamento de um sinal de R$ 4.767,00 (quatro mil, setecentos e sessenta e sete
reais), divididos em 21 parcelas mensais de R$ 227,00 (duzentos e vinte e sete
reais); e uma parcela de R$ 2.285,86 (dois mil, duzentos e oitenta e cinco reais e
oitenta centavos), pagos pelo requerente mediante depsito em conta bancaria.
No foram estipuladas outras parcelas alm das que se
mencionou acima.
No entanto, apesar dos autores conseguirem efetuar o pagamento
de 21 (vinte e uma) parcelas, durante a vigncia do contrato originrio. Os
requerentes foram visitar o imvel adquirido, quando tiveram uma grande surpresa,
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ao constatar que o material utilizado no apartamento seria de qualidade inferior ao
que foi ofertado.
Aps manter contato com representantes da empresa promovida,
foram informados de que se quisessem ter material de qualidade de acordo com o
contrato, os requerentes teriam que pagar pelo adicional.
Por tal razo, no havendo alternativa, os requerentes pagaram
mais 05 parcelas de R$ 112,00 (cento e doze reais) referente ao revestimento de
paredes, onerando mais ainda o oramento do casal que j se encontrava na
iminncia de sacrificar outros bens essenciais sua sobrevivncia para continuar
saldando as obrigaes ligadas aquisio do imvel.
Como se no bastasse o pagamento adicional (abusivo) pelo
revestimento das paredes, a entrega do imvel, estabelecida contratualmente para
o dia 03 de maro do ano corrente, no foi cumprida pela empresa r, que sequer
apresenta uma previso para concluso da obra, demonstrando dessa forma um
total desrespeito para com seus clientes.
Pois bem, em funo do atraso na entrega do imvel, agregado ao
custo extra no previsto contratualmente, os autores perderam a confiana na r,
motivo pelo qual desistem da aquisio do imvel.
Ressalta-se que a empresa MRV, foi notificada para comparecer a
uma audincia de conciliao, no dia 19 de setembro de 2011, junto ao Ncleo da
Defensoria Pblica localizada na Faculdade Estcio/FIC, onde se fizeram presentes
a defensora Dra. Lisiane Gonalves, o professor e orientador Eginaldo Rolim, bem
como os requerentes, contudo nenhum representante da empresa requerida
compareceu a audincia, demonstrado total descaso para com a requerente e a
Defensoria Pblica do Estado do Cear.
Ressalte-se, Excelncia, que os autores NO SE ENCONTRAM
EM SITUAO DE INADIMPLNCIA. Tal circunstncia atesta, de forma
inequvoca, sua boa-f objetiva para resilir o contrato em questo, bem como obter
devoluo da quantia que pagaram, compreendidas pelo sinal de R$ 4.767,00
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(quatro mil, setecentos e sessenta e sete reais), pagos em 21 parcelas contratuais,
mais 5 (cinco) de R$ 112,00 (cento e doze reais), referente ao material de
revestimento, bem como os R$ 2.285,86 (dois mil e duzentos e oitenta e cinco reais
e oitenta e seis centavos), pagos em uma parcela, de acordo com os recibos
trazidos aos autos.
Ademais, no restou alternativa para o autor, seno buscar a via
judicial, para garantir seu direito resciso contratual, acrescido do pagamento dos
valores pagos antecipadamente, devidamente corrigido.
DO DIREITO
I DA RELAO DE CONSUMO.
Inicialmente, cumpre enfatizar que a questo possui guarida na
seara consumerista, posto que autores e ru se encontram na qualidade,
respectivamente, de consumidor e fornecedores de produtos e servios,
conforme apregoam os artigos 2 e 3 da lei n. 8.078, de 11 de setembro de
1990 (Cdigo de Defesa do Consumidor).
A conduta do ru, indubitavelmente, caracteriza-se como
abusiva, pela alterao unilateral das clusulas contratuais.
A conduta abusiva imprimida pelo ru ofende, de forma
inescusvel, os mais basilares princpios e garantias conferidas aos
consumidores, conforme se demonstrar nos pargrafos seguintes:
O CDC, em seu art. 4, estipulou a criao de uma poltica
nacional para reger as relaes de consumo. Esta poltica tem por objetivo
atender as necessidades dos consumidores, no apenas no que se refere ao
respeito de sua dignidade, sade, segurana e proteo de seus interesses
econmicos, mais tambm promover a transparncia e harmonia nas relaes
consumerista.
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Para tanto, na qualidade de princpios orientadores das
relaes de consumo, o art. 4, CDC, apresenta, dentre outros, o da
vulnerabilidade do consumidor, informao, boa-f objetiva e coibio das
prticas abusivas, in verbis:
Art. 4 A Poltica Nacional das Relaes de Consumo tem por
objetivo o atendimento das necessidades dos consumidores, o
respeito sua dignidade, sade e segurana, a proteo de
seus interesses econmicos, a melhoria da sua qualidade de
vida, bem como a transparncia e harmonia das relaes de
consumo, atendidos os seguintes princpios: (Redao dada
pela Lei n. 9.008, de 21.3.1995)
(...)
I - reconhecimento da vulnerabilidade do consumidor no
mercado de consumo;
(...)
III - harmonizao dos interesses dos participantes das
relaes de consumo e compatibilizao da proteo do
consumidor com a necessidade de desenvolvimento
econmico e tecnolgico, de modo a viabilizar os princpios nos
quais se funda a ordem econmica (art. 170, da Constituio
Federal), sempre com base na boa-f e equilbrio nas relaes
entre consumidores e fornecedores;
IV - educao e informao de fornecedores e consumidores,
quanto aos seus direitos e deveres, com vistas melhoria do
mercado de consumo;
(...)
VI - coibio e represso eficientes de todos os abusos
praticados no mercado de consumo, inclusive a concorrncia
desleal e utilizao indevida de inventos e criaes industriais
das marcas e nomes comerciais e signos distintivos, que
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possam causar prejuzos aos consumidores;
O consumidor , por essncia, a parte mais vulnervel da
relao de consumo, visto ser ele hipossuficiente tanto do ponto de vista
financeiro, como pelo conhecimento tcnico do servio que est sendo
prestado. O reconhecimento desta vulnerabilidade paradigma primordial para
firmamento das prerrogativas e direitos do mesmo. Sobre o tema, transcrevem-
se as palavras de Rizzato Nunes:
Tal reconhecimento uma primeira medida de realizao da
isonomia garantida na Constituio Federal. Significa ele que o
consumidor a parte mais fraca da relao jurdica de
consumo. Essa fraqueza, essa fragilidade, real, concreta, e
decorre de dois aspectos: um de ordem tcnica e outro de
cunho econmico.
O primeiro est ligado aos meios de produo, cujo
conhecimento monoplio do fornecedor. E quando se fala em
meios de produo no se est apenas referindo aos aspectos
tcnicos e administrativos para fabricao e distribuio de
produtos e prestao de servio que o fornecedor detm, mas
tambm ao elemento fundamental da deciso: o fornecedor
que escolhe o que, quando e de que maneira produzir, de sorte
que o consumidor est merc daquilo que produzido.
por isso que , quando se fala em escolha do consumidor,
ela j nasce reduzida. O consumidor s pode optar por aquilo
que existe e foi oferecido no mercado. E essa oferta foi
decidida unilateralmente pelo fornecedor, visando seus
interesses empresariais, que so, por evidente, os da obteno
de lucro.
O segundo aspecto, o econmico diz respeito maior
capacidade econmica que por via de regra, o fornecedor tem
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em relao ao consumidor. fato que haver consumidores
individuais com boa capacidade econmica e s vezes at
superior de pequenos fornecedores. Mas essa a exceo
da regra geral. .
Por outro lado, a informao (art. 4, IV), mais do que um
princpio, um direito bsico do consumidor (arts. 6 III, e 43); um dever do
fornecedor (arts. 8 pargrafo nico, 31 e 52); e tambm dever do Estado e
seus rgos (arts. 10, 30, 55, 1 e 4, 106, IV).
J a boa-f objetiva um dos mais importantes pilares
sustentadores da ordem consumerista, a ser observada tanto por credor como
por devedor. A presuno de boa-f decorre no de caractersticas pessoais
relativas s partes, mas de atos em concreto, no sentido de respeito ao
contratualmente pactuado e legislao correlata. inconcebvel, por
conseguinte a presuno de boa-f em relao ao fornecedor que se vale de
prticas abusivas.
Ainda sob tal epgrafe, e acerca dos Direitos Bsicos do
Consumidor, cumpre reproduzir o art. 6 do CDC, com os seguintes destaques:
Art. 6 So direitos bsicos do consumidor:
I - a proteo da vida, sade e segurana contra os riscos
provocados por prticas no fornecimento de produtos e
servios considerados perigosos ou nocivos;
(...)
VI - a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais
e morais, individuais, coletivos e difusos;
(....)
VIII - a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com
a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo
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civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou
quando for ele hipossuficiente, segundo as regras
ordinrias de experincias;
(...)
X - a adequada e eficaz prestao dos servios pblicos em
geral.
Estabelecidas as premissas fundamentais, a anlise da
responsabilidade do ru medida que se impe para coordenar conduta, dado e
nexo de causalidade.
II - DO DIREITO RESILIO CONTRATUAL (ART. 51, XIII DO CDIGO DE
DEFESA DO CONSUMIDOR).
O Diploma Protetivo do Consumidor, tal como ressalta de seu art. 51,
inc. XI, claro ao definir como clusula abusiva aquela que autorize o fornecedor a
cancelar o contrato unilateralmente, sem que igual direito seja conferido ao
consumidor. In verbis, enuncia referido dispositivo:
Art. 51 - So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas
contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que:
(...)
XIII - autorizem o fornecedor a modificar unilateralmente o contedo
ou a qualidade do contrato, aps sua celebrao;"
Absurdo jurdico seria se pretender que, no caso em tela, obrigasse
mediante um contrato abusivo a continuar os autores, responsabilizando-se por
todas as despesas da advindas impostas pela construtora.
Inobstante os autores demonstrarem as suas impossibilidades
financeira de continuarem a arcarem com as parcelas ajustadas, invocando a
excessiva onerosidade dessas parcelas para fazer valer o seu direito resciso do
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contrato, era bastante, para gerar essa soluo, argir a no subsistncia de
interesse para o prosseguimento das relaes contratuais entre os requerentes e a
empresa requerida. Sobre essa possibilidade, assinala o mestre Orlando Gomes:
"Pois que o contrato jurdico negcio jurdico formado por
acordo de vontades, no deveria admitir-se a resciso
unilateral. Contudo admite-se. A faculdade de resciso
unilateral suscetvel, assim, de ser exercida: a) nos
contratos por tempo indeterminado; b) nos contratos de
execuo continuada, ou peridica; c) nos contratos em geral,
cuja execuo no tenha comeado; d) nos contratos
benficos: e) nos contratos de atividade. Em determinados
contratos assume feio especial, tomando, conforme o caso,
o nome de revogao, renncia ou resgate. A natureza do
poder de resciso unilateralmente o contrato no sofre
contestao; trata-se de um direito potestativo." (Contratos -
atualizado por Humberto Theodoro Jnior. Rio de Janeiro:
Editora Forense. 24
a
ed.pp. 185 e 186).
III DA ANTECIPAO DE TUTELA
O instituto da antecipao dos efeitos da tutela encontra
respaldo legal no art. 273, I, do CPC, in verbis:
Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar,
total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido
inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da
verossimilhana da alegao e: (Redao dada pela Lei n
8.952, de 13.12.1994)
I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil
reparao; ou (Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)
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Quanto prova inequvoca e verossimilhana das alegaes,
estas restam-se perfeitamente demonstradas por tudo o que j foi dito acima,
bem como pela documentao acostada presente pea vestibular, razo pela
qual abstem-se de tecer maiores comentrios.
Em relao ao risco de dano irreparvel ou de difcil reparao,
este resta-se demonstrado na medida em que, mantido o contrato, os autores
continuaro obrigados a promover o pagamento das parcelas mensais do
contrato. Ou por outra, caso no promovam o pagamento, podero ter seus
nomes includos nos cadastros deinadimplentes.
Por fim, a concesso da medida ser perfeitamente reversvel
e no implicar em dano inverso.
DOS PEDIDOS.
EX POSITIS, a promovente requer que Vossa Excelncia digne-se
de:
I) em sede de antecipao dos efeitos da tutela, nos termos art. 273 do
CPC, determine, liminarmente, inaldita altera pars e sob pena de aplicao de multa a
ser arbitrada em valor que iniba o descumprimento da deciso, sem prejuzo das
cominaes penais previstas, que:
a) rescinda o contrato de compra e venda firmado entre as partes;
b) suspenda a exigibilidade da cobrana referente as parcelas
vincendas do aludido contrato de compra e venda, determinando R que se
abstenha de promover qualquer ato no sentido de cobr-los, em especial que se
abstenha de negativar o nome dos autores junho aos cadastros de proteo ao
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crdito, envio de novas missivas, ou adotar qualquer outro tipo de medida legal para a
cobrana de tais valores;
II) determinar a citao do Ru para, querendo, oferecer respostas
presente ao;
III) no mrito, julgue procedente a presente ao para que seja
declarada a resciso do contrato de compra e venda firmado entre as partes,
determinando a parte r que restitua aos autores a quantia de R$ 7.612,86 (sete mil
seiscentos e doze reais e oitenta e seis centavos), relativo ao que foi pago
antecipadamente pelos autores, corrigidos monetariamente;
IV) seja condenado o executado no pagamento das verbas de
sucumbncia, isto custas processuais e honorrios advocatcios, estes na base de
20% ( vinte por cento) sobre o valor da condenao, os quais devero ser
revertidos DEFENSORIA PBLICA GERAL DO ESTADO DO CEAR, (Banco
do Brasil Agncia n. 0086, (Conta n. 1702833-7).
Protesta por todo o gnero de provas em direito admitidas, em
especial pelo depoimento pessoal do requerido, sob pena de revelia e confisso,
prova documental, pericial, sem excluso de outras que se fizerem necessrias ao
deslinde da ao.
D-se causa o valor de R$ 104. 767,00 (cento e quatro mil e
setecentos e sessenta e sete reais), para os efeitos de lei.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.
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Fortaleza, 16 de outubro de 2011.
_______________________________________
DEFENSOR PBLICO
_________________________________________
JOS ESTEVES DA SILVA NETO
ESTGIARIO.
* Documentos acostados a inicial:
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EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE
DIREITO DA 12 UNIDADE DO JUIZADO ESPECIAL CVEL E
CRIMINAL DA COMARCA DE FORTALEZA-CE.
AO DE RESSARCIMENTODE VALORES PAGOS
EDIFCIO CAP FERRAT, condomnio, situado
nesta capital, na Avenida Dom Luiz, n 73, bairro Aldeota, CEP: 60.160-230,
neste ato representado por sua sndica MARIA CLIA PARENTE DE
OLIVEIRA, inscrita no CPF: 210.787.773-49 e RG: 20073721489, brasileira,
casada, aposentada, residente e domiciliada na Avenida Dom Luiz, n 73 Apt.
702, bairro Aldeota, CEP: 60.160-230, Fortaleza-Ce, vem com o devido
acatamento, por intermdio do Defensor Pblico e estagirio que esta
subscrevem, perante Vossa Excelncia, propor a presente AO DE
RESSARCIMENTO DE VALORES PAGOS contra a SKY BRASIL SERVIOS
LTDA, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n.
72820822/0001-20, situada na Av. Senador Virglio Tvora n. 867, loja 03/04,
bairro: Meireles, Cep. 60.170-971, Fortaleza-Ce, na pessoa de seu
representante legal, pelos motivos fticos e jurdicos que passam a discorrer
para, ao final, postularem:
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INICIALMENTE.
O requerente faz jus aos benefcios da justia
gratuita, por ser pobre na forma da Lei, sendo assistida pela Defensoria Pblica
(doc. Juntos), tendo ainda o prazo, em dobro para realizar todos os atos
processuais, nos termos do artigo 128, I da lei Complementar Federal n. 80/94
e artigo 5 da lei Complementar Estadual n. 06/97.
DOS FATOS.
1. Em 03/09/2009, a moradora do Edifcio CAP
FERRAT, apartamento 101 Sra. Maria Clara Quixad Bezerra contratou da
SKY BRASIL SERVIOS LTDA, pessoa jurdica de direito privado, prestadora
de servios de TV por assinatura.
2. Para efetivao do servio contratado, houve
a instalao da antena receptora, a qual foi colocada em cima da laje do salo
de festa do edifcio. Na ocasio o tcnico responsvel foi indagado se havia
perigo em instalar a antena na laje e se poderia instalar aquele equipamento
em outro local do edifcio. A resposta do tcnico foi que no teria nenhum
problema em instalar a antena naquele local escolhido por ele.
3. Ocorre que alguns meses depois, devido s
perfuraes realizadas na laje do salo de festas para a instalao da antena
da requerida, comearam a ocorrer infiltraes no teto e danos da pintura do
salo do condomnio. Na oportunidade, a empresa r foi comunicada do
ocorrido e enviou um tcnico, que apenas colocou uma massa sobre as
perfuraes e nada mais fez.
4. Porm, alguns meses depois, com o incio
das chuvas, o mesmo problema continuava, sendo que desta vez a requerida
foi solicitada para mudar de local a antena instalada na laje, pois de nada
adiantaria deixar aquele equipamento no mesmo local, visto que o problema
sempre persistia.
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5. A requerida enviou um tcnico para verificar o
problema e posteriormente comunicou ao supervisor, Sr. Ribamar, que
informou que tinha que avaliar a instalao da antena e nada mais disse ou fez.
Assim, por vrias vezes, a sndica foi at a requerida tentar solucionar o
problema, mas no obteve resposta.
6. Assim, devido a todos os transtornos
causados, aos condminos, em virtude da m instalao do equipamento
realizada pela requerida, como j fora discorrido nos fatos acima, e aps a
necessria interdio do local, levando ao cerceamento do direito de usufruir
de um ambiente de lazer dos moradores, que temiam por um desabamento no
local ou at choques eltricos acarretando danos maiores, tratando-se estes
integridade fsica dos moradores, foi necessria a interdio do salo
(conforme fotos em anexo).
7. Destaca-se que o salo de festas
permaneceu fechado por demasiado tempo, at que por deciso dos
condminos, realizaram obras emergenciais, que acarretaram uma despesa no
valor de R$3.828,20 (trs mil oitocentos e vinte oito reais e vinte centavos).
Documentao anexa.
8. Foram geradas inesperadas cotas extras para
os moradores, dentre uma srie de transtornos financeiros ao condomnio ,
mas que j no vislumbrando outra sada, pois a cada tentativa amigvel de
mudar a atitude inerte da requerida, por parte de seus representantes, no
obtinham nenhuma possibilidade de sucesso, tendo que por conta prpria
pagar as despesas da obra. Sem esquecer que foi feita a retirada da antena,
pois j no mora mais no Condomnio a Sra. Maria Clara Quixad Bezerra,
locatria e solicitante dos servios.
8. Assim, no resta outra opo seno propor a
presente ao.
DO DIREITO.
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Inicialmente, cumpre salientar a
Responsabilidade Civil da Promovida, e a inexistncia da relao de consumo,
onde a promovente em momento algum fora avencionada como consumidora
final do produto/servio, aqui em questo, os servios de TV a cabo,
consequentemente a instalao em local indevido de uma antena.
Conceitua-se a responsabilidade civil objetiva
como sendo o dever de reparar os danos causados, baseados apenas na
existncia dos mesmos e no nexo de causalidade existente entre a conduta do
agente agressor e o prejuzo produzido, tudo devidamente comprovado no
decorrer desta pea vestibular.
O Cdigo Civil de 2002, por sua vez,
consagrou expressamente a teoria do risco e, ao lado da responsabilidade
subjetiva (calcada na culpa), admitiu tambm a responsabilidade objetiva,
consoante se infere da leitura do seu art. art. 927:
Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts.
186 e 187), causar dano a outrem,
obrigado a repar-lo.
Pargrafo nico. Haver obrigao de
reparar o dano, independentemente de
culpa, nos casos especificados em lei, ou
quando a atividade normalmente
desenvolvida pelo autor do dano implicar,
por sua natureza, risco para os direitos de
outrem.
Percebe-se, ento, que, ao lado da
responsabilidade decorrente do ilcito civil ou do abuso de direito, em cujas
noes encontram-se inserida a idia de culpa (arts. 186 e 187 do Cdigo
Civil), poder o magistrado tambm reconhecer a responsabilidade civil do
infrator, sem indagao de culpa (responsabilidade objetiva), em duas
situaes, previstas no pargrafo nico do referido dispositivo: nos casos
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especificados em lei; quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor
do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem.
Art. 186. Aquele que, por ao ou
omisso voluntria, negligncia ou
imprudncia, violar direito e causar dano a
outrem, ainda que exclusivamente moral,
comete ato ilcito.
Assim, verifica-se que o fornecedor de
servio exerce costumeira atividade no mercado, e que no havia motivo para
tanta displicncia quanto ao ocorrido, tratando se de sua omisso perante as
diversas tentativas de resoluo dos Danos causados, que se decidiu o
Condomnio a adentrar com esta lide.
Desta forma, verifica-se que a requerida, ao
instalar a antena na laje do salo de festa do edifcio, a qual resultou na
ocorrncia de infiltraes e danificao da rede eltrica, e a necessria e
dispendiosa obra de recuperao do ambiente do salo de festas, demonstra o
nexo de causalidade e a culpa entre a m-prestao dos servios e o dano
causado ao Condomnio.
Em outras palavras, comprovado o nexo de
causalidade entre a prestao dos servios contratados e o dano material
causado ao autor surge obrigao de indeniz-lo, ante a ausncia de
qualquer excludente de responsabilidade como est verificado no art. 927 do
CC/2002 anteriormente discorrido neste texto.
Assim, para recuperao do salo de festa foi
necessrio a retirada da antena (primeiramente), recuperar a laje danificada,
bem como sua total impermeabilizao, adequao de sua instalao eltrica e
os servios de acabamento.
Desta forma, o valor dos danos matrias,
tendo em vista que o quantum indenizatrio deve corresponder ao valor efetivo
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do bem material, eis que o valor da obra realizada, conforme oramentos em
anexo, fora R$3.828,20 (trs mil oitocentos e vinte oito reais e vinte centavos)
devidamente ajustados e corrigidos monetariamente.
DO PEDIDO.
EX POSITIS, a promovente requer que Vossa
Excelncia Digne-se:
1 a concesso dos benefcios de assistncia
judiciria gratuita.
2 a citao da requerida, na pessoa de seu
representante legal, para querendo, oferecer defesa no prazo legal, sob pena
de sujeitar-se aos efeitos da confisso e revelia;
3 A procedncia do pedido autoral com a
condenao do pagamento dos Danos Materiais causados pela requerida a
requerente, com o justo pagamento de R$3.828,20 (trs mil oitocentos e vinte
oito reais e vinte centavos) corrigidos monetariamente a data da sentena, sob
pena de multa diria de R$ 100,00 (cem reais) .
4 o protesto pela produo de provas
documentais, testemunhais, periciais, inspeo judicial e de todos os meios
probantes, ainda que no especificados no CPC, mas desde que moralmente
legtimos e obtidos de forma lcita, sendo assim todas as provas em direito
admitidas, nos termos da Lei 9.099/1995 (Lei dos Juizados Especiais Cveis),
particularmente quanto aos seus artigos 5 , caput, 28 e 29.
D-se causa o valor de R$3.828,20 (trs
mil oitocentos e vinte oito reais e vinte centavos), para os efeitos de lei.
Nestes termos,
Pedem Deferimento.
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Fortaleza, 19 de outubro de 2011.
APOENA JUC BARROSO
Estagiria
Defensor Pblico
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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUZ DE DIREITO DA 12
UNIDADE DO JUIZADO ESPECIAL CVEL E CRIMINAL DA
COMARCA DE FORTALEZA-CE.
AO DE RESTITUIO DE INDBITO.
JOO MARCELO CARVALHO COSTA,
brasileiro, casado, contador, portador de cdula de identidade n CE022096-p-
7/ CRC/CE e CPF n 711.965.873-53, residente e domiciliado na Rua Policarpo
Quaresma 980, Cidade dos funcionrios, Cep: 60822-573, Fortaleza-CE, vem,
com o devido acatamento, por intermdio do Defensor Pblico e estagiria, que
esta subscrevem, perante Vossa Excelncia, propor a presente AO DE
RESTITUIO DE INDEBITO, contra a SKY BRASIL SERVIOS LTDA,
pessoa jurdica de direito privado, com endereo para a citao e intimao na
Rua Osvaldo Cruz, 1751, Bairro: Aldeota, CEP n 60125-150, Fortaleza-Ce,
pelos motivos fticos e jurdicos que passa a discorrer para, ao final, postular:
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INICIALMENTE.
O requerente faz jus aos benefcios da justia
gratuita, por ser pobre na forma da Lei, conforme ora se declara, no dispondo
de recursos prprios para arcar com as custas e despesas processuais sem
que haja prejuzo subsistncia prpria e de sua famlia, fazendo jus aos
benefcios da JUSTIA GRATUITA, na forma da Lei n 1.060/50.
DOS FATOS.
1. O Sr. JOO MARCELO CARVALHO
COSTA, firmou contrato de ADESO pelo telefone, com a empresa SKY, no
dia 18 de Outubro de 2010, para a assinatura de um pacote mensal no valor de
$49,95 (quarenta e nove reais e noventa e cinco centavos), pelo perodo de
01(um) ano. (conforme doc. em anexo- faturas de seu carto de crdito).
2. O pacote bsico aderido conferiu ao
requerente o servio de assinatura de canais de TV a cabo. Ocorre que, o
requerente verificou um aumento relevante em sua conta logo no segundo ms
de contrato, o que lhe causou estranheza.
3. O requerente, ento entrou em contato com a
Requerida logo no segundo ms de assinatura, aps receber a sua fatura do
carto de crdito, para saber qual era a justificativa dessa cobrana indevida, e
esta no soube lhe explicar oferecendo em forma de compensao, a
liberao dos canais HBO pelo ms que foi cobrado indevidamente, o qual o
requerente aps muita insistncia resolveu por aceitar.
4. Acontece que, em todos os outros meses a
requerida continuou cobrando valores fora do ajustado no contrato, valores no
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fixos e sempre acima do valor do contrato, conforme mostra os extratos do
carto de crdito do requerido em anexo, visto que o pagamento sempre foi
realizado via dbito automtico em sua fatura de carto de crdito. Valores
estes cobrados acima do firmado em contrato, e no sendo oferecido
nenhuma vantagem ou compensao por esses valores exorbitantes cobrados,
conforme demonstrativo abaixo.
MES
REFERENTE
VALOR DEVIDO
R$
VALOR PAGO
R$
VALOR A SER
RESTITUIDO R$
DEZEMBRO 2010 49,95 99,90 49,95
JANEIRO 2011 49,95 59,90 9,95
FEVEREIRO 2011 49,95 56,10 6,15
MARCO 2011 89,85 121,80 31,95
ABRIL 2011 49,95 49,70 ---
MAIO 2011 89,85 121,80 31,95
JUNHO 2011 49,95 81,90 31,95
JULHO 2011 49,95 81,90 31,95
AGOSTO 2011 49,95 81,90 31,95
SETEMBRO 2011 49,95 81,90 31,95
TOTAL 579,30 836,80 257,55
5. O requerente ressalta que, depois que soube
do equvoco cobrado, entrou em contato com a requerida e solicitou a
devoluo dos valores pagos indevidamente, totalizando o valor de R$
257,55(Duzentos e cinquenta e sete reais e cinquenta e cinco centavos), mas
que suas tentativas no lograram xito, pois at o presente momento no
obteve este fim.
DO DIREITO.
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6. Inicialmente, cumpre enfatizar que a questo
possui guarita na seara consumerista, posto que Autor e R se encontram na
qualidade, respectivamente, de consumidor e fornecedora de servios
conforme apregoam os artigos 2 e 3 da lei n 8.078, de 11 de setembro de
1990 (Cdigo de Defesa do Consumidor).
7. A conduta da R, indubitavelmente,
caracteriza-se como abusiva, pela cobrana de valores referentes a servios
no solicitados e no utilizados pelo requerente, agravando-se mais ainda com
a resistncia em no devolver os valores indevidamente cobrados e pagos.
8. A conduta abusiva imprimida pela Requerida
ofende, de forma inescusvel, os mais basilares princpios e garantias
conferidos aos consumidores, conforme se demonstrar nos pargrafos
seguintes:
9. O CDC, em seu art. 4, estipulou a criao de
uma poltica nacional para reger as relaes de consumo. Esta poltica tem por
objetivo atender as necessidades dos consumidores, no apenas no que se
refere ao respeito de sua dignidade, sade, segurana e proteo de seus
interesses econmicos, mais tambm promover a transparncia e harmonia
nas relaes consumeristas.
10. Para tanto, na qualidade de princpios
orientadores das relaes de consumo, o art. 4, CDC, apresenta, dentre
outros, o da vulnerabilidade do consumidor, informao, boa-f objetiva e
coibio das prticas abusivas, in verbis:
Art. 4 A Poltica Nacional das Relaes de
Consumo tem por objetivo o atendimento das
necessidades dos consumidores, o respeito
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sua dignidade, sade e segurana, a proteo
de seus interesses econmicos, a melhoria da
sua qualidade de vida, bem como a
transparncia e harmonia das relaes de
consumo, atendidos os seguintes princpios:
(Redao dada pela Lei nO 9.008, de
21.3.1995)
(...)
I - reconhecimento da vulnerabilidade do
consumidor no mercado de consumo;
(...)
III - harmonizao dos interesses dos
participantes das relaes de consumo e
compatibilizao da proteo do consumidor
com a necessidade de desenvolvimento
econmico e tecnolgico, de modo a viabilizar
os princpios nos quais se funda a ordem
econmica (art. 170, da Constituio Federal),
sempre com base na boa-f e equilbrio nas
relaes entre consumidores e fornecedores;
IV - educao e informao de fornecedores e
consumidores, quanto aos seus direitos e
deveres, com vistas melhoria do mercado
de consumo;
(...)
VI - coibio e represso eficientes de todos
os abusos praticados no mercado de
consumo, inclusive a concorrncia desleal e
utilizao indevida de inventos e criaes
industriais das marcas e nomes comerciais e
signos distintivos, que possam causar
prejuzos aos consumidores;
11. O consumidor , por essncia, a parte mais
vulnervel da relao de consumo, visto ser ele hipossuficiente tanto do ponto
de vista financeiro, como pelo conhecimento tcnico do servio que est sendo
prestado. O reconhecimento desta vulnerabilidade paradigma primordial para
firmamento das prerrogativas e direitos do mesmo. Sobre o tema, transcreve-
se as palavras de Rizzato Nunes:
Tal reconhecimento uma primeira medida
de realizao da isonomia garantida na
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Constituio Federal. Significa ele que o
consumidor a parte mais fraca da relao
jurdica de consumo. Essa fraqueza, essa
fragilidade, real, concreta, e decorre de dois
aspectos: um de ordem tcnica e outro de
cunho econmico.
O primeiro est ligado aos meios de
produo, cujo conhecimento monoplio do
fornecedor. E quando se fala em meios de
produo no se est apenas referindo aos
aspectos tcnicos e administrativos para
fabricao e distribuio de produtos e
prestao de servio que o fornecedor detm,
mas tambm ao elemento fundamental da
deciso: o fornecedor que escolhe o que,
quando e de que maneira produzir, de sorte
que o consumidor est merc daquilo que
produzido.
por isso que , quando se fala em escolha
do consumidor, ela j nasce reduzida. O
consumidor s pode optar por aquilo que
existe e foi oferecido no mercado. E essa
oferta foi decidida unilateralmente pelo
fornecedor, visando seus interesses
empresariais, que so, por evidente, os da
obteno de lucro.
O segundo aspecto, o econmico diz respeito
maior capacidade econmica que por via de
regra, o fornecedor tem em relao ao
consumidor. fato que haver consumidores
individuais com boa capacidade econmica e
s vezes at superior de pequenos
fornecedores. Mas essa a exceo da regra
geral.
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12. Por outro lado, a informao (art. 4, IV), mais
do que um princpio, um direito bsico do consumidor (arts. 6, III, e 42); um
dever do fornecedor (arts. 8, pargrafo nico, 31 e 52); e tambm dever do
Estado e seus rgos (arts. 10, 30, 55, 1 e 4, 106, IV).
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Art. 6 So direitos bsicos do consumidor:
I - a proteo da vida, sade e segurana contra os riscos
provocados por prticas no fornecimento de produtos e
servios considerados perigosos ou nocivos;
II - a educao e divulgao sobre o consumo adequado
dos produtos e servios, asseguradas a liberdade de
escolha e a igualdade nas contrataes;
III - a informao adequada e clara sobre os diferentes
produtos e servios, com especificao correta de
quantidade, caractersticas, composio, qualidade e
preo, bem como sobre os riscos que apresentem;
IV - a proteo contra a publicidade enganosa e abusiva,
mtodos comerciais coercitivos ou desleais, bem como
contra prticas e clusulas abusivas ou impostas no
fornecimento de produtos e servios;
V - a modificao das clusulas contratuais que
estabeleam prestaes desproporcionais ou sua reviso
em razo de fatos supervenientes que as tornem
excessivamente onerosas;
VI - a efetiva preveno e reparao de danos
patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos;
VII - o acesso aos rgos judicirios e administrativos
com vistas preveno ou reparao de danos
patrimoniais e morais, individuais, coletivos ou difusos,
assegurada a proteo Jurdica, administrativa e tcnica
aos necessitados;
VIII - a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive
com a inverso do nus da prova, a seu favor, no
processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a
alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as
regras ordinrias de experincias;
X - a adequada e eficaz prestao dos servios pblicos
em geral.
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13. J a boa-f objetiva um dos mais
importantes pilares sustentadores da ordem consumerista, a ser observada
tanto por credor como por devedor. A presuno de boa-f decorre no de
caractersticas pessoais relativas s partes, mas de atos em concreto, no
sentido de respeito ao contratualmente pactuado e legislao correlata.
inconcebvel, por conseguinte a presuno de boa-f em relao ao fornecedor
que se vale de prticas abusivas.
14. No presente caso, mostra-se patente a
violao aos direitos do Requerente, notadamente pela sua fatura mensal, bem
como na resistncia indevida de suspender a cobrana indevida e promover a
devoluo dos valores pagos.
DA RESTITUIO EM DOBRO DOS VALORES PAGOS
15. Quanto ao direito de restituio em dobro e
devidamente acrescidos de correo monetria juros legais, de valores
cobrados e pagos indevidamente, resta cristalina a dico do art. 42, nico do
CDC, in verbis:
Art. 42. Na cobrana de dbitos, o
consumidor inadimplente no ser exposto a
ridculo, nem ser submetido a qualquer tipo
de constrangimento ou ameaa.
Pargrafo nico. O consumidor cobrado em
quantia indevida tem direito repetio do
indbito, por valor igual ao dobro do que
pagou em excesso, acrescido de correo
monetria e juros legais, salvo hiptese de
engano justificvel.
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Neste sentido, j decidiu o STJ, conforme
ementa abaixo transcrita:
JURISPRUDNCIA:
STJ - AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO REGIMENTAL
NO...
Data de Publicao: 16/03/2011
Ementa: PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO.
CONSUMIDOR. FORNECIMENTO DE ESGOTO.
RELAO DE CONSUMO. ART. 42, PARGRAFO
NICO, DO CDC. DEVOLUO EM DOBRO DA
TARIFA COBRADA, DE FORMA INDEVIDA, PELA
CONCESSIONRIA. MATRIA APRECIADA SOB O
RITO DO ART. 543-C DO CPC . 1. A soluo integral
da controvrsia, com fundamento suficiente, no
caracteriza ofensa ao art. 535 do CPC . 2. O STJ
firmou a orientao de que tanto a m-f como a
culpa (imprudncia, negligncia e impercia) do
ensejo puni...
Encontrado em: do ensejo punio do fornecedor
do produto na restituio em dobro. 3.
Descaracterizado o erro justificvel, devem ser
restitudos em dobro os valores pagos... DE
CONSUMO. ART. 42, PARGRAFO NICO, DO CDC.
DEVOLUO EM DOBRO DA TARIFA
Ora, o requerente pagou a mais a quantia de R$ 257,55 (Duzentos e
cinquenta e sete reais e cinquenta e cinco centavos) entendem-se assim que o
valor pago dever ser o valor devido em dobro conforme jurisprudencia acima,
perfazendo-se a soma de R$ 515,10(Quinhentos e quinze reais e dez
centavos).
DO PEDIDO.
EX POSITIS, o promovente requer que Vossa
Excelncia digne-se de:
a) A Citao do ru, para que responda aos
termos da ao, apresente defesa, sob pena de revelia;
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b) A procedencia do pedido condenado o ru, a
restituio pagamento de todos os valores pagos pelo Requerente, desde
Dezembro de 2010 Outubro de 2011, em dobro e correo monetria e juros
respectivos, no valor de R$ 515,10( Quinhentos e quinze reais e dez
centavos).
c) A inverso do nus da prova, em favor do
requerente, com o amparo legal do inciso VIII, do artigo 6 do Cdigo de
Defesa do Consumidor.
O protesto pela produo de provas
documentais, testemunhais, e por todos os meios admitidos em direito, mas
desde que moralmente legtimos e obtidos de forma lcita, sendo assim todas
as provas em direito admitidas, nos termos da Lei 9.099/1995 (Lei dos Juizados
Especiais Cveis), particularmente quanto aos seus artigos 5 , caput, 28 e 29.
D-se causa o valor de R$ 515,10
(Quinhentos e quinze reais e dez centavos), para os efeitos de lei.
Nestes termos,
Pedem Deferimento.
Fortaleza, 07 de Novembro de 2011.
Defensor Pblico
Tmara de Brito Pedrosa
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EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE DIREITO DA 1
UNIDADE DO JUIZADO ESPECIAL CVEL E CRIMINAL DA COMARCA DE
FORTALEZA-CE.
AO DE RESTITUIO DE QUANTIA PAGA
ANTNIO MARCIO DO NASCIMENTO MACIEL,
brasileiro, casado, guarda municipal, portador do RG n 92017030325
SSP-CE, inscrito no CPF sob o n420.056.203-00, residente e domiciliado
na Rua Engenheiro Waldir Leopcio, n 305, Barra do Cear, CEP 60.332-
790, Fortaleza-CE, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia,
propor a presente AO DE RESTITUIO DE QUANTIA PAGA em face da
empresa NOKIA DO BRASIL TECNOLOGIA LTDA, pessoa jurdica de direito
privado, cadastrada no CNPJ sob n 02.140.198/0002-15, situada na Alameda
Tocantins, n 805, CEP n 06.455-020, Barueri-SP e C&A MODAS LTDA,
pessoa jurdica de direito privado, cadastrada no CNPJ sob n
45.242.914/0151-29, situada na AV. Bezerra de Menezes, n 2450, loja 300,
Bairro So Gerardo, CEP: 60325-902, Fortaleza-CE, pelas razes de fato e de
direito a seguir aduzidas
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INICIALMENTE
O requerente faz jus aos benefcios da justia
gratuita, por ser pobre na forma da Lei, devendo ser aplicada a Lei 1060/50, em
fase recursal.
DOS FATOS
O requerente em 28/03/2011 adquiriu junto ao
estabelecimento C&A MODAS LTDA, um aparelho celular da marca NOKIA de
modelo 7020 (RM-497), no valor de R$ 249,00 (duzentos e quarenta e nove
reais), conforme consta nota fiscal em anexo, s fls 05 do processo
administrativo do PROCON e do Registro de Reclamao s fls 01.
Todavia, este produto no decorrer de poucos
dias aps sua aquisio pela requerente, apresentou vcio de qualidade no
udio e na bateria, que descarregava rapidamente; devido tais vcios, o
aparelho foi enviado assistncia tcnica BRACELL ASSISTNCIA TCNICA,
responsvel pelos servios de produtos da requerida.
No dia 11/08/2011, a promovente deu entrada
na assistncia tcnica, como faz prova ordem de servio n 10031254, em
anexo, e entregue pela assistncia no dia 13/08/2011, tendo como resposta de
que havia sido efetuado reparo, ou seja, atualizado software para uma nova
verso, trocado microfone e transdutor.
Ocorre que, inobstante a declarao dada no
documento acostado fls. 02 da reclamao no PROCON, de que o objeto em
comento encontrava-se devidamente consertado e em perfeito funcionamento,
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o mesmo apresentou os mesmos defeitos na qualidade do udio e no
descarregamento da bateria.
Assim, indignado com a incompetncia da
empresa prestadora de assistncia tcnica, o reclamante retornou a referida
empresa na data de 15/09/2011, no obtendo resposta at a presente data.
Temos a informar Vossa Excelncia, que o
reclamante irresignado com a insensibilidade da principal reclamada NOKIA,
envidou todos os esforos suasrios, inclusive contatos telefnicos e pessoal,
no obtendo resultados, buscou seus direitos junto Comisso de Defesa do
Consumidor, instalada na Assemblia Legislativa.
Na audincia de conciliao, a referida
reclamada ficou somente com evasivas e alegaes improcedentes, haja vista,
alegou que foi constatado pela assistncia tcnica infiltrao no aparelho, sem
contudo apresentar laudo tcnico conclusivo e comprobatrio.
O Autor tentou por todos os meios resolver
amigavelmente o problema, de modo que, restando frustradas todas a
tentativas, no lhe restou outra alternativa se no mover a presente ao com o
objetivo de condenar-se as Rs na restituio da quantia paga pelo produto,
devidamente corrigida.
DO DIREITO
Como o autor no logrou xito em sua
tentativa, extrajudicialmente, de regularizar sua situao perante os
fornecedores do seu aparelho de celular, restou-lhe recorrer s vias judiciais e,
assim, a Constituio Federal determina em seu seu artigo 5, inciso XXXV, in
verbis:
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art. 5 ...
XXXV a lei no excluir da apreciao do
Poder Judicirio leso ou ameaa a direito.
O Cdigo de Defesa do Consumidor, assim
garante em seu artigos 2,3, 6 e 18, in verbis:
Art. 2 Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica
que adquire ou utiliza produto ou servio como
destinatrio final.
Art. 3 Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica,
pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem
como os entes despersonalizados, que
desenvolvem atividade de produo, montagem,
criao, construo, transformao, importao,
exportao, distribuio ou comercializao de
produtos ou prestao de servios.
Art. 6 So direitos bsicos do consumidor:
III - a informao adequada e clara sobre os
diferentes produtos e servios, com especificao
correta de quantidade, caractersticas, composio,
qualidade e preo, bem como sobre os riscos que
apresentem;
VIII - a facilitao da defesa de seus direitos,
inclusive com a inverso do nus da prova, a seu
favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz,
for verossmil a alegao ou quando for ele
hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de
experincias; (grifo nosso).
art. 18. Os fornecedores de produtos de consumo
durveis ou no durveis respondem
solidariamente pelos vcios de qualidade ou
quantidade que os tornem imprprios ou
inadequados ao consumo que a que se destinam
ou lhes diminuam o valor, assim como por aqueles
decorrentes da disparidade, com as indicaes
constantes do recipiente, da embalagem, rotulagem
ou
publicitria, respeitadas as variaes decorrentes
de sua natureza, podendo o consumidor exigir a
substituio das partes viciadas.
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1 No sendo o vcio sanado no prazo mximo de
30 (trinta) dias, pode o consumidor exigir,
alternativamente e sua escolha: (grifo nosso)
I a substituio do produto por outro da mesma
espcie, em perfeitas condies de uso;
II a restituio imediata da quantia paga,
monetariamente atualizada, sem prejuzo de
eventuais perdas e danos; (grifo nosso).
III o abatimento proporcional do preo.
Inicialmente, cumpre enfatizar que a
questo possui guarida na seara consumerista, posto que o Autor e as Rs se
encontram na qualidade, respectivamente, de consumidor e fornecedoras de
produtos conforme apregoam os artigos 2 e 3 da lei n 8.078, de 11 de
setembro de 1990 (Cdigo de Defesa do Consumidor).
A conduta abusiva imprimida pelas Rs
ofende, de forma inescusvel, os mais basilares princpios e garantias
conferidos aos consumidores, conforme se demonstrar nos pargrafos
seguintes:
O CDC, em seu art. 4, estipulou a
criao de uma poltica nacional para reger as relaes de consumo. Esta
poltica tem por objetivo
atender as necessidades dos consumidores, no apenas no que se refere ao
respeito de sua dignidade, sade, segurana e proteo de seus interesses
econmicos, mais tambm promover a transparncia e harmonia nas relaes
consumeristas.
Para tanto, na qualidade de princpios
orientadores das relaes de consumo, o art. 4, CDC, apresenta, dentre
outros, o da vulnerabilidade do consumidor, informao, boa-f objetiva e
coibio das prticas abusivas, in verbis:
Art. 4 A Poltica Nacional das Relaes de
Consumo tem por objetivo o atendimento das
necessidades dos consumidores, o respeito sua
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dignidade, sade e segurana, a proteo de seus
interesses econmicos, a melhoria da sua qualidade
de vida, bem como a transparncia e harmonia das
relaes de consumo, atendidos os seguintes
princpios: (Redao dada pela Lei n. 9.008, de
21.3.1995)
I - reconhecimento da vulnerabilidade do consumidor
no mercado de consumo;
II - ao governamental no sentido de proteger
efetivamente o consumidor:
(...)
d) pela garantia dos produtos e servios com
padres adequados de qualidade, segurana,
durabilidade e desempenho.
III - harmonizao dos interesses dos participantes
das relaes de consumo e compatibilizao da
proteo do consumidor com a necessidade de
desenvolvimento econmico e tecnolgico, de modo
a viabilizar os princpios nos quais se funda a ordem
econmica (art. 170, da Constituio Federal),
sempre com base na boa-f e equilbrio nas relaes
entre consumidores e fornecedores;
O consumidor , por essncia, a parte mais
vulnervel da relao de consumo, visto ser ele hipossuficiente tanto do ponto
de vista financeiro, como pelo conhecimento tcnico do servio que est sendo
prestado. O reconhecimento desta vulnerabilidade paradigma primordial para
firmamento das prerrogativas e direitos do mesmo.
A boa-f objetiva , por fim, um dos mais
importantes pilares sustentadores da ordem consumerista, a ser observada
tanto por consumidor como por fornecedor. A presuno de boa-f decorre no
de caractersticas pessoais relativas s partes, mas de atos em concreto, no
sentido de respeito ao contratualmente pactuado e legislao correlata.
inconcebvel, por conseguinte a presuno de boa-f em relao ao fornecedor
que se vale de prticas abusivas, negando o direito do Autor, qual seja, o de
restituir as quantias pagas desfazendo o negcio.
O Egrgio Tribunal de Justia do Estado do
Cear consolidou o seguinte entendimento sobre a matria, com destaques
nossos:
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CONSUMIDOR. VCIO REDIBITRIO.
SOLIDARIEDADE. ART. 18 DO CDC. APELAO
CVEL - CONTRATO DE COMPRA E VENDA -
DEFEITO OCULTO NO VECULO - DEVOLUO DO
BEM - EXTINO DO CONTRATO DE
FINANCIAMENTO COM ALIENAO FIDUCIRIA -
INEXISTNCIA DE DVIDA - RETIRADA DO NOME DO
CONSUMIDOR DO SPC. Preliminar: - Rejeita-se a
preliminar de ilegitimidade passiva quando se
constata, da leitura do contrato questionado
judicialmente, que ambas as partes da ao so
tambm as contratantes. Preliminar de carncia de
ao rejeitada. Mrito: 1. Tratando-se de contrato
firmado luz do Cdigo de Defesa do Consumidor, e
levando-se em considerao a hipossuficincia deste
e o princpio
da boa-f objetiva, mister o entendimento de que o
consumidor, ao constatar vcio oculto no bem objeto
do contrato(redibitrio), deve devolver o bem
adquirido, por conseqncia se extinguindo o
contrato de alienao fiduciria em garantia firmado.
2. Extinto o contrato de financiamento firmado entre
as partes, passa a inexistir qualquer dbito da autora
pata com a financeira. E esta passa a obrigar-se a
devolver as quantias j pagas, corrigidas pelo INPC. -
Precedentes. - Apelao improvida.(Apelao cvel
46409200580600011. Relator(a): MARIA IRACEMA DO
VALE HOLANDA. rgo julgador: 1 Cmara de
Direito Cvel. Data de registro: 23/08/2006)
DO PEDIDO
EX POSITIS, o autor requer que Vossa
Excelncia digne-se a:
2. Determinar a CITAO das requeridas, atravs
de seus representantes legais, para responderem presente ao, querendo,
no prazo legal, sob pena de, em assim no procedendo sofrerem os efeitos da
REVELIA , bem como acompanh-la em todos os seus termos, at deciso
final;
3. Conceder a inverso do nus da prova em favor
da autora de acordo com o artigo 6, VIII do CDC;
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c) A procedncia do pedido autoral, condenando as
requeridas solidariamente, a realizarem o pagamento em favor do autor, no
valor de R$249,00(duzentos e quarenta e nove reais), devidamente acrescido
de juros e correo monetria
d) Em no cumprida a obrigao, condenar as
requeridas a multa diria no valor de R$ 200,00( quinhentos e quarenta e cinco
reais ), de acordo com o artigo 461 do CPC.
Protesta provar o alegado por todos os meios
admitidos em Direito, notadamente depoimento pessoal dos representantes
dos demandados, sob pena de CONFESSO, juntada ulterior de documentos,
realizao de percia tcnica, prova testemunhal, as quais sero arroladas em
momento oportuno, bem como quaisquer outras providncias que Vossa
Excelncia julgue necessrias perfeita resoluo do feito, ficando tudo desde
logo requerido.
D-se causa o valor de R$ 249,00
(duzentos e quarenta e nove reais), para efeitos legais.
Nestes Termos,
Pede-se Deferimento.
Fortaleza-Ce, 18 de novembro de 2011.
____________________________________________
ANTNIO MARCIO DO NASCIMENTO
MACIEL
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ROL DE DOCUMENTOS
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EXCELENTSSIMO (a) SENHOR (a) DOUTOR (a) JUIZ (a) DE
DIREITO DA 17. UNIDADE DO JUIZADO ESPECIAL CVEL E
CRIMINAL DA COMARCA DE FORTALEZA-CE.
AO DE RESTITUIO DE VALORES POR VCIO DE PRODUTO
FRANCISCA LEDA NAGLY SALES MOTA,
brasileira, solteira, estudante universitria, portadora do RG n 2001002335866
SSP/CE, inscrita no CPF n 019.267.313-01, residente e domiciliada na Rua
Seifert n 43, bairro Vila Pery, Fortaleza-CE, CEP 60721-200, Fortaleza-CE,
vem, perante este douto Juzo, propor a presente AO DE RESTITUIO
DE VALORES POR VCIO DE PRODUTO, em face de MULTILASER
INDUSTRIAL LTDA.(NOME DE FANTASIA: MULTILASER), pessoa jurdica
de direito privado, inscrita no CNPJ sob n 59.717.553/0001-02, situada Av.
Brigadeiro Faria Lima, 1185 15 Andar, Bairro Jardim Amrica, em So
Paulo/SP, CEP: 01452-001, e VIP ELETRNICA E COMUNICAO LTDA
(NOME DE FANTASIA: GT CELL CELULAR E ACESSRIOS LTDA.),
pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob n 05.770.810/0001-
40, situada Rua Baro do Rio Branco, n 1006, Loja A-06, Centro, Fortaleza-
CE, CEP 60025-061, consoante as razes de fato e de direito adiantes
transcritos.
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INICIALMENTE
A requerente faz jus aos benefcios da justia gratuita, por
ser pobre na forma da Lei, no podendo arcar com custas e honorrios
advocatcios diante de fase recursal, sem colocar em risco sua prpria
sobrevivncia e de sua famlia, devendo ser amparada conforme o que
determina a Lei 1060/50.
DOS FATOS
No dia 26 de setembro de 2009, a Requerente adquiriu no
estabelecimento da Requerida GT CELL, um aparelho de Mp4, modelo Fit
Multilaser 4Gb, pelo preo de R$ 199,90 (Cento e Noventa e Nove Reais e
Noventa Centavos), conforme cupom fiscal em anexo (doc. 01).
No entanto, o aparelho deixou de funcionar passados
apenas, dez meses, momento em a Requerente o levou para conserto, ou seja,
no dia 14/07/2010, tendo em vista a garantia do produto, Assistente Tcnica
Autorizada, F. V. de Miranda ME (nome de fantasia: MegaNet Assistncia
Tcnica), situada Rua Professor Mrio Rocha, 84, Joaquim Tvora,
Fortaleza/CE, CEP: 60.120-200, onde lhe foi feita a proposta de troca do
aparelho por dois aparelhos da mesma marca, com capacidade de apenas
2Gb, cada um, j que a Assistncia Tcnica no dispunha de produto idntico,
com a mesma capacidade de memria.
A referida proposta foi aceita e a Requerente levou os
dois aparelhos para casa. As garantias dos mesmos expirariam somente em
17/12/2010 (doc 02). Porm, ambos os aparelhos apresentaram defeitos
(estavam chiando, com fone de ouvido sem funcionar e bateria descarregando
rapidamente) e foram levados novamente mesma Assistente Tcnica
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Autorizada, no dia 30/10/2010 (docs 03 e 04), que mais uma vez fez a mesma
proposta de troca.
Todavia, naquela ocasio, a Requerente, sentindo-se
lesada, se negou a aceitar, tendo em vista a evidente dvida quanto
qualidade dos produtos, pois todos os trs produtos haviam se tornado
imprestveis para uso. A Requerente ento, manifestou desejo de ter restitudo
o dinheiro gasto na compra, como lhe de pleno direito.
DO DIREITO
A seo III do CDIGO DE DEFESA DO
CONSUMIRDOR (CDC) Da Responsabilidade por Vcio do Produto e do
Servio trata da responsabilidade por vcio do produto e do servio.
O artigo 18 do CDC estabelece a solidariedade entre
fabricante e revendedor, bem como, sem eu inciso II, regra sobre a restituio
imediata da quantia paga:
Art. 18. Os fornecedores de produtos de consumo
durveis ou no durveis respondem solidariamente
pelos vcios de qualidade ou quantidade que os
tornem imprprios ou inadequados ao consumo a
que se destinam ou lhes diminuam o valor, assim como
por aqueles decorrentes da disparidade, com a
indicaes constantes do recipiente, da embalagem,
rotulagem ou mensagem publicitria, respeitadas as
variaes decorrentes de sua natureza, podendo o
consumidor exigir a substituio das partes viciadas.
1 No sendo o vcio sanado no prazo mximo de trinta
dias, pode o consumidor exigir, alternativamente e sua
escolha:
I - a substituio do produto por outro da mesma
espcie, em perfeitas condies de uso;
II - a restituio imediata da quantia paga,
monetariamente atualizada, sem prejuzo de
eventuais perdas e danos;
III - o abatimento proporcional do preo.
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Ainda no mesmo artigo do CDC, em seu pargrafo 6,
definem-se o que so produtos imprprios para uso e consumo:
6 So imprprios ao uso e consumo:
III - os produtos que, por qualquer motivo, se revelem
inadequados ao fim a que se destinam.
Desta feita, patente a inadimplncia da Requerida frente
Requerente, possui aquela a obrigao em responder pelos prejuzos
suportados por esta.
Com relao, ainda, ao cdigo acima citado, tem-se em
seu art. 6, inciso VIII:
Art. 6. So direitos bsicos do consumidor:
VIII- a facilitao da defesa de seus
direitos,inclusive com a inverso do nus da
prova, a seu favor ,no processo civil,quando, a
critrio do juiz,for verossmil a alegao ou quando
for ele hipossuficiente, segundo as regras
ordinrias de experincias;
A questo do nus da prova de relevante
importncia, visto que a sua inobservncia pode vir a acarretar prejuzos aos
que dela se sujeitam, mormente aplicao do Cdigo de Defesa do
Consumidor.
Meritssimo (a) fica mais do que comprovado, diante do que
foi exposto, que a Requerida deixou de restituir Requerente, contrariamente
ao determinado pelo Cdigo de Defesa do Consumidor.
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DOS PEDIDOS
EX POSITIS, a promovente requer que Vossa Excelncia
digne-se de:
a) Citar as Requeridas, atravs de seus representantes
legais, nos endereos constantes no prembulo da presente pea inaugural,
para, querendo, apresentarem resposta presente ao, sob pena de sofrerem
os efeitos da revelia, confisso e demais cominaes legais (CPC, art. 285 e
art. 319).
b) Julgar procedente a presente, condenando solidariamente
as Requeridas, a pagarem o valor de R$ 260,00 (Duzentos e Sessenta Reais),
em favor da requerente, correspondente ao dbito original, acrescido de juros e
correo monetria, os quais devero ser computados no clculo at a data do
efetivo pagamento.
Protesta provar o alegado por todos os meios de provas
em direito admitidos, sem exceo, notadamente depoimento pessoal dos
representantes das requeridas, oitiva de testemunhas, as quais sero arroladas
em momento oportuno, juntada posterior de documentos, percia, inspeo
judicial, bem como quaisquer outras providncias que Vossa Excelncia julgue
necessrias perfeita resoluo do feito, ficando tudo de logo requerido.
D-se causa o valor R$ 260,00 (Duzentos e Sessenta
Reais), para os efeitos de lei.
Nestes termos,
Pede deferimento.
Fortaleza, 05 de setembro de 2011.
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FRANCISCA LEDA NAGLY SALES MOTA
ROL DOCUMENTAL:
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EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE DIREITO DA
______ VARA DE REGISTROS PBLICOS DA COMARCA DE FORTALEZA
- CE.
AO DE RETIFICAO DE REGISTRO CIVIL
OEA - Organizao dos Estados Americanos.
Resoluo n. 2656 (XLI-O/11)
(Aprovada na quarta sesso plenria, realizada em 7 de junho de 2011. So
Salvador, El Salvador)
RESOLVE:
1. Afirmar que o acesso justia, como direito humano fundamental, , ao
mesmo tempo, o meio que possibilita que se restabelea o exerccio dos direitos
que tenham sido ignorados ou violados.
2. Apoiar o trabalho que vm desenvolvendo os defensores pblicos
oficiais dos Estados do Hemisfrio, que constitui um aspecto essencial para
o fortalecimento do acesso justia e consolidao da democracia.
3. Afirmar a importncia fundamental do servio de assistncia jurdica
gratuita para a promoo e a proteo do direito ao acesso justia de
todas as pessoas, em especial daquelas que se encontram em situao
especial de vulnerabilidade.
4. Recomendar aos Estados membros que j disponham do servio de
assistncia jurdica gratuita que adotem medidas que garantam que os
defensores pblicos oficiais gozem de independncia e autonomia
funcional. (...)
JDILA ALMEIDA DE SOUSA, brasileira, menor impbere,
neste ato representada pela Sra. ROSA LCIA ALMEIDA DE SOUSA,
brasileira, solteira, costureira, portadora do CPF sob n 293.339.033-72 e RG
n 2007010210715, SSP/CE, residente e domiciliada na Rua Alberto Ferreira,
n 258, Bairro Jardim Iracema, Fortaleza-CE, CEP 60.341-140, vem, mui
respeitosamente, por intermdio da Defensoria Pblica, perante Vossa
Excelncia, propor AO DE RETIFICAO DE REGISTRO CIVIL, pelas
razes de fato e de direito a seguir expostas:
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INICIALMENTE
A requerente faz jus ao benefcio da justia gratuita, por ser
pobre na forma da Lei, sendo assistida pela Defensoria Pblica (doc. Juntos),
tendo ainda o prazo em dobro para realizar todos os atos processuais, nos
termos do artigo 128, I da lei Complementar federal n. 80/94 e artigo 5 da lei
Complementar Estadual n. 06/97.
DOS FATOS
A me da requerente, Sra. ROSA LCIA ALMEIDA DE
SOUSA, juntamente com Sr. JOS VENNCIO DE SOUSA, mantiveram um
relacionamento durante algum tempo, do qual nasceu a Sra. JDILA ALMEIDA
DE SOUSA, no dia 18 de agosto de 1994, no Hospital Maternidade Argentina
Castelo Branco, por volta das 06h45min. e de parto normal.
Ocorre que, a menor impbere, representada por sua
genitora, foi registrada civilmente no Cartrio de Registro Civil de Mondubim,
nesta capital, no dia 15.10.1996, s folhas n 287 do livro n A-14, sob o
nmero de ordem 13.188 que constou o assento de nascimento JDILA
ALMEIDA DE SOUSA, no dia 18.08.1996, ou seja, dois anos aps a data de
seu nascimento. No entanto, o oficial de registro do cartrio no observou o
ano de nascimento de 1994, isto , equivocadamente lavrou como ano de
nascimento 1996, erroneamente.
Nesta senda, a requerente se dirigiu ao Cartrio de Registro
Civil para retificar a data de nascimento de sua filha, pois atualmente j se
encontra com 17 anos de idade e ainda no providenciou a retirada de nenhum
documento civil, bem como, ainda, se encontra prejudicada na escola onde
estuda, devido ao erro que consta na sua certido de nascimento.
Diante dos fatos, a requerente foi orientada a solicitar a
retificao pelas vias legais, se valendo ainda a pagar uma taxa no caso de
deferimento do juiz, logo, como a mesma no tm condies financeiras para
custear tais procedimentos, busca o amparo do Poder Judicirio no sentido de
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que a Defensoria Pblica Estadual a represente legalmente, para que aps o
ato desta representao, seja efetuada a retificao do registro ora pleiteada.
DO DIREITO
A pretenso autoral alicera-se na Lei n. 6.015, de 31 de
dezembro de 1973, que, no seu art. 109, admite a retificao do nome, in
verbis:
Art. 109. Quem pretender que se restaure, supra ou
retifique assentamento no registro civil, requerer, em
petio fundamentada e instruda com documentos ou
com indicao de testemunhas, que o juiz o ordene,
ouvido o rgo do Ministrio Pblico e os interessados,
no prazo de cinco dias, que correr em cartrio.
(grifos nossos);
Conclui-se, portanto, Nobre Julgador, no restando nenhuma
dvida, que o autor preenche os requisitos necessrios concesso do pleito
formulado, acostando documentos que comprovam os fatos j mencionados.
DO PEDIDO
EX POSITIS, as promoventes, tendo mostrado a veracidade
de suas alegaes, requerem que Vossa Excelncia, se digne em:
1. Conceder os benefcios da Justia Gratuita;
2. Intimar o Ministrio Pblico, para que intervenha no feito;
2. Julgar procedente a presente ao para declarar o erro
material constante da certido de nascimento da menor, para determinar a
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expedio de ofcio ao Oficial de Registro Civil do Cartrio do Registro Civil de
Mondubim - Fortaleza - Cear, para a RETIFICAO, no registro de
nascimento, alterando o ano de nascimento de 1996 para 1994, conforme as
folhas n 287 do livro n A-14 de Registro de Nascimento, sob o nmero de
ordem 13.188, que constou o assento de nascimento JDILA ALMEIDA DE
SOUSA e Declarao de Recm nato do Hospital Maternidade Argentina
Castelo Branco;
Protestam provar o alegado por todos os meios de prova
admitidos em Direito, notadamente, por juntada de documentos, bem como,
quaisquer outras providncias que Vossa Excelncia julgue necessria
perfeita resoluo do feito, ficando tudo de logo requerido.
D-se presente causa o valor de R$ 545,00 (quinhentos e
quarenta e cinco reais), para efeito meramente processual.
Nesses Termos;
Pede Deferimento.
Fortaleza-CE, 08 de dezembro de 2011.
________________________________
DEFENSOR (A) PBLICO (A)
________________________________
Andr Teixeira Gurgel
Estagirio
DOCUMENTOS ACOSTADOS INICIAL:
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ROL DE TESTEMUNHAS:
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EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE DIREITO DA
______ VARA DE REGISTROS PBLICOS DA COMARCA DE FORTALEZA - CE.
AO DE RETIFICAO DE REGISTRO CIVIL DE BITO
OEA - Organizao dos Estados Americanos.
Resoluo n. 2656 (XLI-O/11)
(Aprovada na quarta sesso plenria, realizada em 7 de
junho de 2011. So Salvador, El Salvador)
RESOLVE:
1. Afirmar que o acesso justia, como direito humano
fundamental, , ao mesmo tempo, o meio que possibilita que
se restabelea o exerccio dos direitos que tenham sido
ignorados ou violados.
2. Apoiar o trabalho que vm desenvolvendo os defensores
pblicos oficiais dos Estados do Hemisfrio, que constitui
um aspecto essencial para o fortalecimento do acesso
justia e consolidao da democracia.
3. Afirmar a importncia fundamental do servio de
assistncia jurdica gratuita para a promoo e a proteo
do direito ao acesso justia de todas as pessoas, em
especial daquelas que se encontram em situao especial
de vulnerabilidade.
4. Recomendar aos Estados membros que j disponham
do servio de assistncia jurdica gratuita que adotem
medidas que garantam que os defensores pblicos oficiais
gozem de independncia e autonomia funcional. (...)
RICA PILGER FILGUEIRAS E MARINA PILGER FILGUEIRAS,
brasileiras, menores impberes, neste ato representadas por sua genitora MARISE AUGUSTA
PILGER, brasileira, solteira, servidora pblica federal, portadora do RG n1025879089 , CPF
n 36609927049, residente e domiciliada na Rua Vinte e quatro de junho, n 579, Bairro
Floresta, Fortaleza-CE, CEP 60334-140, Telefone: 32841756/87874893, vem com o devido
acatamento, por intermdio da Defensoria Pblica e estagiria abaixo firmado,
perante Vossa Excelncia, com fulcro no Art. 109 da Lei n 6.015/73 propor
AO DE RETIFICAO DE REGISTRO CIVIL DE BITO, pelas razes de
fato e de direito a seguir expostas para ao final postularem:
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JUSTIA GRATUITA E PRERROGATIVAS DA DEFENSORIA PBLICA
A parte autora, inicialmente, e com a intermediao da Defensoria
Pblica Geral do Estado, postula os beneplcitos da gratuidade da justia, em
razo de no ter condies de arcar com as despesas processuais e
honorrios advocatcios, sem prejuzo do sustento prprio e de sua famlia,
estando, assim enquadrado na situao legal de necessitado (a).
A Lei Complementar n 80, de 12/01/94
47
, com as inovaes
operadas por fora da promulgao da LC n 132/09, prescreve, dentre outras,
como prerrogativas dos membros da Defensoria Pblica do Estado: a)
INTIMAO PESSOAL, mediante entrega dos autos com vista; b) PRAZO EM
DOBRO em todos os atos processuais; e c) REPRESENTAR a parte
independente de INSTRUMENTO DE MANDATO.
Por oportuno, vlido trazermos colao o disposto no pargrafo
primeiro do art. 5 da Lei Complementar Estadual n. 06, de 28 de maio de
1997, que dispe in verbis:
Art. 5. Fica assegurado Defensoria Pblica o prazo
em dobro e intimao pessoal, no exerccio das
funes institucionais, nos termos do art. 128, item I,
da Lei Complementar n80, de 12 de janeiro de 1994.
(grifos e aditados nossos).
DOS FATOS
As requerentes so filhas de JOO VLADIMIR FREITAS FILGUEIRAS,
falecido no dia 28 de janeiro de 2011, consoante demonstram documentos anexos.
A Certido de bito do genitor das requerentes foi lavrada com erro,
visto que na mesma consta o estado civil do falecido como casado quando, na verdade, seria
para constar o assentamento de solteiro.
Na verdade, o falecido era solteiro e por viver em Unio Estvel com a
genitora das requerentes, Sra. MARISE AUGUSTA PILGER, por mais de 18 anos foi
47
Art. 128. So prerrogativas dos membros da Defensoria Pblica do Estado, dentre outras
que a lei local estabelecer: I - receber, inclusive quando necessrio, mediante entrega dos autos com
vista, intimao pessoal em qualquer processo e grau de jurisdio ou instncia administrativa,
contando-se-lhes em dobro todos os prazos; (...) XI - representar a parte, em feito administrativo ou
judicial, independentemente de mandato, ressalvados os casos para os quais a lei exija poderes
especiais; (grifos ausentes no original)
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declarado, por uma tia do falecido, o estado civil de casado, pois perante a sociedade os
mesmos viviam em unio como se casados fossem, motivo este, que deu origem a declarao
de casado constante na Certido de bito do falecido JOO VLADIMIR FREITAS
FILGUEIRAS.
Diante do ocorrido, as requerentes desejam que seja retificado a sua
Certido de bito, passando a constar o verdadeiro estado civil do falecido, qual seja:
SOLTEIRO.
Desta forma, as requerentes buscam o amparo do Poder Judicirio no
sentido de que, seja efetuada a retificao do registro ora pleiteada, uma vez que no momento
tm enfrentado dificuldades para prosseguir com o inventrio junto a 4 Vara de Sucesses da
Comarca de Fortaleza.
DO DIREITO
A pretenso autoral alicera-se na Lei n. 6.015, de 31 de
dezembro de 1973, que, no seu art. 109, admite a retificao do nome, in
verbis:
Art. 109. Quem pretender que se restaure, supra ou
retifique assentamento no registro civil, requerer, em
petio fundamentada e instruda com documentos ou
com indicao de testemunhas, que o juiz o ordene,
ouvido o rgo do Ministrio Pblico e os interessados,
no prazo de cinco dias, que correr em cartrio.
(grifos nossos);
DO PEDIDO
EX POSITIS, as promoventes, tendo mostrado a veracidade
de suas alegaes, requerem que Vossa Excelncia, se digne em:
1) Conceder a gratuidade da justia, uma vez que a parte
autora se amolda perfeitamente a situao legal de necessitado(a), no
podendo, assim, arcar com o pagamento das custas processuais e honorrios
advocatcios sem prejuzo do sustento prprio e de sua famlia;
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2) Julgar procedente a presente em todos os seus termos, homologando
por sentena a retificao do estado civil de JOO VLADIMIR FREITAS FILGUEIRAS para
SOLTEIRO na Certido de bito do mesmo;
3) Determinar a expedio de ofcio ao Oficial de Registro
Civil do Cartrio Nores Milfont, situado na Rua Castro e Silva, 38, Centro Fortaleza-CE,
CEP 60.030-010, para proceder a RETIFICAO, na Certido de bito do
falecido, para que surta os efeitos jurdicos e legais.
4) Determinar a intimao do ilustre representante do
Ministrio Pblico para pronunciar-se no feito;
Protesta o alegado por todos os meios de provas admitidos
em direito, incluindo prova pericial, documental, testemunhal, tudo desde logo
requerido para o bom andamento do feito.
D causa o valor de R$ 545,00 (quinhentos e quarenta e cinco reais).
Nestes Termos;
Pede Deferimento.
Fortaleza-CE, 22 de novembro de 2011.
__________________________
__________________________
Defensor Pblico Estadual Ricardo Da Silva
Macedo
Estagiria
ROL DE TESTEMUNHAS
Rol Documental:
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____ VARA DE FAMLIA DA COMARCA DE FORTALEZA-CE.
AO REVISIONAL DE ALIMENTOS.
DISTRIBUIO POR DEPENDNCIA
PROCESSO N.
O
2008.154.00093-4 (1690/08)
OEA - Organizao dos Estados Americanos.
Resoluo n. 2656 (XLI-O/11)
(Aprovada na quarta sesso plenria, realizada em 7 de junho de
2011. So Salvador, El Salvador)
RESOLVE:
1. Afirmar que o acesso justia, como direito humano fundamental, ,
ao mesmo tempo, o meio que possibilita que se restabelea o exerccio
dos direitos que tenham sido ignorados ou violados.
2. Apoiar o trabalho que vm desenvolvendo os defensores
pblicos oficiais dos Estados do Hemisfrio, que constitui um
aspecto essencial para o fortalecimento do acesso justia e
consolidao da democracia.
3. Afirmar a importncia fundamental do servio de assistncia
jurdica gratuita para a promoo e a proteo do direito ao acesso
justia de todas as pessoas, em especial daquelas que se
encontram em situao especial de vulnerabilidade.
4. Recomendar aos Estados membros que j disponham do servio
de assistncia jurdica gratuita que adotem medidas que garantam
que os defensores pblicos oficiais gozem de independncia e
autonomia funcional. (...)
JOS PATRCIO DE MORAES FILHO, brasileiro, menor,
representado por sua genitora, MARCIA REIJANIA BEZERRA DE MELO,
brasileira, solteira, do lar, portadora da Carteira de Identidade n. 2008007672-
0, SSP/CE e CPF: 833.019.683-68, residentes e domiciliados Rua Dom Helio
Campos, n 80, Bl. 15, Qd. A, Apt 404, Bairro Carlito Pamplona, Fortaleza-CE,
CEP: 60.311-630, vem, com o devido acatamento, por intermdio do Defensor
Pblico e estagiria, que esta subscrevem, perante Vossa Excelncia, propor a
presente AO REVISIONAL DE ALIMENTOS, com fulcro no art. 471, I do
Cdigo de Processo Civil, em face de JOS PATRCIO DE MORAES,
brasileiro, casado, agricultor, residente e domiciliado na Fazenda Santa Lcia,
mais conhecida como Stio Angico, Municpio de Potiretama/CE, CEP 62.990-
000, pelos motivos fticos e jurdicos a seguir aduzidos:
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INICIALMENTE.
O requerente faz jus aos benefcios da justia
gratuita, por ser pobre na forma da lei, visto que a mesma e sua genitora no
dispem de recursos pecunirios que lhes permitam suportar as despesas de
um pleito judicial, sendo assistida juridicamente pela Defensoria Pblica
(doc.junto), tendo ainda o prazo, em dobro, para realizar todos os atos
processuais, nos termos do artigo 128, I da Lei Complementar Federal n.
80/94 e artigo 5 da Lei Complementar Estadual n. 06/97.
DOS FATOS.
1. Do relacionamento afetivo entre JOS PATRCIO
DE MORAES e MARCIA REIJANIA BEZERRA DE MELO, nasceu o menor
JOS PATRCIO DE MORAES FILHO, na data de 21/06/2001, conforme
atesta certido de nascimento em anexo;
2. Como resultado da audincia de Conciliao em
10/09/2008, que tramitou perante o Juzo da Vara nica da Comarca Vinculada
de Potiretama-CE, homologou-se nos autos do processo acima mencionado,
compromisso assumido por parte do requerido em pagar ao requerente, seu
filho, a ttulo de penso alimentcia, enquanto estivesse na situao de
dependncia financeira dos seus genitores, ou seja, avs paternos do menor, o
valor equivalente a 7,5% (sete vrgula cinco por cento) do salrio mnimo
vigente, que atualmente corresponde a R$ 40,87 (quarenta reais e oitenta e
sete centavos), a serem pagos mensalmente, at o ltimo dia 10 (dez) de cada
ms, mediante recibo em nome da genitora do menor.
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3. No incio Excelncia, a prestao se dava conforme
acordado, o requerido ia at a residncia do requerente, na data acordada,
enquanto este residia na cidade de Potiretama/CE, entregava a quantia
correspondente sua genitora, ocasio em que esta assinava-lhe o recibo.
Tempos depois, depois de muitos pedidos partindo da Sr MARCIA REIJANIA
BEZERRA DE MELO, no intuito de demonstrar e convencer o requerido que o
valor que havia sido homologado em Juzo era inferior s necessidades do
menor, este decidiu aumentar para R$ 50,00 (cinqenta reais) o valor de sua
prestao. E assim foi feito at o requerido mudar com sua genitora para a
cidade de Fortaleza em busca de melhores oportunidades de sobrevivncia,
pois at a quantia de R$ 50,00 (cinquenta reais) no era o suficiente para
alimentao, sade e educao, direitos bsicos, albergados pela Constituio
Federal e pelo ECA, Lei n 8.069/90.
4. Antes de mudarem, porm, a genitora do menor, ora
requerente, informou ao requerido da necessidade de sua mudana, deixando
a par todos os seus familiares locais, passando ao requerido, inclusive, um
nmero de conta bancria para que fosse depositado o referido valor, o que
no vem ocorrendo desde que aqui chegaram, fazendo com que sobrevivam
somente de uma prestao mensal advinda do Programa do Governo Federal,
o Bolsa Famlia, no valor de R$ 134,00 (cento e trinta e quatro reais) e da
solidariedade do irmo e dos seus vizinhos, que tem acompanhado todo o
sofrimento desta famlia.
5. Imprescindvel mencionar ainda, Excelncia, que
mesmo que estivesse sendo pago na data acordada, o valor correspondente a
7,5% (sete vrgula cinco por cento) do salrio mnimo no dariam para suprir
sequer as necessidades bsicas do alimentado, ora requerente, pois este vem
passando por dificuldades diversas, que vo desde alimentao restrita, o que
no deveria ocorrer, pois o mesmo encontra-se em idade de 10 anos,
necessitando de alimentao balanceada, adequada ao seu crescimento e
desenvolvimento intelectual, at o comprometimento em seu aprendizado, pois
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o seu trajeto para a escola realizado de forma muito precria, tendo que
caminhar por cerca de 20 minutos at chegar ao seu destino final, chegando
escola cansado, no possuindo meios para custear as passagens de nibus.
6. Hoje, a situao do requerido mudou
substancialmente, quando no mais reside com os seus pais, provendo sua
prpria subsistncia por meio de criao de gado e de ovelhas, em um
pequeno stio de sua propriedade. Os animais lhe rendem frutos tanto na
comercializao de leite, quanto venda para abate nos aougues locais,
configurando assim ser o suficiente para pleitear, nos termos do art. 1699, do
Cdigo Civil Brasileiro.
DO DIREITO.
O art. 1.699 do Cdigo Civil, preceitua, in verbis:
Art. 1.699. Se, fixados os alimentos, sobrevier
mudana na situao financeira de quem os
supre, ou na de quem os recebe, poder o
interessado reclamar ao juiz, conforme as
circunstncias, exonerao reduo ou
majorao do encargo.
Segundo o art. 471, I, do CPC, aduz ainda, in
verbis, que:
Art. 471. Nenhum juiz decidir novamente as
questes j decididas, relativas mesma lide,
salvo:
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I- se, tratando-se de relao jurdica continuativa,
sobreveio modificao no estado de fato ou de
direito; caso em que poder a parte pedir a
reviso do que lhe foi estatudo na sentena;
Assim, necessrio se faz a reviso do valor da
penso alimentcia fixada, ante as necessidades, emergentes e vindouras, do
Alimentado, e por encontrar amparo legal, no tocante ao fato concernente
penso alimentcia, a orientao doutrinria e jurisprudencial no sentido de
no acolher a alegativa como justificativa cabal para o inadimplemento.
AO DE REVISO DE ALIMENTOS ALTERAO
DA FORTUNA DO ALIMENTANTE, QUE QUANDO DA
FIXAO DOS ALIMENTOS, NO TINHA EMPREGO
OU FONTE DE RENDA FIXA, SENDO QUE
ATUALMENTE O MESMO ENCONTRA-SE
EMPREGADO, AUFERINDO RENDA LQUIDA DE R$
717, 10, PODENDO, ASSIM, SUPORTAR UM
AUMENTO DA PENSO ALIMENTCIA
CONDENAO AO PAGAMENTO DA METADE DAS
DESPESAS MDICAS E HOSPITALARES, QUE
VIEREM A OCORRER E QUE NO ESTEJAM
COBERTAS PELO PLANO DE SADE DE QUE
BENEFICIRIO O FILHO-AUTOR DECOTE DA
CONDENAO, POR TRATAR-SE DE OBRIGAO
CONDICIONADA A ACONTECIMENTO INCERTO E
FUTURO VERBA HONORRIA BASE DE
CLCULO DIFERENA ENTRE O VALOR
ANTERIORMENTE DEVIDO E O NOVO VALOR
FIXADO Justificvel a reviso de alimentos, pelo
alimentado, ocorrendo alterao na fortuna do
alimentante, que agora, ao contrrio do que ocorria
quando da fixao da penso, encontra-se empregado,
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auferindo rendimentos fixos e superiores a R$ 700,00.
No pode ser imposta ao alimentante, por isso o decote a
ser feito na parte dispositiva do decisum, a obrigao de
pagar despesas mdicas e hospitalares que venham
ocorrer e que no estejam cobertas no plano de sade de
que beneficirio o alimentado, por se tratar de
obrigao condicionada a ocorrncia de acontecimento
incerto e futuro. A verba honorria deve ter como base,
na ao de reviso de alimentos, a diferena entre o valor
da penso anteriormente fixada e o novo valor fixado.
(TJMG AC 000.248.460-8/00 6 C.Cv. Rel. Des.
Jos Domingues Ferreira Esteves J. 29.04.2002).
PENSO ALIMENTCIA REVISO PROVA A
reviso da penso alimentcia possvel, se o requerente
comprova a alegada mudana na condio pessoal, quer
de si prprio, quer do alimentante, ou de ambos, levando-
se sempre em conta que a penso h de ser proporcional
necessidade de um e capacidade de outro. (TJMG
AC 000.254.897-2/00 1 C.Cv. Rel. Des. Francisco
Lopes de Albuquerque J. 16.04.2002).
Considerando a impossibilidade de comprovar a
renda do requerido, demonstrado est, conforme o entendimento
jurisprudencial, a possibilidade de demonstrar que houve melhora substancial
na sua condio pessoal e financeira, por meio da Teoria da Aparncia,
conforme exposto:
AO DE ALIMENTOS - PENSO
ALIMENTCIA - BINMIO NECESSIDADE -
POSSIBILIDADE - OBSERVNCIA - TEORIA
DA APARNCIA - PEDIDO JULGADO
PARCIALMENTE PROCEDENTE - RECURSO
DESPROVIDO. A fixao da prestao
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alimentcia deve considerar o binmio
necessidade/possibilidade; pode, contudo, o
julgador utilizar-se da teoria da aparncia para
arbitrar a penso alimentar. (APELAO CVEL
N 1.0702.05.262747-9/001 - RELATOR: EXMO.
SR. DES. ALVIM SOARES)
ALIMENTOS. FIXAO DO QUANTUM.
GANHO DO ALIMENTANTE. PROVA.
APARNCIA EM RELAO AO CONTEXTO
SOCIAL. Se o alimentado no conseguir carrear
aos autos prova documental robusta, no pode
passar despercebido o exame inquestionvel da
aparncia deste em relao ao contexto social
das partes, por ocasio da fixao dos alimentos
pelo juiz. (APELAO CVEL N 30.410/5 - Rel.
Des. Francisco Figueiredo)
Diante dos fatos relatados nesta exordial, no resta
outra alternativa Excelncia se no requerer o acolhimento do que se quer,
perfeitamente cabvel, neste caso de reviso dos alimentos.
DA TUTELA ANTECIPADA.
Tendo em vista a verossimilhana das alegaes e o
periculum in mora vem tambm o autor requerer que seja concedida, de
imediato, a tutela antecipada, a fim de que seja determinada a imediata
majorao do valor arbitrado para penso, tendo em vista que poder gerar
prejuzos ainda maiores ao requerente.
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A verossimilhana das alegaes se consubstancia
por tudo j exposto, restando claro que a verba alimentar dever ser readequada
atual necessidade do requerente.
No presente caso, est claramente configurado o
periculum in mora, visto que a manuteno do valor arbitrado implicar em
prejuzo subsistncia do autor.
O uso da antecipao da tutela no processo de
conhecimento, aliado ao problema que se verificava com muita frequncia na
prtica forense, da desnecessria duplicao de procedimentos para a tutela
do direito material e da impossibilidade da realizao de parcela do direito
evidenciado no curso do processo, levou o legislador brasileiro a introduzir no
Cdigo de Processo Civil a norma que hoje consta no art. 273, in verbis:
Art. 273. O juiz poder, a requerimento da
parte, antecipar, total ou parcialmente, os
efeitos da tutela pretendida no pedido inicial,
desde que, existindo prova inequvoca, se
convena da verossimilhana, da alegao
e:
I - haja fundado receio de dano irreparvel
ou de difcil reparao; ou
II - fique caracterizado o abuso de direito de
defesa ou o manifesto propsito protelatrio
do ru.
(...)
6 A tutela antecipada tambm poder ser
concedida quando um ou mais dos pedidos
cumulados, ou parcelas deles, mostrar-se
incontroverso.
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O instituto da tutela antecipatria desempenha papel
fundamental no equacionamento e soluo de grande parte dos problemas que
hoje preocupam no s o Poder Judicirio, mas, sobretudo, o seu destinatrio:
o jurisdicionado.
Acerca da concesso da Tutela Antecipada sem a
oitiva da parte contrria, o preclarssimo mestre LUIZ GUILHERME MARINONI
assim ensina:
A tutela antecipatria baseada em fundado
receio de dano irreparvel ou de difcil
reparao pode ser deferida em vrios
momentos, como por exemplo, antes da
ouvida do ru.
A necessidade da ouvida do ru poder
comprometer, em alguns casos, a
efetividade da prpria tutela urgente. A tutela
urgente poder ser concedida antes da
ouvida do ru quando o caso concreto a
exigir, isto , quando o tempo necessrio
ouvida do ru puder comprometer a
efetividade do direito afirmado e
demonstrado como provvel.(Luiz
Guilherme Marinoni, Manual do Processo de
Conhecimento. So Paulo, Ed. Revista dos
Tribunais, 2004, p. 256).
Vejamos a jurisprudncia ptria acerca da
concesso da tutela antecipada de forma inaudita altera pars:
Tutela antecipada Provimento ante
presena dos requisitos exigidos no art. 273
do Cdigo de Processo Civil Concesso
liminar sem a oitiva da parte contrria
Possibilidade Faculdade reservada ao
julgador Possibilidade, na espcie, frente
ao iminente risco de frustrao do objetivo
visado na medida Inexistncia de afronta
ao princpio do contraditrio.(TJPR, 1 CC.,
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AI 49.155-8. rel. Des. Ulysses Lopes, julgado
em 06.08.1996)
Ocorre, Excelncia, que a concesso da
antecipao de tutela de forma inaudita altera pars se mostra imprescindvel
para o autor, j que diante do procedimento ordinrio, as partes demandadas
apenas se manifestaro aps suas citaes e dentro do prazo para
contestao, o que, em virtude da grande quantidade de processos em
tramitao, neste juzo e do reduzido nmero de funcionrios o feito poder
demorar, demasiadamente, o que, como dito anteriormente, geraria dano
irreparvel ao requerente.
Sem dvida nenhuma, estamos diante de um dos
casos previstos no Cdigo de Defesa do Consumidor, pois de acordo com a
definio legal temos no Requerente um consumidor.
DO PEDIDO.
EX POSITIS, o postulante requer que Vossa
Excelncia. digne-se de:
a) Conceder ao requerente os benefcios da
Justia Gratuita, com base na Lei n 1060/50, uma vez que a representante do
autor juridicamente pobre, nos termos da lei, conforme atesta o documento
anexo;
b) Em sede de antecipao dos efeitos da
tutela, determine a alterao do valor da prestao alimentcia para 30% (trinta
por cento) do valor do Salrio Mnimo Nacional, por ms, equivalentes hoje a
R$ 163,50, devendo tal numerrio ser depositado em conta bancria a ser
informada oportunamente;
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c) Julgar PROCEDENTE o presente pedido,
sendo revista a prestao de alimentos no importe de 30% (trinta por cento) do
valor do Salrio Mnimo Nacional, por ms, equivalentes hoje a R$ 163,50,
devendo tal numerrio ser depositado em conta bancria a ser informada
oportunamente;
d) Mandar citar o requerido j qualificado, no
endereo supra mencionado, para que responda aos termos da presente e
para que comparea na audincia que Vossa Excelncia designar.
e) Intimar o ilustre representante do Ministrio
Pblico a ser parte neste processo, quando, de acordo com o art. 82, I do CPC,
a este serve a guarda nas causas em que houver interesses de incapazes;
f) Que seja julgado PROCEDENTE o pedido,
condenando ainda o requerido ao pagamento das verbas de sucumbncia, isto
, custas processuais e honorrios advocatcios, estes na base de 20% (vinte
por cento) sobre o valor da condenao, os quais devero ser revertidos
DEFENSORIA PBLICA-GERAL DO ESTADO DO CEAR (BANCO DO
BRASIL, AG. N 008-6, CONTA N 21740-9); tudo isso como medida de
DIREITO e de extrema JUSTIA.
g) Pretende o Requerente provar o alegado por
meio de provas admitidas em direito, em especial pela documentao
acostada, juntada posterior de documentos, oitiva de testemunhas, depoimento
pessoal das partes, bem como quaisquer outras que V. Exa. entender
pertinente.
D-se causa o valor de R$ 1.962,00 (um mil,
novecentos e sessenta e dois reais), somente para fins de alada.
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Nestes Termos,
Pede Deferimento.
Fortaleza, 08 de dezembro de 2011.
_______________________________
Defensor (a) Pblico (a)
___________________________________
Laciana Farias Lacerda
Estagiria
*Documentos acostados inicial:
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EXCELENTSSIMO(a) SENHOR(a) DOUTOR(a) JUIZ(a) DE DIREITO DA
_____ VARA CVEL DA COMARCA DE FORTALEZA-CE.
AO REVISIONAL DE CLUSULAS CONTRATUAIS COM PEDIDO DE
CONSIGNAO DE PAGAMENTO
NORMACILDA COLARES PATRIOTA, brasileira, Mdica Veterinria,
inscrita no CPF sob o n. 059.544.103-30, residente e domiciliada na Rua Dr.
Jos Loureno, n. 625, apartamento: 301, Bairro: Meireles, com CEP: 60115-
280, Fortaleza-CE, telefones para contato nmeros (85) 9935-6262 e (85) 3226-
3125, vm, por intermdio do(a) Defensor(a) Pblico(a) estadual e estagirio
que esta subscrevem, perante Vossa Excelncia, propor a presente AO
REVISIONAL DE CLUSULAS CONTRATUAIS C/C PEDIDO DE
CONSIGNAO DE PAGAMENTO em face de BANCO FINASA-A, Pessoa
jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n. 57.561.615/0001-04,
com sede na Avenida Alphaville n. 1500, piso 3, Bairro: Barueri SP, CEP:
64080-900.
OEA - Organizao dos Estados Americanos.
Resoluo n. 2656 (XLI-O/11)
(Aprovada na quarta sesso plenria, realizada em 7 de junho de 2011. So
Salvador, El Salvador)
RESOLVE:
1. Afirmar que o acesso justia, como direito humano fundamental, , ao mesmo
tempo, o meio que possibilita que se restabelea o exerccio dos direitos que
tenham sido ignorados ou violados.
2. Apoiar o trabalho que vm desenvolvendo os defensores pblicos oficiais
dos Estados do Hemisfrio, que constitui um aspecto essencial para o
fortalecimento do acesso justia e consolidao da democracia.
3. Afirmar a importncia fundamental do servio de assistncia jurdica
gratuita para a promoo e a proteo do direito ao acesso justia de todas
as pessoas, em especial daquelas que se encontram em situao especial de
vulnerabilidade.
4. Recomendar aos Estados membros que j disponham do servio de
assistncia jurdica gratuita que adotem medidas que garantam que os
defensores pblicos oficiais gozem de independncia e autonomia funcional.
(...)
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JUSTIA GRATUITA E PRERROGATIVAS DA DEFENSORIA PBLICA
A parte autora, inicialmente, e com a intermediao da Defensoria
Pblica Geral do Estado, postula os beneplcitos da gratuidade da justia, em
razo de no ter condies de arcar com as despesas processuais e
honorrios advocatcios, sem prejuzo do sustento prprio e de sua famlia,
estando, assim enquadrado na situao legal de necessitado(a).
A Lei Complementar n 80, de 12/01/94
48
, com as inovaes
operadas por fora da promulgao da LC n 132/09, prescreve, dentre outras,
como prerrogativas dos membros da Defensoria Pblica do Estado: a)
INTIMAO PESSOAL, mediante entrega dos autos com vista; b) PRAZO EM
DOBRO em todos os atos processuais; e c) REPRESENTAR a parte
independente de INSTRUMENTO DE MANDATO.
Por oportuno, vlido trazermos colao o disposto no pargrafo
primeiro do art. 5 da Lei Complementar Estadual n. 06, de 28 de maio de
1997, que dispe in verbis:
Art. 5 (...)
1 A Defensoria Pblica por seus Defensores, representar as
partes em juzo e no exerccio das funes institucionais
independentemente de procurao, praticando todos os atos do
procedimento e do processo, inclusive os recursais, ressalvados
os casos para os quais a lei exija poderes especiais. (aditados
nossos)
48
Art. 128. So prerrogativas dos membros da Defensoria Pblica do Estado, dentre outras
que a lei local estabelecer: I - receber, inclusive quando necessrio, mediante entrega dos autos com
vista, intimao pessoal em qualquer processo e grau de jurisdio ou instncia administrativa,
contando-se-lhes em dobro todos os prazos; (...) XI - representar a parte, em feito administrativo ou
judicial, independentemente de mandato, ressalvados os casos para os quais a lei exija poderes
especiais; (grifos ausentes no original)
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DOS FATOS.
A promovente celebrou com a Instituio R um Contrato de
abertura de crdito com a finalidade de adquirir um: VEICULO DE MARCA:
Ford, CHASSI: 9BF2F10A488177089, ANO: 2008, MODELO: Passeio Fiesta
hacth, COR :prata, o contrato de financiamento foi pactuado em 25/10/2007,
com previso de trmino em 25/10/2013, como consta no documento em
anexo.
A suplicante para aquisio do veculo antes discriminado, no
efetuou uma entrada, financiando a quantia de R$ 34.375,88 (trinta e quatro mil
trezentos e setenta e cinco reais e oitenta e oito centavos) em 72 (setenta e
duas) prestaes sucessivas no valor de R$ 745,76 (setecentos e quarenta e
cinco reais e setenta e seis centavos).
O contrato no qual a promovente busca reviso uma verdadeira
afronta dignidade humana, pois como se percebe, a autora ficou obrigada a
pagar R$ 745,76 que se multiplicado pelas 72 prestaes teremos a
importncia de R$ 53.694,72 (cinqenta e trs mil seiscentos e noventa e
quatro reais e setenta e dois centavos).
Ocorre Exa., que o Banco Ru celebrou o referido contrato
cobrando da parte requerente o dbito, dentre outras ilegalidades, taxa de juros
capitalizados (anatocismo), juros reais acima da taxa SELIC, acumulao de
correo monetria com encargos moratrios (comisso de permanncia,
juros de mora), como ficar demonstrado nas razes de direito abaixo
delineadas.
At o momento da celebrao do contrato, a suplicante no podia
sequer suspeitar que tal prtica fosse de encontro aos seus interesses, ao
ordenamento jurdico e mesmo s normas administrativas do Banco Central.
Ao faltarem 25 parcelas para que o referido financiamento se
resolvesse, a promovente solicitou a quitao do veculo, que foi paga avista no
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valor de R$ 16.124,61 (dezesseis mil cento e vinte e quatro reais e sessenta e
um centavos) que foram pagos na data de 25/10/2011, conforme documento
em anexo.
Acontece Exa., que a autora desconfiada do valor que vinha
pagando ao Banco promovido resolveu fazer um levantamento de tudo o
que pagou, junto a um perito contbil do DECON Estadual, e assim obteve
o valor total de R$ 12.737,40 (doze mil setecentos e trinta e sete reais e
quarenta centavos ) referente a 26 (vinte e seis) parcelas a pagar como se
comprova por meio dos boletos bancrios anexados, na qual todas as
parcelas cobradas envolvem encargos moratrios que oneraram
marcantemente o valor final pago da mesma parcela, conforme o quadro
seguinte, laudos anexo
Fica evidente, desde o incio do contrato, a cobrana e o
respectivo pagamento foi sempre alm do realmente devido, e, em
conseqncia disto, a autora conforme se verifica na planilha em anexo, s
deve o seguinte:
Saldo Devedor 12.737,40
Parcelas a Pagar 26
Prestao Atual 489,90
Esta importncia devida corresponde aos juros fixados pela lei de
Usura, sendo, portanto, limitados mdia de mercado, o valor de cada parcela
devida de R$ 489,90 (quatrocentos e oitenta e nove reais e noventa
centavos), sendo que o saldo devedor do contrato de financiamento, com
posio em agosto/2011 a importncia de R$ 12.737,40 conforme planilha
anexa.
Ocorre que o Banco Ru financiador do contrato, tpico de
adeso, adota linguagem hermtica com a finalidade precpua de encobrir
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clusulas leoninas e abusivas, alm de ilegais, tais como a fixao de juros
acima do permitido em lei, anatocismo.
Efetivamente no restou alternativa para a parte autora seno
buscar abrigo junto ao poder judicirio, de sorte a reconduzir a instituio R
observncia do ordenamento jurdico ptrio, e mesmo s normas
administrativas do Banco Central.
DO DIREITO.
Alm das irregularidades acima mencionadas a quantia cobrada
pela instituio R, no devida, vez que esta sendo cobrada com base
em contrato de mtuo com clusulas que afrontam a legislao em vigor
e que, por este motivo, so nulas de pleno direito.
Arnaldo Rizzardo, brilhante magistrado gacho, em sua obra
"Contratos de Crdito Bancrio", Editora Revista dos Tribunais, 1990,
pginas 20 e seguintes, ao tratar da natureza do contrato bancrio, classifica-o
como contrato de adeso e cita o exposto pelo Desembargador Dcio Erpen,
no julgamento da Apelao Cvel n 184016509, do TARS.
"... Ningum escapa s assinaturas de duplicatas no
preenchidas guisa de celeridade na abertura do crdito, nas
compras prestao; s assinaturas de contratos de
financiamento, todos de adeso, onde as clusulas possuem
letras microscpicas, exatamente para no serem lidas pelo que
se adere, e cujos contratos alimentam o sistema desumano do
consumismo, proliferando as clusulas leoninas, porque
encontram ali terreno frtil ...
A autora est em uma situao de larga desvantagem contratual
ante ao flagrante desequilbrio, e, por isso no est obrigado a respeitar seu
pacto em observncia a clusula rebus sic slantibus.
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As relaes de consumo, que antes ento eram regidas
unicamente pelo Cdigo Civil Brasileiro, tanto na elaborao como na
interpretao das clusulas contratuais, trazidas no antigo brocardo latino
pacta sunt servanda, foram profundamente afetadas pela edio do Cdigo
de defesa do consumidor (Lei. 8.078/90). Modificando todo o
entendimento a qual havia acerca do assunto, dispensando maior
proteo ao consumidor em suas relaes contratuais, prev em seu arts.
6, inciso V e VIII, arts. 47 e art.51, incisos, IV, IX, X, XI, 52 incisos
I,II,III,IV,V, 1,2.
Faz-se oportuno lembrar que, uma das caractersticas do
CONTRATO sob estudo, que se trata do que em Direito se conhece como
CONTRATO DE ADESO, visto que suas clusulas so apresentadas
impressas aos devedores, cabendo a estes to somente concordar, sem
nenhuma oportunidade de discuti-las. O contrato de adeso encontra-se
definido na lei n. 8.078/90 e em seu art. 54, assim dispe:
Art. 54. Contrato de adeso aquele cujas clusulas tenham sido
aprovadas pela autoridade competente ou estabelecidas
unilateralmente pelo fornecedor de produtos ou servios, sem
que o consumidor possa discutir ou modificar substancialmente
seu contedo.
Claudia Lima Marques:
contrato de adeso aquele cujas clusulas so pr-
estabelecidas unilateralmente pelo fornecedor sem que o
consumidor possa discutir ou modificar o contedo do contrato.
O contrato de adeso oferecido ao pblico em um modelo
uniforme, geralmente impresso, faltando apenas preencher os
dados do consumidor, no podendo, efetivamente, discutir as
condies do contrato. O consentimento do consumidor
manifesta-se por simples adeso ao contedo pr-estabelecido
pelo fornecedor. (MARQUES, Claudia Lima. Comentrios ao
Cdigo de Defesa do Consumidor, p. 714, 715).
A particularidade mais marcante desse tipo de contrato a que
orienta os Magistrados para o controle sobre as clusulas contratuais, no
sentido de afastar aquelas que causem dano grave ao equilbrio entre as partes
prejudicando o aderente.
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Como se v, quanto aos contratos de adeso, est assentado
pacificamente na doutrina e na jurisprudncia, que A INTERPRETAO DAS
CLUSULAS DUVIDOSAS SEMPRE EM FAVOR DOS ADERENTES.
A natureza jurdica do contrato no decorre da denominao que
destinada ao instrumento contratual, mas dos elementos jurdicos inerentes
operao realizada entre as partes.
Por outro lado, os contratos no mundo jurdico devem ser
celebrados com o estabelecimento de direitos e obrigaes equnime
entre as partes. Inexistindo o equilbrio, a equidade, devem ser
considerados tais contratos, consoante o Cdigo de Defesa do
Consumidor (Lei n 8.078/90), abusivos, pois contribuem para o
enriquecimento ilcito de uma das partes em detrimento da outra.
A presena da abusividade nas clusulas contratuais referentes a
encargos financeiros no pacto acostado indiscutvel, sendo imprescindvel
tutela jurisdicional para estancar o abuso perpetrado contra o promovente.
injusta a cobrana de prestaes em valores
absolutamente incompatveis com a ordem econmica nacional,
sobretudo diante dos princpios que regem o novo Cdigo Civil.
to inconteste este procedimento, que na essncia de todos os
contratos de adeso, existe uma grande preocupao em inserir clusulas
versando sobre majorao de encargos financeiros quando da decorrncia de
alta inflacionria.
O surgimento dos contratos de adeso veio propiciar pari passu,
o acmulo de clusulas destinadas a fortalecer a posio do empresrio
predisponente, trazendo consequncias por demais onerosas e prejudiciais
grande massa economicamente mais fraca, representada pelos consumidores
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aderentes, que ficaram a merc do rompimento do equilbrio que deveria existir
entre as partes contratantes.
Contrapondo-se a isso, imps-se a todas as sociedades
organizadas, a elaborao de normas cogentes que contemplassem a
preocupao estatal com a defesa e proteo do consumidor.
fato pblico e notrio o enriquecimento sem causa dos
banqueiros, que atribuem unilateralmente aos contratos, tal qual ao que
foi celebrado com o autor, juros e encargos inadmissveis para a
conjuntura econmica atual. Esta prtica onera sobremaneira o
suplicante, que vem comprometendo, cada dia mais e mais, sua receita
com o pagamento de encargos financeiros.
Segundo a professora e doutrinadora Claudia Lima Marques,
as clusulas abusivas se encontram no art. 51 do CDC:
clusula abusiva configura-se com o abuso de direito. Todavia,
Nery, anteprojeto, p. 334, separa abuso do direito e clusula
abusiva. S pode ser abusivo o que excedeu os limites das
clusulas contratuais massificadas como abusivas, fenmeno
moderno, oriundo da mudana de valores e de interesses
protegidos pelo direito. O CC de 2002, art. 187, incluiu o abuso
de direito dos atos ilcitos. Clusulas abusivas no CDC so
clusulas potestativas nos contratos de adeso. O CC de 1916,
art. 115 , sobre clusulas potestativas, ou em abuso de direito,
foi substitudo por uma definio genrica de abuso de direito
que incluem os limites da boa-f, nos termo do art. 187 do CC de
2002, art. 424 de 2002, sobre o contrato de adeso. (MARQUES,
Claudia Lima. Comentrios ao Cdigo de Defesa do Consumidor.
P. 625, 627).
Continua a referida autora:
o juiz pode modificar a clusula que estabelea prestaes
desproporcionais, nos termos do art. 6, IV e V do CDC. A
caracterstica bsica a leso pela desproporcionalidade das
prestaes. A identificao da leso fonte da abusividade da
clusula contratual, logo, nem uma ligao tem, com as
chamadas clusulas de reviso dos contratos de fatores
supervenientes, pois a clusula abusiva um fato j existente na
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formao do contrato, no dependendo da boa ou m f
subjetiva do fornecedor ou do consumidor. Abusividade das
clusulas tem o escopo em especial, ao princpio da boa-f
objetiva, deixando larga margem de ao ao juiz, almejada
justia e equidade contratual, consoante, incido IV do art. 51,
considerando a clusula abusiva da prestao resgatando a
figura da leso enorme. (MARQUES, Claudia Lima. Comentrios
ao Cdigo de Defesa do Consumidor. P. 626, 627 e 631).
O direito de modificao das clusulas contratuais, que
estabeleam prestaes desproporcionais, esto
regulamentadas no inciso V do art. 6 e art. 51, IV e 1, pelo
princpio da conservao. O sentido de reviso no CDC no se
trata da clusula rebus sic stantibus, pois para que se faa a
reviso do contrato, basta que, depois de firmado, tenham
clusulas excessivamente onerosas. (NUNES, Rizzatto. Curso
de Direito do Consumidor. P. 133, 134).
Ora Exa., o abuso do poder econmico, o excesso da
onerosidade, feri o princpio da boa-f objetiva, bem quanto os juros e
lucros exorbitantes e o enriquecimento ilcito, autorizam a reviso do
contrato em epgrafe.
Estes encargos atualmente se encontram em patamares
insuportveis, levando o autor a uma difcil situao, comprometendo inclusive,
a viabilidade de sua mantena e de sua famlia, caso no veja seu direito
assegurado por esta medida judicial, o que se admite apenas ad
argumentadum.
Princpio da boa-f objetiva:
a boa-f subjetiva diz respeito ignorncia de uma pessoa,
acerca de um fato, porque desconhece a verdadeira situao,
encontra-se nos art. 879, 1201, 1202 e 1567 do CC. A boa-f
objetiva a que estar presente no CDC, definida com uma regra
de conduta, isto , o dever das partes de agir, conforme
parmetros de honestidade e lealdade, a fim de estabelecer o
equilbrio nas relaes de consumo. O Novo CC incorporou a
boa-f objetiva como base para as relaes contratuais no art
422. Na boa-f objetiva no se verifica a m f subjetiva do
fornecedor ou consumidor. Ela uma espcie de pr-condio
abstrata de uma relao ideal. No caso concreto, o magistrado
deve identificar o tipo de abuso. A boa-f orienta a ordem
econmica nos termos do art. 170 da CF. (NUNES, Luiz Antonio
Rizzatto. Curso de Direito do Consumidor. S. Paulo: Saraiva,
2004. p. 127, 128).
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A boa-f objetiva encontra-se no inciso III, art. 4, bem quanto no
art. 51, inciso IV, no CDC, principalmente neste ltimo, estabelece obrigaes,
consideradas inquas, abusivas e incompatveis com a boa-f ou eqidade.
um princpio que visa garantir a ao sem abuso, sem causar leso a ningum.
A boa-f subjetiva um princpio geral do direito e se expressa
no dever de no enganar a outrem. O princpio da boa-f est
adrede aos princpios da probidade e da lealdade. O princpio da
boa-f foi visto sobre a tica subjetiva. Entretanto, no que se
refere proteo contratual, no suficiente a existncia da boa-
f subjetiva, mas a boa-f objetiva, mormente, no contrato de
adeso. O princpio da boa-f objetiva encontra-se nos artigos 4
e 51, inciso IV no CDC, ao proibir as clusulas que violam a boa-
f, cujo fim estabelecer o equilbrio nas relaes de consumo
(MARTINS, Marcelo Guerra. Leso contratual no direito
brasileiro. RJ: Renovar, 2001. p. 158, 159).
Ademais Exa., no caso em lia sente-se a necessidade do
enquadramento do direito na moral, corroborado com o princpio da boa-f, no
apenas no aspecto subjetivo, vez que o contrato de adeso fere a boa-f
objetiva, sendo despiciendo perquirir os vcios de consentimento do fornecedor
e consumidor, por ser contrato de massa.
DA CAPITALIZAO DE JUROS.
Atravs de uma simples leitura do Contrato de Financiamento
firmado entre as partes, pode-se constatar que a instituio Bancria praticou o
anatocismo ao capitalizar os juros da operao.
Contudo o Decreto n. 22.626/33, conhecido como Lei da Usura,
probe a prtica do anatocismo, que a cobrana de juros sobre juros, prtica
ilegal da quais as instituies financeiras usam e abusam como se acima da lei
estivessem.
O Cdigo Comercial, em seu artigo 253, tambm veda tal prtica
abusiva. A Smula 121 do Supremo Tribunal Federal, igualmente probe.
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Mas, apesar de impedidos por lei, a R, ao contratar com o Suplicante, contou
juros sobre juros e onerou deste modo, as condies celebradas no contrato.
Nulas so, por conseguinte, as clusulas que autorizam a
capitalizao de juros dos contatos firmados entre o Autora e a R, pois
desrespeitaram preceitos de ordem pblica.
Nessa linha o Supremo Tribunal Federal, repita-se, por sua
smula 121, j decretou a ilegalidade da cobrana de juros capitalizados,
rezando o entendimento sumulado que vedado a capitalizao de juros,
ainda que expressamente convencionada, plenamente vigente portanto, apesar
da vetutez, o art. 4 do decreto n. 22.626/33, do seguinte teor:
proibido contar juros dos juros, esta proibio no
compreende a acumulao de juros vencidos aos saldos
lquidos em conta corrente de ano a ano.
Albergando a orientao da smula 121, vejamos o
entendimento do nosso Egrgio Tribunal de Justia:
H vedao legal para capitalizao de juros, motivo que,
mesmo que sendo prevista na avena, no pode ser cobrada.
(Ac. Un. Da 1. CC TJ-CE, Ap. Civ. N. 23.070, de Fortaleza, Rel.,
Des. Jlio Carlos de Miranda Bezerra.
Para no pairar nenhuma dvida com relao ao
posicionamento de nossos Tribunais, destacamos abaixo deciso do TJ-
RS:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO REVISIONAL DE
CONTRATO. ARRENDAMENTO MERCANTIL. CADASTROS DE
RESTRIO AO CRDITO. IMPOSSIBILIDADE. MANUTENO
NA POSSE. POSSIBILIDADE. POSSIBILIDADE DE DECISO
MONOCRTICA. A deciso monocrtica do Relator possvel
com amparo no art. 557 do CPC. POSSIBILIDADE DE
ANTECIPAO DE TUTELA. A antecipao de tutela possvel,
nos termos do 7 do art. 273 do CPC. CADASTRO DE CRDITO.
INSCRIO NEGATIVA. Discusso da dvida que revela
probabilidade, ainda que mnima, de sucesso do devedor.
Inveracidade de dados e constrangimento desnecessrio
vedados no CDC. MANUTENO NA POSSE. POSSIBILIDADE.
de ser mantido o devedor na posse do bem alienado
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fiduciariamente enquanto pendente pleito revisional. AGRAVO
DE INSTRUMENTO PROVIDO EM DECISO MONOCRTICA.
(TJRS - AG 70014357859 - 14 C.Cv - Rel. Des. Dorval Braulio
Marques - J. 16.02.2006)
APELAO CVEL. ARRENDAMENTO MERCANTIL. AO DE
REVISO CONTRATUAL CONEXA COM AO DE
REINTEGRAO DE POSSE SUSPENSA, EM APENSO.
APLICAO DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR,
POSSIBILIDADE DE REVISO DO CONTRATO E DECLARAO
"EX OFFICIO" DA NULIDADE DE CLUSULAS ABUSIVAS. O
Cdigo de Defesa do Consumidor norma de ordem pblica, que
autoriza a reviso contratual e a declarao de nulidade de pleno
direito de clusulas contratuais abusivas, o que pode ser feito
at mesmo de ofcio pelo Poder Judicirio.
DESCARACTERIZAO DO CONTRATO. O pagamento
antecipado do V.R.G. descaracteriza o contrato de arrendamento
mercantil para compra e venda a prestaes. JUROS
REMUNERATRIOS. No prevendo o contrato taxa de juros, esta
no poder superar 12% ao ano. Ademais, sendo inadmissvel a
excessiva onerosidade contratual, a cobrana de juros abusivos
nula, especialmente em perodo de estabilidade econmica.
Aplicao do art. 51, IV, do CDC. CAPITALIZAO DE JUROS. O
anatocismo vedado em contratos da espcie, por ausncia de
permisso legal, ainda que expressamente convencionado.
Disposio de ofcio. ENCARGOS MORATRIOS. - Comisso de
Permanncia. vedada a cumulao de correo monetria com
comisso de permanncia. Smula n 30, do S.T.J. Tambm
proibida a cobrana de comisso de permanncia sem prvia
estipulao de ndice, em especial quando a sua apurao
contratualmente franqueada instituio financeira. - Juros de
Mora. Reduzidos para 1% ao ano, nos termos do art. 5 do
Decreto 22.626/33. - Inocorrncia de Mora "Debendi". Em virtude
da no configurao da mora do devedor, so inexigveis os
nus a ttulo de mora. Disposio de ofcio. CLUSULA DE
VARIAO CAMBIAL. No havendo prova de que recursos
captados no estrangeiro foram aplicados no contrato, para
aquisio do bem arrendado, deve ser afastada a correo
monetria pela variao cambial. CORREO MONETRIA. O
I.G.P.-M. o ndice que melhor recompe as perdas ocasionadas
pela inflao. REPETIO DE INDBITO. Diante da excessiva
onerosidade e abusividade do contrato, cabvel a repetio
simples de indbito ainda que no haja prova de que os
pagamentos a maior tenham sido ocasionados por erro.
Disposio de ofcio. AO DE REINTEGRAO DE POSSE.
Uma vez descaracterizado o arrendamento mercantil para uma
compra e venda a prestaes e verificadas a excessiva
onerosidade, abusividade e ilegalidades do contrato, no
restaram caracterizados a mora "debendi" e o esbulho. Ao
possessria julgada improcedente, de ofcio. Apelao
desprovida, com disposies de ofcio. (TJRS - AC 70008865420 -
14 C.Cv. - Rel. Des. Sejalmo Sebastio de Paula Nery - J.
28.04.2005)
TJRS-293850) APELAO CVEL. NEGCIOS JURDICOS
BANCRIOS. AO REVISIONAL DE CONTRATOS. APLICAO
DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. JUROS
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REMUNERATRIOS. CAPITALIZAO DE JUROS. COMISSO
DE PERMANNCIA. JUROS MORATRIOS. COMPENSAO.
1. Aplica-se o Cdigo de Defesa do Consumidor aos contratos de
crdito bancrio em geral, conforme inteligncia de seu artigo 3,
2.
2. Os juros remuneratrios limitam-se ao ndice da Taxa SELIC,
que constitui a taxa mdia de mercado, estipulada pelo Banco
Central, sem prejuzo da correo monetria, pelo IGP-M.
3. Ausente legislao especfica, inadmissvel a capitalizao em
periodicidade inferior anual.
4. A comisso de permanncia permitida somente se
comprovado o seu percentual e se demonstrado que o mesmo
no excede taxa mdia de mercado, no caso, limitada pela Taxa
SELIC.
5. Os juros moratrios merecem ser mantidos em 1% ao ms,
como pactuados.
6. Apurada a dvida e efetuada a compensao, na hiptese de
sobejarem valores, surge o direito repetio, na forma simples.
7. O julgador no est obrigado a rebater, um a um, os
dispositivos ventilados pelas partes.
8. Proibio da inscrio do nome do demandante em rgos
protetivos do crdito, enquanto houver discusso judicial acerca
do quantum devido.
9. nus sucumbenciais redimensionados. Apelo parcialmente
provido.(Apelao Cvel n 70015726821, 12 Cmara Cvel do
TJRS, Rel. Dlvio Leite Dias Teixeira. j. 03.08.2006, unnime).
Observa-se que a conduta do banco requerido tipifica a chamada
Leso usufruturia que est prevista na lei 1521-51, art. 4, que trata dos
crimes contra a economia popular, conceitua a usura pecuniria, ligada taxa
de juros e a usura real, que envolve a leso e lucros exorbitantes. A leso
usurria a conseqncia civil da prtica do crime de usura real, tipificada no
art. 4. de rigor, o dolo de aproveitamento. O art. 4, letra b, da lei 1521-51,
aduz que:
constitui usura real ou leso obter ou estipular, em
qualquer contrato, abusando da premente
necessidade, inexperincia ou leviandade de outra
parte, lucro patrimonial que exceda o quito do valor
da prestao.
A leso especial: a prevista no cdigo civil de 2002. Ocorre a
leso quando uma pessoa, sobre premente necessidade, inexperincia, obriga-
se prestao manifestamente desproporcional ao valor da prestao. A leso
especial est prevista no CC de 2002, art. 156, 157.
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O estado de perigo leso qualificada, pois a necessidade de
salvar-se, ou a pessoa de sua famlia, do estado de perigo, representa mais
que a premente necessidade estipulada para a leso. Ocorre leso consoante
o art. 157 do CC de 2002 quando uma pessoa, sobre premente
necessidade ou por inexperincia se obriga prestao manifestamente
desproporcional ao valor da prestao.
A Leso consumerista: encontra-se esculpida no CDC, lei 8078,
de 11/09/1990. Existem diversos dispositivos que garantem ao consumidor o
direito de desfazer o negcio jurdico, sempre que contratar sob condies
inquas ou abusivas, sendo sua prestao exagerada; ressaltando-se os
ditames dos artigos 6, V; 39, 51, IV.
A leso consumerista est prevista no artigo 6, V:
a modificao das clusulas contratuais, que estabeleam
prestaes desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos
supervenientes que as tornem excessivamente onerosas.
Apenas a primeira parte do referido dispositivo est ligada
leso, ao estabelecer a modificao das clusulas contratuais
desproporcionais, mantendo-se o contrato, pois a segunda parte, ou sua
reviso em razo de fatos supervenientes, refere-se teoria da impreviso ou
clusula rebus sic stantibus.
Estipula o artigo 51, IV, do referido cdigo, que so nulas de pleno
direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de
produtos e servio que:
estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que
coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou seja,
incompatveis com a boa-f ou equidade1: presume-se
exagerada entre outros casos vantagem que:mostra-se
excessivamente onerosa para o consumidor, considerando-se a
natureza e o contedo do contrato, o interesse das partes e
outras circunstancias peculiares ao caso.
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DA CONSIGNAO EM PAGAMENTO.
A lei n. 8.051, de 13 de dezembro de 2004, ao proceder s
alteraes do Cdigo de Processo Civil, na parte dos procedimentos especiais
concernentes consignao em pagamento, viabilizou uma espcie de
consignao extrajudicial, permitindo que o devedor se exima de sua obrigao
sem recorrer ao Poder judicirio. Entretanto, esta nova faculdade no impede o
devedor, se assim o desejar, se valha da tutela jurisdicional especfica atravs
da ao consignatria.
Significa dizer que o pargrafo nico, inteirado ao artigo 890 do
CPC, pela aludida Lei, no afasta, em hiptese alguma, o direito subjetivo
pblico de ao previsto no caput do mesmo dispositivo legal, que autoriza o
devedor a eximir-se da obrigao, pagando a quantia devida mediante
consignao legal.
O depsito da importncia devida consiste em verdadeira
condio de procedibilidade de Consignao em Pagamento, devendo ser
efetivado no prazo de (05) cinco dias a contar da cincia pelo autor do
Despacho que o deferiu a teor do que dispe os artigos 892 e 893, incisos I e
II, do CPC, com alteraes introduzidas pela lei n. 8951/94 prev o que
transcreve, in verbis:
Art. 890 - Nos casos previstos em lei, poder o devedor ou
terceiro requerer, com efeito de pagamento, a consignao da
quantia ou da coisa devida.
Art. 892 - Tratando-se de prestaes peridicas, uma vez
consignada a primeira, pode o devedor continuar a consignar, no
mesmo processo e sem mais formalidades, as que se forem
vencendo, desde que os depsitos sejam efetuados at 5 (cinco)
dias, contados da data do vencimento.
Art. 893 - O autor, na petio inicial, requerer:
I - o depsito da quantia ou da coisa devida, a ser efetivado no
prazo de 5 (cinco) dias contados do deferimento, ressalvada a
hiptese do 3 do artigo 890;
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II - a citao do ru para levantar o depsito ou oferecer
resposta.
Destarte, h de serem cumpridas as obrigaes assumidas pela
autora nos termos acima enunciados, com a consignao das parcelas
vencidas e vincendas efetivamente devidas, razo porque invocada a tutela
jurisdicional do Estado atravs da presente ao.
Assim sendo, como h divergncia quanto quantia mensal a que
foi obrigada, que a promovente vem pedir a proteo da justia, para que
possa depositar em conta vinculada ordem desse juzo, os valores que
entende devido, nos termos dos clculos apresentados pelo perito contbil.
DO PEDIDO.
Ante o exposto, requer que Vossa Excelnciase digne a:
CONCEDER a gratuidade da justia, uma vez que a parte autora
se amolda perfeitamente a situao legal de necessitado(a), no podendo,
assim, arcar com o pagamento das custas processuais e honorrios
advocatcios sem prejuzo do sustento prprio e de sua famlia;
Autorizar o depsito em consignao das prestaes vencidas e
vincendas a cada ms, no valor de R$ 489,90 (quatrocentos e vinte e nove
reais e noventa centavos) e o saldo devedor na ordem de R$ 12.737,40 (doze
mil setecentos e trinta e sete reais e quarenta centavos) posio
agosto/2011, conforme os clculos j efetuados pelo DECON Estadual e
planilha anexa, e que V. EX., determine os descontos das parcelas vencidas
ao valor atual das parcelas vincendas;
Determinar a citao do Banco requerido, na pessoa de seu
representante legal para, querendo, contestar a presente no prazo legal, sob
pena de revelia;
Promover a Inverso do nus da Prova, na forma do art. 6, VIII,
do CDC, determinando a R que fornea toda documentao relacionada aos
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fatos aqui discutidos, em face da hipossuficincia da parte autora diante da
parte R em matria de prova;
Afastar a ilegal capitalizao dos juros no bojo do contrato
celebrado entre a autora e R, e que seja expurgada a cobrana de juros
remuneratrios acima do limite legal;
Condenar a parte R a restituir, com juros legais e em dobro
todos os valores cobrados a maior da Requerente, na forma do art. 940 do
NCC c/c art.42 do CDC;
CONDENAR ainda a parte requerida ao encargo sucumbencial,
com o pagamento de honorrios advocatcios, estes na base de 20% (vinte por
cento) a incidir sobre o valor da condenao, os quais devero ser revertidos
em favor da DEFENSORIA PBLICA DO ESTADO DO CEAR, e
depositados no Banco do Brasil, Conta Corrente n. 21.740-9, Agncia n.
0008-6 (ex vi Art. 3, III, da Lei n 13.180/2001
49
);
Protesta requerer provar o alegado por todos os meios de prova
admitidos, especialmente depoimentos pessoais, juntada de documentos
ulteriores, oitiva de testemunhas, tudo desde logo requerido.
D-se causa o valor de R$ 53.694,72 (cinqenta e trs
mil seiscentos e noventa e quatro reais e setenta e dois centavos).
Estes termos,
Pedem Deferimento.
Fortaleza, 24 de novembro de 2011.
49
Art. 3. Constituiro recursos financeiros do Fundo de Apoio e Aparelhamento da Defensoria
Pblica-Geral do Estado do Cear FAADEP: (...) III Os relativos a HONORRIOS ADVOCATCIOS, em
razo da aplicao do princpio da sucumbncia judiciria patrocinada por integrantes da Defensoria Pblica,
(...) aditados nossos.
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___________________________________
Defensor(a) Pblico(a)
__________________________________
Eduardo Marques Prado
Estagirio(a)
ROL DE TESTEMUNHAS:
* DOCUMENTOS ACOSTADOS INICIAL:
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EXCELENTSSIMO (a) SENHOR (a) DOUTOR (a) JUIZ (a) DE DIREITO DA
_____ VARA CVEL DA COMARCA DE FORTALEZA-CE.
AO DE REVISIONAL DE CONTRATO C/C PEDIDO DE REPARAO DE
DANOS MATERIAIS E MORAIS.
FABIO PORTELA BATISTA, brasileiro, solteiro, estudante
universitrio, portador da cdula de identidade n. 2000010055186 SSP/CE,
inscrito no CPF/MF sob o n. 013.646.653-28, residente e domiciliado nesta
cidade Rua Padre Valdevno n 1515, apto 601, Bairro: Aldeota, CEP:
60.135.040, vem, com o devido respeito e acatamento, perante Vossa
Excelncia, por meio da Defensoria Pblica, que esta subscreve, propor a
presente AO REVISIONAL DE CONTRATO C/C PEDIDO DE
REPARAO DE DANOS MATERIAIS E MORAIS, em desfavor da
CREDCARD BANCO S.A, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no
CNPJ/MF sob o n: 34.098.442/0001-34, com sede na Av. Francisco
Matarazzo n: 1400, Torre Milano 17 andar, Bairro: Barra Funda, CEP:
05001903, So Paulo-SP.
OEA - Organizao dos Estados Americanos.
Resoluo n. 2656 (XLI-O/11)
(Aprovada na quarta sesso plenria, realizada em 7 de junho de 2011. So
Salvador, El Salvador)
RESOLVE:
1. Afirmar que o acesso justia, como direito humano fundamental, , ao mesmo
tempo, o meio que possibilita que se restabelea o exerccio dos direitos que
tenham sido ignorados ou violados.
2. Apoiar o trabalho que vm desenvolvendo os defensores pblicos oficiais
dos Estados do Hemisfrio, que constitui um aspecto essencial para o
fortalecimento do acesso justia e consolidao da democracia.
3. Afirmar a importncia fundamental do servio de assistncia jurdica
gratuita para a promoo e a proteo do direito ao acesso justia de todas
as pessoas, em especial daquelas que se encontram em situao especial de
vulnerabilidade.
4. Recomendar aos Estados membros que j disponham do servio de
assistncia jurdica gratuita que adotem medidas que garantam que os
defensores pblicos oficiais gozem de independncia e autonomia funcional.
(...)
605
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JUSTIA GRATUITA E PRERROGATIVAS DA DEFENSORIA PBLICA
A parte autora, inicialmente, e com a intermediao da Defensoria
Pblica Geral do Estado, postula os beneplcitos da gratuidade da justia, em
razo de no ter condies de arcar com as despesas processuais e
honorrios advocatcios, sem prejuzo do sustento prprio e de sua famlia,
estando, assim enquadrado na situao legal de necessitado(a).
A Lei Complementar n 80, de 12/01/94
50
, com as inovaes
operadas por fora da promulgao da LC n 132/09, prescreve, dentre outras,
como prerrogativas dos membros da Defensoria Pblica do Estado: a)
INTIMAO PESSOAL, mediante entrega dos autos com vista; b) PRAZO EM
DOBRO em todos os atos processuais; e c) REPRESENTAR a parte
independente de INSTRUMENTO DE MANDATO.
Por oportuno, vlido trazermos colao o disposto no pargrafo
primeiro do art. 5 da Lei Complementar Estadual n. 06, de 28 de maio de
1997, que dispe in verbis:
Art. 5 (...)
1 A Defensoria Pblica por seus Defensores, representar as
partes em juzo e no exerccio das funes institucionais
independentemente de procurao, praticando todos os atos do
procedimento e do processo, inclusive os recursais, ressalvados
os casos para os quais a lei exija poderes especiais. (aditados
nossos)
DOS FATOS.
50
Art. 128. So prerrogativas dos membros da Defensoria Pblica do Estado, dentre outras
que a lei local estabelecer: I - receber, inclusive quando necessrio, mediante entrega dos autos com
vista, intimao pessoal em qualquer processo e grau de jurisdio ou instncia administrativa,
contando-se-lhes em dobro todos os prazos; (...) XI - representar a parte, em feito administrativo ou
judicial, independentemente de mandato, ressalvados os casos para os quais a lei exija poderes
especiais; (grifos ausentes no original)
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1. O REQUERENTE se utilizou da funo de saque em seus
cartes de crdito, realizando assim modalidade de emprstimo. O primeiro
emprstimo foi feito com o carto Credicard universitrio internacional
(numerao final 2906), no valor de R$ 510,00, o segundo no carto
universitrio nacional (numerao final 3737) no valor de R$ 500,00. Ambos os
saques foram realizados no dia 04/08/2011,com vencimentos em 26/11/2011,
portanto ambos os emprstimos j foram adimplidos.
2. Quando da realizao dos emprstimos o requerente entrou em
contato com a operadora do carto e esta lhe informou que somente seria
cobrada a taxa de R$ 8,00 (oito reais) para cada operao sem quaisquer
outros encargos financeiros.
3. Contudo qual foi a infeliz surpresa em receber as faturas
vincendas do carto, contando cobrana de encargos acerca dos emprstimos
realizados, nos valores de R$ 148,68 de no primeiro emprstimo e 104,14 no
segundo emprstimo respectivamente os de R$ 510,00 e R$ 500,00 reais.
4. Ao questionar a situao com a requerida fora informado de
que os encargos eram normais e previstos contratualmente no existindo
qualquer abuso ou impropriedade por parte da empresa em sua cobrana.
Todavia Excelncia destaca-se mais uma vez, o requerente tomou o cuidado
de se informar com a prpria empresa a respeito dos encargos decorrentes da
operao, bem como no dispe de qualquer via do contrato de prestao de
servios que constitudo na modalidade de adeso e de modo a dificultar a
compreenso do consumidor acerca de seu contedo.
5. o requerente tentou de todas as formas sanar o problema,
procurando, inclusive os rgos de proteo do consumidor, conforme fazem
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prova comprovantes de reclamao e audincia de Conciliao junto ao
PROCON Assemblia na qual, mais uma vez, a requerida demonstrou uma
postura intransigente em claro prejuzo do consumidor.
6. Portanto, por ter sido lesado o seu direito de consumidor, o
promovente no viu outra sada que o ajuizamento da presente no intuito de
efetivar seus direitos mais basilares e exigir uma conduta correta e adequada
por parte da instituio financeira requerida.
DO DIREITO.
DA REVISO DO CONTRATO
O Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor - CDC determina,
dentre os direitos bsicos constantes no art. 6, a possibilidade reviso de
clusulas contratuais prejudiciais aos consumidores ou que possa, de algum
modo, induzir-lhes a erro.
Art. 6 So direitos bsicos do consumidor:
[...]
V - a modificao das clusulas contratuais
que estabeleam prestaes desproporcionais
ou sua reviso em razo de fatos
supervenientes que as tornem excessivamente
onerosas;
Deixa claro o art. 30 do mesmo dispositivo legal que todo e
qualquer tipo de informao repassada pelo fornecedor o vincula, logo
obrigando ao efetivo cumprimento. No caso em tela o requerente fora
efetivamente informado por telefone que os nicos encargos decorrentes da
operao que realizaria seria o pagamento da taxa de R$ 8,00.
Art. 30. Toda informao ou publicidade,
suficientemente precisa, veiculada por qualquer
forma ou meio de comunicao com relao a
produtos e servios oferecidos ou
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apresentados, obriga o fornecedor que a fizer
veicular ou dela se utilizar e integra o contrato
que vier a ser celebrado.
(Grifos Nossos)
Para alm disso, as informaes repassadas pelo fornecedor
integram os contratos de consumo, sendo, portanto, clusula contratual
propriamente dita. Nesse caso, mesmo que exista no suposto e desconhecido
contrato firmado entre consumidor e fornecedor clusula explicitando os
encargos decorrente das operaes realizadas pelo requerente tais clausular
entram em conflito direto com as informaes repassadas por telefone pelo que
imperiosa a aplicao do art. 47 do CDC.
Art. 47. As clusulas contratuais sero
interpretadas de maneira mais favorvel ao
consumidor.
Por fim refora-se a vulnerabilidade do consumidor que sequer
dispe de uma via do contrato e, mesmo quando tenta se precaver e buscar na
informaes para adequada utilizao do servio ludibriado pelo fornecedor e
induzido a se utilizar de um servio mais caro do que aquilo que acredita ser,
afetando o fornecedor com tal prtica, de forma sensvel, o direito de escolha
do consumidor. Tal lgica afronta os mais comezinhos dispositivos acerca da
proteo contratual todos constantes do CDC:
Art. 52. No fornecimento de produtos ou
servios que envolva outorga de crdito ou
concesso de financiamento ao consumidor, o
fornecedor dever, entre outros requisitos,
inform-lo prvia e adequadamente sobre:
I - preo do produto ou servio em moeda
corrente nacional;
II - montante dos juros de mora e da taxa
efetiva anual de juros;
III - acrscimos legalmente previstos;
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IV - nmero e periodicidade das
prestaes;
V - soma total a pagar, com e sem
financiamento.
Ante o exposto, indevidos os valores cobrados a ttulo de
encargos posto que ofendem diretamente informaes que repassadas ao
consumidor converteram-se em clusulas contratuais para todos os efeitos.
Logo, o valor pago a ttulo de encargos so indevidos pois como esclarece
Slvio Venosa:
devedor a pessoa que deve praticar certa
conduta, determinada atividade, em prol do
credor, ou de quem este determinar. Trata-
se, enfim, da pessoa sobre a qual recai o
dever de efetuar a prestao.
51
Segundo a lio do supracitado doutrinador, o sujeito passivo
aquele sob quem recai o cumprimento da obrigao, ou seja, de quem se pode
exigi-la, da porque cham-lo de devedor. Modernamente, o vnculo jurdico da
relao obrigacional possui contedo pessoal, pois se refere s pessoas que
fazem parte da obrigao, bem como patrimonial, pois o patrimnio das
partes que servir de garantia para o cumprimento da obrigao.
Assim sendo, compete ao credor exigir do devedor o cumprimento
da obrigao de forma voluntria, ou coercitiva, mediante interveno Estatal,
ou seja, pela provocao do Poder Judicirio para execuo da dvida.
Ocorre que a obrigao de adimplir a dvida no deve ultrapassar a
pessoa do devedor, ou seja, do sujeito passivo, bem como se limitar ao seu
patrimnio. Evidentemente que o plo passivo poder ser composto por mais
51
VENOSA. Slvio de Salvo. Direito civil. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2002, p. 36, V. II.
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de um devedor, contudo somente eles estaro obrigados a adimplir o que fora
pactuado. Neste caso, porm, conforme disposio contida no art. 265, do
Cdigo Civil de 2002, a solidariedade no se presume; resulta da lei ou da
vontade das partes.
Concluindo, o dever de adimplir a prestao pactuada, em razo do
vnculo jurdico da relao obrigacional, somente dever recair sobre a pessoa
(ou as pessoas) que se encontrar(em) no plo passivo da obrigao.
preciso salientar que o nascedouro deste vnculo jurdico, ou
seja, desta obrigao dever necessariamente decorrer da vontade das partes,
mediante celebrao de um pacto; ou do acometimento de um ato ilcito.
Ocorre que sem um ou outro, no h que se falar em obrigao.
No presente caso, a obrigao adimplida pelo autor no lhe
devida posto que inexiste sua obrigao contratual de arc-la.Plenamente
aplicvel, portanto, a lgica do art. 42 do CDC que veda seja cobrado qualquer
valor indevido por parte do consumidor, sob pena de se apenar o fornecedor
com a restituio em dobro do valor pago
Art. 42 Na cobrana de dbitos o consumidor
inadimplente no ser exposto a ridculo, nem
ser submetido a qualquer tipo de ameaa.
Pargrafo nico. O consumidor cobrado em
quantia indevida tem direito repetio do
indbito, por valor igual ao dobro do que
pagou em excesso, acrescido de correo
monetria e juros legais, salvo hiptese de
engano justificvel.
Assim, o pagamento efetivado pelo requerente causa um prejuzo
indevido ao seu patrimnio alm de gerar um enriquecimento sem causa da
Instituio Financeira que falhou na sua prestao de servio e induziu o
consumidor a erro, afetando, assim, o seu direito de escolha, devendo assim
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ser-lhe restitudo em dobro o valor pago indevidamente o que corresponde a:
R$ 505,64 (quinhentos e quatro reais e sessenta e quatro centavos).
DA RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO RU
Acerca do sistema de responsabilizao a ser aplicado ao
presente caso, o art. 14 do CDC no deixa quaisquer dvidas:
Art. 14 - O fornecedor de servios
responde, independentemente da existncia
de culpa, pela reparao dos danos
causados aos consumidores por defeitos
relativos prestao dos servios, bem
como por informaes insuficientes ou
inadequadas sobre sua fruio e riscos.
Saliente-se que o servio foi defeituoso por no oferecer a
segurana que o consumidor legitimamente espera na medida em que mesmo
aps a confirmao por parte de atendimento telefnico o requerente foi
surpreendido com uma cobrana elevada e uma realidade diversa da
esperada.
Art.14-
1O servio defeituoso quando no
fornece a segurana que o consumidor dele
pode esperar, levando-se em considerao
as circunstncias relevantes, entre as quais:
I- O modo de seu fornecimento;
II- O resultado e os riscos que
razoavelmente dele se esperam;
III- A poca em que foi fornecido.
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Dada a clareza do tratamento legal dispensado matria, o
entendimento jurisprudencial unssono, destaca-se:
RESPONSABILIDADE CIVIL OBJ ETIVA. SERVIOS
PRESTADOS POR INSTITUIO BANCRIA. C.D.C.
SAQUE EFETUADO MEDIANTE FRAUDE. INDENIZAO
DEVIDA AO CLIENTE LESADO. Pela sistemtica
do CDC a responsabilidade pelo fato do
produto ou servio, como a oriunda do vcio
do produto ou servio, so de natureza
objetiva, prescindindo do elemento culpa
para que haja o dever do fornecedor de
indenizar. O banco vende o servio
afirmando-o seguro, quando na verdade no
o , como restou comprovado nos autos. Se
o consumidor, usurio do servio, sofreu o
dano e nenhuma responsabilidade sua pelo
evento danoso restou comprovada, cumpre
ao fornecedor arcar com a devida
reparao. (TJDF. APC 32268-0/98, Reg. do
Ac. 157079, 5 Turma Cvel, Rel Des
Carmelita Brasil, DJU 14/08/2002, pg. 59)
DO DANO MORAL:
Costuma-se definir o dano moral como sendo aquela dor fsica ou
psquica percebida pela vtima do dano. a dor que afeta o individuo na
qualidade de ser humano, dotado de razo e sentimento.
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Para Carlos Alberto Bittar,
qualificam-se como morais os danos em razo
da esfera da subjetividade, ou do plano
valorativo da pessoa na sociedade, em que
repercute o fato violador, havendo-se, portanto,
como tais aqueles que atingem os aspectos
mais ntimos da personalidade humana (o da
intimidade e o da considerao pessoal), ou o
da prpria valorao da pessoa no meio social
em que vive e atua (o da reputao ou da
considerao social).
52
Atualmente, a indenizao por danos morais encontra respaldo
constitucional na Carta Poltica de 1988, em seu art. 5, incisos V e X, in verbis:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem
distino de qualquer natureza, garantindo-se
aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no
Pas a inviolabilidade do direito vida,
liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:
(...)
X - so inviolveis a intimidade, a vida
privada, a honra e a imagem das pessoas,
assegurado o direito a indenizao pelo
dano material ou moral decorrente de sua
violao;
O dano moral indenizvel, em conjunto com o patrimonial ou
isoladamente, conforme pacfico entendimento jurisprudencial e doutrinrio.
52
BITTAR, Carlos Alberto. Reparao civil por danos morais. 3. ed. So Paulo: RT, 1997, p. 45
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Para tanto, basta apenas que se encontrem presentes os elementos
constituidores da responsabilidade civil, quais sejam, o dano, a conduta, o nexo
causal, independentemente da culpa no presente caso.
No presente caso, configura-se o dano pelo constrangimento
causado ao autor diante da cobrana de valor indevido, gerado pro
manifesta induo a erro por parte do fornecedor, especialmente pelo
abalo indevido ao seu crdito.
Indica-se a V. Excelncia que arbitre o valor da indenizao por
danos morais o valor de R$ 2.000,00 no intuito de garantir seja cumprido sua
funo punitiva e pedaggica.
INVERSO DO NUS DA PROVA:
Requer a autora que seja declarado sua hipossuficincia,
com a devida inverso do nus da prova, nos termos do art. 6
o
, VIII, do Cdigo
de Defesa do Consumidor, em razo de sua vulnerabilidade processual, o qual
determina:
Art. 6. So direitos bsicos do consumidor:
VIII - a facilitao da defesa de seus direitos,
inclusive com a inverso do nus da prova, a
seu favor, no processo civil, quando, a critrio
do juiz, for verossmil a alegao ou quando for
ele hipossuficiente, segundo as regras
ordinrias de experincias;
.
Destaca-se a verossimilhana da alegao da simples narrao
dos fatos acompanhados dos documentos constantes nesta petio inicial,
alm do que a hipossuficincia do consumidor manifesta tanto que ele
precisa da assistncia da defensoria pblica para permitir o ajuizamento da
presente ao.
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Referido instituto acompanha a lgica do princpio basilar do
direito do consumidor: o do reconhecimento de sua vulnerabilidade. Portanto,
em meio ao caso concreto, bem como a parte autora ser parte hipossuficiente
na ao, at, de certa forma, descabido que uma melhor apurao dos
fatos no se requeira essa inverso.
Dada a pertinncia, transcreve-se ementa que alude a caso em
situao anloga:
AO DE INDENIZAO POR DANOS
MATERIAIS E MORAIS - MOVIMENTAES
BANCRIAS NO AUTORIZADAS -
CHEQUES, CAIXA RPIDO E INTERNET -
RELAO DE CONSUMO - INVERSO DO
NUS DA PROVA - CABIMENTO - DANOS
COMPROVADOS - OBRIGAO DE
INDENIZAR CARACTERIZADA - VALOR DA
INDENIZAO POR DANOS MORAIS -
CRITRIOS. O banco responde,
independentemente da verificao de culpa,
pelos danos causados em decorrncia de
fraude em movimentao bancria de seu
correntista, dada a responsabilidade
objetiva prevista no artigo 14 do Cdigo de
Defesa do Consumidor. Danos morais no
se referem exclusivamente quilo que
atinge a honra pura, mas tambm dor
fsica e outros valores que podem ser
atingidos. (TJMG, Processo n
1.0701.03.054578-7/001, rel.: Des. UNIAS
SILVA, j. 06/04/2006).
DO PEDIDO.
a) CONCEDER a gratuidade da justia, uma vez que a parte
autora se amolda perfeitamente a situao legal de necessitado(a), no
podendo, assim, arcar com o pagamento das custas processuais e honorrios
advocatcios sem prejuzo do sustento prprio e de sua famlia;
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b) Promover a CITAO da parte requerida no endereo j
fornecido, na pessoa de seu representante legal para, querendo, contest-la no
prazo de 15 dias, sob pena de Revelia e Confesso;
c) CONCEDER a inverso do nus da prova nos termos do art.
6, VIII do CDC e determinar a apresentao em juzo do contrato celebrado e
dos atendimentos do consumidor requerente quando da realizao dos saques;
d) CONDENAR a requeria restituio em dobro dos valores
pagos indevidamente na quantia de R$ 505,64, bem como ao pagamento de
indenizao por Danos Morais no valor de R$ 2.500,00 ou outro a ser arbitrado
por Vossa Excelncia;
e) CONDENAR a parte requerida ao encargo sucumbencial, com
o pagamento de honorrios advocatcios, estes na base de 20% (vinte por
cento) a incidir sobre o valor da condenao, os quais devero ser revertidos
em favor da DEFENSORIA PBLICA DO ESTADO DO CEAR, e
depositados no Banco do Brasil, Conta Corrente n. 21.740-9, Agncia n.
0008-6 (ex vi Art. 3, III, da Lei n 13.180/2001
53
);
D-se causa o valor de R$ 3.005,64 ( trs mil e cinco reais e
sessenta e quatro centavos).
Estes termos,
Pedem Deferimento.
Fortaleza, 07 de dezembro de 2011.
___________________________________
Defensor(a) Pblico(a)
53
Art. 3. Constituiro recursos financeiros do Fundo de Apoio e Aparelhamento da Defensoria
Pblica-Geral do Estado do Cear FAADEP: (...) III Os relativos a HONORRIOS ADVOCATCIOS, em
razo da aplicao do princpio da sucumbncia judiciria patrocinada por integrantes da Defensoria Pblica,
(...) aditados nossos.
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EXCELENTSSIMO (a) SENHOR (a) DOUTOR (a) JUIZ (a) DE
DIREITO DA 18 VARA DE FAMLIA DA COMARCA DE
FORTALEZA-CE.
Distribuio por dependncia
Autos n 2008.0004.0738-7
AO DE SUBSTITUIO DE CURADOR COM PEDIDO DE
ANTECIPAO DE TUTELA
WILSON GONALVES DE LIMA,
brasileiro, solteiro, comercirio, portador da cdula de identidade RG n
01425720850 SSP/CE, CPF n 289.739.843-49, residente e domiciliado na Rua
Cesrio Lange n 820, apto. 102, bloco 21, Bairro Messejana, CEP: 60841-220,
Fortaleza-CE, vem com o devido acatamento, por intermdio do Defensor
Pblico e estagirio, que esta subscrevem, perante Vossa Excelncia, propor a
presente AO DE SUBSTITUIO DE CURADOR COM PEDIDO DE
ANTECIPAO DE TUTELA, pelos motivos fticos e jurdicos que passa a
discorrer para, ao final, postular:
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INICIALMENTE.
O requerente faz jus aos benefcios da justia
gratuita, por ser pobre na forma da Lei, sendo assistido pela Defensoria Pblica
(doc. em anexo), tendo ainda o prazo, em dobro para realizar todos os atos
processuais, nos termos do artigo 128, I da lei Complementar federal n. 80/94
e artigo 5 da lei Complementar Estadual n. 06/97.
DOS FATOS.
1. O requerente, Sr. Wilson Gonalves de Lima,
irmo do Sr. Joo Gonalves de Lima, o qual possui cegueira total em ambos
os olhos, por atrofia do nervo ptico, como atesta o laudo mdico em anexo, e
encontra-se interditado, mediante sentena prolatada por este douto juzo, em
08 de abril de 2008, autos n 2008.0004.0738-7, de Ao de Interdio.
2. A deciso mencionada acima, nomeou como
curadora do Sr. Joo Gonalves de Lima, a Sra. Maria Hilma de Lima
Gonalves, sua genitora. A me, ento, passou a cuidar dos interesses do filho,
que incapaz na forma da lei.
3. Ocorre que, lamentavelmente, a senhora
Maria Hilma de Lima Gonalves, na data de 06 de setembro de 2009, veio a
falecer conforme comprova certido de bito, em anexo, ficando assim, o Sr.
Joo Gonalves de Lima sem representante legal.
4. Para tanto, necessrio se faz que seja
nomeado um novo curador ao Sr. Joo Gonalves de Lima, sendo o requerente
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a pessoa mais apta a assumir tal encargo, pois este irmo do interditado e
demostrou interesse e disponibilidade para cuidar dele. .
5. O requerente conta com a anuncia dos
demais irmos, o que comprovado pelas declaraes em anexo. Desta forma
visvel a total confiana que seus parentes depositam nele, o que demonstra
ser o Sr. Wilson Gonalves de Lima a pessoa mais indicada da famlia para
cuidar do seu irmo. .
6. O Sr. Joo Gonalves de Lima necessita de
um curador para que sejam administrados os seus interesses, tanto de ordem
financeira como de ordem social. O requerente demonstra que tem a confiana
dos familiares para exercer a curatela, substituindo com sucesso a antiga
curadora que a ele confiou o irmo quando estava viva, uma vez que o
interditado no casado e nem possui filhos.
7. Atualmente o Sr. Joo Gonalves de Lima
est morando com o irmo, o requerente, o que essencial para o devido
exerccio da curatela por parte do Sr. Wilson Gonalves de Lima, caso seja
deferido o presente pedido.
DO DIREITO.
O Cdigo Civil de 2002 em seu artigo 3,
inciso, dispe, in verbis:
Art. 3.. SO ABSOLUTAMENTE INCAPAZES DE
EXERCER PESSOALMENTE OS ATOS DA VIDA
CIVIL:
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II- OS QUE POR ENFERMIDADE OU DEFICIENCIA
MENTAL NO TIVEREM O NECESSRIO
DISCERNIMENTO PARA A PRTICA DESSES
ATOS.
(aditados nossos);
O artigo 1767 inciso I determina, in verbis:
ART. 1767. ESTO SUJEITOS A CURATELA:
I- AQUELES QUE, POR ENFERMIDADE OU
DEFICINCIA MENTAL, NO TIVEREM O
NECESSRIO DISCERNIMENTO PARA OS
ATOS DA VIDA CIVIL. .
(aditados nossos);
Demonstrada a incapacidade legal do Sr.
Joo Gonalves de Lima em virtude de lei e da sentena de interdio juntada
em anexo, conclui-se que h a necessidade da substituio de curatela, haja
vista o bito da antiga curadora, cuja certido segue anexada a presente pea
DA ANTECIPAO DE TUTELA
A tutela antecipada, instituto previsto no
Cdigo de Processo Civil em seu artigo 273, visa pedir, em carter provisrio, a
antecipao dos efeitos da sentena, em funo de prova inequvoca do que
foi alegado (inciso I) e receio de dano irreparvel ou de difcil reparao
(inciso II).
No presente caso, o referido instituto pode
ser aplicado, em razo de uma prova fiel e inconteste de que a antiga curadora
do interditado faleceu, qual seja, a certido de bito da Sra. Maria Hilma de
Lima Gonalves, e tambm do fundado receio de que ficando sem curador por
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muito tempo, o Sr. Joo Gonalves de Lima no tenha administrados seus
bens materiais e sociais.
Est tambm comprovada a confiana
depositada pelos demais interessados no requerente, Sr. Wilson Gonalves de
Lima, como comprovam as declaraes de anuncia anexadas a presente
pea. Deste modo, se faz imprescindvel pedir a Vossa Excelncia a Curatela
Provisria, nomeando o Sr. Wilson Gonalves de Lima como curador do Sr.
Joo Gonalves Lima, a fim de que o autor cuide do interesses do interditado.
DO PEDIDO.
EX POSITIS, o autor requer que Vossa
Excelncia digne-se de:
a) A distribuio por dependncia da presente,
aos autos n 2008.0004.0738-7, de Ao de Interdio.
b) Determinar com base nos motivos expostos,
a ttulo de TUTELA ANTECIPADA, com supedneo no art. 273, do Cdigo de
Processo Civil, em razo da presena dos requisitos necessrios a sua
concesso, quais sejam, o Fumus Boni Juris e o Periculum in Mora, devendo,
por conseqncia, ser o Promovente, Sr. WILSON GONALVES DE LIMA,
nomeado CURADOR PROVISRIO da Interditado, Sr. JOO GONALVES
DE LIMA, expedindo alvar, a fim de que o mesmo em substituio a antiga
curadora, possa represent-lo junto ao INSS e fielmente nos seus interesses
at decretao da deciso final.
c) Intimar o Douto representante do
Ministrio Pblico para intervir no feito.
d) Julgar procedente a presente, concedendo ao
Sr. WILSON GONALVES DE LIMA a curatela definitiva do Sr. JOO
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GONALVES DE LIMA, designando data para a prestao do compromisso,
bem como de que seja inscrita a referida sentena no competente Cartrio de
Registro Civil de Pessoas Naturais.
Protesta provar o alegado por todos os meios
de provas permitidas em Direito, notadamente, depoimento pessoal do
suplicante, juntada posterior de documentos, exame de sanidade mental a ser
procedido no interditando, bem como qualquer outra providncia que Vossa
Excelncia julgar indispensvel para a perfeita resoluo do pleito, ficando tudo
de logo postulado.
D-se causa o valor de R$ 545,00
(quinhentos e quarenta e cinco reais) para efeitos de lei.
Nestes termos,
Pede Deferimento.
Fortaleza, 19 de agosto de 2011.
Defensor (a) Pblico (o)
Leonardo Guilherme de Lima
Estagirio
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* Documentos acostados inicial:
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EXCELENTSSIMO (a) SENHOR (a) DOUTOR (a) JUIZ (a) DE
DIREITO DA 17 VARA DE FAMLIA DA COMARCA DE
FORTALEZA-CE.
OEA - Organizao dos Estados Americanos.
Resoluo n. 2656 (XLI-O/11)
(Aprovada na quarta sesso plenria, realizada em 7 de junho de 2011.
So Salvador, El Salvador)
RESOLVE:
1. Afirmar que o acesso justia, como direito humano fundamental, , ao
mesmo tempo, o meio que possibilita que se restabelea o exerccio dos
direitos que tenham sido ignorados ou violados.
2. Apoiar o trabalho que vm desenvolvendo os defensores pblicos
oficiais dos Estados do Hemisfrio, que constitui um aspecto essencial
para o fortalecimento do acesso justia e consolidao da
democracia.
3. Afirmar a importncia fundamental do servio de assistncia jurdica
gratuita para a promoo e a proteo do direito ao acesso justia de
todas as pessoas, em especial daquelas que se encontram em situao
especial de vulnerabilidade.
4. Recomendar aos Estados membros que j disponham do servio de
assistncia jurdica gratuita que adotem medidas que garantam que os
defensores pblicos oficiais gozem de independncia e autonomia
funcional. (...)
AO DE SUBSTITUIO DE CURATELA, COM PEDIDO DE
TUTELA ANTECIPADA.
Distribuio por dependncia: Processo n: 0050675-
44.2008.8.06.0001
FRANCISCO RODRIGUES DUARTE, brasileiro, casado,
aposentado, residente e domiciliado da Travessa: Daniel Mendona n 44,
bairro: Jockey Club, CEP: 605110240, Fortaleza-CE ,RG: 2000002400759,
inscrito no CPF: 51272229300, nascido em 06/12/1945, telefone: 85-
8750.7942, vm com o devido acatamento, por intermdio do Defensor Pblico
e estagiria, que esta subscreve, perante V. Exa., propor a presente AO DE
SUBSTITUIO DE CURATELA COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA
DA INTERDITADA EVANGELINA MARIA RODRIGUES DUARTE, pelos
motivos e fatos que a expe:
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JUSTIA GRATUITA E PRERROGATIVAS DA DEFENSORIA PBLICA
A parte autora, inicialmente, e com a intermediao da Defensoria
Pblica Geral do Estado, postula os beneplcitos da gratuidade da justia, em
razo de no ter condies de arcar com as despesas processuais e
honorrios advocatcios, sem prejuzo do sustento prprio e de sua famlia,
estando, assim enquadrado na situao legal de necessitado(a).
A Lei Complementar n 80, de 12/01/94
54
, com as inovaes
operadas por fora da promulgao da LC n 132/09, prescreve, dentre outras,
como prerrogativas dos membros da Defensoria Pblica do Estado: a)
INTIMAO PESSOAL, mediante entrega dos autos com vista; b) PRAZO EM
DOBRO em todos os atos processuais; e c) REPRESENTAR a parte
independente de INSTRUMENTO DE MANDATO.
Por oportuno, vlido trazermos colao o disposto no pargrafo
primeiro do art. 5 da Lei Complementar Estadual n. 06, de 28 de maio de
1997, que dispe in verbis:
Art. 5 (...)
1 A Defensoria Pblica por seus Defensores, representar as partes em juzo e no
exerccio das funes institucionais independentemente de procurao, praticando
todos os atos do procedimento e do processo, inclusive os recursais, ressalvados os
casos para os quais a lei exija poderes especiais
DOS FATOS.
54
Art. 128. So prerrogativas dos membros da Defensoria Pblica do Estado, dentre outras
que a lei local estabelecer: I - receber, inclusive quando necessrio, mediante entrega dos autos com
vista, intimao pessoal em qualquer processo e grau de jurisdio ou instncia administrativa,
contando-se-lhes em dobro todos os prazos; (...) XI - representar a parte, em feito administrativo ou
judicial, independentemente de mandato, ressalvados os casos para os quais a lei exija poderes
especiais; (grifos ausentes no original)
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1. Em 12/11/1979 a Sra. Evangelina Rodrigues Duarte foi interditada por
sua madrasta a Sra. Maria Rodrigues Diniz, cuja sentena foi proferida
pela antiga 3 Vara de Famlia e Sucesses. Entretanto, ocorre que, em
1992, a curadora veio a falecer, conforme certido de bito em anexo.
2. Com o falecimento de sua curadora a interditada passou a viver com seu
irmo, ora requerente desta ao, que desde ento passou a cuidar das
necessidades da irm.
3. Em 2008, o requerente entrou com uma ao de substituio de curatela
neste mesmo juzo, mas por indiligncia do seu advogado houve um
abandono da causa fazendo assim que este juzo proferisse a sentena
(em anexo) da extino do processo sem a resoluo do mrito.
4. Portanto, como a atual curadora se encontra morta, existe a
necessidade de ser substitudo o curador, indicado neste ato o
requerente e irmo da requerida de forma mais clere possvel, j que a
interditada encontra-se atualmente sem curador.
5. Vale ressaltar que, a incapaz encontra-se internada para tratamento de
sade e que por possuir problemas mentais necessita de cuidados
especiais.
DO DIREITO.
I) O livro IV dos procedimentos especiais do CPC, em seu capitulo VIII
trata da curatela dos interditos e diz o artigo 1.177 inciso II:
Art. 1.177 A interdio pode ser promovida:
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II- pelo cnjuge ou algum parente prximo.
Conforme se observa o irmo, ora requerente tem legitimidade para pedir a
curatela da irm.
II) Dispe o Cdigo de Processo Civil brasileiro em seu art. 1.194:
Art. 1.194.Compete ao rgo do Ministrio
Publico, ou a quem tenha legtimo interesse,
requerer, nos casos previstos na lei civil, a
remoo do tutor ou curador.
O artigo 1775 do Cdigo Civil em seu paragrafo primeiro
1 Na falta do cnjuge ou companheiro,
curador legtimo o pai ou a me; na falta
destes, o descendente que se mostrar mais
apto.
III) Quanto a remoo do curador esta aludido no artigo 1.194 do CPC;
Art.1194- Incube ao rgo do Ministrio
Pblico, ou a quem tenha interesse, requerer,
nos casos previstos na lei civil, a remoo do
tutor ou curador.
IV) Segue a jurisprudncia:
Uma vez j verificada a interdio, por meio
de processo prprio e pertinente, o pedido de
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nomeao de curador, em face de morte do
anterior, mero incidente a ser suscitado nos
prprios autos da interdio, a ser exercido
por simples petio e no atravs de
processo de nova interdio, pois "a reedio
do mesmo pedido importaria em ofensa
coisa julgada" (TJ/RJ - AC 2004 001 16280,
15 CC, Rel. Henrique Magalhes de
Almeida, Julgamento: 22/09/2004). (TJPR -
Apelao Cvel: AC 4044333 PR 0404433-3,
Relator(a): Luiz Antnio Barry;
Julgamento15/10/2008, rgo Julgador: 11
Cmara Cvel, Publicao: DJ: 7738).
Da Antecipao da Tutela:
Atualmente no mais se pode afastar o carter imprescindvel da efetividade do
processo, ou seja, o fato de que o direito "adequada tutela jurisdicional"
consiste, ultima "ratio", no direito de receber uma prestao jurisdicional que
realmente proteja o interesse em questo. Por isso dito pede-se que conforme
o artigo 273 do CPC, seja antecipada a tutela em questo.
Art 273: O juiz poder, a requerimento da
parte antecipar, total ou parcialmente, os
efeitos da tutela pretendida no pedido inicial,
desde que, existindo prova inequvoca, se
convena da verossimilhana da alegao e:
I-haja fundado receio de dano irreparvel ou
de difcil reparao; ou
II-fique caracterizado o abuso de direito de
defesa ou manifesto proposito protelatrio do
ru.
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A senhora Evangelina Maria Rodrigues Duarte encontra-
se h muito tempo sem uma curadora de direito, j que a mesma morreu, mas
com esforos o requerente passou a prestar a assistncia a interditada,
tomando os devidos cuidados por conta de sua deficincia mental, mas para
que esta proteo seja de fato e de direito, e que se faz necessrio de logo
suprir a falta de curador.
DO PEDIDO.
EX POSITIS, o promovente requer que V. Exa. Digne-se de:
I. CONCEDER a gratuidade da justia, uma vez que a parte
autora se amolda perfeitamente a situao legal de necessitado(a), no
podendo, assim, arcar com o pagamento das custas processuais e honorrios
advocatcios sem prejuzo do sustento prprio e de sua famlia;
II. Desarquivar o Processo de n 0050675-44.2008.8.06.0001
e que seja distribudo por dependncia.
III. Com base nos motivos mencionados, seja concedida a
tutela antecipada inaudita altera pars, substituindo provisoriamente o curador
de Evangelina Rodrigues Duarte, por Francisco Rodrigues Duarte, sendo
posteriormente confirmada a substituio da curatela em favor do autor em
sentena;
VI. A intimao do douto Representante do Ministrio Pblico;
V. Seja julgada a procedente ao, substituindo-se se a
curadora do cargo e nomeando o requerente para que surta os efeitos jurdicos
e legais.
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VI. Proceder a averbao da Sentena no registro de pessoas
naturais competente (artigos 92 e 93 da Lei 6.015/73), e sua regular
publicao, nos termos do estatudo no artigo 1184 do Cdigo de Processo
Civil.
Protesta provar o alegado por todos os meios
admitidos em Direito, notadamente depoimento pessoal do requerido, sob pena
de CONFESSO, oitiva de testemunhas, desde logo arroladas, juntada ulterior
de documentos, bem como, quaisquer outras
providncias que V. Exa. Julgue necessrias perfeita resoluo do feito
ficando tudo de logo requerido.
D-se causa o valor de R$ 545,00
(Quinhentos e quarenta e cinco Reais, para os efeitos de lei).
Estes termos,
Pedem Deferimento.
Fortaleza, 05 de setembro de 2011.
___________________________________
Defensor(a) Pblico(a)
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* Documentos acostados inicial:
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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA
CVEL DA COMARCA DE FORTALEZA/CE
AO DE USUCAPIO EXTRAORDINRIA
OEA - Organizao dos Estados
Americanos.
Resoluo n. 2656 (XLI-O/11)
(Aprovada na quarta sesso plenria,
realizada em 7 de junho de 2011. So Salvador, El
Salvador)
RESOLVE:
1. Afirmar que o acesso justia, como
direito humano fundamental, , ao mesmo tempo, o meio que
possibilita que se restabelea o exerccio dos direitos que
tenham sido ignorados ou violados.
2. Apoiar o trabalho que vm
desenvolvendo os defensores pblicos oficiais dos
Estados do Hemisfrio, que constitui um aspecto essencial
para o fortalecimento do acesso justia e consolidao
da democracia.
3. Afirmar a importncia fundamental do
servio de assistncia jurdica gratuita para a promoo e
a proteo do direito ao acesso justia de todas as
pessoas, em especial daquelas que se encontram em
situao especial de vulnerabilidade.
4. Recomendar aos Estados membros
que j disponham do servio de assistncia jurdica
gratuita que adotem medidas que garantam que os
defensores pblicos oficiais gozem de independncia e
autonomia funcional. (...)
LAURA MOURA MARTINS, brasileira, casada, aposentada,
portadora da Cdula de Identidade n 2004002034437- SSP/CE e inscrita no
CPF sob o n 266.426.703-53, residente e domiciliado nesta urbe, Rua
Bandeirantes n 14 Bairro: Parangaba, CEP. 60.710-020, Fortaleza-Ce,
Telefone: 8544 1069 e 8666 6341, com o devido acatamento, por intermdio da
Defensoria Pblica e estagiria que esta subscrevem, vem presena de
Vossa Excelncia propor a presente, AO DE USUCAPIO, nos termos dos
arts. 941 e seguintes do Cdigo de Processo Civil e Lei n 8.951/94, pelos fatos
e fundamentos que passa a expor:
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JUSTIA GRATUITA E PRERROGATIVAS DA DEFENSORIA
PBLICA
A autora, inicialmente, e com a intermediao da Defensoria
Pblica Geral do Estado, postula os beneplcitos da gratuidade da justia, em
razo de no ter condies de arcar com as despesas processuais e
honorrios advocatcios, sem prejuzo do sustento prprio e de sua famlia,
estando, assim enquadrados na situao legal de necessitados.
A Lei Complementar n 80, de 12/01/94
55
, com as inovaes
operadas por fora da promulgao da LC n 132/09, prescreve, dentre outras,
como prerrogativas dos membros da Defensoria Pblica do Estado: a)
INTIMAO PESSOAL, mediante entrega dos autos com vista; b) PRAZO EM
DOBRO em todos os atos processuais; e c) REPRESENTAR a parte
independente de INSTRUMENTO DE MANDATO.
Por oportuno, vlido trazermos colao o disposto no pargrafo
primeiro do art. 5 da Lei Complementar Estadual n. 06, de 28 de maio de
1997, que dispe in verbis:
Art. 5 (...)
1 A Defensoria Pblica por seus Defensores,
representar as partes em juzo e no exerccio das funes
institucionais independentemente de procurao, praticando
todos os atos do procedimento e do processo, inclusive os
recursais, ressalvados os casos para os quais a lei exija poderes
especiais. (aditados nossos)
DOS FATOS
55
Art. 128. So prerrogativas dos membros da Defensoria Pblica do Estado,
dentre outras que a lei local estabelecer: I - receber, inclusive quando necessrio,
mediante entrega dos autos com vista, intimao pessoal em qualquer processo e grau
de jurisdio ou instncia administrativa, contando-se-lhes em dobro todos os prazos;
(...) XI - representar a parte, em feito administrativo ou judicial, independentemente de
mandato, ressalvados os casos para os quais a lei exija poderes especiais; (grifos
ausentes no original)
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A Sra. LAURA MOURA MARTINS reside no imvel situado Rua
Bandeirantes, n 14 - Parangaba, CEP. 60.710-020, Fortaleza-CE, h
aproximadamente, 23 (vinte e trs) anos, de forma mais precisa, desde o dia
21 de Janeiro do ano de 1988 a Autora detm a posse mansa e pacfica do
terreno, sem interrupo e oposio de interessados, tendo nele edificado
acesses e benfeitorias juntamente com seu ex-marido, o Sr. FRANCISCO
NOGUEIRA MARTINS.
Atualmente, a autora encontra-se separada, tendo iniciado ao
de divrcio em comum acordo com o Sr. Francisco. Nos termos do acordo
firmado, ficou convalidado que o cnjuge varo abriu mo dos seus direitos
de posse sobre o referido imvel em favor da Sra. Laura Moura Martins,
fato que pode ser comprovado nos documentos que seguem anexos a esta
inicial.
O imvel o qual a Autora detm a posse tem as seguintes
caractersticas, mede 10,25m de frente com a Rua Bandeirantes n 14, por
8,90m de fundos, fazendo um total de 239,25m (duzentos e trinta e nove
vrgula vinte e cinco metros quadrados). Limitando-se ao Norte com um
terreno de propriedade do Bic Banco por onde mede 8,90m; ao Sul com a
Rua Bandeirantes, n 14, por onde mede 10,25m; ao Leste com o Convento
das Irms J osefinas ( Rua Bandeirantes, n10), por onde mede 25,00m; e ao
Oeste com o confinante: Sr. Lus Alves (Rua Bandeirantes, n 16),
mecnico, por onde mede 25,00m, conforme se verifica pela incluso Memorial
descritivo acostado.
Vale ressaltar que a Autora continua na posse do terreno, e
sempre disps do imvel como se dona fosse, visto que, vem arcando com as
contas da CAGECE e da COELCE (docs. anexos) assim como na manuteno
do terreno e da casa que edificou no local.
Cumpre salientar, igualmente, que foram feitas buscas em todos
os Cartrios de Registro de Imveis de Fortaleza e no consta, em nenhum
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deles, que haja proprietrio registrado do imvel usucapiendo. ( Certides
anexas)
DO DIREITO
O Cdigo de Processo Civil, em seu art. 941 dispe:
Art. 941. Compete a ao de usucapio ao
possuidor para que lhe declare, nos termos da
lei, o domnio do imvel ou a servido predial.
Denota-se no art. 1238 do Cdigo Civil in
verbis:
Art. 1.238. Aquele que, por quinze anos, sem
interrupo, nem oposio, possuir como seu
um imvel, adquire-lhe a propriedade,
independentemente de ttulo e boa-f; podendo
requerer ao juiz que assim o declare por
sentena, a qual servir de ttulo para o registro
no Cartrio de Registro de Imveis (...).
O doutrinador Washington de Barros Monteiro, fala que, a posse
a visibilidade do domnio, o "jus possidendi", o direito de possuir, pelo
qual o proprietrio, de um modo geral, afirma o seu poder sobre o que dele
(....)."
Para a caracterizao de posse necessrio estar presentes
dois elementos essenciais, corpus elemento material contato material com
a coisa, morar, habitar de forma continua na propriedade ter a vontade animus
elemento anmico inteno de ter a coisa para si ou com inteno de
proprietrio.
Para Rudolf Von Ihering, posse nada mais que a exteriorizao
da propriedade, com a relao de fato estabelecida entre a pessoa e a coisa
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pelo fim de sua utilizao econmica, bastando apenas o corpus, dispensando-
se o animus, pois este j estaria implcito no exerccio de fato sobre a coisa ou
bem.
Note-se que o festejado jurista Ihering j no se preocupa com a
vontade, ou seja, com a subjetividade de uma pessoa, mas sim, apenas
vislumbra fatos concretos, e a partir destes que procurou caracterizar a posse
de forma objetiva.
Portanto, a ateno dada ao procedimento externo, independe da
anlise da inteno. Ou seja, se o proprietrio normalmente o possuidor,
possuidor nada mais do que aquele que procede com aparncia de dono,
assim definindo que posse a visibilidade do domnio.
O Cdigo Civil de 2002 no conceitua categoricamente a posse,
mas pela definio de possuidor dada pelo art. 1.196, do CC, entende-se que
sua essncia tem carter da teoria objetiva, in verbis:
Art. 1.196. Considera-se possuidor todo aquele
que tem de fato o exercco, pleno ou no, de
algum dos poderes inerentes propriedade.
Segundo o art. 1228 do mesmo diploma legal, so poderes
inerentes propriedade o direito de dispor, gozar e usar da coisa, assim como,
o direito de reav-la de quem quer que injustamente a possua. Portanto, ter
direito de propriedade por usucapio aquele que exercer um dos poderes
inerentes propriedade, qual seja, a posse.
De acordo com Maria Helena Diniz:
A usucapio tem por fundamento a
consolidao da propriedade, dando
juridicidade a uma situao de fato: a posse
unida ao tempo.(DINIZ, Curso de direito civil
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brasileiro. Direito das coisas. vol. 4, 18 ed.,
aum. e atual. So Paulo: Saraiva,2002, p. 146)
Consoante o doutrinador ptrio Svio Venosa, a Usucapio
Extraordinria pode ser definida como:
[...] modalidade que independe de ttulo e boa-
f, e que exige somente a posse continuada,
possui prazo de quinze anos, de acordo com o
art. 1.238. Esse prazo era de vinte anos no
Cdigo de 1916. H, contudo, importante
inovao no pargrafo nico do novo estatuto
civil que permite essa mesma usucapio
extraordinria em dez anos se o possuidor
houver estabelecido no imvel a sua moradia
habitual, ou nele realizado obras e servios de
carter produtivo. Como se afere, aplica-se a
situao tanto para os imveis urbanos como
para os rurais. O que importa a utilizao
socialmente til do bem. (VENOSA, Slvio de
Salvo. Direito civil: direitos reais, 3 ed. p.116,
vol. 5. So Paulo: Atlas, 2003.)
A jurisprudncia ptria atinente matria unssona na
confirmao do pleito formulado pela demandante e do cabedal doutrinrio aqui
enumerado, conforme arestos ora transcritos, in verbis:
USUCAPIO EXTRAORDINRIA - Sentena
procedente Comprovao dos requisitos -
Posse, no caso dos autos, por mais de 20
anos, ininterrupta e sem oposio - Recurso
desprovido. (619408820088260000 TJ-SP ,
Relator: Sebastio Carlos Garcia, Data de
Julgamento: 02/12/2010, 6 Cmara de Direito
Privado, Data de Publicao: 16/12/2010).
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Da mesma forma os Ilustres membros do Tribunal de Justia do
Estado do Cear apontam:
Relator(a): JUCID PEIXOTO DO AMARAL
Comarca: Fortaleza
rgo julgador: 6 Cmara Cvel Data de
registro: 07/10/2011
Ementa: APELAO. USUCAPIO
EXTRAORDINRIO. AQUISIO DA
PROPRIEDADE. 1. Para se adquirir a
propriedade imvel por meio de usucapio
extraordinrio, nos termos do artigo 1.238, do
Cdigo Civil/02 (art. 550, do CC/16), torna-se
imprescindvel observncia de determinados
requisitos, a saber: a posse vintenria sem
oposio ou interrupo, com a inteno de
dono, o decurso do tempo, independentemente
de ttulo e de boa-f. 2. O Colendo Supremo
Tribunal Federal tem decidido correntemente
que possvel adotar os fundamentos de
parecer do Ministrio Pblico para decidir,
assim o tendo feito recentemente na deciso
da lavra do eminente Ministro Dias Toffoli, nos
RE 591.797 e 626.307, em 26.08.2010, em que
assenta, textualmente, o que segue:
"Acompanho na ntegra o parecer da douta
Procuradoria-Geral da Repblica, adotando-o
como fundamento desta deciso, ao estilo do
que praxe na Corte, quando a qualidade das
razes permitem sejam subministradas pelo
relator (Cf. ACO 804/RR, Relator Ministro
Carlos Britto, DJ 16/06/2006; AO 24/RS,
Relator Ministro Maurcio Corra, DJ
23/03/2000; RE 271771/SP, Relator Ministro
Nri da Silveira, DJ 01/08/2000)". 3. Colhe-se
dos autos que os autores provam a posse, com
animus domini, do referido imvel, h mais de
20 (vinte anos), perfazem o lapso temporal
superior a 20 anos exigido para a aquisio do
imvel, tendo adquirido a posse do imvel
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atravs de escritura pblica de cesso de
posse firmada com Leuda Martins Cavalcante
Oliveira no ano de 2000, sendo que esta
utilizou o local para a residncia de sua famlia,
sem qualquer tipo de contestao ou oposio
de terceiros desde 1981. 4. Recurso conhecido
e improvido. (grifo nosso)
Sendo assim, consoante tudo que foi exposto, constata-se que a
autora faz jus ao Ttulo de Proprietria do Imvel, posto que, nessa modalidade
de Usucapio no ser apreciada a existncia de ttulo ou boa-f, mas, to
somente a comprovao da posse pelo prazo ininterrupto de 15 (quinze) anos.
DO PEDIDO
EX POSITIS, a promovente requer que Vossa Excelncia digne-
se em:
1) Determinar a CITAO dos confinantes e seus cnjuges, se
casados forem, para se manifestarem. Sendo os mesmos: o representante do
Bic Banco, a Madre Superiora das Irms Josefinas na Parangaba e o Sr.
Lus Alves. (Doc. anexo)
2) Determinar a INTIMAO dos representantes legais das
Fazendas Pblicas Federal, Estadual e Municipal, para que se manifestem,
caso haja interesse no imvel;
3) INTIMAR do Douto representante do Ministrio Pblico para
intervir no feito;
4) A PROCEDNCIA do pedido autoral, declarando por
sentena, o DOMNIO DO IMVEL USUCAPIENDO em favor da autora,
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expedindo-se o respectivo mandado de registro ao Ofcio competente, para as
anotaes determinadas pela Lei de forma gratuita.;
Protesta provar o alegado por todos os meios admitidos em
Direito, notadamente depoimentos pessoais sob pena de CONFESSO, a oitiva
das testemunhas que foram arroladas (doc. anexo), e que porventura sero
arroladas, bem como, quaisquer outras providncias que Vossa Excelncia
julgue necessrias perfeita resoluo do feito ficando tudo de logo requerido.
D-se causa o valor de R$ 70.000 (setenta mil reais) para os
efeitos de lei.
Nesses Termos,
Pedem Deferimento.
Fortaleza, 24 de Novembro de 2011.
_____________________________
Defensor(a) Pblico(a)
______________________________
Adriana Maria Silva Oliveira
Estagiria
ROL DE DOCUMENTOS ACOSTADOS A INICIAL.
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EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUZ(A) DE DIREITO DA
16 UNIDADE DOS JUIZADOS ESPECIAIS CIVEIS E CRIMINAIS DA
COMARCA DE FORTALEZA-CE.
TEREZA LCIA LOPES DE NORONHA, brasileira,
solteira, estudante, portador da cdula de identidade n 96002748104 SSP/CE,
inscrita no CPF/MF sob o n. 648.844.733-53, residente e domiciliada na Rua
Baro do Aracati, n 2720, Bairro Joaquim Tvora, CEP 60.115-082, Fortaleza-
CE, vem, com o devido respeito e acatamento, perante Vossa Excelncia,
propor a presente AO DE VCIO DO PRODUTO, em desfavor de
COMERCIAL RABELO SOM E IMAGEM LTDA., pessoa jurdica de direito
privado, inscrita no CNPJ/MF sob o n 69.373.777/0020-60, com sede na Av.
Francisco S, n 5675, Bairro lvaro Weyne, CEP 60.310-003, Fortaleza-CE e
contra ASSURANT SEGURADORA S.A., pessoa jurdica de direito privado,
com sede na Al. Rio Negro, n 585, Edifcio Demini, 3 andar, Bairro Alphaville,
CEP 06.454-000, Barueri So Paulo, inscrita no CNPJ/MF sob n
03.823.704/0001-52, pelos fatos e fundamentos de direito a seguir expostos:
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INICIALMENTE
Inicialmente, requer a V. Ex. que sejam deferidos os
benefcios da Gratuidade de Justia, com fulcro na lei 1060/50, com as
alteraes introduzidas pela Lei 7.510/86, por no ter condies de arcar com
as custas processuais e honorrios advocatcios sem prejuzo do prprio
sustento e de sua famlia.
PRELIMINARMENTE
Preliminarmente, o promovente requer a inverso
do nus da prova, com fulcro no art. 6, VIII do Cdigo de Defesa do
Consumidor, por ser hipossuficiente, vulnervel processualmente,
sem possibilidade de produzir provas tcnicas como s
demandadas.
DOS FATOS
A REQUERENTE adquiriu uma geladeira de marca
Brastemp, inox, no dia 04 de setembro de 2009, conforme nota fiscal acostada
inicial, no valor de R$ 2.299,00 (dois mil, duzentos e noventa e nove
reais).
A compra foi realizada na loja Rabelo. Na ocasio,
tambm foi adquirida uma garantia estendida de 12 (doze) meses contra os
vcios que eventualmente apresentasse o produto, de modo que a promovente
alm da garantia de 12 (doze) meses concedida pelo fabricante, foi adicionado
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ao produto mais 12 (doze) meses de garantia estendida, tendo proteo at o
dia 04 de setembro de 2011.
A garantia estendida de 12 (doze) meses foi adquirida da
loja Rabelo, com participao da ASSURANT SEGURADORA S.A.
O que ocorre, em meados do ano corrente, a geladeira
apresentou defeitos. Na ocasio, a promovente entrou em contato com a loja
que forneceu o telefone de contato da assistncia tcnica que, por sua vez,
atendeu a cliente, dirigindo-se a sua residncia e efetivando o conserto do
produto. Porm, aps pouco tempo, mas ainda dentro do prazo de garantia
estendida, a geladeira apresentou novamente o mesmo defeito, s que dessa
vez acabou por no mais funcionar (fotos atuais do produto em anexo).
Realizando um novo requerimento junto assistncia
tcnica, esta no respondeu. A autora se encaminhou ao estabelecimento
desta e observou que seu requerimento se encontrava arquivado. Ao final,
mesmo diante das reclamaes da consumidora, nada foi feito.
A promovente assim se direcionou loja Rabelo, lugar
onde efetivou a compra, para trocar a geladeira por outra. No entanto, a loja,
alegou que mesmo encontrando-se dentro do prazo da garantia estendida, no
possui qualquer responsabilidade, pois a Assurant Seguradora S.A. a nica
responsvel pela troca do produto, em face do contrato estipulado no ato de
compra.
A requerente ento procurou a Seguradora no endereo
indicado pela Loja Rabelo, mas ao chegar no local indicado, soube que a
segunda r havia se mudado.
No havendo mais alternativa, a promovente entrou com
uma reclamao junto ao Procon Assemblia, conforme reclamao n 2210/11
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(termo de audincia de conciliao em anexo). Logo, na primeira audincia de
conciliao, a Assurant no compareceu, estando presente apenas a autora e
a loja Rabelo que alega se isentar da responsabilidade.
Pois bem, frustradas as tentativas de resoluo amigvel,
no restou outra alternativa a autora seno propor a presente ao, objetivando
a substituio do produto por um outro, em perfeito estado de conservao,
nos termos do art. 18, 1, I, do CDC.
DO DIREITO
Inicialmente, cumpre enfatizar que a questo possui guarida na
seara consumerista, posto que Autora e Rs se encontram na qualidade,
respectivamente, de consumidor e fornecedora de produtos, conforme
apregoam os artigos 2 e 3 da lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990
(Cdigo de Defesa do Consumidor).
A conduta da R, indubitavelmente, caracteriza-se como abusiva,
na medida em que se nega, injustificadamente, a fornecer um outro produto de
igual caractersticas.
A conduta abusiva imprimida pela R ofende, de forma
inescusvel, os mais basilares princpios e garantias conferidos aos
consumidores, conforme se demonstrar nos pargrafos seguintes:
O CDC, em seu art. 4, estipulou a criao de uma poltica
nacional para reger as relaes de consumo. Esta poltica tem por objetivo
atender as necessidades dos consumidores, no apenas no que se refere ao
respeito de sua dignidade, sade, segurana e proteo de seus interesses
econmicos, mais tambm promover a transparncia e harmonia nas relaes
consumeristas.
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. Para tanto, na qualidade de princpios orientadores das relaes
de consumo, o art. 4, CDC, apresenta, dentre outros, o da vulnerabilidade do
consumidor, informao, boa-f objetiva e coibio das prticas abusivas, in
verbis:
Art. 4 A Poltica Nacional das Relaes de
Consumo tem por objetivo o atendimento das
necessidades dos consumidores, o respeito sua
dignidade, sade e segurana, a proteo de
seus interesses econmicos, a melhoria da sua
qualidade de vida, bem como a transparncia e
harmonia das relaes de consumo, atendidos os
seguintes princpios: (Redao dada pela Lei nO
9.008, de 21.3.1995)
(...)
I - reconhecimento da vulnerabilidade do
consumidor no mercado de consumo;
(...)
III - harmonizao dos interesses dos
participantes das relaes de consumo e
compatibilizao da proteo do consumidor com
a necessidade de desenvolvimento econmico e
tecnolgico, de modo a viabilizar os princpios nos
quais se funda a ordem econmica (art. 170, da
Constituio Federal), sempre com base na boa-
f e equilbrio nas relaes entre consumidores e
fornecedores;
IV - educao e informao de fornecedores e
consumidores, quanto aos seus direitos e
deveres, com vistas melhoria do mercado de
consumo;
(...)
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VI - coibio e represso eficientes de todos os
abusos praticados no mercado de consumo,
inclusive a concorrncia desleal e utilizao
indevida de inventos e criaes industriais das
marcas e nomes comerciais e signos distintivos,
que possam causar prejuzos aos consumidores;
O consumidor , por essncia, a parte mais vulnervel da relao
de consumo, visto ser ele hipossuficiente tanto do ponto de vista financeiro,
como pelo conhecimento tcnico do servio que est sendo prestado. O
reconhecimento desta vulnerabilidade paradigma primordial para firmamento
das prerrogativas e direitos do mesmo. Sobre o tema, transcreve-se as
palavras de Rizzato Nunes:
Tal reconhecimento uma primeira medida de
realizao da isonomia garantida na Constituio
Federal. Significa ele que o consumidor a parte
mais fraca da relao jurdica de consumo. Essa
fraqueza, essa fragilidade, real, concreta, e
decorre de dois aspectos: um de ordem tcnica e
outro de cunho econmico.
O primeiro est ligado aos meios de produo,
cujo conhecimento monoplio do fornecedor. E
quando se fala em meios de produo no se
est apenas referindo aos aspectos tcnicos e
administrativos para fabricao e distribuio de
produtos e prestao de servio que o fornecedor
detm, mas tambm ao elemento fundamental da
deciso: o fornecedor que escolhe o que,
quando e de que maneira produzir, de sorte que o
consumidor est merc daquilo que
produzido.
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por isso que , quando se fala em escolha do
consumidor, ela j nasce reduzida. O consumidor
s pode optar por aquilo que existe e foi oferecido
no mercado. E essa oferta foi decidida
unilateralmente pelo fornecedor, visando seus
interesses empresariais, que so, por evidente, os
da obteno de lucro.
O segundo aspecto, o econmico diz respeito
maior capacidade econmica que por via de
regra, o fornecedor tem em relao ao
consumidor. fato que haver consumidores
individuais com boa capacidade econmica e s
vezes at superior de pequenos fornecedores.
Mas essa a exceo da regra geral.
56
Por outro lado, a informao (art. 4, IV), mais do que um
princpio, um direito bsico do consumidor (arts. 6, III, e 43); um dever do
fornecedor (arts. 8, pargrafo nico, 31 e 52); e tambm dever do Estado e
seus rgos (arts. 10, 30, 55, 1 e 4, 106, IV).
J a boa-f objetiva um dos mais importantes pilares
sustentadores da ordem consumerista, a ser observada tanto por credor como
por devedor. A presuno de boa-f decorre no de caractersticas pessoais
relativas s partes, mas de atos em concreto, no sentido de respeito ao
contratualmente pactuado e legislao correlata. inconcebvel, por
conseguinte a presuno de boa-f em relao ao fornecedor que se vale de
prticas abusivas.
O Egrgio Tribunal de Justia do Estado do Cear consolidou o
seguinte entendimento sobre a matria, com destaques nossos:
56
NUNES, Rizzato. Curso de Direito do Consumidor. 2. ed. So Paulo:Saraiva, 2005, p. 125/126.
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CONSUMIDOR. VCIO REDIBITRIO.
SOLIDARIEDADE. ART. 18 DO CDC.
APELAO CVEL - CONTRATO DE COMPRA E
VENDA - DEFEITO OCULTO NO VECULO -
DEVOLUO DO BEM - EXTINO DO
CONTRATO DE FINANCIAMENTO COM
ALIENAO FIDUCIRIA - INEXISTNCIA DE
DVIDA - RETIRADA DO NOME DO
CONSUMIDOR DO SPC. Preliminar: - Rejeita-se
a preliminar de ilegitimidade passiva quando se
constata, da leitura do contrato questionado
judicialmente, que ambas as partes da ao so
tambm as contratantes. Preliminar de carncia
de ao rejeitada. Mrito: 1. Tratando-se de
contrato firmado luz do Cdigo de Defesa do
Consumidor, e levando-se em considerao a
hipossuficincia deste e o princpio da boa-f
objetiva, mister o entendimento de que o
consumidor, ao constatar vcio oculto no bem
objeto do contrato (redibitrio), deve devolver o
bem adquirido, por conseqncia se extinguindo o
contrato de alienao fiduciria em garantia
firmado. 2. Extinto o contrato de financiamento
firmado entre as partes, passa a inexistir qualquer
dbito da autora pata com a financeira. E esta
passa a obrigar-se a devolver as quantias j
pagas, corrigidas pelo INPC. - Precedentes. -
Apelao improvida.
(Apelao cvel 46409200580600011. Relator(a):
MARIA IRACEMA DO VALE HOLANDA. rgo
julgador: 1 Cmara de Direito Cvel. Data de
registro: 23/08/2006)
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PROCESSUAL CIVIL. AO DE REPARAO
POR DANOS MATERIAIS E MORAL. DANO
MORAL AFASTADO PELO JUZO A QUO.
VENDA DE VECULO DEFEITUOSO. RELAO
DE CONSUMO CONFIGURADA.
APLICABILIDADE DO CDC ESPCIE. VCIO
OCULTO CARACTERIZADO. DANO MATERIAL
DEMONSTRADO. 1. (...). 3. Constatado o vcio
oculto em veculo adquirido por alienao, cabe
ao consumidor pleitear a substituio do veculo
por outro da mesma espcie, restituio da
quantia paga ou o abatimento proporcional do
preo(art. 18, 1 do CDC). Uma vez que o bem
no foi substitudo por outro da mesma espcie,
cabe ao autor o ressarcimento do valor
desembolsado com o conserto. 4.O que ocorreu,
in casu, foi que o recorrente vendeu o veculo
apresentando defeito oculto, que tornou imprprio
para o uso ou diminuiu o valor. No h em toda
pea vestibular demonstrao expressa da
cincia por parte do adquirente dos defeitos
apresentados, devendo assim, ser o recorrido
ressarcido da diferena, vez que, sua inteno ao
comprar um automvel era de ter a segurana de
que este no apresentaria defeito. 5. Presume-se
que o negcio no teria sido realizado, ou teria
sido realizado de outra forma, se o adquirente
soubesse da existncia do defeito da coisa. A
lealdade contratual manda que o transmitente
alerte o adquirente sobre a existncia do defeito
na coisa. Ainda que o vcio seja desconhecido
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pelo alienante, aplicado a mesma teoria.
(art.443 CC e 23 do CDC). 6. RECURSO
CONHECIDO E DESPROVIDO.
(Apelao 61148166200080600011. Relator(a):
DES. CLCIO AGUIAR DE MAGALHES. rgo
julgador: 5 Cmara de Direito Cvel. Data do
julgamento: 24/03/2010. Data de registro:
07/04/2010)
PROCESSO CIVIL - VECULO NOVO - VCIO -
APLICAO DO CDC - AGRAVO RETIDO
INTEMPESTIVO- DECADNCIA -
INOCORRNCIA - JULGAMENTO EXTRA
PETITA - INEXISTNCIA - RESPONSABILIDADE
OBJETIVA DO FORNECEDOR - CONSERTO-
EXISTNCIA DE LUCROS CESSANTES -
CONFIGURAO DO DANO MORAL- VALOR
REDUZIDO - SENTENA PARCIALMENTE
REFORMADA. 1.Agravo retido no conhecido,
por intempestivo, vez que interposto aps
audincia de instruo e julgamento. 2. Aplicao
do CDC ao caso em questo. O prazo da garantia
legal inicia-se depois do prazo da garantia
contratual. Na hiptese, a decadncia foi
obstaculizada em face do ajuizamento do protesto
judicial. 3. A fundamentao legal diversa da
apresentada na inicial no configura julgamento
extra petita. 4. Constatada a responsabilidade
objetiva da apelante, em observncia teoria do
risco, a qual independe da existncia de culpa, o
reparo do veculo deve ser feito de modo que a
possibilitar seu uso adequado, abrangendo o
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conserto de todos os itens que foram
comprometidos devido ao problema da caixa de
cmbio, excluindo-se a determinao pertinente
ao "estado de novo", em face da inegvel
depreciao j existente em face do uso. 5.
Existncia dos lucros cessantes pela paralisao
do trabalho do apelado. Configurao dos danos
morais com reduo do valor da condenao,
neste particular, contudo, em face das
peculiaridades do caso e em sintonia com os
princpios da proporcionalidade e da
razoabilidade. 6. Reduo das astreintes, fixados
originariamente no valor de R$ 5.000,00 dirios,
para R$ 300,00 , por inegvel afronta aos
princpios da proporcionalidade e da
razoabilidade. 7.Recurso conhecido e
parcialmente provido.
(Apelao cvel 73841484200080600011.
Relator(a): ANTNIO ABELARDO BENEVIDES
MORAES. rgo julgador: 3 Cmara de Direito
Cvel. Data do julgamento: 14/07/2008. Data de
registro: 18/07/2008)
DO VCIO.
Vcio o defeito que torna o produto ou servio inadequado para
o fim a que se destina. caracterizado pela imperfeio, imprestabilidade,
impropriedade ou absoluta inutilidade inerente a cada qual, ou, ento, pela
disparidade que um ou outro apresente em confronto com as indicaes do
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recipiente, embalagem, mensagem publicitria ou com que dele normalmente
se espera.
De acordo com o art. 18 do CDC:
Art. 18. Os fornecedores de produtos de
consumo durveis ou no durveis respondem
solidariamente pelos vcios de qualidade ou
quantidade que os tornem imprprios ou
inadequados ao consumo a que se destinam ou
lhes diminuam o valor, assim como por aqueles
decorrentes da disparidade, com as
indicaes constantes do recipiente, da
embalagem, rotulagem ou mensagem
publicitria, respeitadas as variaes
decorrentes de sua natureza, podendo o
consumidor exigir a substituio das partes
viciadas. (Grifou-se)
Para o CDC, vcio diz respeito impropriedade ou inadequao
do produto aos fins a que se destina. Ele classificado em duas modalidades:
a) vcio aparente ou de fcil percepo; e b) vcio oculto.
Por definio, vcio aparente ou de fcil percepo a impropriedade
aparente ou perceptvel pelo homem mdio. Homem mdio um termo jurdico
para definir o sujeito que no tem conhecimento tcnico especfico em relao
maioria dos produtos que consome, ou seja, o consumidor convencional.
No presente caso, a mesmo ainda dentro da garantia o
fornecedor se nega a promover a substituio do produto por um outro. A
Jurisprudncia Ptria assim tem se posicionado:
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DO CONSUMIDOR - INVERSO DO NUS DA
PROVA DETERMINADA - AQUISIO DE
AUTOMVEL ZERO QUILMETRO, EM
CONCESSIONRIA - QUEBRA DO VECULO
POUCO TEMPO APS A COMPRA -
RESPONSABILIDADE POR VCIO DO
PRODUTO - ART. 18, Io, INCISO III, DO CDC -
DEFICINCIA NO ATENDIMENTO
EVIDENCIADA - DEVER DE INDENIZAR
CARACTERIZADO - DANO MATERIAL
COMPROVADO - DANO MORAL -
TRANSTORNOS OCASIONADOS QUE
SUPERAM MEROS PERCALOS DO
COTIDIANO - 'QUANTUM' INDENIZATRIO -
VALOR ARBITRADO EM PRIMEIRO GRAU
ADEQUADO REPARAO BUSCADA -
RECURSOS IMPROVIDOS.
(Apelao 992051424648 (1016492500).
Relator(a): Francisco Casconi. Comarca: Mirante
do Paranapanema. rgo julgador: 31 Cmara
de Direito Privado. Data do julgamento:
14/09/2010. Data de registro: 17/09/2010).
No sendo o vcio sanado no prazo de trinta dias, tem o
consumidor, dentre outras opes, o direito a substituio do produto. o que
determina o art. 18, pargrafo nico, I, do CDC, in verbis:
1 No sendo o vcio sanado no prazo mximo
de trinta dias, pode o consumidor exigir,
alternativamente e sua escolha:
I - a substituio do produto por outro da mesma
espcie, em perfeitas condies de uso;
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DA ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA.
Presente a verossimilhana das alegaes e diante
de provas inequvocas, restam comprovados o fumus boni iuris e o periculum in
mora, conforme se percebe atravs dos fatos e dos documentos arrolados a
esta exordial. Ademais, vale ressaltar que j perdura durante mais de 60 dias a
ausncia de uma geladeira funcional, sendo de grande necessidade para a
autora e seu genitor, enfermo de diabetes, a troca imediata da geladeira que se
encontra totalmente inutilizvel (fotos atuais do produto em anexo).
Assim, conforme preceitua o art. 273 do Cdigo
Buzaid:
Art. 273. O juiz poder, a requerimento da
parte, antecipar, total ou parcialmente, os
efeitos da tutela pretendida no pedido
inicial, desde que, existindo prova
inequvoca, se convena da
verossimilhana da alegao e:
I - haja fundado receio de dano
irreparvel ou de difcil reparao; ou
II - fique caracterizado o abuso de direito
de defesa ou o manifesto propsito
protelatrio do ru.
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1 Na deciso que antecipar a tutela, o
juiz indicar, de modo claro e preciso, as
razes do seu convencimento. (Includo pela
Lei n 8.952, de 1994)
2o No se conceder a antecipao
da tutela quando houver perigo de
irreversibilidade do provimento antecipado.
3 A efetivao da tutela antecipada
observar, no que couber e conforme sua
natureza, as normas previstas nos arts. 588,
461, 4o e 5o, e 461-A.
4 A tutela antecipada poder ser
revogada ou modificada a qualquer tempo,
em deciso fundamentada.
5 Concedida ou no a antecipao da
tutela, prosseguir o processo at final
julgamento.
6 A tutela antecipada tambm poder
ser concedida quando um ou mais dos
pedidos cumulados, ou parcela deles,
mostrar-se incontroverso.
7 Se o autor, a ttulo de antecipao
de tutela, requerer providncia de natureza
cautelar, poder o juiz, quando presentes os
respectivos pressupostos, deferir a medida
cautelar em carter incidental do processo
ajuizado.
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Sabe-se, Ilustre Julgador, que a responsabilidade
tratada pelo art. 18 do CDC possui presuno juris et de jure de culpa do
fornecedor, no podendo este, em hiptese alguma, tentar eximir-se de sua
responsabilidade alegando ignorncia sobre os vcios de qualidade por
inadequao do produto, conforme dispe o art. 23 da Lei 8.078/90.
DO PEDIDO
Diante de todo exposto, uma vez verificadas a
solidariedade das demandadas, a responsabilidade pelos vcios do produto e
servios (art. 18, caput e art. 20, caput, do CDC), a obrigatoriedade de fazer a
substituio por outro produto de igual marca e modelo (art. 18, 1
o
, I, do
CDC), o promovente requer:
a) em face da urgncia existente que seja
concedida a antecipao de tutela para
determinar as promovidas forneam a
substituio imediata do produto por outro
de igual marca e modelo sob pena de
multa diria de R$ 1.000,00 (reais) em
conformidade com o 5 do art. 461 do
Cdigo de Processo Civil.
b) a citao das promovidas, atravs de seus
representantes legais, para, se querendo,
apresentem suas contestaes
tempestivamente, sob pena de revelia;
c) conceder, nos termos do art. 6, inciso
VIII do Cdigo de Defesa do Consumidor,
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a INVERSO DO NUS DA PROVA em
favor do demandante;
d) condenar as requeridas Comercial Rabelo
Som e Imagem LDTA. e Assurant
Seguradora S.A. solidariamente
responsveis, a substituir o produto
viciado por outro de igual marca e modelo
(art. 18, 1
o
, I);
Protesta provar o alegado por todos os meios de
prova admitidos no Direito, especialmente pela documentao ora acostada,
bem como pela juntada posterior de documentos, oitiva de testemunhas,
depoimento pessoal das partes e quaisquer outros que V. Exa entenda serem
necessrios a elucidao do caso.
D-se causa o valor de R$ 2.299,00 (dois mil,
duzentos e noventa e nove reais)
Termos em que,
Pede e espera deferimento.
Fortaleza, 25 de setembro de 2011.
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