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Recueil Dalloz
Recueil Dalloz 2014 p. 47
Responsabilit civile
novembre 2012 - novembre 2013
Philippe Brun, Professeur l'Universit de Savoie, Directeur du CDPPOC
Olivier Gout, Professeur l'Universit Jean Moulin - Lyon 3

L'essentiel
L'actualit du droit de la responsabilit civile tourne cette anne encore, essentiellement autour du droit
commun, avec notamment une production jurisprudentielle assez importante en droit de la
responsabilit mdicale, ainsi que sur la notion de prjudice, singulirement avec la monte en
puissance du prjudice d'angoisse. C'est aussi la rparation qui suscite de rcurrentes et pineuses
questions. En droit spcial, c'est, outre les responsabilits professionnelles, la responsabilit du fait des
produits qui continue de fournir son lot de dcisions importantes.
I - Droit commun de la responsabilit
A - Conditions
1 - Prjudice
a - Variations autour de l'angoisse
L'angoisse, atroce, despotique, sur mon crne inclin plante son drapeau noir . Ce fameux
final du Spleen de Baudelaire aurait de quoi rsonner en ces temps jurisprudentiels du ct du
Quai de l'Horloge. Plusieurs dcisions importantes rendues en 2013 se rapportent en tout cas
ce douloureux sentiment dont notre droit positif tend faire un prjudice rparable. Qu'il y ait
place, dans notre arsenal juridique htroclite des chefs de prjudice rparables pour le
prjudice d'angoisse , dit encore d'anxit , nul n'en disconvient aujourd'hui (V., ce
sujet, C. Corgas-Bernard, Le prjudice d'angoisse conscutif un dommage corporel : quel
avenir ? RCA 2010. Etude 4). Mais c'est une chose d'en admettre le principe, c'en est une autre
que d'en dlimiter le domaine et d'en dterminer le rgime. A cet gard, plusieurs dcisions
mritent d'tre signales, en partant de ce que l'on pourrait appeler le noyau dur que
constitue le prjudice d'anxit dans le droit des accidents du travail et des maladies
professionnelles pour aller vers des applications plus priphriques .
S'agissant du prjudice d'anxit, il avait t consacr en 2010 au profit de salaris victimes de
l'amiante (Soc. 11 mai 2010, n 09-42.241, Bull. civ. V, n 106 ; D. 2010. 2048 , note C.
Bernard , 2011. 35, obs. O. Gout , et 2012. 901, obs. P. Lokiec ; Dr. soc. 2010. 839, avis J.
Duplat ; RTD civ. 2010. 564, obs. P. Jourdain ), au motif que ceux-ci se trouvaient par le
fait de l'employeur dans une situation d'inquitude permanente face au risque de dclaration
tout moment d'une maladie lie l'amiante et notamment qu'ils taient amens subir des
contrles et examens rguliers propres ractiver cette angoisse . Mais, par un arrt du 4
dcembre 2012 (Soc. 4 dc. 2012, n 11-26.294, D. 2012. 2973, et 2013. 2658, obs. S.
Porchy-Simon ; RCA 2013. Etude 3, obs. C. Corgas-Bernard), la haute juridiction a estim
qu'un tel prjudice pouvait tre caractris indpendamment du point de savoir si la victime
avait d ou non se soumettre des examens rguliers (solution conforme par plusieurs
dcisions : Soc. 25 sept. 2013, n 11-20.948 et n 12-17.667, D. 2013. 2658, obs. S. Porchy-
Simon ). Par ailleurs, la Cour de cassation a prcis que l'indemnisation accorde au titre du
prjudice d'anxit rpare l'ensemble des troubles psychologiques, y compris ceux lis au
bouleversement dans les conditions d'existence, rsultant du risque de dclaration tout
moment d'une maladie lie l'amiante (Soc. 25 sept. 2013, n 12-20.157, D. 2013. 2229, et
2658, obs. S. Porchy-Simon ). Autrement dit, la Cour rgulatrice dessine les contours du
prjudice d'anxit d'une manire que l'on peut juger quilibre, puisque d'un ct, elle gomme
cette condition discutable qu'elle avait elle-mme pose, et que d'un autre, elle s'emploie
conjurer les risques d'inflation juridique de ce chef de prjudice en refusant de le distinguer
d'autres troubles psychologiques, tels que le bouleversement des conditions d'existence. Dans
les deux cas, on ne peut, il nous semble, qu'approuver les hauts magistrats. On ne voit pas trs
bien, s'agissant de l'anxit prouve par une personne confronte l'ventualit (assez forte
qui plus est) de dvelopper une maladie trs grave et l'issue souvent fatale, ce qui justifierait
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qu'on la quantifie, voire qu'on en subordonne la caractrisation la condition que l'intress se
soumette des examens rguliers. Que l'on sache, les examens de contrle sont moins la cause
de l'angoisse qu'ils n'en sont l'occasion, et l'on peut parfaitement imaginer un tat d'anxit
indpendant de toute investigation mdicale rgulire. Et sur le deuxime point, il est sans
doute assez heureux que la chambre sociale prenne ainsi le parti d'viter l'atomisation de ce
chef de prjudice en une constellation de sous-chefs plus ou moins redondants. L'intgration
des troubles dans les conditions d'existence au prjudice d'anxit nous semble donc devoir
tre approuve, d'autant qu'une telle solution rejoint celle qui prvaut pour le prjudice
spcifique de contamination (V., pour une approche critique de cette comparaison, M. Develay,
RLDC 2013, p. 5041), dont on sait qu'il intgre, quant lui, l'angoisse et l'anxit parmi d'autres
lments. La Cour de cassation dfinit ce dernier comme un prjudice exceptionnel
extrapatrimonial qui est caractris par l'ensemble des prjudices tant physiques que
psychiques rsultant notamment de la rduction de l'esprance de vie, des perturbations de la
vie sociale, familiale et sexuelle ainsi que des souffrances et de leur crainte, du prjudice
esthtique et d'agrment ainsi que de toutes les affections opportunes conscutives la
dclaration de la maladie , et dans le mme arrt trs remarqu du 22 novembre 2012 (Civ.
2
e
, 22 nov. 2012, n 11-21.031
, D. 2013. 346, note S. Porchy-Simon

, 599, chron. O.-L.
Bouvier et H. Adida-Canac , et 2658, obs. A. Gugan-Lcuyer ; RTD civ. 2013. 123, obs. P.
Jourdain ; RCA 2013. Etude 1, obs. S. Hocquet-Berg), elle nonce que le caractre
exceptionnel de ce prjudice est intrinsquement associ la prise de conscience des effets
spcifiques de la contamination , donnant raison des juges du fond d'avoir cart
l'indemnisation de ce chef demande par les hritiers d'une victime contamine par transfusion
(du virus HIV et de celui de l'hpatite C), dcde aprs pas moins de 146 hospitalisations, mais
sans que la nature exacte de sa pathologie ait t porte sa connaissance.
L'essentiel a sans doute t dit sur cette dcision, et l'on se bornera donc trois remarques.
On peut hsiter d'abord rejoindre les commentateurs qui en ont situ la problmatique du
ct de la conscience du prjudice. La question de savoir s'il y a lieu ou non d'exiger,
s'agissant de prjudices extrapatrimoniaux, par essence subjectifs tels que le prjudice
d'agrment, l'aptitude de la victime se les reprsenter, a t tranche, dans le cas des
victimes en tat vgtatif chronique dans le sens de la ngative (Civ. 2
e
, 22 fvr. 1995, n 93-
12.644, RTD civ. 1995. 629, obs. P. Jourdain ; n 92-18.731, D. 1996. 69 , note Y. Chartier
, et 1995. 233, obs. D. Mazeaud ; RTD civ. 1995. 629, obs. P. Jourdain ), et elle n'a,
notre connaissance, pas t remise en cause (comp., il est vrai, Crim. 5 oct. 2010, n 09-87.385,
RTD civ. 2011. 353, obs. P. Jourdain ; et n 10-81.743, D. 2011. 1040, obs. J.-J. Lemouland et
D. Vigneau ; RTD civ. 2011. 353, obs. P. Jourdain ; JCP 2011. 435, obs. C. Bloch, mais
propos d'une victime dcde peu de temps aprs l'accident sans tre sortie du coma). Il y
aurait sans doute beaucoup dire sur cette dlicate question, et matire distinguer l o l'on
se cantonne des principes gnraux (selon les prjudices et selon les degrs supposs de
conscience : le coma n'est pas l'tat vgtatif). Mais celle qui est pose ici est a priori un peu
diffrente, puisque le prjudice voqu comprend en lui-mme des lments qui, comme
l'nonce justement la haute juridiction, supposent par dfinition la connaissance de la
pathologie en cause. Comment l'angoisse d'une volution fatale de ces pathologies - qui reste
assez probable en dpit des progrs mdicaux raliss tant sur l'hpatite C que sur le HIV -
pourrait tre ressentie si l'on ne sait pas que l'on en est atteint ? En dcider autrement serait
faire injure la logique la plus lmentaire. Pour paraphraser Joubert, qui voyait dans
l'esprance un emprunt fait au bonheur , on pourrait dire que l'angoisse est un emprunt fait
l'infortune (ici, la maladie) qui suppose donc consubstantiellement la connaissance par la
victime de son tat volutif .
Reste, et c'est la deuxime remarque, que la solution retenue n'en est pas pour autant
pleinement satisfaisante, dans la mesure o la Cour de cassation lui donne une porte
excessive. On prtend l'appliquer au prjudice spcifique de contamination tout entier alors que
l'angoisse n'est qu'un lment parmi d'autres qui le compose.
Tout le dfaut de cette solution est de mler les lments du prjudice qui sont actuels et ceux
qui sont d'ordre expectatif, en d'autres termes, de lier le destin des souffrances et celui de leur
crainte.
Mais de la mme manire, on en vient considrer, et c'est la troisime observation, que le
dfaut est peut-tre moins dans la solution ponctuellement retenue ici que dans le parti adopt,
tant par la jurisprudence que par la nomenclature Dintilhac, de rassembler ainsi sous le vocable
prjudice spcifique de contamination , l'ensemble des chefs de prjudices allant des
souffrances psychiques lies la rduction de l'esprance de vie aux prjudices esthtique et
d'agrment, en passant par les troubles dans les conditions d'existence. Toute finasserie
acadmique mise part, on relvera que la nomenclature fait ici une entorse une des
recommandations du rapport Lambert-Faivre qu'elle a par ailleurs fait sienne, consistant
distinguer dommage et prjudice, ou tout le moins - au-del d'une convention smantique
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laquelle chacun n'adhre pas forcment - l'atteinte et ses consquences : la contamination
(l'atteinte) entrane des consquences diverses (prjudices), dont l'angoisse de dvelopper la
maladie et de voir sa vie abrge qui, seule, est vritablement spcifique...
On est ici exactement l'inverse du prjudice d'anxit du droit des accidents du travail et des
maladies professionnelles qui, lui, consiste en un chef de prjudice gnrique accueillant
d'autres sous-rubriques telles que, comme l'a prcis la haute juridiction dans ses arrts
prcits du 25 septembre 2013, les troubles dans les conditions d'existence.
C'est peu dire, on le voit, que l'angoisse ne fait pas l'objet, en l'tat actuel du droit, d'un
traitement uniforme, et force est bien de constater, en tout cas, qu'il n'y a pas sous cette
appellation un chef de prjudice unique, mais bien plusieurs catgories, au demeurant
volutives, voire fluctuantes, ainsi qu'en attestent les arrts rcents qui ont admis la prise en
compte (dans des espces o la victime dcde peu de temps aprs un accident, dans des
circonstances o elle a pu prendre conscience de la certitude de sa fin prochaine) l'angoisse
d'une mort imminente . La chambre criminelle, qui la premire en a admis le principe dans un
arrt du 23 octobre 2012 (Crim. 23 oct. 2012, n 11-83.770, D. 2012. 2659, 2013. 1993, obs.
J. Pradel , et 2658, obs. S. Porchy-Simon ; AJ pnal 2012. 657, obs. P. de Combles de
Nayves ; RTD civ. 2013. 125, obs. P. Jourdain ), tout en veillant la dissocier d'une
improbable perte de chance de vie , non rparable en tant que pretium mortis qui ne dirait
pas son nom (Crim. 26 mars 2013, n 12-82.600, D. 2013. 1064, 1993, obs. J. Pradel , et
2658, S. Porchy-Simon

; RTD civ. 2013. 614, obs. P. Jourdain

; RCA 2013. Comm. 167, 1
re
esp., obs. L. Bloch), semble opiner plutt pour une dissociation de l'indemnit alloue de ce chef
et de celle octroye au titre des souffrances endures (V. nettement en ce sens, Crim. 15 oct.
2013, n 12-83.055, qui censure une cour d'appel ayant allou une indemnit globale, lui
reprochant de ne pas avoir permis la Cour de cassation de s'assurer que les juges d'appel
ont effectivement rpar les prjudices distincts constitus, d'une part, par les souffrances
endures du fait des blessures et, d'autre part, par l'angoisse d'une mort imminente ), quand
la deuxime chambre civile parat encline intgrer cette angoisse d'une mort imminente aux
souffrances endures (V.
Civ. 2
e
, 18 avr. 2013, n 12-18.199
, D. 2013. 2658, obs. S. Porchy-
Simon

; RTD civ. 2013. 614, obs. P. Jourdain

; RCA 2013. Comm. 167, 2
e
esp., obs. L. Bloch,
il est vrai non totalement probant dans la mesure o la question n'est aborde qu'incidemment).
Tour tour chef de prjudice autonome et sous-rubrique d'un ensemble plus vaste, l'angoisse
pourrait bien demeurer sujette variations. Il ne faut sans doute pas s'en tonner outre
mesure ds lors que, sous cette appellation, notre droit prend en compte un type de souffrance
protiforme, qui peine se laisser enfermer en une catgorie unique. En tmoigne encore la
remarquable dcision rendue par le tribunal correctionnel de Thonon-les-Bains le 26 juin 2013
(T. corr. Thonon-les-Bains, 26 juin 2013, n 683/2013) propos du dramatique accident
d'autocar d'Allinges o sept enfants avaient trouv la mort et o d'autres passagers furent
grivement blesss lors de la collision survenue un passage niveau. Remarquable plus
d'un titre, et notamment par la profonde humanit qui s'en dgage ( travers une description
particulirement prcise et personnalise de la situation de chacune des victimes), le jugement
accorde une indemnit spcifique au titre de l'angoisse d'une mort imminente, certains enfants
ayant manifestement eu le temps de mesurer l'arrive du train la certitude de leur mort. Le
tribunal admet galement, au bnfice des parents qui ont vcu l'angoisse de l'attente, une fois
connue la nouvelle de l'accident, sur le sort de leur enfant, la prise en compte d'un prjudice
d'attente et d'inquitude . Il est, par ailleurs, allou tous les blesss, victimes d'un choc ou
de stress post-traumatique (troubles du sommeil, reviviscences, cauchemars, crises d'angoisse),
une indemnit au titre du prjudice spcifique d'angoisse . Ces diffrentes indemnits
apparaissent tout fait justifies. Peut-tre aurait-on pu imaginer une autre appellation pour
les souffrances physiques post-traumatiques, dans la mesure o le risque existe de rendre ainsi
ubiquitaire une notion qui, l'origine, parat plutt d'ordre expectatif . On ne saurait en
tout cas mieux montrer quel point l'angoisse est plurielle, y compris en droit.
P. B.
b - Donnes quantitatives sur la perte de chance
La perte de chance n'a pas bonne presse. L'ide est assez largement admise qu'elle est un peu
la bonne tout faire du droit de la responsabilit civile, le lot de consolation des causes
perdues ; en d'autres termes, que sa mallabilit et l'imprcision de ses contours servent trop
souvent de prtexte une indemnisation excessive ou indue (V. cet gard, l'intressant
colloque consacr cette notion, O. Sabard (dir.), La perte de chance. Rapport de synthse, LPA
31 oct. 2013, n spc., et singulirement, emblmatique du scepticisme ambiant, le rapp.
introductif de J.-S. Borghetti, p. 3 s.). Aussi bien la doctrine a-t-elle tendance attendre de la
jurisprudence qu'elle s'applique resserrer ici les vannes de l'indemnisation de ces
dommages-intrts de pacotille... La Cour de cassation ne parat, quant elle, gure dispose
entendre ces objurgations, si l'on en juge par l'arrt abondamment comment qu'elle a rendu le
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16 janvier 2013 (
Civ. 1
re
, 16 janv. 2013, n 12-14.439
, D. 2013. 243, obs. I. Gallmeister

, et
619, note M. Bacache ; D. avocats 2013. 196, note M. Mahy-Ma-Somga et J. Jeannin ; RTD
civ. 2013. 380, obs. P. Jourdain ; Gaz. Pal. 23 avr. 2013, p. 14, note A. Gugan-Lecuyer ; JCP
2013. Act. 98, obs. H. Slim, et 1291, obs. P. Stoffel-Munck ; RCA 2013. Comm. 108, obs. F.
Leduc). En l'espce, la responsabilit d'un avocat tait recherche pour ne s'tre pas prsent
l'audience du tribunal de commerce puis n'avoir pas interjet appel de la dcision, et pour avoir
ainsi fait perdre au client une chance de gagner son procs. Les juges du fond avaient limit
l'indemnit au montant des frais de procdure engags en pure perte et cart toute
indemnisation de la perte de chance au motif que la chance d'obtenir la rformation du jugement
tait faible. Leur dcision est casse de ce chef, la haute juridiction reprochant la cour d'appel
de s'tre appuye sur des motifs impropres dmontrer l'absence de toute probabilit de
succs de l'appel manqu. Et la Cour de cassation de souligner, en forme de principe, que la
perte certaine d'une chance mme faible est indemnisable .
Faut-il, comme la majorit des commentateurs, voir dans cette solution une marque
supplmentaire d'un laxisme critiquable de notre jurisprudence et d'un dvoiement de la notion
? Nous avouons hsiter nous en convaincre. A hauteur de principe en tout cas, on ne voit pas
que la notion, telle qu'elle est gnralement apprhende aujourd'hui en jurisprudence, appelle
une restriction du type de celle qu'avait applique la cour d'appel. Sans doute la Cour de
cassation pose-t-elle bien l'exigence que la chance perdue soit relle et srieuse, ce qui la
conduit carter les prtentions qui seraient fondes sur des expectatives tout fait
hypothtiques (V. sur ce sujet, G. Viney, P. Jourdain et S. Carval, Les conditions de la
responsabilit, LGDJ Lextenso, 4
e
d., 2013, n 283, et la jurisprudence cite ; P. le Tourneau,
Droit de la responsabilit et des contrats, Dalloz Action, 2012-2013, n 1423), c'est--dire trs
gnralement lorsque le demandeur n'a pas mme tabli qu'il avait rellement des chances de
voir prosprer son action (V. par ex., Civ. 1
re
, 8 juill. 2003, n 99-21.504, Bull. civ. I, n 164 ; Civ.
2
e
, 30 juin 2004, n 03-13.235 ; comp. Civ. 1
re
, 2 avr. 2009, n 08-12.848, D. 2009. 1142

;
JCP 2009. I. 218, n 4, obs. P. Stoffel-Munck). Et l'on ne peut donner tort la Cour rgulatrice
lorsqu'elle voque ici la perte certaine d'une chance mme faible . Ce que l'on exige, en effet,
c'est bien que des chances de voir se raliser un vnement favorable - ici le gain d'un procs -
aient t effectivement et incontestablement perdues (l gt l'exigence de certitude, le caractre
rel et srieux de la perte de chance), mais non qu'elles atteignent un degr de probabilit
donn. Il est certes tentant de considrer qu'une probabilit moins de 50 % s'apparente
plutt une improbabilit (en ce sens, P. Stoffel-Munck, obs. prc. ss l'arrt ici examin) qui,
en tant que telle, ne mrite pas rparation. Mais la logique mathmatique n'est pas la logique
juridique. Peut-tre faut-il garder l'esprit cette considration du contexte dans lequel s'inscrit
la prise en compte de la perte d'une chance. Comment justifier en droit cette aubaine octroye
l'auteur du fait dommageable - a fortiori s'il est fautif - de n'avoir rendre des comptes qu'
partir d'un certain degr de probabilit de l'vnement attendu, cela alors mme qu'il est
constant que par son fait, il a altr, voire rompu un processus incertain quant son issue ?
Joint cela que l'quit pourrait bien y perdre ce qu'y gagnerait - en apparence - la logique : si
un fait dommageable a fait manquer une personne une chance somme toute assez faible de
voir se raliser un vnement trs favorable (le gain d'une somme d'argent trs importante, par
ex.), est-il juste d'carter toute rparation au motif que la probabilit d'obtenir le gain tait
moins importante que celle de le voir chapper ? Tant qu' raisonner sur des donnes
quantitatives, celles de l'importance du gain espr ne sont pas non plus ngliger... Toutes
choses qui nous portent penser, pour notre part, que dans cette dcision, la Cour de
cassation n'a rien trahi de ce qui constitue la dfinition usuelle du prjudice de perte de chance.
P. B.
2 - Lien de causalit
De la causalit anachronique. Dans son arrt du 18 avril 2013, dj voqu propos du
prjudice d'angoisse (n 12-18.199, V. supra), la deuxime chambre civile reprend une solution
dsormais bien assise. Une personne dcde des suites d'un accident de la circulation. Ses
enfants, agissant en qualit d'administrateurs lgaux de leur jeune enfant, ne aprs le dcs
de leur mre, demandent et obtiennent devant les juges du fond une indemnit pour le
prjudice consistant dans le fait que la jeune enfant ne connatra pas sa grand-mre maternelle
et qu'elle ne bnficiera pas des liens affectifs qu'elle aurait d nouer avec elle. La dcision est
censure, au motif qu'il n'existe aucun lien de causalit entre le dcs de la victime directe et
le prjudice prtendument souffert par sa petite-fille ne aprs son dcs . Pour dsormais
bien tablie que soit cette solution (V. not. en ce sens, Civ. 2
e
, 24 fvr. 2005, n 02-11.999, Bull.
civ. II, n 53 ; D. 2005. 671, obs. F. Chned , et 2006. 1929, obs. P. Jourdain ; RTD civ.
2005. 404, obs. P. Jourdain ; JCP 2005. I. 149, n 1, obs. G. Viney ; 24 mai 2006, n 05-
18.663, Bull. civ. II, n 137 ; 5 oct. 2006, n 05-18.494, Bull. civ. II, n 257 ; D. 2007. 2004 ,
note J. Mouly , et 2346, obs. F. Lagarde ; 4 nov. 2010, n 09-68.903, Bull. civ. II, n 177 ; D.
2010. 2710 , et 2011. 632, chron. H. Adida-Canac et S. Grignon Dumoulin ; JCP 2011. 435, n
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4, obs. C. Bloch), la justification qu'en donne la Cour de cassation laisse un peu dubitatif. Ce
n'est pas que son bien-fond souffre rellement la discussion : chacun sent bien, en effet,
qu'admettre pareilles rclamations heurterait la raison. Mais le motif avanc pour les carter est-
il le bon ? Les hauts magistrats paraissent eux-mmes hsiter, puisqu'ils noncent tout la fois
qu'il ne peut y avoir de lien de causalit dans un tel cas et que le prjudice invoqu a t
prtendument souffert . A se faire l'avocat du diable, on est tent d'avancer que non
seulement l'intrt entretenir des relations affectives avec un grand-parent prsente toutes
les apparences de ces intrts dont notre droit admet ordinairement la protection, mais qu'en
outre, il y a tout lieu de considrer, selon le raisonnement contrefactuel usuellement tenu
dans le cadre des thories classiques de la causalit, que sans l'accident dommageable, cet
intrt n'aurait pas t ls... Un dbut d'objection point cependant avec la considration que le
lien causal est ici envisag dans une perspective chronologique trs particulire, dans la mesure
o le fait dommageable survient un moment o la victime n'existe pas encore : en fait de
rapport causal, c'est donc d'une sorte de causalit anachronique dont se prvaut ici le
demandeur en rparation. A la vrit, c'est sans doute au-del de la stricte question de la
causalit qu'il faut aller chercher la justification de la solution reprise ici par la deuxime chambre
civile, en puisant jusque dans l'objet mme de l'institution : la responsabilit civile est cense
rtablir un quilibre dtruit par le dommage, et assurer un retour au statu quo ante. Or il n'y a
pas, dans les hypothses en cause ici, de rtablissement possible d'une situation antrieure
puisqu'au moment du fait dommageable, la victime n'existait pas. En d'autres termes, si
cette solution mrite au fond entire approbation, peut-tre pourrait-on suggrer que la
justification en soit dplace, du terrain de la causalit vers celui de la rparation.
Sur la causalit, V. aussi infra, Rgimes spciaux : produits dfectueux.
P. B.
3 - Faits gnrateurs
a - Notion de faute caractrise
V. infra, Responsabilit mdicale.
b - Responsabilit des commettants : abus de fonction et croyance lgitime
Pour engager la responsabilit du commettant du fait de ses prposs, il doit exister un lien
entre le fait du prpos et l'exercice de ses fonctions, ainsi que le prcise l'article 1384, alina 5,
du code civil. Cette exigence, qui parat logique, a pourtant suscit un contentieux remarquable
dans les hypothses o l'acte du prpos, sans entrer dans le cadre de l'accomplissement de
ses fonctions, a t provoqu ou facilit par celles-ci, c'est--dire lorsque le dommage caus
peut tre rattach par des circonstances de temps, d'espace ou de moyens aux activits du
prpos. L'assemble plnire s'est, en effet, runie cinq reprises entre 1960 et 1988, car il
est pour le moins difficile de fixer les limites de la responsabilit du commettant travers des
formules abstraites (V., par ex., sur la question, P. Brun, Responsabilit civile extracontractuelle,
LexisNexis, 2
e
d., n
os
455 s.). Dsormais, le principe est pos de la responsabilit des
commettants, sauf si ce dernier parvient tablir un abus de fonction , c'est--dire que le
prpos a agi hors des fonctions auxquelles il tait employ sans autorisation pralable, et
des fins trangres ses attributions (Cass., ass. pln., 19 mai 1988, n 87-82.654, Bull. ass.
pln., n 5 ; D. 1988. 515, note L. Larroumet ; RTD civ. 1989. 89, obs. P. Jourdain).
Parfois pourtant, la jurisprudence recourt un autre critre ct de celui de l'abus de fonction
: celui de l'apparence. Il s'agit alors de se demander si la victime a pu lgitimement croire que le
prpos agissait dans le cadre de ses fonctions. Cet appel la croyance lgitime permet le
plus souvent de faire obstacle la demande d'indemnisation de la victime pleinement consciente
de ce que les agissements du prpos outrepassent ses fonctions, et parfois mme complice du
prpos (V. par ex., Civ. 2
e
, 13 nov. 1992, n 91-12.143, Bull. civ. II, n 261 ; RTD civ. 1993. 371,
obs. P. Jourdain ). Il convient alors d'apprcier avec prcision les lments du dossier pour
dterminer si ceux-ci doivent conduire refuser l'indemnisation de la victime, comme en atteste
l'arrt rendu par la Cour de cassation le 7 fvrier 2013 (
Civ. 2
e
, 7 fvr. 2013, n 11-25.582
, D.
2013. 433).
Un assureur est assign en rparation du prjudice subi par une personne la suite du
dtournement par son mandataire de sommes d'argent destines la souscription d'un contrat
d'assurance vie. On rappellera que l'article L. 511-1 du code des assurances pose en rgle que
l'assureur est responsable dans les termes de l'article 1384 du code civil du dommage caus par
ses mandataires, lesquels sont considrs comme des prposs. Les juges du fond avaient
pourtant rejet en l'espce pareille demande en relevant de nombreux faits qui auraient d
alerter la victime, avertie et exprimente puisque retraite des services fiscaux, quant
l'tendue des pouvoirs de son interlocuteur. Dans le contrat, il tait ainsi stipul que si l'assur
15/8/2014 Dalloz.fr
https://bu-dalloz-fr.biblio-dist.ut-capitole.fr/documentation/Document?id=RECUEIL%2fCHRON%2f2013%2f0519#TargetSgmlIdRECUEIL/CHRON/2013/ 6/15
ne recevait pas le contrat dfinitif dans les deux mois, il devait prvenir l'assureur, ce qui n'avait
pas t le cas alors mme que le chque avait t encaiss. Par ailleurs, la demanderesse avait
bnfici de plusieurs versements en liquide, ce qui ne pouvait correspondre, mme pour un
profane, un mode normal de gestion d'un contrat d'assurance vie. Il tait donc possible de
mettre en cause la bonne foi de la victime qui se doutait certainement que le prpos n'agissait
pas dans le cadre de ses fonctions.
Pour autant, la Cour de cassation censure la cour d'appel sur le fondement de l'article 1384,
alina 5, du code civil, car les motifs retenus taient impropres tablir qu' la date de la
conclusion du contrat et de la remise des fonds, M
me
Y ne pouvait lgitimement croire que M. X
n'agissait pas l'occasion de ses fonctions de mandataire de l'assureur .
Le principal enseignement tirer de cet arrt tient ce qu'il pose en rgle que c'est au moment
de la formation du contrat - et dans le cas d'un dtournement de fonds au moment de leur
remise - qu'il faut se placer pour apprcier la croyance lgitime de la victime. Ce qui se droule
postrieurement n'importe pas. La solution se comprend aisment. Tout au plus relvera-t-on,
mme si la situation est bien connue (V. par ex., G. Viney, P. Jourdain et S. Carval, Les conditions
de la responsabilit, LGDJ, 4
e
d. 2013, n 791-2) qu'il est toujours surprenant d'appliquer la
responsabilit dlictuelle dans un environnement contractuel...
O. G.
B - Effets
1 - Recours des tiers payeurs : divergence d'apprciation persistante entre la Cour de
cassation et le Conseil d'Etat
Dans la liste, somme toute encore bien longue, des divergences de solutions entre la
jurisprudence administrative et la jurisprudence judiciaire, celle qui prvaut dans la mise en
oeuvre du recours des tiers payeurs n'est pas la moindre, et il semble bien, au vu d'arrts
rendus en 2013, qu'elle s'installe durablement. Sans reprendre ici le dtail d'une controverse
bien connue, on rappellera que la Cour de cassation considre que les rentes servies en cas
d'accident du travail ont un caractre mixte et qu'elles indemnisent, d'une part, les pertes de
gains professionnels et l'incidence professionnelle de l'incapacit, d'autre part, le dficit
fonctionnel permanent, de sorte que, en l'absence de perte de gains professionnels et
d'incidence professionnelle, ces rentes indemnisent ncessairement le poste de prjudice
personnel du dficit fonctionnel permanent. Ce type de raisonnement, que la deuxime chambre
civile s'est encore applique suivre dans un rcent arrt du 12 septembre 2013 (
Civ. 2
e
, 12
sept. 2013, n 12-14.646), et que la Cour rgulatrice n'hsite pas appliquer galement
d'autres prestations telles que l'allocation temporaire d'invalidit (Civ. 2
e
, 11 juin 2009, n 07-
21.816, D. 2010. 49, obs. O. Gout , et 532, chron. H. Adida-Canac et S. Grignon Dumoulin ;
RTD civ. 2009. 545, obs. P. Jourdain ) ou aux pensions militaires d'invalidit (Crim. 19 mai
2009, n 08-86.485, D. 2010. 49, obs. O. Gout ; AJ pnal 2009. 362, obs. J. Lasserre-
Capdeville ; RTD civ. 2009. 545, obs. P. Jourdain ), pour l'tendre de manire assez
surprenante aux rentes civiles d'invalidit prvues aux articles L. 341-1 et suivants du code de
la scurit sociale (
Civ. 2
e
, 13 juin 2013, n 12-10.145
, D. 2013. 1547, 2058, chron. H. Adida-
Canac , et 2658, obs. M. Bacache ; Gaz. Pal. 6-8 oct. 2013, p. 22, obs. C. Bernfeld ; V. aussi
l'arrt du mme jour, n 12-19.437, Gaz. Pal. 6-8 oct. 2013, p. 21, obs. F. Bibal, affirmant que
ces rgles sont d'ordre public, en sorte qu'elles ont vocation s'appliquer mme en l'absence de
prtention du tiers payeur en ce sens) est aux antipodes des solutions du Conseil d'Etat qui,
pour sa part (CE 8 mars 2013, n 361273, Doget , D. 2013. 1258, note S. Porchy-Simon ,
et 2658, obs. M. Bacache ; AJDA 2013. 548 , et 793 , chron. X. Domino et A. Bretonneau
; rappr., propos des rentes d'invalidit de droit commun, 17 avr. 2013, n 346334, Centre
hospitalier d'Elbeuf , D. 2013. 2658, obs. M. Bacache ; AJDA 2013. 824 ), estime au
contraire que la rente d'accident du travail doit tre regarde comme ayant pour objet exclusif
de rparer, sur une base forfaitaire, les prjudices subis par la victime dans sa vie
professionnelle en consquence de l'accident, c'est--dire ses pertes de gains professionnels et
l'incidence professionnelle de l'incapacit , en sorte que le recours exerc par la caisse au
titre d'une rente d'accident du travail ne saurait s'exercer que sur ces deux postes de prjudice
.
Sans reprendre ici l'ensemble du dbat, on rappellera d'abord que l'affirmation quelque peu
premptoire selon laquelle en l'absence de perte de gains professionnels et d'incidence
professionnelle , la rente indemnise ncessairement le dficit fonctionnel permanent (DFP),
si elle a l'apparence de la logique, n'en repose pas moins sur un prsuppos assez fragile : c'est
une chose de dire que dans telle espce, de tels chefs de prjudices n'ont pas t accords,
voire pas sollicits du tout (!), c'en est une autre que d'avancer que la rente accident du travail
est ventuellement accorde en l'absence de tout prjudice professionnel.
15/8/2014 Dalloz.fr
https://bu-dalloz-fr.biblio-dist.ut-capitole.fr/documentation/Document?id=RECUEIL%2fCHRON%2f2013%2f0519#TargetSgmlIdRECUEIL/CHRON/2013/ 7/15
Il faut ensuite dire, encore une fois, combien les solutions de la jurisprudence judiciaire sont en
contradiction flagrante avec la loi n 2006-1640 du 21 dcembre 2006 rformant le recours des
tiers payeurs : faut-il rappeler, en effet, que le tiers payeur qui entend recourir sur un poste de
prjudice personnel est tenu expressis verbis par le texte (art. 31 L. 5 juill. 1985 n 85-677
mod.), d'tablir qu'il a effectivement et pralablement vers la victime une prestation
indemnisant de manire incontestable un poste de prjudice personnel ? Si la Cour de
cassation entend maintenir sa position, tout le moins doit-elle militer pour une nouvelle
modification des textes en la matire. Pour l'heure, nous ne pouvons, pour notre part,
qu'approuver le Conseil d'Etat de ne pas se rendre aux raisons bien discutables de la Cour de
cassation (V. cep., ports notre connaissance depuis la rdaction de ces lignes, les dcisions
rendues par CE 7 oct. 2013, n 338532 ; et n 337851, Ministre de la dfense c/ Hamblin , AJDA
2013. 1942 , qui semblent marquer une nette volution de la position de la haute juridiction
administrative, sur la nature des pensions militaires d'invalidit).
P. B.
2 - Capitalisation des prjudices futurs : quel barme appliquer ?
La question est d'importance, mais elle ne trouve pour l'heure pas de rponse globale et
cohrente en droit positif. Pourtant, chaque fois que le juge est amen traduire en une somme
en capital des prjudices futurs et rcurrents (par ex., frais de soins et d'appareillage viagers
pour une victime de dommage corporel grave), il lui faut oprer ce calcul assez complexe
permettant d'valuer le prix de 1 de rente, en appliquant un coefficient qui sera d'autant plus
avantageux pour la victime qu'il sera faible. Pour ce faire, il doit prendre en compte des
paramtres tels que l'esprance de vie de la victime et les performances qu'elle pourra attendre
d'un placement de la somme alloue. Or, en l'tat actuel du droit, et en l'absence d'un barme
indicatif unique que les pouvoirs publics seraient en mesure de faire prvaloir dans un texte, il
existe plusieurs rfrences trs diffrentes, voluant entre environ 4 et 1,20 % pour le dernier
barme de la Gazette du Palais, et conduisant des diffrences de montants proprement
abyssales d'un barme l'autre (V. ainsi les ex. chiffrs proposs la Gaz. Pal. 27-28 mars
2013, p. 23 : rente viagre pour un homme de 30 ans : 35,637 fois la rente de dpart au taux
de 1,20 %, et seulement 27,793 fois la rente au taux de 2,35 % !).
Une des questions essentielles qui est aujourd'hui pose est celle de savoir s'il y a lieu ou non
de tenir compte dans la dtermination du taux de l'inflation future. Saisie de la question, dans
une affaire o il tait requis du juge qu'appliquant le taux de 3,22 %, dit de la Gazette du Palais
2004, il intgrt au calcul une revalorisation prvisionnelle du SMIC calcule sur la moyenne des
dix dernires annes, afin de corriger les effets de l'inflation, la cour d'appel de Paris s'y est
fermement refuse, dans un arrt du 30 novembre 2012 (Paris, 30 nov. 2012, n 10/17243,
D. 2013. 2213, note P. Brun ) au motif qu'une telle projection repose sur des donnes
conomiques incertaines quant l'volution future des salaires . On avoue rester quelque peu
circonspect face une telle affirmation, dans la mesure o c'est bien justement pour pallier
l'incertitude des volutions conomiques futures que l'on adopte ce genre d'instruments. On
pourrait d'ailleurs faire observer que ne pas prendre en compte du tout l'inflation future revient,
sinon juridiquement, du moins conomiquement parlant, faire le pari d'une inflation zro ad
vitam aeternam, ce qui pour le coup semble encore plus tmraire. Mais de leur ct, d'autres
juridictions appliquent le barme de la Gazette du Palais 2013 dont le taux 1,20 % intgre
l'inflation future (V. not., Versailles, 4 juill. 2013, n 12/00935, Gaz. Pal. 6-8 oct. 2013, p. 20,
note D. Philopoulos ; Poitiers, 23 juill. 2013, n 12/01762 ; Rouen, 16 oct. 2013, n
11/06192).
Autrement dit, d'une juridiction une autre, ce sont des modes d'valuation sensiblement
diffrents qui prvalent, avec la cl, des montants d'indemnisation sans commune mesure...
Une telle situation ne peut perdurer, sous peine de devoir se convaincre que la rparation
intgrale que le prsident Dintilhac a, non sans raison, leve au rang d' utopie constructive
n'est qu'une farce. Nul doute que la Cour de cassation aura tt ou tard se prononcer, et
compte tenu des enjeux, il est permis d'esprer qu'elle ne se retranchera pas derrire le pouvoir
souverain d'valuation des juges du fond. Mais quoi qu'il en soit, on ne fera sans doute pas
l'conomie de l'adoption d'un rfrentiel indicatif national unique.
P. B.
II - Rgimes spciaux et responsabilits professionnelles
A - Rgimes spciaux
Indemnisation des victimes de produits dfectueux
Indemnisation des victimes de vaccins contre l'hpatite B : rien ne change ou presque... S'il
15/8/2014 Dalloz.fr
https://bu-dalloz-fr.biblio-dist.ut-capitole.fr/documentation/Document?id=RECUEIL%2fCHRON%2f2013%2f0519#TargetSgmlIdRECUEIL/CHRON/2013/ 8/15
est un contentieux qui demeure au fil des annes et des chroniques, c'est bien celui relatif la
vaccination contre l'hpatite B. L'anne 2013 ne droge pas la rgle alors pourtant qu'elle
marque le dixime anniversaire du premier arrt notable rendu en la matire. Le 23 septembre
2003 en effet, la Cour de cassation censurait, pour ne pas avoir tir les consquences lgales
de ces constatations, l'arrt de la cour d'appel de Versailles qui avait retenu la responsabilit du
fabricant du vaccin aprs avoir relev que l'tiologie de la maladie tait inconnue, que ni les
expertises ni les tudes scientifiques ne concluaient l'existence d'une association entre la
vaccination et cette maladie , mais que la possibilit d'une telle association ne pouvait tre
exclue de faon certaine et qu'il avait t constat une concordance entre la vaccination et
l'apparition de la maladie chez d'autres malades (Civ. 1
re
, 23 sept. 2003, n 01-13.063, D.
2004. 898 , note Y.-M. Serinet et R. Mislawski , 2003. 2579, chron. L. Neyret , et 2004.
1344, obs. D. Mazeaud ; RTD civ. 2004. 101, obs. P. Jourdain ; JCP 2003. II. 10179, note A.
Jonquet, A.-C. Maillols, D. Mainguy et E. Terrier, et 2004. I. 101, n
os
23 s., obs. G. Viney ; RCA
2003. Chron. 28, obs. C. Rad ; RLDC 2004/1, n 9, note S. Hocquet-Berg). La Cour de cassation
s'tait alors attire les foudres de la doctrine en semblant exiger une preuve scientifique pour
retenir la responsabilit du fabricant. Elle a ainsi fait voluer sa jurisprudence, en admettant
finalement le recours aux prsomptions des faits de l'homme de l'article 1353 du code civil, pour
tablir l'existence d'un lien de causalit entre la vaccination contre l'hpatite B et l'apparition de
maladies dmylinisantes (Civ. 1
re
, 22 mai 2008, n 06-10.967, D. 2008. 1544

, obs. I.
Gallmeister , et 2894, obs. P. Jourdain ; RDSS 2008. 578, obs. J. Peign ; RTD civ. 2008.
492, obs. P. Jourdain ; RTD com. 2009. 200, obs. B. Bouloc ; RLDC 2008, n 3102, note P.
Brun et C. Quzel-Ambrunaz). Si cette volution mrite d'tre pleinement approuve,
l'inconvnient de la solution tient ce qu'elle laisse un large pouvoir souverain d'apprciation
aux juges du fond qui peuvent estimer qu'il existe ou non un lien de causalit dans des
circonstances factuelles parfois trs proches (comp. par ex. Civ. 1
re
, 9 juill. 2009, n 08-11.073
[D. 2009. 1968, obs. I. Gallmeister , et 2010. 49, obs. P. Brun ; Constitutions 2010. 135,
obs. X. Bioy ; RTD civ. 2009. 723 , et 735, obs. P. Jourdain ; RTD com. 2010. 414, obs. B.
Bouloc ] et 25 nov. 2010, n 09-16.556 [D. 2010. 2909, obs. I. Gallmeister , 2825, dito. F.
Rome , 2011. 316, chron. P. Brun , 2565, obs. A. Laude , et 2891, obs. I. Gelbard-Le
Dauphin ; RDSS 2011. 164, obs. J. Peign ; RTD civ. 2011. 134, obs. P. Jourdain ; JCP
2011. 79, note J.-S. Borghetti]).
Plusieurs pistes ont alors t proposes pour lutter contre cette forme de loterie judiciaire. Il a
ainsi t suggr la Cour de cassation de procder un contrle minimal des prsomptions
retenues par les juges du fond (V. not. P. Brun, art. prc. ; G. Viney, art. prc.), voire de prciser
les indices que le juge du fond doit prendre en considration (RTD civ. 2008. 492, obs. P.
Jourdain, prc.), comme le fait d'ailleurs dj le Conseil d'Etat dans ce contentieux. Plus
radicalement, d'autres auteurs invitent mettre en place des prsomptions de droit imposant
au juge de faire peser sur les paules du laboratoire la preuve de la certitude de l'innocuit de
son vaccin lorsque certaines circonstances de fait sont runies et permettent de supposer que
le dommage a t caus par la vaccination (V. not. C. Rad, Causalit juridique et causalit
scientifique : de la distinction la dialectique, D. 2012. 112 ). Ces prsomptions, reposant
ouvertement sur des considrations de politique juridique, devraient mme, pour d'autres, tre
mises en place par la loi (V. not. J.-S. Borghetti, note prc.).
Dans un arrt largement diffus (P+B+I) rendu le 10 juillet 2013 et dj abondamment
comment (
Civ. 1
re
, 10 juill. 2013, n 12-21.314
, D. 2013. 2311, 2306, avis C. Mellotte

,
2312, note P. Brun , et 2315, note J.-S. Borghetti ; RDSS 2013. 938, obs. J. Peign ; JCP
2013. 1012, obs. B. Parance), la Cour de cassation livre le message qu'elle n'entend pas pour
l'heure faire voluer sa jurisprudence. Elle rejette un pourvoi incident o le fabricant du vaccin
tentait de remettre en cause l'tablissement du lien de causalit en se fondant sur l'absence de
causalit scientifique et l'insuffisance des lments factuels relevs par la cour d'appel. Elle
affirme ainsi que la cour d'appel, aprs avoir exactement nonc que l'impossibilit de prouver
scientifiquement tant le lien de causalit que l'absence de lien entre la sclrose en plaques et la
vaccination contre l'hpatite B, laisse place une apprciation au cas par cas, par prsomptions,
de ce lien de causalit, a estim qu'au regard de l'tat antrieur de M
me
X, de son histoire
familiale, de son origine ethnique, du temps coul entre les injections et le dclenchement de la
maladie, et du nombre anormalement important des injections pratiques, il existait des
prsomptions graves, prcises et concordantes permettant d'tablir le lien entre les vaccinations
litigieuses et le dclenchement de la sclrose en plaques dont elle tait atteinte .
L'avocat gnral Mellote avait cependant, au nom de la scurit juridique des justiciables,
invit la Cour de cassation rguler davantage ce type de contentieux en tentant de mettre en
oeuvre une approche normative (avis prc.). Mais sans doute dans le souci de stabiliser la
matire, la premire chambre civile s'en remet sa jurisprudence initie en 2008, ce qui ne
manque pas de laisser quelque peu sur sa faim.
15/8/2014 Dalloz.fr
https://bu-dalloz-fr.biblio-dist.ut-capitole.fr/documentation/Document?id=RECUEIL%2fCHRON%2f2013%2f0519#TargetSgmlIdRECUEIL/CHRON/2013/ 9/15
Il est toutefois intressant, pour ne pas dire surprenant, de relever que la Cour de cassation ne
donne pas suite l'argument du pourvoi incident selon lequel la responsabilit d'un fabricant
du fait d'un produit dfectueux est subordonne la preuve pralable du lien de causalit entre
le dommage et le produit (V., toutefois, pour une autre analyse, J.-S. Borghetti, note prc.,
spc. n 6).
Il se trouve, en effet, que quelques semaines plus tt (
Civ. 1
re
, 29 mai 2013, n 12-20.903
,
D. 2013. 1408, obs. I. Gallmeister, 1717, note J.-S. Borghetti , et 1723, note P. Brun ; RTD
civ. 2013. 625, obs. P. Jourdain ), la Cour de cassation a rejet le pourvoi d'une femme ayant
contract une sclrose en plaques aprs plusieurs injections du vaccin contre l'hpatite B au
motif que si la responsabilit du fait des produits requiert que le demandeur prouve le
dommage, le dfaut et le lien de causalit entre le dfaut et le dommage, la participation du
produit la survenance du dommage est un pralable implicite, ncessaire l'exclusion
ventuelle d'autres causes possibles de la maladie .
La premire chambre civile revivifie donc dans cet arrt le jeu de la condition pralable
d'imputabilit , qui avait fait une entre remarque dans le contentieux des produits de sant
en 2006 (Civ. 1
re
, 24 janv. 2006, n 03-19.534, et le communiqu d'alors relatif ces arrts ; V.
gal. 27 fvr. 2007, n 06-10.063, RCA 2007. Comm. 165, obs. C. Rad ; RDC 2007. 1157, obs.
J.-S. Borghetti), sans pour autant s'tre vritablement impose, certaines dcisions laissant
mme penser qu'elle avait t relgue au rang des oubliettes (V. par ex., Civ. 1
re
, 9 juill. 2009,
n 08-11.073, D. 2009. 1968, obs. I. Gallmeister , et 2010. 49, obs. P. Brun ; Constitutions
2010. 135, obs. X. Bioy ; RTD civ. 2009. 723 , et 735, obs. P. Jourdain ; RTD com. 2010.
414, obs. B. Bouloc ). L'arrt ici annot ne laisse, quant lui, planer aucune ambigut en ce
qu'il exige que le demandeur tablisse en tant que pralable la recherche de la dfectuosit
du produit et du rle causal de cette dfectuosit, l'imputabilit du dommage l'administration
du produit.
Comprise par certains (V. not. J.-S. Borghetti, note prc.) cette exigence a t mal accueillie par
d'autres puisque revenant ajouter une causalit gnrale ct de l'exigence plus
traditionnelle de causalit au cas par cas (V. not. P. Brun, Raffinements ou faux-fuyants ? Pour
sortir de l'impasse dans le contentieux du vaccin contre le virus de l'hpatite B, D. 2011. 316 ).
Les avis sont tranchs et il n'est gure envisageable, l'occasion de ces quelques lignes,
d'exposer l'ensemble des arguments dvelopps. Nous nous contenterons de renvoyer aux
commentaires prcits de la dcision et la bonne synthse propose par P. Jourdain (prc.).
Tout au plus soulignera-t-on que la Cour de cassation, en exigeant le pralable de la
participation du produit la survenance du dommage, pose une condition supplmentaire celle
envisage par la loi, c'est--dire l'article 1386-4 du code civil, et entretient la confusion entre la
causalit scientifique et la causalit juridique alors que la seconde doit ncessairement
s'manciper de la premire. Surtout, et c'est le moins que l'on puisse dire, l'arrt du 29 mai 2013
s'articule difficilement avec celui rendu le 10 juillet 2013, pralablement voqu. S'il est certes
possible de souligner que le dbat n'a pas t abord dans des termes totalement identiques
l'occasion de ces deux affaires, la Cour de cassation avait pourtant la possibilit, du fait des
arguments dvelopps dans le pourvoi incident, de conforter la position dgage quelques
semaines plus tt. Elle ne l'a pas fait, ce que nous ne regrettons pas pour notre part. Mais cela
ne contribue gure la clart du message.
Finalement, dix ans aprs l'arrt du 23 septembre 2003, il n'est toujours pas possible de se faire
une ide prcise de la religion de la Cour de cassation quant l'apprhension du ou des liens
de causalit en matire de produits de sant.
Il faut ds lors se satisfaire du deuxime message livr par l'arrt du 10 juillet 2013 (n 12-
21.314, prc.), la premire chambre civile raffirmant haut et fort la solution dgage quelques
mois plus tt propos de l'apprciation de la dfectuosit du produit de sant (Civ. 1
re
, 26 sept.
2012, n 11-17.738, D. 2012. 2304, obs. I. Gallmeister , 2853, note J.-S. Borghetti , 2376,
entretien C. Rad , 2013. 40, obs. P. Brun , et 2802, obs. I. Darret-Courgeon ; RTD civ.
2013. 131, obs. P. Jourdain ; JCP 2012. 1199, note C. Quzel-Ambrunaz ; O. Gout, De la
preuve du lien de causalit celle de la dfectuosit, RLDC 2012. 15). En l'espce, la cour
d'appel de Versailles avait relev, pour rejeter le caractre dfectueux du vaccin contre
l'hpatite C, qu'un produit ne peut tre retir du march du seul fait qu'il ne rpond pas
l'attente particulire d'une personne. Elle a soulign que la protection contre le virus s'tait
avre efficace en protgeant les populations contre un risque plus grand que celui de la
sclrose en plaques, ce pourquoi le produit n'avait pas t retir du march et avait reu
jusqu'alors toutes les autorisations ncessaires.
Ce raisonnement est censur par la Cour de cassation qui reproche la cour d'appel de s'tre
dtermine par une considration gnrale sur le rapport bnfice/risque de la vaccination,
aprs avoir admis qu'il existait en l'espce des prsomptions graves, prcises et concordantes
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tant au regard de la situation personnelle de la victime que des circonstances particulires
rsultant notamment du nombre d'injections pratiques, de l'imputabilit de la sclrose en
plaques ces injections , ce, sans examiner si ces mmes faits ne constituaient pas des
prsomptions graves, prcises et concordantes du caractre dfectueux . La solution mrite
d'tre approuve. La position retenue par les juges du fond conduirait, en effet, prsumer que
ds lors qu'un produit de sant a fait l'objet d'une autorisation de mise sur le march, il
deviendrait pratiquement vain de soulever son caractre dfectueux (sauf en cas de
manquement l'obligation d'information). En refusant la possibilit de se dterminer
uniquement partir de considrations gnrales, la Cour de cassation subjectivise la
matire en imposant de prendre en compte les circonstances particulires de chaque espce, et
donc de raisonner au cas par cas pour se demander si le produit de sant litigieux est
susceptible, pour la victime qui demande tre indemnise, d'tre dfectueux. Elle donne ainsi
tout son sens l'article 1386-4, alina 2, du code civil selon lequel pour apprcier la dfectuosit
d'un produit il doit tre tenu compte de toutes les circonstances .
O. G.
Indemnisation par les prestataires de soins des victimes de produits dfectueux. Dans la
prcdente livraison de ce panorama, nous voquions l'arrt de la Cour de justice de l'Union
europenne qui affirmait que la directive relative aux produits dfectueux ne s'opposait pas ce
qu'un Etat membre institue un rgime prvoyant la responsabilit d'un prestataire de soins
l'gard des dommages occasionns par un produit, mme en l'absence de faute imputable ce
prestataire (CJUE 21 dc. 2011, aff. C-495/10, Centre hospitalier de Besanon, D. 2012. 926 ,
note J.-S. Borghetti , 1558, point de vue P. Vron et F. Vialla , et 2013. 40, obs. O. Gout ;
AJDA 2011. 2505 , et 2012. 306, chron. M. Aubert, E. Broussy et F. Donnat ; RTD civ. 2012.
329, obs. P. Jourdain ; RTD eur. 2012. 679, obs. C. Aubert de Vincelles ). Le Conseil d'Etat
en avait ainsi tir toutes les consquences (CE 12 mars 2012, n 327449, Centre hospitalier
universitaire de Besanon , D. 2013. 40, obs. O. Gout ; AJDA 2012. 575 , et 1665, tude H.
Belrhali-Bernard ; RFDA 2012. 961, chron. C. Mayeur-Carpentier, L. Clment-Wilz et F. Martucci
; RDSS 2012. 716, note J. Peign ; RTD eur. 2012. 925, obs. D. Ritleng ) en maintenant sa
jurisprudence Marzouk ayant pos le principe de responsabilit sans faute du service public
hospitalier des consquences dommageables pour les usagers de la dfaillance des produits et
appareils qu'il utilise (CE 9 juill. 2003, n 220437 , D. 2003. 2341 ; AJDA 2003. 1946 , note
M. Deguergue ). Mais quelques mois plus tard, la surprise gnrale, la Cour de cassation
tait venue, quant elle, qui plus est en oprant un revirement de jurisprudence, subordonner
la responsabilit du prestataire de soins recourant des produits, matriels et dispositifs
mdicaux, une faute de sa part (Civ. 1
re
, 12 juill. 2012, n 11-17.510, D. 2012. 2277

, note
M. Bacache , et 2013. 40, obs. O. Gout ; RTD civ. 2012. 737, obs. P. Jourdain ; RTD eur.
2013. 292-36, obs. N. Rias ; JCP 2012. 1036, note P. Sargos ; RCA 2012. 8, P. Jourdain ; V.
gal. infra, 20 mars 2013, n 12-12.300).
Quelles que soient les raisons qui ont pu conduire la Cour de cassation rendre cette dcision,
le Conseil d'Etat n'entend pas, quant lui, faire voluer sa position. En atteste un arrt publi
au Lebon (CE 25 juill. 2013, n 339922, Falempin , D. 2013. 2438, note M. Bacache ; AJDA
2013. 1597 , et 1972 , chron. X. Domino et A. Bretonneau ; RDSS 2013. 881, note J.
Peign ). En l'espce, un patient qui s'tait vu implanter une prothse de genou dfectueuse
a introduit un recours indemnitaire l'encontre du centre hospitalier universitaire de Chambry,
recours rejet la fois par le tribunal administratif de Grenoble et la cour d'appel de Lyon au
motif que la victime devait, du fait de la directive, agir contre le fabricant de la prothse. Mais la
haute juridiction administrative, mobilisant l'arrt prcit de la Cour de justice, annule la dcision
de la cour d'appel de Lyon pour erreur de droit. Il est vrai que lorsque les juges du fond
s'taient prononcs, les juges de Luxembourg n'avaient pas encore tranch la question. Mais on
retiendra surtout, pour notre part, le troisime considrant de la dcision qui affirme que
l'interprtation donne par la Cour de justice ne fait pas obstacle l'application du principe
selon lequel le service public hospitalier est responsable, mme en l'absence de faute, des
consquences dommageables pour les usagers de la dfaillance des produits et appareils de
sant qu'il utilise. Le Conseil d'Etat ajoute que ce principe trouve s'appliquer lorsque le service
public hospitalier implante, au cours de la prestation de soins, un produit dfectueux dans le
corps d'un patient.
Cet arrt marque de manire particulirement nette l'opposition de jurisprudence entre le
Conseil d'Etat et la Cour de cassation alors que, faut-il le rappeler, la loi n 2002-303 du 4 mars
2002 relative au droit des malades et la qualit du systme de sant entendait prcisment
lutter contre les diffrences de traitement des victimes selon qu'elles taient prises en charge
par une clinique ou un hpital. Difficile dans ces conditions de se satisfaire de la situation et on
remarquera au passage qu'il est loin le temps o il tait admis que le juge judiciaire avait une
politique d'indemnisation plus gnreuse que celle du juge administratif au profit des victimes...
15/8/2014 Dalloz.fr
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O. G.
B - Responsabilits professionnelles
1 - Responsabilit mdicale
a - Notion de faute caractrise en cas d'enfant n handicap : une faute pas comme les
autres ?
Au titre des arrts qui doivent retenir l'attention depuis la prcdente livraison de ce panorama,
il y a celui rendu par la premire chambre civile le 16 janvier 2013 (
Civ. 1
re
, 16 janv. 2013, n
12-14.020, D. 2013. 244, obs. I. Gallmeister, 681, note S. Porchy-Simon , et 591, chron. I.
Darret-Courgeon ; RDSS 2013. 325, note D. Cristol ; JCP 2013. 655, obs. P. Mistretta ;
RLDC 2013. 17, obs. C. Corgas-Bernard) relatif la notion de faute caractrise en cas de
naissance d'un enfant n handicap. Cette dcision a dj fait l'objet de nombreux
commentaires si bien que nous nous contenterons d'en exposer les principaux apports.
On rappellera que l'article L. 114-5 du code de l'action sociale et des familles, issu de l'article 1
er
de la loi du 4 mars 2002, subordonne l'indemnisation du prjudice de l'enfant n handicap
l'hypothse d'une faute du mdecin ayant directement caus ou aggrav le handicap. Quant
l'indemnisation des parents, limite leur prjudice moral, elle est assujettie la preuve d'une
faute caractrise du mdecin. Que faut-il donc entendre par faute caractrise ? La Cour de
cassation y rpond pour la premire fois dans une espce o une femme a donn naissance
un enfant prsentant une agnsie de l'avant-bras droit alors que les diffrentes chographies
n'avaient signal aucune malformation. La haute juridiction approuve les juges du fond d'avoir
retenu l'existence d'une faute caractrise au motif que les comptes rendus des chographies
avaient not la prsence des membres suprieurs du foetus, alors que l'enfant souffrait d'une
absence de formation d'un avant-bras, et qu'ils avaient pu en dduire que cette affirmation
constituait une faute qui, par son intensit et son vidence, tait caractrise au sens de
l'article L. 114-5 du code de l'action sociale et des familles.
L'intensit et l'vidence de la faute : tels sont donc les deux critres qui serviront de guide
l'apprciation de la faute caractrise, critres dj mobiliss par le juge administratif (V. not.
CE, ass., 13 mai 2011, n 317808, Delannoy, Verzele , AJDA 2011. 991 , et 1136 , chron. X.
Domino et A. Bretonneau ; RFDA 2011. 772, concl. J.-P. Thiellay , et 806, note M. Verpeaux
; RDSS 2011. 749, note D. Cristol ; Constitutions 2011. 403, obs. X. Bioy ). Encore faut-il
savoir quel contenu leur donner. L'intensit de la faute renverrait son degr de gravit et
l'vidence de la faute son caractre patent ou certain (V. not. S. Porchy-simon et P. Mistretta,
prc.). Tel serait bien le cas en l'espce puisque l'affirmation des chographes tait, et c'est le
moins que l'on puisse dire, contredite par les faits.
Un auteur a toutefois tent de dmontrer, en analysant la jurisprudence antrieure, que cette
approche de la faute caractrise ne modifierait peut-tre en rien le droit commun de la
responsabilit, qui se contente, faut-il le rappeler, d'une faute simple (V. S. Porchy-Simon, prc.).
En effet, dans le contentieux des prjudices lis la naissance d'un enfant handicap, tout
comme dans celui qui relve plus gnralement de la matire mdicale, il existe souvent un ala
qui conduit tre exigeant avant de retenir la responsabilit d'un professionnel de sant, une
simple erreur n'tant pas forcment fautive (M. Deguergue, obs. prc, AJDA 2003. 854 ). Dans
ce cas, la solution aurait de quoi ravir ceux auxquels il est tentant de se rallier, qui militent pour
une non-gradation de la faute de diagnostic prnatal (C. Corgas-Bernard, prc.). Pour autant,
on peut se demander si la Cour de cassation n'entend pas fixer la barre plus haut. C'est en tout
cas l'impression qui peut rsulter d'un arrt rendu plus rcemment o la premire chambre civile
a procd une substitution de motif de pur droit pour rejeter, cette fois-ci, l'existence d'une
faute caractrise (
Civ. 1
re
, 14 nov. 2013, n 12-21.576
, D. 2013. 2694, obs. M. Delouve). Il
s'avre que, dans cette espce, pour la haute juridiction, eu gard l'ensemble des
circonstances, et notamment l'absence sur les chographies d'anomalie voquant la
pathologie dont souffrait la victime, les conditions d'intensit et d'vidence de la faute ne sont
pas runies. Le fait pour les juges du fond d'avoir relev une faute du mdecin tenant la non-
information de la mre sur le retard de croissance du foetus et au dfaut d'investigations pour
en dterminer la cause ne suffit donc pas. O l'on voit comment la faute caractrise peut se
distinguer d'une faute simple.
O. G.
b - Obligations personnelles des mdecins intervenant dans un cadre collaboratif
Un acte mdical suppose parfois l'intervention de plusieurs mdecins ou professionnels de sant
pour tre men bien. Tel est tout particulirement le cas lors d'une intervention chirurgicale ou
15/8/2014 Dalloz.fr
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l'occasion d'un accouchement, comme en l'espce, o une femme est victime d'une phlbite
crbrale qui avait tard tre diagnostique. Le gyncologue-obsttricien, qui est condamn
assurer l'indemnisation de la victime, exerce une action en garantie contre l'anesthsiste. Il est
cependant dbout de sa demande par les juges du fond, aux motifs que la pathologie de la
victime tait une suite de l'accouchement et non de l'anesthsie et que c'tait le gyncologue-
obsttricien qui assurait le suivi de la victime, mme si l'anesthsiste avait t inform des maux
de la patiente. L'arrt est censur (
Civ. 1
re
, 16 mai 2013, n 12-21.338
, D. 2013. 1271 ; RDSS
2013. 741, obs. F. Arhab-Girardin ; RTD civ. 2013. 619, obs. P. Jourdain ; JCP 2013. 762,
note P. Sargos ; RCA 2013. Comm. 269, obs. S. Hoquet-Berg). La Cour de cassation retient, en
effet, en s'appuyant sur les constatations des juges du fond, que l'anesthsiste avait t
appel au chevet de la victime en raison de la survenance de cphales et lui avait prescrit un
neuroleptique pour les soulager, de sorte qu'il lui appartenait de s'informer de l'effet de ce
traitement notamment aux fins de dterminer, en collaboration avec le gyncologue-
obsttricien, si ces troubles taient en lien avec l'anesthsie ou avec l'accouchement, ce qui
aurait pu permettre un diagnostic plus prcoce. En effet, affirme la premire chambre civile en
visant l'article 1147 du code civil et l'article R. 4127-64 du code de la sant publique, lorsque
plusieurs mdecins collaborent l'examen ou au traitement de ce patient il pse sur chacun
d'eux l'obligation d'assurer un suivi de ses prescriptions afin d'assumer ses responsabilits
personnelles au regard de ses comptences .
On ne reviendra pas sur la faute mdicale en tant que telle. Plus intressante est la question de
la responsabilit des co-intervenants en cas de traitement ou de suivi d'un mme patient.
Il est possible de retenir plusieurs approches. La premire est de considrer que chaque patient
est pris en charge et suivi par un chef d'quipe qui rpond seul, non seulement de ses
auxiliaires ou prposs, comme par exemple des infirmires (Civ. 1
re
, 15 nov. 1955, D. 1956.
113, note R. Savatier ; 6 mars 1945, D. 1945. 217), mais aussi de tous ceux qui agissent sous
son autorit ou plus prcisment sous sa surveillance, quand bien mme il n'y aurait pas de
relation hirarchique. La seconde consiste retenir, en plus de la responsabilit du chef
d'quipe, celle de tous ceux qui ont commis une faute dans le cadre de leur champ de
comptences. Telle est la voie choisie par la Cour de cassation dans l'espce commente (V.
dj, Cass., ass. pln., 30 mai 1986, n 85-91.432, qui avait trac les principes de solutions
applicables). Tous les mdecins qui prennent en charge le malade concomitamment ou
successivement sont ainsi personnellement tenus de le suivre au regard du traitement qu'ils lui
ont administr ou de l'acte mdical qu'ils ont pu effectuer. Dans cette mesure, il existe donc un
lien personnel entre le malade et chacun des intervenants mdicaux.
A vrai dire, la rgle est pose par l'article R. 4127-64 du code de la sant publique qui prcise
que lorsque plusieurs mdecins collaborent l'examen ou au traitement du malade, chacun des
praticiens assume ses responsabilits personnelles et veille l'information du malade. Mais la
Cour de cassation ajoute une obligation de suivi la charge de ces mdecins, trouvant sa
gense dans l'exigence plus gnrale de donner des soins attentifs, consciencieux et conformes
aux donnes acquises de la science. La solution mrite d'tre approuve puisqu'elle vite tout
risque de dilution de responsabilit en cas de soins donns en quipe et incite une
collaboration troite entre mdecins, plus troite qu'elle l'avait t dans l'espce litigieuse. On
prcisera enfin que la solution, rendue au visa de l'article 1147 du code civil, serait la mme sous
l'empire de l'article L. 1142-1 du code de la sant publique (V., ce propos, P. Jourdain, obs.
prc.).
O. G.
c - Feu l'obligation de rsultat pesant sur le chirurgien-dentiste quant aux prothses
dentaires qu'il conoit ?
Il n'est pas inutile, dans le cadre de ce panorama, d'voquer l'arrt rendu le 20 mars 2013 (Civ.
1
re
, 20 mars 2013, n 12-12.300
, D. 2013. 836, obs. I. Gallmeister ; RTD civ. 2013. 616, obs.
P. Jourdain ; RCA 2013. Comm. 195, obs. S. Hocquet-Berg ; Gaz. Pal. 24 avr. 2013, note A.
Legoux) que la Cour de cassation a d'ailleurs souhait largement diffuser, puisque l'ayant publi
sur son site internet. En l'espce, une patiente qui souffrait d'un dchaussement parodontal a
t prise en charge par un chirurgien-dentiste qui a procd la mise en place de diffrentes
prothses. Du fait de douleurs persistantes, la victime demande rparation de ses prjudices en
raison de la mauvaise excution du traitement qui aurait t pratiqu. Elle se prvaut
notamment du fait que le chirurgien-dentiste est tenu, en vertu du contrat le liant son patient,
de lui fournir un appareillage apte rendre le service qu'il peut lgitimement en attendre et
qu'une telle obligation, incluant la conception et la confection de cet appareillage, est de
rsultat. Autrement dit, la patiente tente de faire tablir que ses prjudices sont directement
imputables la prothse, prothse dont le concepteur et fabricant n'est autre que le chirurgien-
dentiste. Ces qualits impliqueraient qu'il soit responsable de plein droit, car tenu d'une
obligation de rsultat quant au produit de sant qu'il a fabriqu. Il est vrai que la Cour de
15/8/2014 Dalloz.fr
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cassation a dj eu l'occasion de statuer en ce sens en cas de fourniture de prothses
dfectueuses, en raison notamment de leur fragilit (V. par ex., Civ. 1
re
, 23 nov. 2004, n 03-
12.146, D. 2005. 17 , et 403, obs. J. Penneau ; RDSS 2005. 151, obs. B. Pitcho , et 2006.
86, obs. D. Jacotot ; RTD civ. 2005. 139, obs. P. Jourdain ).
Sauf qu'en l'espce, c'est moins la conception et/ou la fabrication de la prothse que la qualit
des soins qui pose difficult, c'est--dire l'utilit du dispositif mdical. C'est donc sans surprise
que l'argumentation de la requrante ne prospre ni devant les juges du fond, ni devant la Cour
de cassation. La premire chambre civile retient, en effet, que les prestations du chirurgien qui
comprenaient la conception et la dlivrance d'un appareillage taient opportunes, adaptes et
ncessaires eu gard la pathologie de la patiente. Les soins avaient donc t dispenss dans
les rgles de l'art et les rsultats obtenus correspondaient au pronostic qu'il tait raisonnable
d'envisager. Ds lors, ajoute la Cour de cassation, la cour d'appel tait fonde considrer que
le chirurgien-dentiste n'avait pas commis de faute. Autrement dit, il est ici fait application de la
rgle classique selon laquelle le mdecin n'est tenu que d'une obligation de moyen s'agissant de
la qualit des soins dispenss. La mme solution s'appliquerait bien videmment si l'article L.
1142-1 du code de la sant publique avait t mobilis, ce texte ayant pos le principe d'une
responsabilit pour faute prouve ds lors que la responsabilit n'est pas encourue en raison
du dfaut d'un produit de sant, ce qui, rappelons-le, n'tait pas le cas en l'espce.
Mais comme il a justement t soulev (P. Jourdain, obs. prc.), la question se pose de savoir si,
en prolongeant la solution ici admise, il n'est pas concevable de considrer que le dfaut
intrinsque du produit ne suffise plus en tant que tel engager de plein droit la responsabilit
du chirurgien-dentiste. Peut-tre faudra-t-il dsormais se prvaloir d'un dfaut de scurit du
produit au sens de la loi n 98-389 du 19 mai 1998 relative aux produits dfectueux, c'est--dire
qui n'offre pas la scurit laquelle on peut lgitimement s'attendre. Or tel n'est pas
inluctablement le cas dans l'hypothse d'un simple vice de la chose, ds lors qu'il ne
compromet pas la scurit du patient. Cette volution serait alors des plus discutables, l'image
de celle relative la responsabilit du prestataire de soins rsultant de l'arrt du 12 juillet 2012
(V. nos obs., supra), que l'arrt ici annot ne ferait que confirmer, en marquant plus
gnralement l'abandon de l'obligation de scurit de rsultat pesant sur le chirurgien-dentiste
et sur les prestataires de soins pris aussi bien en leur qualit de simple utilisateur que de celle
de concepteur ou fabricant de produits de sant litigieux. La victime devrait alors dans tous les
cas agir sur le terrain de la responsabilit pour faute, sauf prfrer le terrain de la loi de 1998
lorsque les conditions en sont runies. Affaire suivre donc...
O. G.
d - Feu les formulaires types quant au consentement clair du patient relatif aux risques
encourus ?
L'arrt rendu par la premire chambre civile le 6 fvrier 2013 (
Civ. 1
re
, 6 fvr. 2013, n 12-
17.423, D. 2013. 433) rappelle une fois de plus quel point la Cour de cassation se montre
exigeante quant au respect de l'obligation d'information pesant sur le mdecin, en particulier de
l'information relative aux risques encourus par le patient. On sait que cette information porte,
selon les termes de l'article L. 1111-2 du code de la sant publique, sur les risques graves
normalement prvisibles . La jurisprudence se contente pourtant, indpendamment de sa
frquence de ralisation, de la gravit du risque. La seule condition est donc que ce risque soit
connu du mdecin (V. par ex., Civ. 1
re
, 17 dc. 2009, n 08-21.206). Surtout, il incombe au
mdecin d'tre aussi prcis que possible sur le contenu des risques effectivement encourus,
faute de quoi le consentement du patient l'acte mdical pourrait ne pas tre donn de
manire suffisamment claire. C'est, entre autres, ce qui ressort de la dcision annote.
En l'espce, pour refuser de retenir un manquement l'obligation d'information, une cour
d'appel relve qu'une patiente avait sign une autorisation d'oprer avec accord sur
l'information qui lui a t donne, en ces termes : J'accepte l'opration chirurgicale propose
par le docteur Y. Je sais qu'il n'existe pas d'acte chirurgical sans risque et que des complications
sont possibles mme si l'intervention est conduite normalement ; je reconnais que la nature de
l'opration prvue ainsi que ses avantages et ses risques m'ont t expliqus en termes que
j'ai compris, le docteur Y a rpondu de faon satisfaisante toutes les questions que je lui ai
poses. J'ai bien not que toute intervention peut comporter des difficults qui peuvent
contraindre mon chirurgien en modifier le cours dans l'intrt de mon tat de sant actuel et
futur .
Inutile de dire que ce formulaire pourrait tre sign pour n'importe quel acte chirurgical, comme
s'il s'agissait d'un formulaire type interchangeable . Dans ces conditions, il faut approuver la
Cour de cassation de censurer les juges du fond pour dfaut de base lgale, faute d'avoir
recherch si le mdecin n'avait pas failli son obligation d'expliciter les risques prcis de l'acte
mdical litigieux, notamment par la remise d'une brochure telle que celle qui avait t dlivre
15/8/2014 Dalloz.fr
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la patiente lors d'une seconde intervention.
L'arrt prsente le mrite de montrer les limites des formulaires standards de consentement
derrire lesquels les mdecins ont parfois tendance s'abriter. Le fait de faire signer au patient
un document crit mentionnant que tout acte mdical est dangereux donne certains le
sentiment du devoir accompli, surtout le sentiment de prvenir d'ventuelles poursuites
juridiques. Fort heureusement, il n'en n'est pas ainsi. Informer le patient suppose que le
mdecin claire le consentement du patient quant aux risques spcifiques de l'acte projet. Cela
peut certes s'effectuer par la remise d'une brochure propre telle ou telle intervention. Mais
cette information doit surtout rsulter des changes devant avoir lieu l'occasion de la relation
de soins, ne serait-ce que parce que le mdecin doit s'assurer de l'intelligibilit de l'information
dispense. En d'autres termes, pour un mme acte mdical donn, l'information doit varier, car
chaque relation mdicale est cense tre unique.
O. G.
2 - Responsabilit notariale
On signalera rapidement pour commencer deux arrts relatifs aux obligations de vrifications qui
s'imposent au notaire.
Le premier, en date du 29 mai 2013 (
Civ. 1
re
, 29 mai 2013, n 12-21.781
), vient en accrotre
le champ d'application. En l'espce, dans le cadre d'une opration effectue devant notaire, une
banque consent une socit un prt garanti par une hypothque. La socit remet par la suite
au notaire un chque valoir sur les frais d'hypothque. Plus tard, le notaire, sur la base de
divers ordres de virement manant visiblement du titulaire du crdit, verse le solde de la somme
au crancier. Or il s'avre que ces ordres de virement sont des faux. La socit emprunteuse
tente alors d'engager la responsabilit du notaire qui aurait d vrifier l'authenticit des ordres
de virement. La cour d'appel, qui ne donne pas suite cette demande, est censure par la Cour
de cassation sur le fondement de l'article 1382 du code civil. Elle aurait d rechercher, comme
cela lui tait demand, si les signatures - celles figurant sur les ordres de virement litigieux et
celle appose sur l'acte dress en son tude - ne permettaient pas l'officier public de disposer
d'un lment de nature faire souponner l'existence des faux.
La solution paratra svre pour la profession notariale. Outre le fait que ce type de vrification
pourra sembler fastidieux en pratique, on peut douter des qualits de graphologue des
notaires... L'ide est, toutefois, d'inciter ce professionnel du droit dtecter les fraudes
chaque fois qu'il en a les moyens. Or tel tait peut-tre le cas en l'espce s'il s'avrait que les
signatures taient radicalement diffrentes. Quoi qu'il en soit, cette nouvelle obligation de
vrification vient s'ajouter une liste dj longue (vrification de l'identit, de la capacit ou
situation matrimoniale, rgularit des actes passs), mais qui s'explique par le fait que le
recours l'officier ministriel doit procurer un certain nombre de garanties quant l'efficacit de
l'opration gre par ce dernier.
C'est sans doute cette ide qui permet de comprendre la solution du deuxime arrt rendu par
la troisime chambre civile le 30 janvier 2013 (
Civ. 3
e
, 30 janv. 2013, n 11-26.074
, D. 2013.
362 ; AJDI 2013. 625 , obs. F. de La Vaissire ). En l'espce, une socit civile immobilire
(SCI) acquiert un immeuble d'une autre socit en liquidation judiciaire en prcisant que
l'immeuble acquis serait ddi l'exploitation d'un tablissement pour adolescents handicaps.
Quelques semaines plus tard, l'immeuble est revendu une socit qui l'a, son tour, revendu
en trois lots. La nullit de la deuxime vente et des trois ventes subsquentes est prononce
pour dfaut de pouvoir du grant de la SCI. La responsabilit des notaires ayant instrument la
vente est alors recherche.
Ceux-ci se dfendent en se prvalant non seulement de la qualit de professionnel de
l'immobilier des victimes, mais aussi de leur attitude, en ce sens qu'elles auraient dlibrment
couru un risque puisque connaissant la situation. Cette faute aurait ainsi pour effet d'exonrer
en tout ou partie le notaire de sa responsabilit. Mais la Cour de cassation ne donne pas suite
cet argument en relevant que mme si les sous-acqureurs n'taient pas de bonne foi, ils
taient dchargs de l'obligation de procder aux vrifications ncessaires l'efficacit des
actes de vente, cette obligation ne reposant que sur les notaires (...) qui auraient d attirer
l'attention des sous-acqureurs sur le risque encouru. Ils ont, ds lors, manqu leur devoir
de conseil.
Ainsi, ni la qualit de professionnel des acqureurs, ni leur mauvaise foi ne sont retenues pour
dcharger le notaire de sa responsabilit leur gard. A vrai dire, l'arrt n'est pas vraiment
novateur, il fournit simplement une illustration de la svrit de la jurisprudence. Par ailleurs, la
Cour de cassation rappelle l'obligation de mise en garde pesant sur l'officier ministriel, lui
imposant d'alerter l'acqureur sur les risques et consquences d'une opration.
15/8/2014 Dalloz.fr
https://bu-dalloz-fr.biblio-dist.ut-capitole.fr/documentation/Document?id=RECUEIL%2fCHRON%2f2013%2f0519#TargetSgmlIdRECUEIL/CHRON/201 15/15
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La profession notariale se consolera alors en prenant connaissance d'un autre arrt moins
exigeant que les autres. Un bien immeuble, qui avait fait l'objet d'une hypothque judiciaire
rgulirement inscrite, a t vendu plusieurs reprises et le prix de vente a t remis au
vendeur sans tenir compte du crancier hypothcaire. La responsabilit du notaire est alors
recherche et obtenue devant les juges du fond qui considrent que le notaire avait commis une
faute pour avoir omis de rgler le crancier et de purger l'hypothque. Mais la Cour de cassation
censure cette dcision en affirmant que le crancier ne justifiait pas d'un prjudice certain, car il
disposait d'un droit de suite et qu'il aurait donc pu exercer au pralable les voies de droit
prvues par les srets (
Civ. 1
re
, 27 fvr. 2013, n 12-16.891
, D. 2013. 705 ; AJDI 2013. 775

, obs. N. Le Rudulier ; RTD civ. 2013. 609, obs. P. Jourdain ; RTDI 2/2013. 20, obs. C.
Albiges). Autrement dit, la responsabilit notariale doit tre considre comme subsidiaire pour
les hauts magistrats. Si l'on entend l'argument avanc par la premire chambre civile, on
avouera tre davantage convaincu par la solution de la cour d'appel car, comme elle l'a relev,
s'il est exact que le crancier dispose d'un droit de suite, il ne saurait lui tre impos de
remdier la situation prjudiciable imputable au notaire par l'exercice d'une action contre
l'acqureur du bien hypothqu .
O. G.
Mots cls :
RESPONSABILITE CIVILE * Panorama 2013