CLUSULA COMPROMISORIA

LA CLUSULA COMPROMISORIA1
Definicin:
La clusula compromisoria es un contrato por el cual las partes sustraen
determinados asuntos litigiosos, presentes o futuros, al conocimiento de las
jurisdicciones ordinarias y las someten a juicio arbitral.
Naturaleza Jurdica
Al igual que el compromiso, la clusula compromisoria tiene un doble aspecto
a) de convencin civil en este caso un contrato,
b) de pacto procesal
Es un contrato civil porque de la clusula nace la obligacin para las partes de
designar rbitros.
Las partes comprometen: convienen en un arbitraje y se someten a jurisdiccin
arbitral.
Es un pacto procesal porque produce la derogacin de las jurisdicciones
ordinarias y la sumisin de las partes a la jurisdiccin arbitral. La Clusula
Compromisoria provoca una incompetencia absoluta de los tribunales
comunes.
La convencin de arbitraje puede ser de dos especies:
- como compromiso y
- como Clusula Compromisoria.
Ambos actos producen un mismo efecto:
derogan la competencia de los tribunales ordinarios y someten a las partes a la
jurisdiccin arbitral.
El compromiso slo da competencia a determinados rbitros (nombre y
apellido), en cambio la Clusula Compromisoria la otorga en general a jueces
compromisarios (a designar).
Validez de la Clusula Compromisoria
Como contrato tiene fuerza obligatoria para las partes (art. 1545).
Este valor se encuentra consagrado en los artculos 352 N 10 y 415 del Cdigo
de Comercio:
Art. 352. La escritura social deber expresar:
10. Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad debern ser o no
sometidas a la resolucin de arbitradores, y en el primer caso, la forma en que
deba hacerse el nombramiento;
Art. 415. Si en la escritura social se hubiera omitido hacer la designacin que
indica el nmero 10 del artculo 352, se entender que las cuestiones que se
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Unab, apuntes Contratos. Resumen para fines docentes en base a Aylwin, P, El juicio arbitral

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susciten entre los socios, ya sea durante la sociedad o al tiempo de la
disolucin, sern sometidas a compromiso.
Argumentos contrarios a la validez de la Clusula:
a) Adolece de objeto ilcito por contravenir el derecho pblico chileno.
Conforme lo sealado en los artculos 73 CPE, 1 y 5 del COT, la facultad
de conocer todos los asuntos judiciales que se promuevan dentro del
territorio de la Repblica, de juzgarlos y de hacer ejecutar lo juzgado,
pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos por la ley (los
rbitros los establecen las partes). Por tanto sera nulo de nulidad
absoluta (1462 y 1682).
Contraargumento: La propia ley chilena reconoce el arbitraje como forma
de jurisdiccin y entre los tribunales que establece estn justamente los
jueces rbitros, cuya organizacin y facultades se rige por las
disposiciones del ttulo IX del COT, mxime si el 227 del COT establece
que deben resolverse por rbitros las materias all indicadas.
Art. 227. Deben resolverse por rbitros los asuntos siguientes:
1 La liquidacin de una sociedad conyugal o de una sociedad colectiva
o en comandita civil, y la de las comunidades;
2 La particin de bienes;
3 Las cuestiones a que diere lugar la presentacin de la cuenta del
gerente o del liquidador de las sociedades comerciales y los dems
juicios sobre cuentas;
4 Las diferencias que ocurrieren entre los socios de una sociedad
annima, o de una sociedad colectiva o en comandita comercial, o entre
los asociados de una participacin, en el caso del artculo 415 del Cdigo
de Comercio;
5 Los dems que determinen las leyes.
Pueden, sin embargo, los interesados resolver por s mismos estos
negocios, si todos ellos tienen la libre disposicin de sus bienes y
concurren al acto, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 645 del
Cdigo de Procedimiento Civil.
Los interesados, de comn acuerdo, pueden tambin solicitar al juez que
conoce el procedimiento sobre la separacin judicial, la declaracin de
nulidad del matrimonio o el divorcio, que liquide la sociedad conyugal o
el rgimen de participacin en los gananciales que hubo entre los
cnyuges.

b) Es una violacin al 228 del COT:

Art. 228. Fuera de los casos expresados en el artculo precedente, nadie
puede ser obligado a someter al juicio de rbitros una contienda judicial.

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Contraargumento: Esta norma en realidad de lo que habla es que el
arbitraje por regla general es voluntario, salvo las excepciones legales.
La obligacin de designar rbitros en virtud de la Clusula
Compromisoria es contrada voluntariamente y no contrara el 228 del
COT.
c) No rene los requisitos del 234 del COT, por lo cual, conforme a su inciso
final, adolece de nulidad absoluta:
Art. 234. El nombramiento de rbitro deber hacerse por escrito. En el
instrumento en que se haga el nombramiento de rbitro debern
expresarse:
1 El nombre y apellido de las partes litigantes;
2 El nombre y apellido del rbitro nombrado;
3 El asunto sometido al juicio arbitral;
4 Las facultades que se confieren al rbitro, y el lugar y tiempo en que
deba desempear sus funciones.
Faltando la expresin de cualquiera de los puntos indicados en los Ns.
1, 2 y 3, no valdr el nombramiento.
Contraargumento: Esta disposicin regula el nombramiento de rbitros y
la Clusula Compromisoria es un acuerdo de arbitraje con prescindencia
del nombramiento de rbitros (esto es confundir el compromiso con la
Clusula Compromisoria).
d) Las cuestiones de incompetencia no se pueden hacer efectiva por
inhibitoria (ya que no est constituido) ni tampoco por declinatoria
(puesto que se exige que se indique cul es el tribunal competente y en
este caso no existe an ninguno).
Contraargumento: Segn los artculos 111 y 102 del CPC:
Art. 111 (116). La declinatoria se propondr ante el tribunal a quien se
cree incompetente para conocer de un negocio que le est sometido,
indicndole cul es el que se estima competente y pidindole se
abstenga de dicho conocimiento. Su tramitacin se sujetar a las reglas
establecidas para los incidentes.
Art. 102 (105). La inhibitoria se intentar ante el tribunal a quien se
crea competente, pidindole que se dirija al que est conociendo del
negocio para que se inhiba y le remita los autos.
Si el recurrente pretende acreditar con documentos su derecho, deber
acompaarlos a la solicitud de inhibitoria, o pedir en ella los testimonios
correspondientes.
Si se puede hacer valer por ambas vas porque basta sealar que el
asunto es materia de arbitraje, sin necesidad de indicar qu arbitro.

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e) En el evento que se permita, no puede privar a las partes de que la

justicia ordinaria conozca si una de ellas reclama su intervencin, porque
de no ser as, quedara sin aplicacin el artculo 10 inciso 2 del COT y se
producira denegacin de justicia:
Art. 10 Los tribunales no podrn ejercer su ministerio sino a peticin de
parte, salvo los casos en que la ley los faculte para proceder de oficio.
Reclamada su intervencin en forma legal y en negocios de su
competencia, no podrn excusarse de ejercer su autoridad ni an por
falta de ley que resuelva la contienda sometida a su decisin.
Contraargumento: No son negocios de su competencia, sino que estn
sujetos a la jurisdiccin arbitral
Requisitos:
De existencia y validez del 1445.
La Clusula Compromisoria es un contrato consensual, no regido por el
artculo 234 del COT que vale para el Compromiso.
Contenido:
a) clusulas esenciales:
Individualizacin de las partes
El sometimiento de ellas a la jurisdiccin arbitral
Determinacin del asunto que se compromete
La Clusula Compromisoria no requiere la designacin de rbitro. Casos
posibles:
a) no es Clusula Compromisoria un compromiso que es nulo por defecto
en el nombramiento de los rbitros.
b) si las partes se someten a arbitraje de persona que designan por una
determinada funcin o cargo y no por nombre y apellido. En dicha
circunstancia, puede acontecer que la persona que desempea ese
cargo particular no acepte el arbitraje; en tal caso, no puede obligarse a
las partes a someterse al arbitraje con otro rbitro ya que su confianza la
depositaron en la persona que desempeaba ese cargo (es
Compromiso).
c) si de la Clusula Compromisoria aparece que la referencia a la funcin o
cargo slo tiene por objeto indicar una calidad que deba cumplir el
rbitro (abogado integrante, consejero del colegio, etc.) la estipulacin
es vlida.
d) cuando la referencia a un cargo no limite el desempeo de la funcin
arbitral a una persona, sino que la deje abierta a quien sea designado
del modo que se estipule (que lo nombre el Presidente del colegio)
tambin es Clusula Compromisoria.

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b) Clusulas de la naturaleza:
rbitros de derecho
Funcionar en el lugar en que se efecta el nombramiento
Desempear el cargo en el trmino de dos aos contados desde la
aceptacin.
c) Clusulas accidentales:
Facultades de los rbitros, nmero, lugar y plazo, procedimiento,
renuncia a recursos, etc.

Efectos:
1.- Deroga las jurisdicciones ordinarias
Las partes renuncian tcitamente a someter los negocios a los tribunales
ordinarios (en la prctica se opone como excepcin de clusula compromisoria
o falta de jurisdiccin, mal llamada excepcin de incompetencia).
2.- Somete a las partes a la jurisdiccin arbitral, obligndolas a nombrar
rbitros
Si las partes no acuerdan, corresponde a la justicia ordinaria designarlo.
Terminacin de la Clusula Compromisoria:
1.- Por mutuo acuerdo de las partes.
2.- Por la dictacin de la sentencia arbitral respecto de todos los asuntos
controvertidos.
3.- Por la transaccin de los asuntos comprometidos en la clusula.
4.- Por la declaracin de nulidad de la clusula.
5.- Por la falta de objeto sobreviviente, como cuando perece por caso fortuito la
cosa controvertida, o cuando desaparece el contrato o acto principal que dio
origen a la clusula.
6.- Por la declaracin de quiebra de una de las partes, respecto de los juicios
que durante la quiebra se susciten contra el fallido, si al momento de la
declaratoria no se han incoado an (art.70 ley quiebra, hoy Ttulo al final
Cdigo de Comercio).
No termina por la no aceptacin, renuncia, discordia entre rbitros,
recusacin, incapacidad sobreviviente, muerte, expiracin del trmino por el
que fueron nombrados; subsiste la jurisdiccin arbitral y las partes deben
nombrar otros.