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Commerce international
Pr Fabrice Fages



PARTIE 1 : REGLES DU COMMERCE INTERNATIONAL


LA DETERMINATION DES REGLES APPLICABLES AU COMMERCE INTERNATIONAL

CHAPITRE 1 : coexistence de rgles de rgimes divers

Section 1 : le droit dorigine tatique
Rgle de dt fr : tt ct est ncessairement rattach la loi dun tat (Civ 1
re
, 21 juin 1950, messagerie maritime)

A- Les rgles matrielles franaises : application une relation qualifie dinternationale
R1 : validit des clauses montaires dans les contrats internationaux (1950, Messagerie maritime)
R2 : autonomie de la clause compromissoire dans larbitrage international (Civ 1
re
, 7 mai 1963, Gausset)
R3 : aptitude de lEtat franais et des tablissements publics compromettre (Civ 1
re
, 2 mai 1966, Galakis)

B- Les rgles provenant dune convention internationale
# Vise dunification du droit par 2 biais possibles : Rgles de conflit de loi communes // Rgles matrielles
# Convention de Vienne, sur la vente internationale de marchandise, 11 avril 1980
# Convention de New-York, sur la reconnaissance et lexcution des sentences arbitrales, 1958

C- Lois types ou modles :
Loi type de la CLUDCI, sur larbitrage commercial international, 21 juin 1985 (rvise en 2006)

Section 2 : les usages du commerce international (imp en dt du co international)
A- Usage conventionnel
= la pratique entre les parties au contrat

B- Usage du commerce international
Art 1-2-01, Code du co des USA = pratique ou habitude, observe si rgulirement dans un lieu ou une
profession ou une branche du commerce que lon peut sattendre ce quelle soit observes dans la
transaction.
Art 9-2 Conv de Vienne = sauf convention contraire des parties, celles-ci sont rputes stre tacitement
rfres dans le contrat et pour sa formation tout usage dont elles avaient connaissance ou auraient dues
avoir connaissance et qui, dans le commerce international est largement connu et rgulirement observ par
les parties des contrats du mme type par les parties observes.

# Application des usages en droit positif : Pas de ncessit dy faire rfrence pour que lusage soit applicable
Art 1135 Cciv : les conventions obligent tt ce qui est exprim, ms encore toutes les suites que
lquit, les usages et la loi donnent lobligation daprs sa nature
Convention de Viennes ; Convention de lHaye, sur la vente internationale de marchandises
# Devant larbitre :
Art 1496 CPC : larbitre doit tenir compte dans tous les cas des usages du commerce
Loi type CNIDCI : art 28 al 4 = dans tous les cas, le tribunal arbitral dcide conformment aux
stipulations du contrat et tient compte des usages du commerce applicables la transaction.
# Devant le juge : en principe non li par les usages, contre lavis de la doctrine

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Section 3 : les principes du droit du commerce international

Ppe 1 : Pacta sunt servanta
= respect de la parole donne : celui qui sest engag quelque chose doit respecter cet engagement.
(Conception variant selon les pays et les cultures)
Ppe 2 : Rebus sic stantibus
= sorte de clause dimprvision qui autorise les arbitres ou pour les parties modifier le contrat ou le
rengocier de bonne foi en cas de bouleversement de lquilibre conomique qui existait au moment de la
formation du contrat.
Ppe 3 : Bona fides
= le principe de bonne foi qui prside dans la ngociation des contrats mais galement au moment de
linterprtation des contrats (au mmt de linterprtation du contrat, on interprte comme si les parties taient
de BF au mmt de la ngociation du contrat)
Ppe 4 : principe de lestopel
= interdiction de se contredire au dtriment dautrui (soutenir deux positions diffrentes 2 mmts donns)
Ppe 5 : principe de mitigation of damages
= le crancier dune obligation non excute, doit sefforce de limiter les pertes ou les dommages.
Ppe 6 : principe Unidroits
= principes qui se veulent applicables en droit du commerce international, mises dispositions des parties,
pour la dtermination des ppes justes et communs plusieurs systmes juridiques


Section 4 : la LEX MERCATORIA

Peut-il exister dans lordre internat, un ens de rgles applicables en dehors de tout ordre juridique national ou
international ? (ordre juridique des marchands)
Ensemble de ppes ou dusages, formant la lex mercatoria, qui pourrait servir de norme de rfrence ?

En matire darbitrage : Civ 1
re
, 22 octobre 1991, Valenciana
Larbitre doit-il statuer en droit ou en amiable composition, si les parties nen demandes que le droit ?
Le juge reconnait ici lapplication de la LEX MERCATORIA



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CHAPITRE 2 : la dtermination du droit applicable

Convention de Rome, sur la loi applicable aux obl contractuelles, 19 juin 1980 (eev 1988)
Rglement Rome 1 (n593/2008), sur la loi applicable aux obl contractuelles, 17 juin 2008 (eev 17/12/09)
Champ dapplication : dans tous les cas pour lesquels un juge franais est saisi dune question de droit
international (comptence universelle) matire contractuelle, quel que soit le lieu de domicile des parties ou
la loi dsigne, matire contractuelle caractre international
Art 2 du rgt : la loi dsigne par le prsent rglement sapplique mme si cette loi nest pas celle dun tat mbre
Plan matriel : sont exclus du rglement,
o tout droit de la famille, y compris les rgimes matrimoniaux ;
o le domaine de larbitrage ;
o tout ce qui est li au droit des socits ou des groupements, y compris les tructs, les effets de co
o les pourparlers (prcontractuels) : les obligations rsultant de tractations menes av le rsultat du ct
o les preuves et la procdure


Section 1 : choix de la loi applicable (art 3)

Ppe : autonomie de la volont (reconnaissance par la convention de Rome comme par Rgt Rome 1)
- aucun lien nest exig entre le contrat et la loi choisie
- est autoris le dpeage du contrat : appl de plusieurs lois en fonction des obl concernes par le ct
- choix de la loi qui peut tre tacite, verbal, crit
Limite : en cas d e fraude la loi et de lappl par le juge saisi des lois de police de son pays


Section 2 : loi applicable dfaut de choix (art 4)

Art 41 :
>> Le rglement abandonne le ppe de proximit affirm antrieurement au profit du critre des
rattachements spciaux.

Cas 1 : contrats formaliss = une clause prvoit en gnral quasi systmatiquement le droit et le juge
comptent en matire de ct international.

Cas 2 : contrats non formaliss = 8 rattachements spciaux
- contrat de vente de bien est rgi par la loi du pays dans lequel le vendeur a sa rsidence habituelle
- contrat de prestation de S : loi du pays dans lequel le prestataire de service a sa rsidence habituelle
- contrat ayant pour objet un droit rel immobilier : loi du pays de situation de limmeuble concern
- contrat ayant pour objet un droit rel immobilier cclu pour une priode de 6 mois conscutifs : lois du
pays dans lequel le propritaire a sa rsidence habituelle, 2 conditions :
o le locataire est une personne physique
o le locataire a sa rsidence habituelle dans le mme pays
- contrat de franchise : loi du pays dans lequel le franchis a sa rsidence habituelle
- contrat de distribution : loi du pays dans lequel le distributeur a sa rsidence habituelle
- contrat de vente aux enchres : loi du pays dans lequel la vente a lieu
- chambres de compensation et bourses

Art 42 : dfaut, loi du pays dans lequel le dbiteur de la prestation caractristique a sa rsidence principale

Art 43 : Clause chappatoire = lorsquil rsulte de lensemble des circonstances de la cause, que le contrat
prsente des liens manifestement plus troits avec un pays autre que celui vis aux paragraphes 1 et 2
Application de la loi de cet autre pays
RQ : le rglement prcise que, afin de dterminer ce pays, il convient de prendre en compte notamment,
lexistence de liens troits du contrat avec un ou plusieurs contrats. (Uniformit de choix de loi)

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Solutions particulires propres certains contrats :

Art 5 : sur le contrat de transport =
#Dispo sp sur le transport de marchandise : art 5-1
Loi du lieu de rsidence habituelle du transporteur condition que se situe ds ce pays :
- soit le lieu de chargement,
- soit le lieu de livraison,
- soit la rsidence habituelle de lexpditeur
dfaut : loi du lieu de livraison convenu par les parties
# Dispo sp sur le transport de passager : art 5-2
Loi du lieu de la rsidence habituelle du passager, la condition que se situe ds ce pays
- le lieu de dpart
- le lieu darrive
dfaut, loi du pays dans lequel le transporteur a sa rsidence habituelle

Art 6 : sur le contrat conclu avec des consommateurs = (protection de partie faible)
# Application quelle que soit la loi applicable, au minimum les dispo protectrices impratives
Un contrat conclu par une personne physique pour un usage pouvant tre considr comme tranger son activit
professionnelle, avec une autre personne agissant dans le cadre de son act est rgie par la loi du pays dans lequel le
consommateur a sa rsidence habituelle, condition
- que le prof exerce son act prof dans le mme pays que la rsidence habituelle du consommateur
- que le prof, par tout moyen, dirige son act prof vers ce pays ou vers plusieurs pays dont celui-ci
# Hypothse : Le consommateur est en France, et on le sollicite en France.
# Contrats exclus de cette protection :
- Les contrats de fourniture de service, quand les services dus au consommateur doivent tre fournis dans un
pays autre que celui dans lequel le consommateur a sa rsidence habituelle.
- Certains contrats de transports lexception de voyages forfait
- Les cts portant sur un droit rel immobilier ou un bail dimmeuble lexception des contrats de time sharing
- Les contrats portant sur instruments financiers

Art 8 : sur le contrat individuel de travail = (protection partie faible)
# Dtachement temporaire
Loi rgie par les parties (ppe dautonomie de la volont)
Choix qui ne peut priver le travailleur de la protection que lui assurent les dispo impratives de la loi dfaut de choix.
Loi du lieu dexcution du contrat
# Lexcution temporaire de son contrat dans un autre tat
Ne le prive pas non plus de cette rgle, ne suffit pas changer la loi.
Considrant 36 : temporaire = le travailleur est cens reprendre son travail dans le pays dorigine aprs
laccomplissement de ses taches ltranger.
- Moins question de dure que de retour prvisible
# En cas dimpossibilit de dterminer le lieu habituel du travail du salari,
cest alors la loi de ltablissement ayant recrut le salari.
Pas ncessairement le sige social !
# Clause chappatoire gnrale : lorsquil rsulte de lensemble des circonstances de la cause, que le contrat prsente
des liens plus troits avec un autre pays, application de cet autre pays. (Quid de manifeste ? simple oubli ?)

Art 7 : sur le contrat dassurance
# Ct dassurance grand risque : il nest pas ncessaire de protger lassur
Soumission la loi choisie par les partie et dfaut la loi de la rsidence hab de lassureur avec clause chappatoire
(comprenant manifestement)
# Autres contrats dassurance : srie de restriction dans le choix de la loi applicable
Risque couvert dans lUE, pas de choix de la loi.
Atteinte au principe de lautonomie de la volont
- Loi de ltat membre dans lequel est assur le risque
- Loi du pays dans lequel lassur a sa rsidence habituelle
- Loi de la nationalit de lassur pour un contrat dassurance vie
Dans deux autres hypothses, il peut y avoir dautres lois applicables art 73
A dfaut de choix, application de la loi du lieu du risque au moment de la conclusion du contrat
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Section 3 : domaine de la loi applicable
Art 10 : lexistence et la validit du contrat ou dune dispo de celui-ci sont soumises la loi qui serait applicable
en vertu du prsent rglement si le contrat ou la disposition tait valable
- = en cas de contestation de la validit du contrat, apparition dun cercle vicieux
- locus regit actum
- rgime favorable la forme du contrat
Art 11 : validit formelle du contrat dans certains cas :
- Quand les personnes se trouvent dans le mme pays au moment de ccl de lacte
o Soit respect des conditions de forme poses par la loi qui rgit le ct au fond en vertu du rgt
o Soit respect des conditions de forme poses par la loi du pays dans lequel il a t conclu
- Dans le cadre dun contrat entre absents :
o Si respect des conditions poses pour la forme par la loi applicable au fond
o Valable si loi de la rsidence de lune ou de lautre des parties
Loi applicable aux effets du contrat (Consquences de linexcution du contrat)
Rgles spcifiques : Cession de crance et Subrogation conventionnelle (art 14)
- Soumission la loi applicable au contrat, sauf dans les relations avec le tiers (dbiteur cd) pour
lesquels le rglement ne prcise pas



Section 4 : loi de police (art 9)
# Notion issue du droit franais :
Art 3 Cciv : lois dont lobservation est ncessaire la sauvegarde de lorganisation politique, sociale ou
conomique dun pays. (Francescakis)
# Reprise par le rglement de Rome 1 :
Disposition imprative, dont le respect est jug crucial par un pays pour la sauvegarde de ses intrts
publics, tel que son org politique, sociale ou co au point den exiger lapplication toute situation entrant
dans son champ dapplication, quelque soit par ailleurs la loi application au contrat daprs le prsent
rglement.
# Dtermination :
- La loi le dit elle-mme
- La jurisprudence ou la doctrine
- Lois de protection de la partie faible ; lois de boycott ; protection des agents commerciaux
# Effets :
Devant le juge tatique : application des lois de police du for (art 9-2) mais galement aux lois de
police trangres dans la mesure ou ledites lois de police rendent le contrat illgal
Il est tenu compte de leur nature, de leur objet, et des consquences de leur application ou de leur
non application (pragmatisme du juge)
# Application des lois de police par larbitre (pas de for) :
En droit fr : CA Paris, 19 mai 1993, Labinal = permet aux arbitre lappl dune loi de police
Enjeu : arbitre personne priv, application dune loi de police publique ?
Doctrine : se placer comme dans le cadre de la mission du juge
Rq : le cadre de la question est celui de lapplication concurrente dune loi de police, en plus de celle qui
est applicable au fond.
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PARTIE 2 : OPERATEURS DU COMMERCE INTERNATIONAL


TITRE 1 : LES ACTEURS NON- INSTITUTIONNELS

CHAPITRE 1 : Les organisations internationales

Section 1 : GATT et OMC

1) GATT : Accords gnral sur les tarifs douaniers et sur le commerce
Sign Genve, le 30 oct 1947 (eev 1
er
janvier 1948) // Charte du commerce international

2) OMC : Organisation mondiale du commerce (WTO)
- Accords de Marrakech, le 15 avril 1994
- Sige Genve ; 153 membres
- OI dote dune personnalit morale
- OI distincte de lONU
# Objet : traiter du commerce international
# Mission : offrir un cadre
- pour des ngociations commerciales
- pour le rglement de diffrends co
- pour des pol nationales dans certains cas
- pour une assis technique et de formation
- pour une coopration avec dautres org
# Structure :
- Confrence ministrielle : prise des dcisions politique, compos des ministres du commerce des diffrentes
tats membres, runion au moins une fois tous les 2 ans.
- Conseil gnral : compos de reprsentant permanent se substitue au premier la plupart du temps
- Conseils spcialiss : en matire de S ; de proprit intellectuelle
- Directeur gnral anime le secrtariat gnral : pour la gestion au quotidien de lOMC


Section 2 : les rgles applicables aux changes commerciaux mondiaux

A- Les principes fondamentaux
LOMC vise offrir un cadre favorable au commerce
Ppe 1 : principe de non-discrimination
= c/ le traitement dfavorable dun acteur du co international par rapport un acteur du commerce national
Manifestation 1 = Clause de la nation la plus favorise : lorsque tout t membre de lOMC fait
bnficier cert tats dun rg de prfrence, doit en faire bnficier les autres tats mbres de lOMC.
Manifestation 2 = Principe de lgalit de traitement : interdiction de rserver un traitement moins
favoriser un pdt ou S tranger par rapport un pdt ou S international.
Ppe 2 : principe de protection par les droits de douane
= en effet lOMC nexclut pas les barrires douanires (car galit de traitement des pdts et transparence)

B- Les drogations aux principes
Un Etat membre de lOMC peut toujours demander bnficier de drogations :
- Accord par la Confrence ministrielle aux , dans des conditions donnes
- Tout renouvellement soumis un examen approfondi
- = conjoncturel et politique = vnement exceptionnel

Exception en faveur daccord rgionaux : exple lunion douanire de lUE
Exception en faveur de pays en dveloppement
Exception en faveur de mesures de dfense commerciale : possibilit de mesures conservatoires :
o Mesures anti-dumping
o Mesures anti-subvention (subvention en 3 cat :
les vertes, autorises car intervenant dans un do particulier ou partie du monde
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les rouges : interdites car produisent des distorsions au niveau mondial
les oranges : de moindre importance que les rouges, mritent une enqute. )
o Mesures de sauvegarde : dans certains cas en cas de risque exceptionnel de hausse des
importations et de dommage grave la production nationale (enqute de lOMC et dcision
conscutive de lorganisme de rglement des diffrends)

Section 3 : rgles applicables au commerce international de marchandises
1/ Ppe de lvaluation et de linspection avant lexpdition des marchandises
= un pdt qui arrive aux frontires doit dj avoir un prix
2/ LOMC permet certains obstacles limportation de marchandise lis des objectifs dOP :
- Protection de la sant
- Protection de la vie des populations
- Prservation de lenvironnement
Limites :
- le respect du principe dgalit
- le respect du principe de proportionnalit
- confortes par des donnes scientifiques
et techniques disponibles (exple : OGM)


Section 4 : extension de ces rgles dautres domaines
Commerce de services
Droits de proprit intellectuelle
Investissements lis au commerce (de faon assez limite)


Section 5 : le rglement des diffrends (= une des caractristiques de lOMC, lments de son efficacit)
A- Procdure
1/ obligation de consultation :
- Dure de 60 jours maximum
- = discussions pralables
2/ tablissement dun groupe spcial :
- Ltat plainant va demander la mise en place dun groupe spcial constitu en fct de limportance et
de lampleur du litige
- Dlai de 45 jours pour mettre en place le groupe
- Dlai de 6 mois pour le groupe afin quil achve ses travaux : procde linstruction de laffaire
o Emission de constatation
o Emission de proposition
- Les parties concernes vont faire des observations sur le rapport
- Transmission du rapport lorgane de rglement des diffrends qui va ou non les adopter
3/ saisine dun organe dappel :
- Compos de 7 membres dont 3 vont siger
- Fonction : se positionner sur les questions de droit de la ccl de lORD
- Afin dobtenir des conclusions dfinitives
B- Mise en uvre des dcisions
Les parties sengagent donner suite immdiatement aux recommandations, dans les moindres dlais.
Possibilit de demander des dlais dans la mise en uvre de ces rglementations
A dfaut de quoi :
- Remise en cause du membership de ltat concern
- Remise en cause de la crdibilit de ltat concern

>>> Rq : LEtat qui sestime victime peut galement prendre des mesures de rtorsion (examines par le
groupe de ngociation et organe de rglement des diffrends

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CHAPITRE 2 : Les autres organisations internationales

Section 1 : Les organisations vocation universelle

A- La confrence des NU sur le Commerce et le dveloppement (CNUCED)
# But : favoriser la coopration internationale en vue de favoriser le commerce
- Sert abriter le dbat entre les gouvernements
- Sert rassembler des donnes
- Dispenser une assistance technique
# Aucune valeur obligatoire

B- La Commission des NU pour le droit du commerce international (CNUDCI)
# But : dvelopper lunification des rgles du commerce international
Exple : loi type sur larbitrage international de 1985

C- La Confrence de lHaye de droit international priv
# But : uvrer lunification du droit international priv
# Rq : focalise essentiellement sur le droit de la famille
Exple : Conv de lHaye, 15 juin 1955, sur la loi appl aux ventes car internat dobjet caractre incorporel

D- LUnidroit
# But : uvre luniformisation du commerce international
= organe technique compos dexperts en DIpriv qui font des travaux
Exple : ppes unidroits relatifs aux contrats du commerce international

E- La Chambre de commerce international
Statut dassociation, sige Paris
Membres : entreprises
# But :
- Ediction ou codification de principes et usages du commerce international
- Rglement des diffrends par le biais notamment du Centre darbitrage en matire de commerce
international pour des entreprises prives et des Etats


Section 2 : les organisations vocation sectorielle
En matire de transport
o Organisation de laviation civile internationale
o Organisation maritime internationale
En matire de proprit intellectuelle : org mondiale de la PI (OMPI) : protection de la PI ds le Wd
En matire de financements :
o Le FMI et la banque mondiale = mission daide, de surveillance co et fi, et dassistance.
Dans le domaine du travail :
o LOIT = amlioration des conditions de travail et des rgles internationales du travail


Section 3 : Les organisations vocation rgionale
LOADA
LALENA : Canada, USA, Mexique (1994)
MERCOSUR
UE


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TITRE 2 : LES ACTEURS INSTITUTIONNELS : lEtat acteur du commerce international

Section 1 : lEtat rgulateur
action unilatral de l'Etat: role de l'tat sur son propre territoire
o = il dfinit les rgles appl, les cond de mise en place des cours et trib
o ou organisations ad hoc (AAI) et qui peuvent intervenir dans des activits internationales
action unilatrale ou concert : pour ng dinstrument co, multilatraux

Section 2 : lEtat oprateur
oprateur du co national : difficile lEtat de ne pas intervenir (Cf. la crise et linterventionnisme)
o prise de participation
o fonds souverains
o => maintien voire accentuation de son rle en fonction de la conjoncture
oprateur du commerce international : dans le domaine de lEnergie, bcp de sts nationales sont en
charge de lexploitation de telles nergies, dintrt mondial (exple : EDF 70% dtenue par lEtat)
Intervention directe ou indirecte : indirect tant par le biais de sts ou dtablissement publics

A- Les contrats dEtats
= contrat conclu entre un Etat et une entreprise autre que lEtat
LEtat nagit pas en tant quEtat, mais en tant quoprateur du commerce
2 types de clauses se rencontrent frquemment
1/ Clause darbitrage : clause par laquelle les parties dcident daller rsoudre leurs litiges devant un arbitre
- Intrt :
o Evite (inimaginable) quun Etat ait se faire juger devant les tribunaux dun autre Etat
o Evite lentreprise de se faire juger, voire condamner dvt les trib dudit Etat cocontractant
- Remarque : arbitrage autoris pour les pers publiques en matire internationale alors quau niveau
interne, il existe en matire darbitrage beaucoup de restrictions (Galakis, Civ 1
re
1956)
2/ Clause de gel non applicable/ de neutralisation/ de stabilisation :
On choisit la loi de lEtat x au moment de la conclusion du contrat. LEtat arbitre et joueur.
Remarque : en cas de changement de rglementation, il ny aura pas application au ct en cours.

B- Les immunits
= dans lordre international, les Etat bnficient dimmunits lis la souverainet de lEtat
Convention des NU, sur les immunits des Etats et sur leurs biens, de 1945
Absence de rgles crites en droit franais, mais rgles chercher dans les usages.
Il est dans lintrt de tous que lEtat y renonce, la JP ayant elle tendance les faire disparaitre
La clause darbitrage est considre emporter renonciation ces immunits (Chambre de co internat)

1/ immunit de juridiction
- LEtat, dans les litiges privs, ne peut pas accepter de se faire juger par les tribunaux trangers et ne
peut pas renoncer la comptence de ses propres tribunaux.
- Bnfice de cette immunit lie aux actes de lEtat, qui agit en tant quEtat souverain.
o Lacte doit tre un acte de puissance publique, ou
o Lacte doit avoir une finalit de SP
- Incertitude juridique
- Civ 1
re
, 2 mai 1990 : immunit qui a jou en faveur dune entreprise de transport ferroviaire. Litige
avec la st nationale de Gaz. La juridiction a estim quil sagissait dune mission de SP.
- Dfaut de renonciation : incomptence des juges, qui doivent soulever une fin de non recevoir
- Parfois, la simple comparution par lEtat suffit lexpression de la renonciation : vision large de la JP


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2/ immunit dexcution
= permet son bnficiaire de sopposer ce que les biens quil possde lEtranger fassent lobjet dune
mesure dexcution ou dune simple mesure conservatoire ordonne dans cet Etat.
Les biens doivent tre affects une act pub
Prsomption irrfragable :
- Le dbiteur est un Etat tranger : prsomption dimmunit. (Civ 1
re
, 14 mars 1984, Eurodiff)
- Les manations des tats etr, le db est distinct de letat tr : limmunit de JP ne joue pas sauf si lon
dmontre que les biens sont affects une activit de SP (Civ 1
re
, 1
er
oct 1985, Sonatrac)
Effet de cette immunit : fin de non-recevoir
Renonciation : doit tre expresse (Civ 1
re
, 2000) : leng dun tat excuter une sentence arbitrale vaut
renonciation son immunit de juridiction. Attention CA de Paris parfois a jug linverse





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TITRE 3 : LES ACTEURS NON-INSTITUTIONNELS

CHAPITRE 1 : Les socits (principaux acteurs du co internat)

Section 1 : la loi applicable aux socits = Les sociatatis

A- Dtermination de la loi applicable
1/ Critre de lincorporation
= loi du lieu de limmatriculation de la socit
- Intrt : critre objectif et stable
- Limite : repose sur la volont des fondateurs
Retenu par bcp de systmes juridiques
2/ Critre du sige social rel
= loi du lieu de ladministration centrale de la st (Conseils dadm, localisation des dirigeants)
L210-3 Cco :
- Retient la loi du lieu du sige de lentreprise.
- En cas de divergence entre sige social rel et statutaire : le sige social rel va prvaloir.
Divergences au sein de lUE sur cette question

B- Effet de la loi applicable
Effet large : rgit la vie de la st pdt toute sa vie :
- Constitution : statut ; KS ; forme des actions
- Organisation et fonctionnement : droits et obl attach la qualit dassoci ; constitution ; pouvoirs..
- Liquidation et dissolution de la socit
Limite lapplication de la lex societatis :
- Pour les sts de droit boursier
- Le droit de la concurrence sapplique en fonction de critres matriaux


Section 2 : la nationalit des socits
# Vritable question dbat ? Faut-il donner une nationalit une socit ?
- Niboyer : contre
- Mazaud : favorable
Confusion entre la lex societatis et la nationalit : La nationalit du lieu du sige social de cette socit ?
Droit positif franais : tient parfois compte de cette fameuse nationalit des socits
# 4 critres retenir :
- Le sige social statutaire
- Le sige social rel
- Le contrle de la socit (actionnaires)
- Les dirigeants
En droit franais, le critre le plus souvent retenu est celui du sige social rel bien que ce ne soit pas
systmatique, et que la cour recourt ainsi beaucoup la technique du faisceau dindices.
Civ 1
re
, 30 mars 1971 : pose le critre du sige social rel, et vient le pondrer par le critre du contrle. Cas
particulier du changement de souverainet en Algrie.
Ass pl, 21 dc 1990, Rovan : la cour rappelle que le ppe pour bnficier de la convention fiscale, est dtre de
la nationalit correspondante, laquelle sapprcie en fonction du sige de la direction effective de la socit,
et qui est prsume par le sige statutaire.
Certaines lgislations exigent un autre critre, celui du contrle : pour les secteurs sensibles pour lesquels
des critres viennent en limitation (qd plus de 50% du capital de la st est dtenue par des actionnaires tr)
= Mdias et presse ; Armement ; Pharmaceutique

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Exple : Le contrle des invst tr en France :
L551-3 et suivant du code mo et fi = prvoit que les invst en France sont libres, mais dans certains cas, il doit y
avoir une information pralable et une aut du ministre de lconomie et des finances : dans les secteurs
dfinit par larticle et prciss par des textes rglementaires (S. de la dfense, de la sc prive, des casinos)
But : maitrise de lEtat de ces secteurs sensibles
lUE, vient limiter au maximum la limitation fr aux invst trangers. (R153-3 et suivant du co mo et fi) vient
prciser les do, en fonction que les invst soient dorigine communautaire ou extra-communautaires.
Le critre est ici toujours celui du contrle de la socit.


CHAPITRE 2 : Les groupes de socits

= ensemble de sts juridiquement distinctes mais soumises conomiquement un contrle unique
- En tant que tel, le groupe na pas la personnalit morale.

Section 1 : la loi applicable au groupe
Question : Faut-il tenir compte de lexistence du groupe dans lapplication des rgles du co international ?
Rponse : Chaque st est rgie par sa propre lex societatis, sa propre loi.

Section 2 : prise en compte de la ralit des groupes de socits
Lappartenance un groupe est prise en compte dans un certain nombre de cas :
- En matire fiscale : afin dviter les cumuls dimposition
- Le droit du travail international : tient compte de la mobilit du salari au sein dun groupe afin de
dterminer la qualit demployer ou des obligations de reclassement.
- Le droit des faillites : R13-46/2000 du 29 mai 2000
- Dv en mat de droit de lenvironnement : Erika, resp de la st mre pour les actes dune de ses filiales
- Le droit de la concurrence : pratique anticoncurrentielle dune filiale qui peut entrainer la
condamnation de la st mre, si le comportement de la filiale peut tre imput la st mre (contrle
effectif de la socit mre sur la filiale)


CHAPITRE 3 : La socit europenne
= Forme sociale tenant compte de la dimension internationale de la socit.
Histoire :
o 40 ans de rflexion
o Mise en place par le Sommet de Nice de 2001
o Oct 2009 : 437 sont immatricules en Europe
Texte originaires du 8 octobre 2001
o R2157-2001, relatif au statut de la socit europenne
o Directive 2001-86, compltant le statut de la SE en ce qui concerne le statut des travailleurs
Objectif : la cration dune forme sociale commune lens de lUE
Limite : au moment des ngociations entre les Etats.
Mcanisme : rgles communes (en expansion) + en fonction du lieu du sige, des rgles variables

Section 1 : les principales rgles applicables la socit europenne
Art 9 du rglement : la st europenne est rgie
- Par les dispositions du rglement
- Par les statuts de la SE quand les rglements le prvoient expressment
- Par les dispositions des lois adoptes en application du rglement
- Aux dispositions de la loi applicables aux Etats membres applicables toutes les SA y compris les SE
- Les dispositions des statuts, que le rglement le prvoit ou non
Forme :
- KS minimum : 100.000 euros
- Sige statutaire et sige rel qui doivent se trouver dans le mme Etat
- La dnomination doit faire apparaitre le cigle SE
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A- Rgles applicables la cration dune SE
1/ Constitution par fusion
Par fusion absorption
Par constitution dune socit nouvelle
Condition : les SA qui von fusionner doivent avoir leeur sige dans des Etats membres
2/ Constitution par une Socit Holding
Plusieurs SA ou SARL
Conditions :
o si 2 dentre elles ont leur sige dans des Etats membres
o Si lune dentre elle a une filiale dans un Etat membre distinct
3/ Constitution dune SE filiale commune
Conditions :
o Si les SA sont de 2 Etats membres diffrents
o Si filiale dans un autre Etat membre
4/ Constitution par transformation dune SA en SE
Condition : Si une filiale dans un autre Etat membre depuis plus de 2 ans
5/ Constitution par une SE de filiales sous forme europenne

B- Structure de la SE
Trs largement inspire des SA avec une touche de SAS
- AG des actionnaires
- Option entre systme dualiste (conseil de surveillance et directoire) ou moniste (conseil dadm et PR)
Autorisations ncessaires de lorgane de surv ou conseil dadm :
- Cration acquisition cession dentreprises dtenues par lentreprise
- Projet dinvst pour un montant significatif
- Recours au crdit ou des garanties
- Un certain nombre de contrat au-del dun seuil dfinit dans les statuts

C- Transfert du sige social de la SA
# Fusions transfrontalires
Tps 1 : pdt longtps, pas de fusions transfrontalires possibles
Tps 2 : la SE a permis ces fusions
Tps 3 : Directive 2005-56, du 26 oct 2005, sur les fusions transfrontalires des sts de capitaux
- Loi NRE du 3 juillet 2008 + des dcrets dapplications
# Transfert de sige
Tps 1 : possible mais trs difficile (perte de personnalit morale, consquences fiscales)
Tps 2 : mcanisme permis par les SE trs facilement dans ces conditions assez encadres
CJCE, 27 sept 1988, daily mail
CJCE, 5 nov 2002, Huberseering
CJCE, 9 mars 1999, Centros
CJCE, 30 sept 2003, inspire Art
CJCE, 13 dc 2005, Cevic
CJCE, 16 dc 2008, Cartesio
Transfert de sige ; Tentatives de fusion transfrontalire ; Dissociation entre sige social et sige rel
Courant libral de la CJCE autorisant de telles libralits.

CJCE 16 dc 2008, Cartesio :
Faits : st hongroise qui voulait transferer son sige social en Italie, tout en restant immatricul en Hongrie.
Solution : il faut distinguer 2 cas :
- Le transfert de sige, lorsquil emporte chgt de loi applicable, la libert dtablissement emporte la
libert de transfrer son sige
- En revanche lorsque le transfert de sige nemporte pas changement de la loi applicable, alors, la loi
dorigine doit lautoriser
14

D- Dfaillance internationale des sts europennes
Thse 1 : thse de luniversalit, on favorise un juge comp pour grer la faillite dans le monde entier.
Thse 2 : thse de la territorialit, on se rfre la territorialit dune entit donne, effet du juge sur le
territoire ou dans lordre juridique donn
# JP franaise : se rapproche de la thse de luniversalit de la faillite
Cass19 nov 2002 : vu le principe de luniversalit de la faillite () le redressement judiciaire produit en France
produit ses effets partout o le dbiteur a ses biens (sus rserve que le juge tr accepte cette comptence)
Com 21 mars 2006 : confirme cette dcision
# R13-46/2000 :
1/ Le domaine dapplication
Applicable aux procdures collective, ds lors quil y a dessaisissement partiel ou total du dbiteur
ainsi que la dsignation dun syndic
Sont carts
o Le domaine assurantiel
o Le domaine bancaire
2/ La juridiction comptente
Une procdure principale unique : jur sur laquelle se situe le centre des intrts ppx du dbiteur
o = lieu o le dbiteur gre habituellement ses intrts, et qui est vrifiable par les tiers
o Prsomption du sige statutaire avec la possibilit de mettre en avant le sige social rel
o Rq : Prime celui qui saisit le plus vite !
Une procdure secondaire possible : il doit se trouver sur lEtat un tablissement du dbiteur
o = tout lieu dopration o le dbiteur exerce de faon non transitoire une activit
conomique avec des moyens humains et des biens
o Pour la liquidation des biens et le paiement des cranciers principaux
3/ La loi applicable
Loi de lEtat dans laquelle la procdure a t ouverte
Champs dapplication large : dtermine
o Quels sont les dbiteurs concerns par la faillite
o Quels sont les biens concerns par la faillite
o Quels sont les pouvoirs du dbiteur et du syndic
o Leffet de la procdure sur les contrats en cours
o La dclaration de crance
Exceptions :
o En matire immobilire (qd dautres lois entre en ligne de mire)
o En matire de clauses de rserve de proprit
4/ La reconnaissance des procdures
Principe : toute dcision prise par une juridiction comptente est reconnue dans tous les autres Etats
membres (idem pour les procdures secondaires)
o CJCE 2 mai 2006, Eurofood
o = principe de confiance mutuelle
Exception : art 26 tt Etat membre peut refuser de reconnaitre une procdure de redressement ou
liquidation judiciaire ou dexcuter une dcision prise dans le cadre dune telle procdure, lorsque
cette reconnaissance ou cette excution produirait des effets manifestement contraire son OP


15

PARTIE 4 : LE MODE DE REGLEMENT DES DIFFERENDS


CHAPITRE 1 : Prsentation de larbitrage
Mdiation : larbitrage conduit une sentence qui est une dc ayant un effet contraignant sur les parties
= Pour viter daller devant les tribunaux :
- clause compromissoire ou clause darbitrage
- si le litige est n : prvoir un compromis darbitrage

Section 1 : avantages et inconvnients de larbitrage
lexcution des sentences : la reconnaissance de la sentence dans dautres pays
o Convention de New-York, 1958 : reconnue par 140 Etats, permet une excution trs simple
dune sentence darbitrage (exequatur)
Limpartialit : larbitre est un tiers, ni le tribunal de lun, ni ce lui de lautre
La confidentialit : pas de dclarations dans la presse, audience non publiques
Le choix direct ou indirect des arbitres
La souplesse procdurale : possibilit de choisir la procdure (les tmoins ; interrogatoires ; langue)
Les cots : en effet larbitrage est cher, mais en gnral, il ny a quune audience
Les mesures provisoires ou conservatoires : larbitre peut en prendre de la mme faon quun trib tat


Section 2 : les diffrents types darbitrage

A- Larbitrage institutionnel
1/ Cour international darbitrage de la Chambre de commerce international, 1923
2/ London Court of International Arbitration, 1892 (cherche concurrencer la premire)
3/ Euro-arbitrage : spcialise dans les litiges boursier
4/ FINRA : institution amricaine darbitrage ne matire financire
5/ CIETAC : le plus important centre chinois darbitrage

B- Larbitrage ad hoc
Pas de centre darbitrage
Les parties elles-mmes organisent larbitrage
Trs peu recommand au regard de la scurit juridique
Rfrence aux rgles types proposes par la CLUDCI (rglement darbitrage)
Intrt : viter les frais des centres darbitrage



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CHAPITRE 2 : La convention darbitrage/ clause compromissoire
= acte juridique par lequel 2 ou plusieurs parties dcident de confier une juridiction arbitrale, un litige qui
est susceptible de les opposer.
Art 1442 CPC : convention par laquelle les parties un contrat sengagent soumettre larbitrage tout litige
qui pourrait naitre relativement ce contrat.

A- Contenu de la convention
La clause peut contenir tout ce que lon veut : Dsignation des arbitres, lieu de larbitrage

B- Validit de la convention
o Principe de lautonomie de la clause compromissoire :
Civ 1
re
, 20 dc 1993, Dalico : en vertu dune rgle matrielle du dt international de
larbitrage, la clause compromissoire est indpendante juridiquement du contrat
principal qui le contient directement ou par rfrence, et que son existence et son
efficacit sapprcient, sous rserve des rgles imprative du droit franais et de
lordre public international, daprs la commune volont des parties, sans qui soit
besoin de se rfrer un droit tatique
Clause valable mme si le contrat principal ne lest pas
o Forme libre
o Echange de consentement important

C- Effets de la convention
o Fonde la comptence des arbitres : seule lgitimit des arbitres
o Fonde lincomptence des tribunaux tatiques : qui doivent se dclarer incomptents
o Transmission de la clause avec la transmission du contrat : exple en cas de cession de ct

= vritable faveur du droit pour les clauses compromissoires


CHAPITRE 3 : Linstance arbitrale

Exercice :

Demandeur A1 : Sarah ; Caroline ; Isabelle = OCEANIA printer
Dfendeur : McHinery

3 problmes :
1/ y-a-t-il ou non prescription (satute/period of limitation) ? NON
2/ respect des obligations contractuelles du dfendeur ? NON
3/ les dommages allgus ont-ils t suffisamment fonds ? montant des dommages ?


Dcaler les lettres courriers et autres de 4ans !
10 mai 2002 -> 10 mai 2006





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PARTIE 3 : OPERATIONS DU COMMERCE INTERNATIONAL

CHAPITRE 1 : Le contrat de vente

# Le contrat de vente de marchandises international
# La pluralit de conventions, de textes fait la difficult de la question :
- Convention de lHaye, 1
er
juillet 1964 : sur loffre et lacceptation en matire de vente internationale
- Convention de NY, 14 avril 1974 : sur la prescription en matire de vente internationale
- Convention de Genve de 1983 : sur la reprsentation en matire de vente
# Convention de Vienne, 11 avril 1980 : sur la vente internationale de marchandises
= Conv complte : Traite la formation, les effets, et du cas de linexcution du ct de vente

Section 1 : domaine dapplication

A- Champ dapplication rationae materiae
1/ Les inclusions :
Traite de la vente (= effet translatif de proprit)
Traite de marchandises
Traite dune op qui nest pas destines une consommation personnelle : relations daffaires
2/ Les exclusions :
Exclusion de ventes particulires :
- des ventes aux enchres,
- des ventes sous saisie (sous dcisions de justice),
- des ventes de valeur mobilire,
- des ventes de navires, de bateaux, aroglisseurs ou aronefs,
- de la vente dlectricit.
Exclusion de contrats particuliers :
- des contrats dits complexes : comprenant la fois de la vente et des prestations de services
- des contrats dans lesquels lacheteur fourni lacheteur les lments essentiels de la fabrication :
o contrats dits faon ,
o dans le domaine pharmaceutique
- des contrats dans lesquels la fourniture de S et plus importante que la partie vente :
o contrats de franchises : importance de la partie transfert de savoir-faire
Exclusions gnrales :
- des rapports entre sous-acqureur/ vendeur : ok pour les rapports entre lacheteur et le vendeur
- des questions relatives la validit du contrat lui mme : capacit, consentement, cause
questions laisses traditionnellement au droit national
- la responsabilit du vendeur
- la prescription de la vente
3/ Une convention assez librale qui consacre le principe de la volont individuelle :
= possibilit de lcarter, totalement ou partiellement
JP : admet une exclusion tacite
JP : le juge fr na pas le pouv dimposer son appl sans avoir provoqu un dbat contradictoire entre les parties

B- Champ dapplication rationae loci
Principe : Application aux contrats de ventes
- conclus entre les parties qui ont leur tablissement dans des Etats diffrents,
- ds lors que ces Etats sont partie la convention.
Exception : Si les Etas ne sont pas partie, convention susceptible de sappliquer si en vertu des rgles de droit
international, doit sappliquer le droit dun pays partie la convention.

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Section 2 : formation du contrat

A- Principe de consensualisme
Principe, Art 11 : Le ct de v na pas tre constat par crit pr tre valable, ni rp aucune cond de forme
Importance ad probationem cependant : Peut tre prouv par tout moyen (y compris par tmoin)
Exception, Art 12: lorsque le droit national impose un crit comme condition de validit (exple : droit chinois)

B- Loffre
Principe : 3 conditions sont remplir
1. loffre doit tre adresse Une ou plusieurs personnes dtermines (appel doffre, prospectus)
2. loffre doit tre ferme : celui qui lmet doit avoir lintention dtre lie
3. loffre doit tre prcise : dsigner la marchandise, la quantit, le prix
Rq, Art 55 : admission dune convention sans prix dtermin

> Loffre prend effet la date de sa rception par le destinataire
> Une fois accepte, elle est irrvocable
- si elle a un dlai
- si elle na pas de dlai, sil est raisonnable de considrer quun dlai doit sappliquer (usages)

C- Lacceptation
Principe : Expresse ou tacite, elle doit manifester une intention non quivoque
Limite, Art 18-1 : Le silence ne suffit pas

> Lacceptation prend effet lorsquelle parvient au destinataire, la date de sa rception.
> Parfois des lments de complexit :
= La contre-offre ne vaut pas acceptation : si videmment elle porte sur des lments essentiels du ct
(Art 19-3 : rediscutions sur le prix ou la quantit)




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Section 3 : effets du contrat

A- Les obligations du vendeur
1/ Obligation de livraison Art 31 et suivant
Cas 1 : obligation de livrer en un lieu prcis
Cas 2 : pas de lieu de livraison de prcis :
Si un transport est prvu : remise des marchandises au 1
er
transporteur pr la transmission lacheteur
Si pas de transport prvu : lieu o le vendeur avait son tablissement au moment de la ccl du ct
> Importance, au moment de la livraison, dune remise de documents, en ce qui concerne la remise des
marchandises, dassurance et de paiement
- Lettres de voitures
- Lettres de connaissement en cas de transport maritime
> Importance de la livraison :
Forcment transfert de proprit
= Transfert des risques (acheteur tenu de payer les marchandises, en cas de dommage postrieur la livr)

2/ Obligation de conformit des marchandises
Art 35 : Le vendeur doit livrer des marchandises dont la quantit, la qualit et le type rpondent ceux qui
sont prvus au contrat.
- sauf si les parties nen ont convenus autrement
- des marchandises sont conformes si :
o Elles sont propres aux usages auxquels serviraient habituellement les march du mme type
o Elles sont propres tt usage sp qui a t port expressment ou tacitement la connaissance du
vendeur au moment de la conclusion du contrat
o Elles possdent les qualits dune marchandise que le vendeur prsent lacheteur comme
chantillon ou modle
- Irresponsabilit du vendeur pour un dfaut de conformit que lacheteur connaissait ou ne pouvait ignorer
au moment de la ccl du ct.

Art 38 : obligation de lacheteur dexaminer ou de faire examiner les marchandises dans un dlai aussi bref
que possible eu gard aux circonstances.

Art 39-1 : Lacheteur est dchu du droit de se prvaloir dun dfaut de conformit : sil ne le dnonce pas au
vendeur, en prcisant la nature de ce dfaut dans un dlai raisonnable, partir du moment ou il la constat
ou aurait d le constater.

Art 39-2 : dans tous les cas, lacheteur est dchu du droit de se prvaloir dun dfaut de conformit sil ne
dnonce pas au plus tard dans un dlai de 2 ans compter de la date laquelle les marchandises lui ont t
effectivement remises moins que ce dlai ne soit incompatible avec la dure dune garantie contractuelle.

Charge de la preuve : lacheteur de prouver la non-conformit

Si lacheteur refuse daccepter la marchandise, cest au vendeur de prouver quelle est conforme

Art 41 : Le vendeur doit livrer les marchandises libres de tout droit ou prtentions dun tiers
- moins que lacheteur naccepte de prendre les marchandises dans ces conditions
- toutefois si ce droit ou cette prtention est fonde sur la P ind ou autre PI, lobligation du vendeur est
soumise aux rgles de lEtat dans lequel les destines sont destines tre revendues.
- le vendeur ne peut pas ce prvaloir de ces dispositions sil avait la connaissance du droit ou de la prtention
du tiers et de sa nature.


20

3/ Les sanctions en cas de manquement du vendeur Art 45 54
1. Lexcution en nature :
o Principe : lacheteur peut exiger le remplacement de la marchandise + la rparation (sa mise
en conformit)
o Conditions :
i. lacheteur doit alors laisser un dlai raisonnable au vendeur
ii. la demande doit porter sur un lment essentiel du bien objet de la vente
iii. la demande doit tre formule au moment ou lon dnonce le dfaut de conformit
Rq : pendant le dlai donn pour la mise en conformit, un seul recours
possible pour demander des DI en cas de retard ou de dommage la livraison
o Limite : le tribunal ne peut lordonner que sil le ferait en vertu de son propre droit national
2. la rsolution du contrat :
o en thorie : rsolution de plein droit qui ne suppose pas lintervention du juge
o en pratique : le vendeur mcontent imposera souvent un passage devant le juge
3. la diminution de prix :
o Principe : en cas de dfaut de conformit, que le prix ait ou non t pay, lacheteur peut
rduire le prix proportionnellement la diffrence entre la valeur que les marchandises
livres avaient au moment de la livraison, et la valeur que les marchandises conformes
auraient eu ce moment.
o Unilatralement sous le contrle dun juge ou dun arbitre si le vendeur nest pas satisfait


B- Les obligations de lacheteur

1/ Obligation de payer le prix
* plusieurs paiements possibles
- paiement traditionnel
- paiement sous forme de crdit
* rgles poses par la convention, exple :
- prix qurable et non portable
- le vendeur supporte tous les frais relatifs un changement dtablissement de celui-ci
- prix payer la date convenue sans quil ne soit ncessaire de formalit supplmentaire
- lacheteur nest pas tenu de payer le prix tant quil na pas eu la poss dexaminer la marchandise
o sauf si des dlais, trop courts pour le permettre, ont t prvus au contrat
- le prix peut ntre ni dtermin ni dterminable,
o sauf dispo contrat du droit national des parties

2/ Obligation de prendre livraison
* principe = lacheteur doit accomplir tous les actes que lon peut raisonnablement attendre de lui pour
permettre au vendeur de livrer.
* Remarque : Lacheteur diligent doit examiner ou faire examiner les marchandises, dans la mesure o on lui
laisse le temps de le faire.

3/ Sanctions en cas de manquement de lacheteur
1. lexcution du contrat : prise de livraison ou paiement du prix
o si le manquement est essentiel
o ne vaut que si el droit national lautorise
o dlai possible accord par le vendeur
o DI qui peuvent tre demands par le vendeur
2. la rsolution du contrat : de plein droit
o si le manquement est essentiel
o rgles sur les pnalits de retard

21

Section 4 : Linexcution du contrat, dispositions communes du vendeur et de lacheteur

A- La contravention anticipe Art 71 73 (proche de lexception dinexcution)
Principe : Une partie peut diffrer lexcution des ses obligations lorsquil apparait,
- aprs la conclusion du contrat,
- que lautre partie nexcutera pas une partie essentielle de ses obligations,
- du fait :
o 1 dune grave insuffisance dans la capacit dexcution de cette partie ou sa solvabilit, ou
o 2 de la manire dont elle sapprte excuter ou excute le contrat (linexcution peut ne
pas tre avr)

* Notification ncessaire de la partie qui souhaite dclarer le contrat rsolu lautre partie :
Dans des conditions raisonnables pour lui permettre de donner des assurances suffisantes de
bonne excution de ses obligations.
* La partie qui diffre lexcution, avant ou aprs lexpdition des marchandises, doit adresser
immdiatement une notification cet effet lautre partie, et doit procder lexcution si lautre partie
donne des assurances suffisantes de la bonne excution de ses obligations.


B- Dommages-Intrts art 74 78

* Principe : les DI pour une contravention au contrat, commise par une partie sont gaux la perte subie et au
gain manqu par lautre partie par suite de la contravention.
* Limite : ces DI ne peuvent tre suprieurs la perte subie et au gain manqu, que la partie en dfaut avait
prvus ou aurait d prvoir au moment de la conclusion du ct, en considrant les faits dont elle avait
connaissance ou aurait, d avoir connaissance, comme tant des csqces possibles de la contravention au ct.
* Obligation de prendre des mesures palliatives pour faire en sorte que le dommage ne stende pas :
o La partie qui invoque la contravention au contrat doit prendre les mesures raisonnables eu gard aux
circonstances, pour limiter la perte, y compris le gain manqu, rsultant de la contravention.
o Si elle nglige de le faire, la partie en dfaut peut demander une rduction des dommages-intrts
gale au montant de la perte qui aurait d tre vite.

Rq : DI sans prjudice aux sanctions vues prcdemment.


C- Les causes dexonrations Art 79 80 (proche de la force majeure)

* Pas dobligations excuter si linexcution trouve sa source
- dans un empchement indpendant de sa volont
- et que lon ne pouvait raisonnablement attendre delle quelle le prenne en considration au moment
de la conclusion du contrat
* Impossibilit pour une partie de se prvaloir de linexcution par lautre, dans la mesure o cette inexcution
est due un acte ou une omission de sa part.



22


23

CHAPITRE 2 : Les Incoterms (International Commercial Terms)

Prsentation :
o Incoterms de la CCI, sige Paris
o Dernire version de 2000
o Usage en matire de commerce international (peu dutilit ds le cadre de lUE, esp commun)
Utilit :
o Traitent de la livraison, du transport et droits de douanes, des assurances, du prix, du
transfert des risques et resp
o = des lments essentiels de la vente
13 incoterms :
o 8 premiers : ventes au dpart (fav au vendeur)
o 5 derniers : ventes larrive (fav lacheteur)

1/ Incoterm EXW
(ex works, lusine )
Vendeur : seule obligation de livrer les marchandises, emballes dans ses locaux
Acheteur : assume lintgralit des risques et charges
- de transport
- les formalits lies lacheminement des march (dont les march relatives la sortie du pays)
- de payer au moment de la livraison, lenlvement des march dans les locaux du vendeur

2/ Incoterm FAS
(Free alongside Ship, franco le long du navire)
Vendeur : resp jusqu lacheminement des march quai + charge des formalits douanires de march
Acheteur :
- resp des march ds leur livraison
- conclut le contrat avec le transporteur
- supporte les formalits douanires dimportation

3/ Incoterm FCA
(Free Carraere, franco transporteur)
Transfert des risques au moment de la remise des march entre les mains du transporteur au point dsign par
les parties.
Acheteur : resp du transport + formalits douanires dimportation

4/ Incoterm FOB
(Free Onborde, franco bord)
Transfert des risques au moment o les march passent le bastingage du navire
Vendeur : resp du chargement + des formalits dexportation
Acheteur : resp de tout du le reste

5/ Incoterm CFR
(Coast and Freight, couts et fret)
Transfert des risques au moment o les march passent le bastingage du navire
Vendeur:
- obligation de livrer les marchandises bord du navire
- frais de transport jusquau dchargement au port de dchargement
Acheteur :
- frais et risque lies au march ds lors quelles sont sur le bateau
- les frais dassurances

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6/ Incoterm CPT
(Carriage Pay To, port pay jusqu)

7/ Incoterm CIF
(Cost Insurance and Freight, cout assurance et fret)

8/ Incoterm CIP
(Carriage and Insurance paied, port pay assurance comprise jusqu )

9/ Incoterm DAF
(Delivered at frontiers, dlivr aux frontires)


10/ Incoterm DES
(Delivererd ex ship, port de destination convenu )
Vendeur :
- Choix du navire
- Paiement du transport
- Supporter les risques jusqu la livraison des march dans le port de livraison
Acheteur :
- resp du dchargement
- resp des formalits douanires dimportation
- paie le vendeur au mmt du transfert de P, juste av le dchargement, au moment de larrive quai

11/ Incoterm DEQ
(Delivered ex quay, rendu quai )
Idem, mais le vendeur est responsable du dchargement

12 / Incoterm DDU
(Delivered Duty and Paid)
Utilis quel que soit le mode de transport
Vendeur :
- livraison des march jusquau lieu convenu dans le pays dexportation
- choisit et paie le transporteur
- reps de tout le transport jusquau dchargement non inclus
Acheteur :
- Resp du dchargement
- resp des formalits douanires dimportation

13/ Incoterm DDP
(Delivered Duty paied, rendu, droits acquitts)
Utilis quel que soit le mode de transport
Incoterm dobligation maximale pour le vendeur
Vendeur :
- formalits douanires dexportation et dimportation !

Possibilit dutiliser un I est dy droger en partie : doit tre signal expressment c/ conflit de N
Gradation des obligations la charge des uns et des autres
Le choix dpend :
- type de transport
- position du vendeur ou de lacheteur
- des usages de la pratique


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CHAPITRE 3 : Les contrats de transports internationaux

# Beaucoup de convention applicables encore une fois :
- Convention de Bern de 1890, sur le transport de marchandises
- Convention de Varsovie de 1929, sur le transport arien de passagers et de marchandises
- Convention de Budapest de 1999, sur le transport fluvial de marchandises
=> A caractre impratif
=> constituent le droit en la matire
# dfaut, problmatiques de CL et de convention de Rome
# PG : dfaut de loi dsigne par les parties, loi du lieu o rside le dbiteur de lobligation caractristique


Section 1 : Le transport routier = Convention de Genve, 19 mai 1966
> Domaine dapplication :
- entre 2 Etats dont lun au moins est partie la conv
- en matire de transport routier : le vhicule de transport soit de type routier
- lieu de livraison et de prise en charge dans deux tats diffrents
> Resp de plein droit sur le transporteur en cas de perte et davarie
Le transporteur est prsum coupable
Tenu dune obligation de rsultat

Obl de rsultat : le dbiteur est resp en cas de non atteinte de ce rsultat, la charge de la preuve pse sur lui
Obl de moyen : la charge de la preuve pse sur le crancier (pour les manquements des obligations)
> Prescription de laction contre le transporteur : 1 an, sauf en cas de faute lourde, 3 ans
> En cas davarie et de perte de la marchandise :
Demande dune indemnit : Di et indemnits de retard
Prise en compte de la valeur au moment du chargement
> Comptence juridictionnelle :
Acceptation dune clause
A dfaut, tribunal du lieu des parties ou du lieu des marchandises


Section 2 : le transport maritime
> Dfinition des termes :
Armateur : propritaire du navire, qui peut conclure un contrat daffrtement
Larmateur qui conclut un contrat daffrtement devient alors un frteur
Contrat daffrtement : contrat par lequel un frteur met son navire disposition dun affrteur pour
le transport de marchandises
> Document spcial : le Connaissement (formalise laccord entre le chargeur et le transporteur)
> Plusieurs Conventions :
- Convention de Bruxelles de 1924, en matire de connaissement
- Prot du 23 fvrier 1968, rgles de Wisbe : met en place un sys le limitation de resp et de rparation
- Prot du 22 dc 1979 : vise adapter le mode de calcul des indemnits si dfaillance du transporteur
- Convention du 31 mars 1978, les rgles de Hambourg : visait se substituer la premire, mais chec
- => Articulation :
o Convention de Bruxelles de 1924 : pas de R de comp prvues, cf. droit national
o CA Aix en Provence, 14 dc 2004 : si Conv et loi fr appl la conv est la seule sappliquer.
- = force et caractre autonome de ce droit
- = vritable socle de la rglementation

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> Champ dapplication :
- chargement et dchargement des marchandises seulement
- Et non lacheminement au port
> Sur la responsabilit du transporteur :
= Rparer le navire et de transporter ; Armer, quiper, approvisionner, transporter la marchandise
Causes dexonration : Fait de guerre, pril de mer
Rgle imprative : Resp plafonne, fonction de la valeur de la marchandise au jour du dchargement
Prescription de laction en resp : 1 an aprs la livraison ou la date prvue
> Comptence juridictionnelle :
En thorie : le tribunal du lieu de dchargement ou chargement
En pratique : prvu par les parties


Section 3 : le transport ferroviaire
> Plusieurs conventions :
- Convention de Bern, 9 mai 1980, relative aux transports internationaux ferroviaires : pour le transport
ferroviaire traversant au moins 2 Etats contractants
> Document spcial : lettre de voiture spciale (= le contrat de transport)
> Resp du transporteur : de plein droit
Exonration : le transporteur doit dmontrer
o Faute de layant droit
o Le vice propre de la marchandise
o Le cas de force majeure
Prescription de laction en resp : 1 an, sauf si dol ou faute lourde, 2 ans
Mcanisme de calcul des indemnits : en fct pertes, du retard ou de lavarie des marchandises
> Clause attributive de jur ou non :
- tribunal du dfendeur
- tribunal du lieu de prise en charge de la marchandise
- tribunal du lieu de livraison de la marchandise

Section 4 : Le transport arien
> Plusieurs conventions :
- Convention de Varsovie, 1929 : relative principalement au transport de marchandises
- Montral, 1999 : relative au transport de passager de bagages et de marchandises
- => 2 textes qui coexistent, mais en cas de contradiction, le texte le plus rcent prvaut
> Document spcial : lettre de transport arien
> Resp du transporteur : Varsovie reprise par Montral :
de plein droit y compris pendant les phases de chargement, dchargement
Exonration :
o Faute de la victime
o Sil dmontre quil a pris toutes les mesures ncessaires pour viter le dommage
o Sil dmontre quil tait impossible de prendre ces mesures
Indemnits plafonnes qui se calculent en fonction du poids du chargement
Varsovie : interdit les clauses limitatives de responsabilit
> Comptence du tribunal :
- Clause attributive de juridiction interdite
- domicile du dfendeur, ou
- tribunal du lieu de destination des marchandises
- Varsovie : tribunal du lieu o le contrat a t conclu


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CHAPITRE 4 : Le contrat dagent commercial

Directive du 18 dc 1986 : harmonise le rgime
> Dfinition et caractristiques de lagent commercial :
Fonction de lagent : mandataire charg de dvelopper la clientle du fabriquant, par la ngociation et
la conclusion des contrats au nom et pour le compte du fabriquant.
Responsabilit de lagent qui lui est propre : resp du mandat
Rmunration : par une commission
> Distinction avec :
- le mandataire classique : la situation de lagent est prenne
- le commissionnaire : il agit pour le compte du mandant mais en son nom
> Sur limportance de lindemnit de fin de contrat de lagent commercial :
Justification : son boulot est la rmunration dun autre, mais au terme du contrat, il na pas de client.
Fonction de la dure du contrat dagent
Rgle dOP : ne peut tre carte contractuellement
Cause unique dexonration : la faute grave du mandataire
> Sur la loi applicable au contrat dagent :
Convention de Rome
Convention de lHaye du 14 mars 1978, appl au contrat intermdiaire et la reprsentation :
o Principe : La loi applicable est celle dsigne par les parties
o A dfaut de clause : loi de lEtat dans lequel est situ lagent, au moment de la forma du ct.

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CHAPITRE 5 : Le contrat et la crise conomique


I/- Peut-on rengocier son contrat du fait de la crise ? La rengociation dun contrat
POSTULAT-EXEMPLE :
Contrat long terme de fourniture dlectricit entre un oprateur priv et une aut publique
o = Eng acheter une quantit dlectricit pr une dure assez longue, sur la base dune formule de prix
La crise survient : les cours chutes, mais le vendeur, qui sest engag une certaine quantit un certain prix, doit
faire face une hausse des couts de revient.
SOLUTION :

A- En droit positif franais
Principe : pacta sunt servanta = le respect de la parole donne
Civ 1
re
, 6 mars 1876, Canal de Craponne : dans, aucun cas, il nappartient aux tribunaux, quelque
quitable que puissent apparaitre leurs dcisions, de prendre en considration le temps et les
circonstances pour modifier les conventions des parties, et substituer les clauses nouvelles celles qui
ont t librement acceptes par les contractants
Principe toujours valable en droit priv franais
Exceptions : quelques brches
Art 1134 Cciv : le contrat sexcute de BF
o = dveloppement dune JP pour favoriser, inciter, voire imposer la rengociation du ct en cas
de bouleversement conomique
o CA Paris, 28 dc 1976, EDF c/ Shell France : Relatif une clause de prix, qui aboutissait un
prix ngatif. Les parties ntaient pas daccord sur ce prix. La CA ne se satisfait pas de ce
dsaccord (pour prononcer la rsiliation), mais va imposer la rengociation, ou plus
prcisment la reprise des ngociations, dans un environnement conomique boulevers.
o Com, 3 nov 1992, Huard : au moment de la libralisation des prix de carburant en France et
un contrat devenait alors dfavorable au distributeur, qui ne pouvait alors saligner sur a
concurrence.
= Les juges, sur le fondement du solidarisme contractuel va imposer la rengociation du
contrat (Art 1134 comme fondement)
o CA Nacy, 2007 : le juge va plus loin encore. Construction dusine rglementation sur les gaz
effet de serre, prvoit un crdit si en de des seuils. Les deux parties, signent un contrat, et
en appl du contrat, une des parties va senrichir notablement
= Les juges accdent la demande, invoquant lintrt plantaire, va imposer la rengociation
du contrat, fixe un cahier des charges pour la ng, et se rserve le droit de rengocier le
contrat en cas dchec.


B- En droit administratif
Principe : Clause Rebus Stantibus
= ncessit de tenir compte du contexte et des conditions existantes au jour de la conclusion du contrat
CE, 30 mars 1916, Cnie gle des clairages de Bordeaux : admet la thorie de limprvision, et permet
la partie lse dobtenir une indemnit (rien ne les empche de rengocier)
o Thorie de limprvision : Elment imprvisible qui vient bouleverser lquilibre du contrat
CAA Nantes, 30 mars 2007 : considrant que les difficults exceptionnelles et imprvisibles que
lentrepreneur rencontre dans lexcution du marche prix forfaitaire peuvent ouvrir droit
rparation son profit, dans la mesure o il justifie, soit que ces difficults ont eu pour effet de
bouleverser lconomie du contrat, soit quelles sont imputables un fait du matre de louvrage
CA Marseille 3 avril 2008 : 2 contrats successifs. Pendant lexcution du premier, survient une crise,
une des parties sestimant alors lse. Elle demande alors rparation pour ce contrat arriv terme et
pour le second. La CA admet lindemnisation pour le 1
er
mais pas pour le 2
nd
pour dfaut
dimprvisibilit.
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C- En droit international
Tendance gnrale :
Les usages du CI : favorables la clause Rebus stantibus
Principes UNIDROIT, droit europen des contrats : favorable la clause Rebus stantibus

D- Sous langle de la rforme du droit civil
# La rforme :
Avant projet de rforme du droit des obligations de juillet 2008
Volont de profondment rformer le droit civil franais
# Art 136 :
si un changement de circonstances, imprvisible et insurmontable
rend lexcution excessivement onreuse pour une partie,
qui navait pas accept den assurer le risque,
celle-ci peut demander une rengociation son cocontractant,
mais doit continuer excuter ses obligations durant la rengociation.
En cas de refus ou dchec de la rengociation, le juge peut, si les parties en sont daccord, procder
ladaptation du contrat ou, dfaut, y mettre fin la date et aux conditions quil fixe.
- On confond le bouleversement co avec la force majeure !
- insurmontabilit nest jamais exige dans les textes internationaux, car trop exigent.
- Quid de excessivement onreux ?
- Une partie qui navait pas prvu den assumer les risques = limprvision
- si les parties en sont daccord, peut procder = le juge en peut de son propre fait
- = modification certaine de cet article


II/- Quelles clauses pour se protger de la crise ? Importance des Clauses de Hardship (sauvegarde)

Professeur Oppetit : clause au terme de laquelle les parties pourront redemander un ramnagement du
contrat qui les lie si un changement intervenu dans les donnes initiales au regard desquelles elle stait
engage, vient modifier lquilibre de ce contrat au point de faire subir lune delle une rigueur injuste

Pour la rdaction de ces clauses : 4 objectifs
(1) Ncessit de bien prvoir les lments dclencheurs de la clause (ni tp rduit ni tp large)
a. Rappeler que lvnement doit tre extrieur aux parties
b. Rappeler que lvnement doit tre imprvisible
c. Lvnement dclencheur doit bouleverser lquilibre du contrat (accompagn dexemples)
(2) Encadrement de la rengociation
a. Par la prcision dun dlai, dun lieu, de principes directeurs
b. Le recours un tiers en tant que mdiateur : conciliateur, larbitre, le cas du non accord
(3) Prciser le sort du contrat pendant la rengociation (arrt, continuit du contrat)
(4) Prvoir les consquences en cas dchec de la rengociation
a. La rsiliation
b. La suspension
c. Intervention dun juge, dun arbitre pour rengocier le contrat

Dispositions types ncessaires pour scuriser les oprations :
Clauses de dtection du risque :
o Clauses daudit : clause permettant tout moment de dder des informations au cocontractant
sur sa sant financire, de diligenter un audit. Audit sur pice ou sur place.
Ne plaisent videment pas, do un encadrement particulier (1 fois par an)
Les rsultats de laudit
o Clause de reporting : demande au cocontractant une chance dtermine, un rapport su r
lexcution du contrat
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Clauses qui renforcent la scurit oprationnelle et financire des cocontractants
o Clauses de rversibilit :
= un client externalise la cession dun parc informatique au profit dun prestataire
La clause a pour objet de prvoir qu la fin des relations contractuelles (naturelles ou
anticipe), le client puisse reprendre ce qui a t externalis, soit pour linternaliser
ou pour le confier un autre prestataire
La clause impose au prestataire quil continue ainsi nous former tout au long du ct
o Clauses de step in :
Droit en cas de dfaillance du prestataire de faire appel un autre prestataire de
manire provisoire aux frais du prestataire dfaillant
o Clause de stabilit du personnel :
Par lesquelles on exige du prestataire, quhormis les cas classiques de rupture du
contrat de travail, de maintenir une quipe prenne pour au moins les fonctions clefs
o Clauses de performances et pnalits associes :
o Clauses de garanties gnrales : srets, cautionnement, nantissement
o Clauses de minimum garanti
Clauses dadaptation du contrat aux circonstances :
o Clauses de Hardship
o Clauses de change manadgement
o Clause de Benchmarking : donne le droit un moment donn de dclencher une
procdure de comparaison de prix qui, si lon constate que le contrat est dfavorable,
Dans le meilleur des cas : que le prestataire revoit ses prix.
Dans le moins bon : des discussions
La clause prvoit le benchmarkeur ; la limitation du B
La clause prvoit le rsultat du B
Clauses de suspensions et de sorties :
o Contractualisation de lexception dinexcution
o Clauses de sortie pour faute
o Clauses de sortie pour convenance :
= clause de ddit permettant de sortir sans raison, tout moment ou selon des
modalits, sans faute de lautre partie
Indemnit de sortie
o Clauses de rsiliation en cas de dfaillance financire : non valables en dt fr, valable en dt AS

=> Clauses nes de la pratiques et qui ne sont pas incluses dans la convention, lon comprend la ncessit de
les intgrer au contrat.





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CHAPITRE 5 : Les garanties du commerce international


Section 1 : Lassurance internationale

> Rle fondamental dans le commerce international
> Beaucoup de Conventions internationales + dispositions nationales
> Principe :
dfaut de choix exprim par les parties application du droit de lassureur (il est db de la prestation
caractristique du contrat)
comptence juridictionnelle : au choix de lassur
en droit communautaire, laction de lassureur ne peut tre porte que devant les tribunaux du
bnficiaire de lassurance
quand il sagit dagir contre lassureur
o sil nest pas domicili ds un pays de lUE, mais succursale ou tablissement, on considre quil
y a son domicile
o sil est domicili dans un E mb : choix
entre le domicile du dfendeur
son propre domicile
lassur peut attraire lassureur devant le tribunal du lieu o le fait dommageable a t ralis

> La COFAS (Cnie dassurance pour le commerce extrieur)
= oprateur dt la fct est dassurer les risques fi, mo, les catastrophes, de banques ou de sts prives
- pour des sts franaises uniquement,
- pour les sts franaises oprant ltranger
Exemple :
o Lassurance risque de fabrication et de crdit : pr la garantie en cas dinterruption dun m
o Lassurance prospection : une st fr prospecte un m dans un nouveau pays, frais de
dplacement, de conseil juridique
o Lassurance crdit : vient couvrir les risques de non paiement
o Beaucoup dautres assurances : pour les risques climatiques


Section 2 : Les contrats de crdit et de garantie

Crdit documentaire :
opration par laquelle une banque (mettrice),
agissant la demande et sur instruction dun client acheteur (donneur dordre),
accepte deffectuer un paiement un tiers vendeur (bnficiaire),
ou autorise une autre banque effectuer ledit paiement (banque intermdiaire)
contre remise de documents constatant la bonne excution de la vente.

Lettre de crdit
Banque mettrice Banque intermdiaire
accrditif


Dde douv de crdit document notification de la vente



Acheteur Vendeur
(donneur dordre) (bnficiaire
Contrat de vente
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> Succs au niveau de la vente internationale : le banquier se dessaisit des fonds une fois que les documents
lui ont t remis
> On distingue :
- crdit vue : paiement par la banque au moment de la livraison
- crdit diffr : paiement ultrieur
> Documents remis : de toute sorte
> Le contrat de vente doit prvoir le crdit documentaire
Obligation de lacheteur de faire ouvrir une ligne de crdit = obl de payer
Si lacheteur ne le fait pas, le vendeur peut refuser de payer la marchandise
On prvoit : la dure, le dclenchement du crdit (entre BQ et acheteur : contrat de prt)
Lacheteur, vis--vis de sa banque : fournit des garanties
Laccrditif : sous la forme dune lettre exprimant les obl du banquier lgard du bnficiaire
Le vendeur un recours direct face la banque intermdiaire
La banque intermdiaire doit contrler lapparence des documents avec un soin raisonnable




Laffacturage :
= convention par laquelle un tablissement financier (st daffacturage/ affactureur/ factor),
doit payer sont client (adhrant/ fournisseur),
certaines crances que celui-ci peut dtenir sur un client (dbiteur cd),
moyennant le transfert de la crance au factor et le paiement de la commission de ce celui-ci

Affactureur

Acheteur Vendeur

> Convention dOttawa du 28 mai 1988





Garantie bancaire premire demande :
Demande ce que le contractor squestre les fonds auprs dune bq, et qu premire demande du client (sil
est dfaillant), la banque fournisse les fonds.
Autonome du premier contrat
La contestation de lautre partie ne doit pas empcher la libration des fonds
Garantie efficace mais trs chre et difficile ngocier.