Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
INTRODUCCION
El derecho de retencin en materia civil, es un derecho que consiste en no devolver una cosa que
tenemos en virtud de un contrato, o de cualquier otro acto jurdico y se puede ejercer este derecho en los
siguientes casos:
En la prenda el acreedor puede retener la cosa dada en prenda mientras el de deudor no haya
pagado la totalidad de la deuda ms los intereses, los gastos en que haya incurrido el acreedor
para la conservacin de la prenda y los perjuicios que le hubiere ocasionado la tenencia de la
misma.
Tambin podr el acreedor una vez cancelado por parte del deudor el crdito y sus intereses
retener la cosa dada en prenda, si el deudor le debe otros crditos que sean ciertos y lquidos,
que se hayan constituido despus de la obligacin para la cual se ha constituido la prenda y que
se hayan hecho exigibles antes del pago de la obligacin anterior.
En el contrato de comodato el comodatario puede ejercer su derecho de retencin sobre el bien
que se dio en comodato, cuando el comodante no le ha cancelado las expensas que este invirti
para la conservacin de la cosa, siempre y cuando estas hayan sido necesarias y urgentes.
Tambin puede el comodatario ejercer este derecho cuando el comodante no lo ha indemnizado
por los perjuicios que le causo la mala calidad del objeto prestado.
El depositario en el contrato de depsito podr retener la cosa dada en depsito cuando el
depositante no haya indemnizado al depositario de los gastos que haya hecho para la
conservacin de la cosa y por los perjuicios que le haya causado el depsito.
El derecho de retencin es una figura que fue creada, para que en los casos mencionados por la ley, en
este caso el cdigo civil, se use dicha retencin como garanta para que la parte que debe ya sea cierta
cantidad de dinero y sus intereses, indemnizaciones o pagos de perjuicios, a la otra parte se vea
obligada a cancelar dichos valores a cambio que le sea entregado el bien que fue retenido.
Hay que tener en cuenta que, est prohibido por la ley, segn lo preceptuado en el inciso segundo del
artculo 2417 del cdigo civil, retener una cosa del deudor en seguridad de una deuda, sin su
consentimiento; excepto en los casos que las leyes expresamente designan.
El art. 918 C.C seala que en todos los casos en donde el poseedor deba ser reembolsado de mejoras,
tiene el derecho de retencin. Es decir, mientras el propietario no abandone el valor actual de las mejoras
del poseedor, este puede retener en su garantizado (art. 1123 c.c).
La retencin corresponde a todo poseedor incluso de mala fe a quien la ley le conceda la posibilidad de
solicitar el reembolso por mejoras (art. 917 c.c) es decir, la existencia de mejoras implica necesariamente
la posibilidad de ejercer el derecho de retencin, pues estas son dos instituciones que van coligadas. El
derecho de retencin no se aplica a las mejoras de recreo, en todo caso el poseedor solo tiene la
posibilidad de retirar la mejora (iustollendi) hasta el momento de la retencin del bien, si no lo hace,
prescribe ese derecho (art. 919 cc). No obstante. Puede existir retencin en las mejoras de recreo cuando
el propietario no ha optado por pagar su valor, peor no lo hace efectivamente. En tal caso se extingue el
iustollendi del poseedor, pero nace a su favor un derecho de retencin por la falta del reembolso del
valor de la mejora de recreo.
La inadecuada regulacin del proceso de pago de mejoras, y la consiguiente ineficacia del derecho de
retencin, ya han sido comentados en el apartado anterior y all nos remitimos.
Pgina 1
DERECHO DE RETENCIN
METODOLGIA
Metodolgicamente esta investigacin se realiza a partir del mtodo bibliogrfico, analizando las diversas
informaciones obtenidas. El cual contiene una hoja de presentacin, ndice, introduccin propsitos de la
investigacin, objetivos generales y especficos, desarrollo, conclusin, Recomendaciones y bibliografa.
Utilizamos este mtodo para profundizar en la teora de varios autores, donde hemos recopilado
informaciones previas.
PROPSITOS DE LA INVESTIGACIN
Cada uno de nosotros requiere para desenvolvernos en nuestra profesin, adquirir conocimientos, los
cuales nos ofrecen herramientas para realizar determinada labor. Es por tanto, que esta investigacin, es
de carcter documental, por lo cual utilizamos varios libros citados en la bibliografa.
OBJETIVO GENERAL
OBJETIVOS ESPECFICOS
Definir los Conceptos el Derecho de Retencin.
Identificar cual es el mbito del Derecho de Retencin.
Establecer cules son las Jurisprudencias existentes en el Per.
Pgina 2
DERECHO DE RETENCIN
EL DERECHO DE RETENCIN
El derecho de retencin es aquel que asiste a un determinado sujeto para que pueda prorrogar la
posesin sobre una cosa, con finalidad de garanta. Es decir, que ste es aqul que le permite a la
empresa principal retener de los pagos que debe efectuar a los contratistas que no acrediten el
cumplimiento ntegro de sus obligaciones laborales y previsionales, los montos por los cuales es
responsable y pagar por subrogacin al trabajador o institucin previsional acreedora. El mismo derecho
tienen los contratistas respecto de sus subcontratistas.
Para algunos Doctrinarios, El derecho de retencin ha sido definido como aquel tendiente a garantizar el
cumplimiento de una obligacin, a travs de la tenencia por parte del acreedor, de bienes que pertenecen
al deudor.
Para Los Hermanos Mazeaud, lo conciben como una medida de seguridad, tendiente a que el poseedor
de cosa ajena pueda conservarla hasta que se le pague lo debido.
Por otro lado, Josserand, lo define como una accin que tiene el demandado, donde se le faculta para
retener la cosa que est obligado a entregar a otro, hasta que no se le pague lo que se le debe en razn
de un crdito vinculado con la misma obligacin de restituir.
Por su parte, Capitant, establece el derecho de retencin como una de las acciones protectoras del
acreedor, de igual forma que las acciones de simulacin, pauliana y oblicua, para garantizar un posible
incumplimiento. La naturaleza jurdica de la figura es un tema muy discutido en doctrina, puesto que para
algunos autores es un derecho real, para otros es un derecho personal y otros lo consideran como mixto.
Para Carmen Garca Prez, es un derecho real, ya que se tiene directamente sobre la cosa, siendo
necesario que el acreedor est en posesin del bien, que el propietario tenga deuda exigible respecto al
tenedor y que la deuda tenga conexin con la cosa. Es decir, lo conciben como una medida de seguridad,
tendiente a que el poseedor de cosa ajena pueda conservarla hasta que se le pague lo debido.
Para Dr. JuttinCuri, La posesin del bien, que el propietario tenga deuda exigible respecto al tenedor y
que la deuda tenga conexin con la cosa. Al igual que nuestros tribunales, consideran que la retencin es
un derecho personal de garanta, pudiendo producir sus efectos reales slo si se inscribe en el Registro,
por lo que al ser personal y una medida preventiva, es susceptible de sustitucin a criterio del juez.
Pgina 3
DERECHO DE RETENCIN
Pgina 4
DERECHO DE RETENCIN
ANTECEDENTES
Como casi todas las instituciones jurdicas, el derecho de retencin tuvo su origen en el Derecho
Romano. Algunos tratadistas sostienen que su antecedente es la manus injectio y la pignoris capio,
instituciones del Antiguo Derecho Civil o Derecho Estricto Romano. Tratan de justificar este origen porque
la manus injectio consista en que cuando el acreedor no era pagado por el deudor, se hallaba facultado
para retenerlo en prisin, sometindolo a una verdadera esclavitud; siendo pues una verdadera
aprehensin personal del deudor; y por la pignoris capio, pues esta constara en que el acreedor que no
reciba la cantidad adecuada, tena derecho apoderarse de un bien de su deudor, con el objeto de
procurarse el pago de la deuda; en ambos casos dicho apoderamiento era por invencin directa del
acreedor.
Mucius Scevola considera que la pignoris capio constitua verdadera retencin, tanto ms por cuanto no
resulta inverosmil la suposicin de que el ejercitante de dicha institucin romana no poda vender (como
era propio de la antigua prenda de los romanos); sino que se pretenda, con esa sustraccin de la cosa
con
respecto
al
patrimonio
del
deudor,
forzarle
la
satisfaccin
de
lo
debido.
Pero esta tesis no es admisible segn siguen diciendo dichos tratadistas, pues es verdaderamente
imposible sostener que en el antiguo Derecho Civil o Derecho Estricto, bajo el sistema de las acciones de
la Ley, existiera el derecho de retencin, ya que esta garanta tiene por objeto suavizar el derecho
estricto, pues la base de la existencia de tal derecho es la equidad, cuyos principios eran desconocidos o
no admitidos en esa poca rigorista; es decir que el derecho de retencin no era compatible con los
principios extremadamente inflexibles del Derecho Estricto, pues la ley se deba apreciar o aplicar segn
el sentido literal, debindose restringir el precepto legal al caso sobre que recaa, sin que pudiera
aplicarse a otros diferentes. Adems los primeros legisladores romanos no admitan que la posesin
poda separarse de la propiedad. La simple detencin de una cosa perteneciente a otro, era un hecho
que no poda servir de base a ninguna reclamacin de parte del poseedor contra el propietario de la cosa.
Despus del sistema de las acciones de la ley, en el Derecho Escrito, en que los principios jurdicos eran
sumamente rigurosos como ya dijimos, aparece el Derecho Pretoriano que vino a atenuar esos principios
con las excepciones como recurso procesal, introduciendo modificaciones en la vida jurdica y logrando
transformar de esa manera el derecho material, orientndolo en un sentido ms justo de acuerdo con la
Pgina 5
DERECHO DE RETENCIN
equidad,
suavizando
as
el
rigorismo
del
Derecho
Estricto.
Por lo dicho se comprende, que el demandado ejercita un verdadero derecho de retencin, que le da
facultad para retener bajo su poder la cosa poseda, mientras el propietario no le indemnice por los
gastos y mejoras hechos en la cosa. De esta manera resultaba que la accin del propietario, cuando
reclamaba el dominio de lo que le perteneca, al contrario de lo que ocurra bajo las acciones de la ley en
el Derecho Antiguo o Estricto, no poda prosperar aunque probara su derecho de dominio, cuando el
poseedor tena la exceptio doli. Excepcin que viene a ser el verdadero origen del actual derecho de
retencin.
Esta excepcin tambin se conoca con el nombre de retentio y de retinere potest, y solo mas tarde
fue
conocida
con
el
nombre
que
ahora
lleva.
En resumen, del breve estudio hecho sobre la evolucin del derecho de retencin podemos decir: que
este aparece en el Derecho Romano como un remedio equitativo, que el pretor instituyo mediante la
exceptio doli, para suavizar las consecuencias rigurosas de las acciones del Derecho Estricto, teniendo
como fundamento la equidad; adquiriendo esta institucin en la legislacin romana un gran desarrollo,
aunque no fue reglamentada sistemticamente, como sucedi con sus otras instituciones jurdicas.
Pgina 6
DERECHO DE RETENCIN
Pgina 7
DERECHO DE RETENCIN
gastos, adems de que no est obligado a devolver parte del bien, si se diera un pago parcial de la
deuda. Frente a la desposesin contra su voluntad, por el propietario o terceros, algunos ordenamientos
como el argentino, conceden el reclamo de la restitucin por las acciones concedidas al poseedor.
Derecho de retener los frutos: respecto a este punto, se manifiesta que el retenedor no est
obligado a hacer producir el bien, pero si la cosa produce, puede retener por accesoriedad los
frutos e imputarlos a la satisfaccin de la deuda.
Mejoras necesarias: el retenedor no tiene la facultad de disponer del bien, salvo que sea
necesario. Para la mejora necesaria es aquella que si no se realiza, el bien no se podra
conservar; esto puede entenderse mejor en el tanto la calidad de retenedor obliga a mantener en
buen estado el bien. Sin embargo, indica que el pretensor no est facultado para incorporar
mejoras con el propsito de cobrarlas, puesto que el derecho de retencin no brinda tales
facultades de disposicin sobre el bien.
Obligacin de conservar la cosa: el retenedor tiene la obligacin de mantener la cosa con la
diligencia de un buen padre de familia, y debe devolverla en el mismo estado en que se
encontraba. Con respecto a la prdida o deterioro atribuible al acreedor, Esto, establece que debe
responder por cualquiera de ellos, no as por daos causados por fuerza mayor o caso fortuito.
Restitucin: cuando el deudor ha cumplido con la prestacin o cuando por cualquier motivo haya
cesado el derecho de retencin, es deber del acreedor devolver el objeto retenido con sus
accesorios o frutos. Es decir, que cuando uno de los requisitos necesarios para el ejercicio del
derecho de retencin se modifica, el ejercicio se convierte en detentacin ilegtima, por lo que el
ex retenedor debe devolver la cosa a su dueo.
Abstencin de uso: el acreedor no puede disponer libremente del bien, pues es prohibido usar o
explotar la cosa retenida, puesto que ese derecho slo se concede al titular del dominio, es decir,
el dueo de la cosa. Seala que "El acreedor no puede disponer de ninguna forma, solo tiene
derecho a retenerlo, siempre y cuando la ley lo autorice expresamente". El legislador le conceden
al acreedor otros beneficios, como el de asegurar la conservacin de la cosa retenida mediante un
contrato de seguro por su cuenta o por cuenta del propietario y controlar la sustitucin judicial de
la retencin por otra garanta.
b) Situacin del deudor: Acorde con lo establecido Louis Josserand, son cuatro los derechos del
deudor y dos sus obligaciones, los cuales se mencionan a continuacin:
Tiene la facultad de comprobar que el derecho de retencin sea ejercido conforme a la ley, sin
abusos por parte del acreedor, como por ejemplo que aquel utilice el bien cuando est prohibido
hacerlo.
Ante un uso indebido por parte del acreedor, tiene derecho al reintegro del bien.
En caso de extincin del derecho de retencin, puede pedir la restitucin de la cosa.
El deudor conserva la titularidad sobre el bien, por lo que puede enajenarlo, siempre y cuando el
comprador respete la retencin.
No debe perturbar la retencin del acreedor.
Reintegrar al acreedor los gastos que haya realizado para la conservacin del bien.
Pgina 8
DERECHO DE RETENCIN
b) Acreedores privilegiados: el derecho de retencin prevalece sobre los acreedores con privilegio,
inclusive el hipotecario, si se ejerce con anterioridad al nacimiento del crdito privilegiado, por lo que
constituye una garanta al tenedor para ser pagado antes de otros acreedores. Pero si los crditos
privilegiados existen con anterioridad al derecho de retencin, no es posible ejercitarlo.
Naturaleza Jurdica. Al no haber ningn autor antiguo que pensara en construir sobre este tema una
teora de conjunto, el Cdigo Civil no reglamenta el Derecho de Retencin, como una materia distinta y
homognea. nicamente nuestro Cdigo Civil, lo menciona en algunos textos, para hacer constar su
existencia sin explicacin alguna (Art. 867, respecto al heredero sometido a colacin, Art. 1612 y 1613
respecto del Vendedor, Art. 1673 relativo al comprador en la retroventa, Art. 1749 concerniente a los
inquilinos, Art. 1948 respecto el depositario). Este derecho pertenece a Las Garantas Reales: Es la que
resulta de la afectacin de ciertos bienes del Deudor como Seguridad del Crdito, ya sea, de todos los
bienes, o de todos los Muebles o de todos los Inmuebles, Presentes y Futuros.
Pgina 9
DERECHO DE RETENCIN
Si hay convencin en ese sentido. Hay casos en los que el retentor se apodera de la cosa para
incorporarla a su activo patrimonial. Eso no es posible, ni an en los casos en los que se haya
hecho uso de esa facultad. Como es una facultad de tenencia y no de propiedad, ni el uso como
tampoco es factible.
Es comn que ciertos elementos sean retenidos por arreglos, an parciales, pero no por ello
existe derecho de retencin. El acuerdo debe ser expreso y en virtud de otro derecho. No
podemos dejar de olvidar que es una facultad y, por consiguiente, no lo puede transformar el
retentor en un derecho suyo. Para ello deber ir a vas judiciales, solicitando el embargo y
tenencia de la cosa retenida y en aras del cobro de su crdito.
puede retenerse un todo de algo complejo?
Los casos se daran en los supuestos en los que la ley faculta a retener cuando se trata de la entrega
de una cosa. Si no media tal acto, no existe posibilidad de ejercer el derecho de retencin. Adems
de ello, el derecho debe ser ejercido con prudencia, con la sana prudencia de que, el elemento
coactivo para el pago de la deuda, ser proporcional a la cosa retenida. Por ejemplo, por cambiar 3
tejas no puede, para asegurarse el pago de lo que le es debido, no puede un techista apoderarse de
toda una vivienda. El fin de la ley es la satisfaccin del crdito de una manera extrajudicial
proporcionada.
FUNCIN DE LA RETENCIN
La funcin es netamente coercitiva. Si bien algunos autores consideran que puede ser cautelar, menester
es, poner de relieve, que, semejante capacidad por parte de los particulares, no es dado por la ley.
Cuando los Cdigos Procesales establecen la posibilidad de embargar bienes, se parte de un principio de
jurisdiccin y de bilateralidad. De defensa en juicio de los derechos.
Los autores que sostienen que la funcin del derecho de retencin es cautelar son Colin, Capitant y
Podetti. Ellos de esta manera hablan de la imposibilidad de enajenar los bienes, o sea un congelamiento
de los bienes del deudor ( Sancho Rebullida, "Estudios de Derecho Civil", t. 1 p- 258 ). No podemos estar
mas en desacuerdo. Las vas procesales son idneas para el embargo y, adems, para el secuestro de
los bienes embargados. Ir mas all de la mera funcin coercitiva, implicara una justicia por mano propia,
jurdicamente inaceptable a los hombres de derecho.
En cambio, cuando se trata de una retencin con el objeto de que su uso haga satisfaccin al acreedor
de una obligacin, llamadas, retenciones anmalas, y que tienen ese objeto, legalmente predispuesto,
entonces ser posible la retencin hasta la compensacin del crdito mediante su uso, lo cual no hace
diferencia con la funcin coercitiva, pero s, hace las cosas mas sencillas. La privacin es del uso y goce,
y fundamentalmente coercitiva.
Pgina 10
DERECHO DE RETENCIN
Puesto que, a favor de quien se ejerce este derecho, tiene que, previamente verificar, tomando los
recaudos del caso, que el derecho que invoca la persona que se presente, sea cierto.
De tal manera, no existir derecho de retencin sobre una casa si la propiedad es de otro, puesto que,
quien retiene, perjudica a su dueo, lo que no obsta que la construccin se haya realizado a sabiendas
del propietario y con un consentimiento silente, para cuyo caso, consideramos que, es viable la retencin
a su respecto, por aplicacin de las normas sobre mejoras.
No obstante el derecho de retencin, en estos casos, debe ser aceptado restrictivamente, desde que
existen instrumentos - escrituras pblicas - que demuestran las facultades del tenedor para entregar el
inmueble a quien, despus, ejerce el derecho de retencin.
As las cosas parecera que el derecho de retencin se ejercera slo en supuestos de derechos reales,
del que se desprenden el derecho al uso y goce de los bienes propios.
Sin embargo, en todos los casos de bienes no registrables, al suponerse que la tenencia hace a la
propiedad de la cosa, no existen problemas de retencin.
Tampoco existe dicho inconveniente en el supuesto de bienes registrables cuya posesin est en
los lmites de la prescripcin adquisitiva, porque quien posee, contra la voluntad del propietario, est
siguiendo la posesin con intencin de hacerse de la cosa para s. Esta circunstancia debe ser conocida
por el retentor, como la posesin pacfica e ininterrumpida, porque de otra manera se alegara la propia
torpeza.
La ley: como se explic anteriormente, el derecho de retencin en nuestro pas tiene como
caracterstica la legalidad, por lo que es un derecho que nace en la ley y slo pueda darse en los
casos expresamente estipulados por ella. El derecho de retencin es una defensa excepcional del
crdito, por lo que no podra ser admisible fuera de los casos previstos por el legislador. Basado
en lo anterior, esta tesis parte del principio de que la ley es el nico fundamento del derecho de
retencin, y que slo puede darse en los casos explcitamente estipulados, que son los
contemplados en los cdigos Civil y Cdigo de Comercio.
La voluntad: para otros ordenamientos jurdicos, la retencin tiene su fundamento en la voluntad,
y se conoce con el nombre de retencin convencional, es decir, nacida de la voluntad de las
partes, es necesaria la concurrencia de tres requisitos fundamentales: posesin de una cosa,
existencia de un crdito y consentimiento, el cual puede ser expreso o tcito.
La equidad: segn lo que nos dice la teora de la equidad se basa en que sera injusto que el
acreedor devuelva el bien a su dueo, siendo este ltimo su deudor.
DERECHO REALES Y GARANTAS
Pgina 11
DERECHO DE RETENCIN
Derecho natural: En el fundamento del derecho de retencin se encuentra en el derecho natural,
ya que permite a las cosas mantenerse en el estado en que legtimamente se encontraban.
Tenencia de la cosa: requisito fundamental para que el derecho de retencin pueda ejercitarse,
siendo necesario que el acreedor tenga el bien de forma efectiva, para lo cual no es necesario el
animus domini (intencin de comportarse como dueo), pues basta con ejercer la simple tenencia
sobre la cosa. Adems de ser necesaria la posesin inmediata, es necesaria la buena fe en la
tenencia del objeto. Es decir, que la detentacin es propia de la figura, no siendo otra cosa ms
que la accin y efecto de retener.
Conexidad: consiste en que debe haber una relacin entre el bien y el crdito que se pretende
asegurar, dndose la unin cuando el deudor pretende la devolucin de lo retenido y el acreedor
el pago de lo debido, como resultado de la misma relacin jurdica. Es por tanto, que tal conexin
existe cuando hay obligaciones recprocas entre acreedor y deudor, y que se encuentran ligadas
por una causa.
Existencia de un crdito: a favor del tenedor y a cargo de quien reclama la devolucin del bien,
el crdito que se pretende cobrar debe ser cierto y exigible, por lo que si existiese alguna duda
DERECHO REALES Y GARANTAS
Pgina 12
DERECHO DE RETENCIN
sobre la existencia de la deuda, sera imposible la aplicacin de la retencin. Es decir, que a un
requisito ms, el cual es que el bien no hubiese tenido que ser entregado con anterioridad al
vencimiento del crdito. Esto tiene sentido en el tanto de que, al no existir una obligacin exigible,
no sera posible ejercitar el derecho concedido, puesto que no tendra que garantizarse con l.
Pgina 13
DERECHO DE RETENCIN
JURISPRUDENCIA
EXP. N. 01226-2010-PA/TC
HUNUCO
ROSA MORALES DE BRAVO
VISTO
El recurso de agravio constitucional interpuesto por doa Rosa Morales de Bravo contra la resolucin de
fecha 18 de febrero de 2010, de fojas 107, expedida por la Sala Superior nica de Emergencia de la
Corte Superior de Justicia de Hunuco que, confirmando la apelada, declar improcedente la demanda de autos; y,
ATENDIENDO A
1. Que con fecha 4 de noviembre de 2009, la recurrente interpone demanda de amparo contra el ex Juez
del Segundo Juzgado Mixto de Hunuco, seor Godofredo Abel Loli Rodrguez, y contra doa Luca
Damacio Pascual con la finalidad de que se declare la nulidad de la Resolucin N 35, de fecha 21 de
agosto de 2002, o alternativamente la nulidad de la Resolucin N 39, de fecha 13 de setiembre de
2002, y que consecuentemente, se ordene la emisin de nueva sentencia y/o alternativamente la
notificacin de la misma a efectos de ejercer debidamente su derecho de defensa. Sostiene no haber
sido notificada de la sentencia de acuerdo a ley, y que a pesar de ello se viene ejecutando dicha
decisin. Manifiesta que se han violado los derechos al debido proceso, a la tutela procesal efectiva y a
la propiedad.
Recuerda que en el proceso de desalojo por ocupacin precaria que iniciara con fecha 29 de mayo de
2001 contra la demandada, se emiti sentencia estimatoria mediante Resolucin N 11, su fecha 22 de
octubre de 2001, la cual queda consentida mediante Resolucin N 12, de fecha 13 de diciembre de
2001. Refiere que la demandada a su vez interpuso demanda de pago de mejoras con derecho de
retencin contra ella; proceso que culmin con la Resolucin N 35, de fecha 21 de agosto de 2002, que
declar fundada la demanda ordenando el pago de veintisis mil doscientos ochenta y cuatro nuevos
soles a favor de doa Luca Damacio Pascual, sentencia que qued consentida mediante Resolucin N
39, de fecha 13 de setiembre de 2002.
Seala que el magistrado emplazado fue inducido a error, toda vez que las mejoras no fueron especificadas
entre lo que constituyen necesarias y tiles, ya que nunca existieron, lo que indica la mala fe de la demandada
coludida con el a quo. Agrega que a pesar de haberse declarado su rebelda, se le debi notificar tanto dicha
DERECHO REALES Y GARANTAS
Pgina 14
DERECHO DE RETENCIN
declaracin como la resolucin de saneamiento del proceso, la citacin de audiencias y la sentencia a su
domicilio real, va exhorto, lo que no se llev a cabo vulnerndose as el debido proceso, razn por la cual
solicita la nulidad de la resolucin que declara fundado el pago de mejoras.
2. Que con resolucin de fecha 26 de noviembre de 2009, el Segundo Juzgado Mixto de Hunuco de la
Corte Superior de Justicia de Hunuco declara improcedente la demanda por considerar que la demanda
de amparo fue interpuesta fuera del plazo previsto por el artculo 44 del Cdigo Procesal
Constitucional. A su turno, la Sala Superior nica de Emergencia de la Corte Superior de Justicia de
Hunuco confirma la apelada por fundamentos similares.
3. Que del petitorio de la demanda fluye que lo que la recurrente cuestiona es el pago de mejoras
introducidas en el inmueble materia de litigio, ordenado mediante Resolucin N 35, de fecha 21 de
agosto de 2002, as como la Resolucin N 39, de fecha 13 de septiembre de 2002, que la declara
consentida, argumentando que en dicho proceso se indujo a error al a quo, pues no se determin qu
tipo de mejoras (necesarias o tiles) se haban realizado, sealando, adems, que estas nunca fueron
introducidos en dicho inmueble, por lo que, a su juicio se interpret de forma errnea el artculo 917
del Cdigo Civil. Seala tambin que a pesar de habrsele declarado en rebelda se le debi notificar las
resoluciones seguidas al interior del proceso a su domicilio real, va exhorto, a efectos de no trasgredir
el debido proceso.
4. Al respecto, cabe resaltar que en la resolucin cuestionada, obrante de fojas 4 a 8, se aprecia que se
realiz el traslado de la demanda debidamente y que a pesar de ello la ahora demandante no contest la
demanda declarndose rebelde; asimismo, se llev a cabo la correcta valorizacin del inmueble en litis
por los peritos nombrados para tal efecto, cuyo informe fue considerado a fin de sealarse el monto de
las mejoras introducidas en el inmueble, informe que no fue cuestionado por parte de la recurrente. De
igual modo se observa que, precluida la etapa postulatoria, la recurrente agrega documentacin a fin de
contradecir la pretensin de la ahora demandada, con lo que se demuestra el conocimiento del estado de
la causa, por lo que no puede alegar la vulneracin de los derechos que invoca, pues no se evidencian
indicios de un procedimiento irregular en dicho proceso.
5. Que sobre el particular, cabe recordar que este Colegiado en reiterada jurisprudencia ha dejado
establecido que los procesos constitucionales no pueden articularse para reexaminar los hechos o la
valoracin de medios probatorios ofrecidos y que ya han sido previamente compulsados por las
instancias judiciales competentes para tal materia, a menos, claro est, que en dichas actuaciones se
ponga en evidencia la violacin manifiesta de algn derecho fundamental (Cfr. TRC N 0285-2009
PA/TC fundamento 3), situacin que no ha acontecido en el caso materia de anlisis; mxime cuando
de fojas 4 a 8, se aprecia que el rgano judicial, al momento de sentenciar meritu debidamente las
pruebas ofrecidas, dilucidando de igual forma la controversia planteada respecto del pago de mejoras
con derecho de retencin. Por lo tanto, corresponde ratificar lo establecido por este Supremo
Tribunal en el sentido de que no corresponde a la jurisdiccin constitucional efectuar una nueva valoracin
de las pruebas y de que cual si fuera tercera instancia proceda a valorar su significado y trascendencia,
pues obrar de ese modo significa sustituir a los rganos jurisdiccionales ordinarios (Cfr. STC N 07282008 PHC/TC fundamento 38).
6. Que en consecuencia, la demanda debe ser declarada improcedente en aplicacin del artculo 5, inciso
1, del Cdigo Procesal Constitucional.
Pgina 15
DERECHO DE RETENCIN
Por estas consideraciones, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitucin
Poltica del Per
RESUELVE
Publquese y notifquese.
SS.
LANDA ARROYO
BEAUMONT CALLIRGOS
LVAREZ MIRANDA
Pgina 16
DERECHO DE RETENCIN
CONCLUSION
Al finalizar este trabajo sus sustentantes sienten la satisfaccin del deber cumplido en el entendido que
se llenaron las expectativas en torno al mismo, tanto en el contenido como en el cumplimiento de los
propsitos planteados. Hemos llegado a la conclusin de todos los estudiantes o letrados del derecho
civil, deben de dominar todos los procedimientos dentro del mbito civil, ya que la materia civil es la base
de sustentacin de todas las dems ramas del derecho, ya que a falta de base se procede ir al derecho
comn o civil. Es por tanto, La retencin es la facultad concedida en ciertos casos establecidos por ley al
acreedor, para que no restituya una cosa que tiene en su poder perteneciente al deudor, en tanto este no
cumpla con su parte de la obligacin, razn por la cual en principio el bien fue entregado. El derecho de
retencin representa en s mismo una garanta para el acreedor de carcter legal, quien se asegura en
principio la satisfaccin de su crdito, asimismo es un derecho personal con efectos reales particulares y
limitados, puesto que se puede reclamar el derecho solamente al deudor, pero se ejercita directamente
sobre el bien retenido. Para que proceda el ejercicio del derecho de retencin es necesaria la existencia
de requisitos como la tenencia del bien, la existencia de un crdito a favor del tenedor y a cargo de quien
reclama la devolucin de bien, y conexidad entre el objeto y el crdito.
Es por tanto, que nuestro legislacin civil no reglamenta el Derecho de Retencin, nicamente nuestro
Cdigo Civil, lo menciona en algunos textos, para hacer constar su existencia sin explicacin alguna (Art.
867, respecto al heredero sometido a colacin, Art. 1612 y 1613 respecto del Vendedor, Art. 1673 relativo
al comprador en la retroventa, Art. 1749 concerniente a los inquilinos, Art. 1948 respecto el depositario).
El derecho de retencin debe quedar amparado por una accin de restitucin en caso de prdida de la
cosa de manos del retenedor sin su voluntad. Este derecho debiera, tambin, tener una consagracin
legal. Con independencia de la naturaleza jurdica que se le otorgue al derecho de retencin su rgimen
legal debe contemplar dicha accin persecutoria. Esta reforma legal evitara abusos contra el retenedor
por va de despojos del bien. Sin perjuicio de la necesidad de promover dicha reforma legal, debe
concluirse que en la actualidad el Cdigo civil admite el recurso a la querella de amparo del artculo 928
del Cdigo civil como una forma alternativa para perseguir el bien inmueble en el evento de un
desposeimiento violento. Sin embargo, esta va legal no cumple el objetivo general de reconocimiento de
una accin persecutoria a favor del retenedor dadas las restricciones previstas en el artculo 928. La
reforma legal, en este sentido, evitara el debate sobre la naturaleza real para dotar de dicha accin, ni
tampoco sera necesario discutir sobre el carcter cerrado del listado de derechos reales del Cdigo civil.
Pgina 17
DERECHO DE RETENCIN
RECOMENDACION
Despus de realizar esta investigacin, podemos sugerir algunos mecanismos que ayudarn a que la
figura tome auge en su aplicacin como medida de seguridad y que garanticen realmente un
cumplimiento eficaz del derecho de retencin. Para lograr el cumplimiento del fin propuesto, es necesario
mayor control por parte de la autoridad judicial, donde se le d un seguimiento que permita tanto al
acreedor garantizar la satisfaccin de su pago, como al legislador dar mayor certeza de
un desempeo efectivo. En lo que respecta a la situacin actual de la figura, es claro que no cuenta con
los mecanismos necesarios para garantizar que el acreedor que decida ejercitar este derecho ser
resarcido en sus pretensiones, es decir, que por su aplicacin ambigua es que no cumple la seguridad
jurdica propuesta. Por ello, dentro de los factores que podran proyectar de forma ms eficaz y efectiva el
derecho de retencin en nuestra legislacin, pueden considerarse los siguientes:
Necesidad de que el arrendador pueda retener todo aquello susceptible de retencin, sin
necesidad de entrar en la posesin inmediata del o los bienes.
Necesidad de establecer en qu casos procedera la aplicacin de la retencin de la totalidad del
menaje y en cules casos procedera de forma parcial, para que el arrendador asegure el pago y
las indemnizaciones, pudiendo retener todos los frutos y objetos con los que el arrendatario haya
amueblado el bien y que le pertenecen.
Establecimiento de un plazo legal para el ejercicio de la retencin, puesto que no existe norma
expresa que lo regule.
Asuncin del derecho de retencin como una institucin autnoma, que no puede confundirse con
los derechos reales y mucho menos con el embargo.
Permiso al arrendador para que se acredite los bienes retenidos como medio de pago en caso de
que el arrendatario no cancele la totalidad de la deuda.
Necesidad de que se adopten los tres requisitos establecidos para la adopcin de medidas
cautelares, para garantizar el cumplimiento y para dar al deudor certeza por daos y perjuicios
que se le puedan ocasionar.
Seguimiento por parte del legislador de que los bienes que se pretenden retener se mantendrn
dentro de una esfera de custodia.
Establecimiento de forma puntual sobre cules son los requisitos necesarios para el ejercicio del
derecho de retencin.
Establecimiento de una sancin para el deudor que obstaculice el ejercicio de la retencin u oculte
bienes.
Pgina 18
DERECHO DE RETENCIN
BIBLIOGRAFIA
http://www.gerencie.com/derecho-de-retencion-en-materia-civil.html
http://es.wikipedia.org/wiki/Derecho_de_retenci%C3%B3n
http://www.gersberg.com/legales/ensayos/articulos/libro/derechoderetencion.
html
Pgina 19