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PRCTICAS MONOPLICAS
2.2. Concepto
Los legisladores y los economistas han aportado varias definiciones respecto de lo qu son
los monopolios1, al respecto Ramn Tamales lo define como: "aquella forma de mercado
en la cual un solo vendedor (o un grupo de vendedores de comn acuerdo) controla la
oferta de un producto o servicio concreto, lo cual le permite determinar la cantidad
ofrecida del mismo y, por consiguiente, su precio."2
Koutsoyiannis define al monopolio como" una estructura de mercado en que existe un nico vendedor, no
hay sustitutos prximos para la mercanca que produce y existen barreras para el ingreso de nuevas empresas
al mercado. Stanley Fisher establece que un monopolio" es el nico vendedor de un determinado bien o
servicio en un mercado." Por su parte Kart E Case lo define como:"una industria constituida por una sola
empresa que elabora un producto para el cual no hay sustitutos cercanos. ... El monopolio est protegido de la
competencia mediante barreras que impiden el acceso a su industria."
TAMAMES Ramn, La lucha contra los monopolios, editorial Tecnos, Madrid, 1970, p. 419.
ARTEAGA NAVA, Elisur, Los monopolios, los estancos y otras prcticas prohibidas por la Constitucin. En
revista Alegatos,Universidad Autnoma Metropolitana- Azcapotzalco, n39, ao 1998, Mxico, D.F, pg 12
nacin se ha encargado de dar una definicin acerca de lo que se entiende como monopolio,
y una interpretacin en cuanto a definicin se trata del artculo 28 constitucional, as que la
Suprema Corte establece lo siguiente:por monopolio se entiende el aprovechamiento
exclusivo de alguna industria o comercio, bien provenga de algn privilegio, bien de otra
causa cualquiera; y el artculo 28 constitucional equipara al monopolio todo acto que evite
o tienda a evitar la libre concurrencia en la produccin, industrial y comercial y, en general,
todo lo que constituya una ventaja exclusiva e indebida a favor de una o varias personas,
con perjuicio del pueblo general o de una clase social. 4 CHECAR
En un mercado monopolizado, una empresa puede restringir o fijar su oferta, por lo que al
no poder conseguir el producto de parte de otro proveedor, los consumidores tienen que
pagar ms, es decir bajo un mercado monopolizado el precio que tiene que pagar un
consumidor es ms alto que en una situacin competitiva, o bien el precio es igual y la
calidad es peor. Por el contrario si el mercado es competitivo existen muchas empresas en
la industria produciendo bienes similares, lo que hara que dichas industrias no le suban el
precio a sus productos, ya que los consumidores cambiaran de proveedor; as mismo,
tampoco se busaca que los proveedores bajen sus precios hasta un punto en que no tuvieran
La constitucin y su interpretacin por el poder judicial de la federacin, suprema corte de justicia de la nacin, fondo
de cultura econmica, Mxico, 1983, tomo iv, pp. 2541. La misma definicin aparece, como criterio jurisprudencial, en la
pp. 2542 y 2543.
ganancias, sino por el contrario, en un mercado competitivo se busca que tanto los
productores como los consumidores obtengan beneficios5.
Queda muy claro ya que la libre competencia es la mejor manera de que todos los agentes
econmicos obtengan beneficios, en donde un empresario va a permanecer en el mercado
dependiendo de la calidad y el precio de sus productos y/o servicios. Pero no siempre los
empresarios tratan de enfrentar a los dems a travs de mecanismos competitivos, es decir
de la calidad y el precio de sus productos/sevicios, sino incurriendo en prcticas
monoplicas, es por eso la necesidad de que exista un ordenamiento jurdico cuyo objetivo
sea asegurar que los mercados tengan un comportamiento adecuado, evitando dichas
prcticas monoplicas, y pocurando la libre competencia para beneficiar a todos los agentes
econmicos6.
A continuacin se hablar un poco acerca del ordenamiento jurdico que regula a los
monopolios en Mxico.
AGUILAR lvarez Javier, Estudios en torno a la ley de competencia econmica, 1 edicin, UNAM, Mxico, 1994, pg
10
6
Idem, pg 9
7
Esta ampliacin consiste en la anexin de la excepcin a la prohibicin de monopolios
8
PEREZ Miranda, Rafael, Propiedad Industrial y Competencia Econmica, segunda edicin, editorial Porra, Mxico
1999, pg 294
12
17
21
25
De importancia mencionar, que esas excenciones no eran necesarias para estimular la expansin industrial, ya que por la
falta de competencia industrial esa expansin era lgica.
26
MNDEZ M. Silvestre, op cit., supra nota 19,pg 350
27
LEVY Santiago, Estudios en torno a la ley de competencia econmica, UNAM, MXICO, 1994, primera edicin, pg
63.
28
Conservando la propiedad de las que conforme a la Constitucin se consideran exclusivas del Estado, como por ejemplo
petrleo, telgrafos etc.
29
Tratados de Libre Comercio entre Chile, Estados Unidos y Canad, Venezuela y Colombia, Costa Rica, Nicaragua, y
Bolivia.
mantener o adoptar las medidas legales que permiten evitar prcticas contrarias a la
competencia y a cooperar entre las administraciones de cada una en este campo de accin.30
En el artculo 1501 del TLCAN dice cada parte deber adoptar o mantener medidas que
prohban la conducta comercial anticompetitiva31As que el TLCAN buscando coordinar
los regimenes econmicos de las partes y tratando o mas bien exigiendo que cada una de las
partes adopte una ley federal de competencia econmica32 se vuelve un incentivo ms para
la creacin de una nueva ley,33 adems de todo lo anteriormente mencionado, ya que los
cambios efectuados en la poltica econmica estimulan la competencia y la libre
concurrencia resultando necesario un ordenamiento legal que proteja y fortalezca los
mecanismos competitivos de los mercados34.
Es as como se crea la Ley Federal de Competencia Econmica, en donde quedan
abrogadas, de acuerdo a su disposicin transitoria, la Ley Orgnica del art 28
Constitucional en materia de Monopolios, y la Ley de Atribuciones del Ejecutivo Federal
en materia Econmica.35
La Ley Federal de Competencia Econmica tiene como objetivo proteger el proceso de
competencia, as como promover la eficiencia econmica36. La ley no tiene como fin
maximizar el bienestar del consumidor, pero aunque no es un fin de esta ley s es un efecto,
ya que si se reduce el poder monoplico de una empresa, y se quitan barreras a la entrada
de otros competidores, ocasiona que las empresas bajen sus precios, y mejoren de calidad,
30
WITKER V, Jorge, Introduccin al Derecho Econmico, UNAM, Harla, Mxico 1995, pag 156
Captulo 15 del Tratado de Libre Comercio de Amrica del Norte.
32
GARCA Rodrguez Sergio, Estudios en torno a la ley de competencia econmica, UNAM, Mxico, 1994, primera
edicin, pg. 38
33
GARCA Rodrguez Sergio, op. Cit., aupra nota 32, pg. 39
34
AGUILAR lvarez Javier, Op cit., supra nota 5, pg 34.
35
PEREZ Miranda, op., cit, supra nota 8, pg 295
36
Artculo 2 de la ley Federal de Competencia Econmica.
31
41
51
Idem, pg 46.
Idem, pg 47.
53
Idem, pg 68
54
GONZALEZ Calivillo, Enrique y Rodrigo, Franquicias: La revolucin de los 90, McGraw Hill, Mxico 1991
52
55
NEWBERG Joshua, Estudios en torno a la ley de competencia econmica, UNAM, Mxico, 1994, primera edicin, pag
85.
56
Se refiere a la fijacin, imposicin, o establecimiento de la distribucin exclusiva de bienes o servicios, por acuerdo de
agentes econmicos que no son competidores entre si, por razn de sujeto, situacin geogrfica o por periodos de tiempo
determinados, incluidos la divisin, distribucin o asignacin de clientes o proveedores, asi como la asignacin de la
imposicin de la obligacin de no fabricar o distribuir bienes o prestar servicios por un tiempo determinado.
57
La imposicin del precio o dems condiciones que un distribuidor o proveedor debe observar al exponer o distribuir
bienes o prestar servicios.
58
La venta o transaccin condicionada a comprar, adquirir, vender o proporcionar otro bien o servicio adicional,
normalmente distinto o distinguible, o sobre bases de reciprocidad
59
La venta o transaccin sujeta a la condicin de no usar o adquirir, vender o proporcionar los bienes o servicios
producidos, procesados, distribuidos o comercializados por un tercero.
60
La accin unilateral consistente en rehusar a vender a proporcionar a personas determinadas bienes o servicios
disponibles y normalmente ofrecidos a terceros.
61
La concertacin entre varios agentes econmicos o la invitacin a estos, para ejercer presin contra un
cliente o
proveedor con el propsito de disuadirlo de una determinada conducta, aplicar represalias u obligarlo a actuar en un
sentido determinado
Es importante antes de seguir con el estudio de las prcticas monoplicas mencionar, que,
en muchas ocasiones dentro del clausulado de franquicia, se establecen ciertas condiciones
mencionadas anteriormente y consideradas por la Ley Federal de Competencia Econmica
como prcticas monoplicas relativas, de aqu deriva prcticamente nuestro anlisis de sta
tesis, ya que ste artculo mencionado anteriormente, es la base para que los clausulados de
los contratos de franquicia puedan caer en prcticas monoplicas, ya que a pesar de que
stas clusulas son necesarias para mantener calidad y uniformidad en una franquicia son
consideradas como prcticas anticompetitivas, de acuerdo a lo establecido en la Ley
Federal de Competencia Econmica, y a la falta de regulacin de los contratos de
franquicia63.
62
Cualquier otro tipo de acto que indebidamente dae o impida el proceso de competencia y libre concurrencia en la
produccin, procesamiento, distribucin y comercializacin de bienes o servicios.
63
PEREZ Miranda op., cit, supra nota 8, pg 126
64
GARCA Rodrguez, Sergio, op cit., supra nota 32, pg 69
La ley Federal de Competencia Econmica prohbe este tipo de monopolios a travs de una
presuncin juris tantum, comprobndose la existencia de uno de los casos del artculo 10
anteriormente mencionados, y la existencia del poder sustancial por parte del presunto
responsable con relacin al mercado relevante, es decir la ley presume la violacin de la
norma a menos que se demuestre lo contrario, as que si hay una prctica que encaja en el
artculo 10 de la Ley Federal de Competencia Econmica, pero el presunto responsable no
tiene poder sustancial en el mercado, entonces no estara incurriendo en una prctica
monoplica.
Las prcticas monoplicas relativas tienen gran similitud con la doctrina norteamericana de
la regla de la razn,65La regla de la razn consiste primeramente en que los tribunales de
Estados Unidos debern analizar si la prctica de que se trata siempre o casi siempre tiene
como resultado efectos competitivo, de no ser ste el caso los tribunales estadounidenses
debern evaluar otros factores relacionados con el efecto probable de la actividad sobre la
competencia, antes de determinar que esa prctica es antimonoplica, es decir el propsito
del anlisis es evaluar el impacto sobre la competencia, as mismo este anlisis lo hace en
dos etapas 1. definir el mercado relevante y 2. Medir el poder mercantil.66
65
Idem pg. 49
GARCA Rodrguez, Sergio, op cit., supra nota 32, pag 49
66
1)
La conducta la lleva a cabo un agente econmico que tenga poder sustancial sobre
el mercado relevante
67
68
Idem, pag 50
Artculo 11 de la Ley Federal de Competencia Econmica.
2)
1)
Las posibilidades de sustituir el bien o servicio de que se trate por otros, tanto de
origen nacional como extranjero, considerando las posibilidades tecnolgicas, en que
medida los consumidores cuentan con sustitutos y el tiempo requerido para tal
sustitucin.
2)
Los costos de distribucin del bien mismo, de sus insumos relevantes, de sus
complementos y de sustitutos desde otras regiones y del extranjero, teniendo en
cuenta fletes, seguros, aranceles, y restricciones no arancelarias, las restricciones
impuestas por los agentes econmicos o por sus asociaciones y el tiempo requerido
para abastecer el mercado desde esas regiones.
3)
Los costos y las probabilidades que tienen los usuarios o consumidores para acudir
a otros mercados.
4)
69
a)
b)
Si los productos que compiten limitan la capacidad del demandante para aumentar
los precios o restringir la cantidad
c)
2)
70
Con esto debemos entender que mercado relevante es el mbito en donde se lleva a
cabo esta prctica, para su determinacin se debe de tomar en cuenta entre otras
cosas, si hay productos sustitutos o no del producto, si los competidores tienen acceso
a los insumos para producir los productos sustitutos, asi como las probabilidades que
tienen los usuarios o consumidores para acudir a otros mercados74.
El poder sustancial en el mercado no solo depende del tamao de esa empresa, sino
tambin del ambiente regulatorio en donde se encuentra.
74
75
4. Su comportamiento reciente
Con esto podemos decir que para determinar el poder sustancial por parte de una empresa
se tiene que tomar en cuenta: la participacin en el mercado, es decir que porcentaje de las
ventas posee una empresa, la existencia y poder de los competidores en el mercado
relevante, las posibilidades de acceso e insumos y, la presencia y posibilidad de remocin
de barreras a la entrada, siendo estas la mayor fuente de poder de mercado77.
Si bien es cierto de lo anteriormente visto y como se ver mas adelante, los contratos de
franquicia caen frecuentemente en prcticas monoplicas, y que a pesar que estas prcticas
podran ser el mejor mtodo para proteger y promover a la propiedad industrial (el
elemento esencial para que haya una franquicia es la marca, la patente y la licencia de
marca, consideradas propiedad industrial.78) al no estar regulados y reglamentados los
contratos de franquicia, inmediatamente se aplica sta ley, a pesar de que stas prcticas
puedan ser ventajosas para las partes del contrato y para la eficiencia econmica.
76
1. Las prcticas absolutas son consideradas tambin como prcticas horizontales, ya que se
realizan entre empresas del mismo nivel, por su parte las prcticas relativas se denominan
tambin prcticas verticales, debido a que se dan entre empresas de diferentes niveles de la
cadena productiva.
2. La Prcticas absolutas son ilegales por el simple hecho de probarse, las prcticas
relativas pueden o no violar el reglamento, dependiendo si se consideran anticompetitivas
analizando cada caso por separado.
La ley Federal de Competencia Econmica establece otra figura que puede causar daos a
la eficiencia econmica, evitando y daando a la competencia, a stas actividades,
posiblemente perjudiciales, se les conoce como concentraciones.
2.5. Concentraciones.
Las formas ms usuales de crear una concentracin son las fusiones y las adquisiciones,
entendindose por fusin el acto jurdico por medio del cual dos o ms personas morales
previamente existentes deciden unir sus patrimonios para crear una tercera persona moral
totalmente diferente a aquellas fusionada, por el contrario, una adquisicin, es un acto
jurdico en el cual una persona moral compra otra persona moral diferente, desapareciendo
sta ltima, y pasando a formar parte de la adquiriente80.
Los criterios que la Ley Federal de Competencia Econmica seala para evaluar las
concentraciones son exactamente los mismos que se utilizan para evaluar las prcticas
relativas, es decir al evaluar una concentracin se debe observar que el ente resultante de la
concentracin no tenga poder sustancial en el mercado relevante.
Por otra parte las Ley Federal de Competencia Econmica toma una actitud preventiva, en
el sentido que es ms fcil detener una concentracin antes de que se lleve a cabo, si se
considera que va a ser nociva para la competencia, que quitarla una vez ya formada. Para
esta situacin la ley contempla un mecanismo de notificacin previa de las
concentraciones81As mismo la ley prev que dicho proceso de notificacin no se convierta
79
80
81
El artculo 20 de la Ley Federal de Competencia econmica establece cuando las concentraciones deben de ser
notificadas si las operaciones de que se traten superan los 12 millones de salarios mnimos o involucren empresas cuyos
niveles de ventas anuales o de activos sumen ms de 48 millones de salarios mnimos.
Hemos visto ya cuales son las prcticas que pueden daar a la libre competencia y a la
eficiencia econmica, as como la prohibicin de stas, el problema que en ste momento
surge, es cmo se puede hacer aplicar la ley, a cargo de quien est esa aplicacin, que
funciones tiene y por supuesto que sanciones puede establecer, para evitar a dichas
actuaciones anticompetitivas.
82
El perodo de espera que el artculo 21 de la Ley Federal de Competencia Econmica establece es de 45 das, el cual
puede ampliarse a 60 das, al final del cual la Comisin puede decidir la aprobacin de la concentracin (que es implcita
si la misma no se expide), la sujecin de la misma a ciertas condiciones, o la prohibicin o desconcentracin de la fusin,
adquisicin o unin empresarial realizada.
83
LEVY Santiago, op., cit, supra nota 27, pag 75
La Comisin puede investigar las prcticas monoplicas de oficio o bien recibir quejas de
los particulares84 y consecuentemente hacer sus dictmenes e imponer sanciones.
84
El artculo 32 de la Ley Federal de Competencia Econmica establece: Cualquier persona en el caso de las prcticas
monoplicas absolutas, o el afectado en el caso de las dems prcticas indicando en qu consiste dicha prctica o
concentracin. concentraciones prohibidas por esta ley, podr denunciar por escrito ante la Comisin al presunto
responsable. En el caso de prcticas monoplicas relativas o concentraciones, el denunciante deber incluir los elementos
que configuran las prcticas o concentraciones y, en su caso, los conceptos que demuestren que el denunciante ha sufrido
o puede sufrir un dao o perjuicio sustancial. La Comisin podr desechar las denuncias que sean notoriamente
improcedentes.
85
Artculo 24 de la Ley Federal de Competencia Econmica.
monoplica
absoluta;
El artculo 36 de la Ley Federal de Competencia Econmica se establece que la comisin, en el momento de imponer
multas deber considerar la gravedad de la infraccin, el dao causado, los indicios de intencionalidad, la participacin del
infractor en los mercados; el tamao del mercado afectado; la duracin de la prctica o concentracin y la reincidencia o
antecedentes del infractor, as como su capacidad econmica.
hacerse:
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El artculo 37 de la Ley federal de Competencia Econmica establece que en el caso de las
infracciones a que se refieren las fracciones IV a VII del artculo 35 que, a juicio de la Comisin, revistan particular
gravedad, sta podr imponer, en lugar de las multas previstas en las mismas, una multa hasta por el diez por ciento de las
ventas anuales obtenidas por el infractor durante el ejercicio fiscal anterior o hasta el diez por ciento del valor de los
activos del infractor, cualquiera que resulte ms alta.
As mismo la ley establece que si un agente econmico sufri un dao podrn obtener
una indemnizacin por daos y perjuicios89. Al efecto, la autoridad judicial podr
considerar la estimacin de los daos y perjuicios que haya realizado la propia
Comisin. En el caso de las franquicias, si el franquiciatario sufre un dao con
respecto a la ley federal de competencia econmica, puede pedir una indemnizacin.
No podemos dejar pasar por alto que en muchas ocasiones la Comisin se puede
equivocar en su resolucin, o bien que el responsable se sienta inconforme con tal
resolucn, es por eso que la Ley Federal de Competencia establece un recurso
llamado de reconsideracin; al respecto el artculo 39 de dicha ley establece que ante
las resoluciones dictadas por la Comisin con fundamento en esta ley, se podr
interponer, un recurso de reconsideracin, dentro del plazo de 30 das hbiles
siguientes a la fecha de la notificacin de tales resoluciones.
88
89
slo se concede si el promoverte otorga una garanta suficiente para reparar daos y
perjuiciosen caso de que no se obtenga una resolucin favorable90.
la
tramitacin
sustanciacin
del
recurso91.
las
constancias
que
acrediten
la
personalidad
del
promovente92.
90
que no da mayor seguridad, ya que como crtica a sta ley la Comisin funciona en
ste recurso como juez y parte, es por eso que sera conveniente que se incluyera otro
rgano
para
ste
tipo
de
recursos94.
Es por eso que se necesita evitar y controlar las prcticas monoplicas, este control
est a cargo del Estado en donde por medio de la Ley Federal de Competencia
Econmica se establecen las prcticas prohibidas por la ley, as como los mecanismos
necesarios para combatirlas.
Entonces de todo lo anterior queda muy claro cmo puede afectar a la economa las
prcticas monoplicas, y es de importancia mencionar que las franquicias en muchas
ocasiones caen en prcticas monoplicas, que aunque pueden resultar benficas para
la economa as como para los agentes econmicos, la falta de una regulacin especial
de franquicias, hace que inmediatamente en el clausulado del contrato se incurra en
prcticas consideradas por la Ley Federal de Competencia, anticompetitivas. En los
captulos siguientes se analizar ms al respecto, pero por el momento cabe decir que
94
As mismo a nivel internacional,95las partes consideran que antes que nada se debe de
proteger la competencia econmica, as pues que considero importante y como se
ver a lo largo de esta tesis que se regule ampliamente a las franquicias a nivel
internacional y lgica y consecuentemente a nivel nacional, para poder lograr una
mejor eficiencia econmica.
2.
3.
Cada una de las Partes adoptar o mantendr medidas que prohban prcticas de negocios contrarias a la
competencia y emprender las acciones que procedan al respecto, reconociendo que estas medidas coadyuvarn
al cumplimiento del objeto y los propsitos de este Tratado. Con este fin, las Partes realizarn ocasionalmente
consultas sobre la eficacia de las medidas adoptadas por cada Parte.
Cada una de las Partes reconoce la importancia de la cooperacin y la coordinacin entre sus autoridades para
impulsar la aplicacin efectiva de la legislacin en materia de competencia en la zona de libre comercio. Las
Partes cooperarn tambin en cuestiones relacionadas con el cumplimiento de la legislacin en materia de
competencia y consultarn sobre asuntos de inters mutuo, incluidos la asistencia legal mutua, la comunicacin,
la consulta e intercambio de informacin relativa a la aplicacin de las leyes y polticas en materia de
competencia en la zona de libre comercio.
Ninguna de las Partes podr recurrir a los procedimientos de solucin de controversias de este Tratado respecto
de cualquier asunto que surja de conformidad con este artculo.