Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
www.icj.pe
DERECHO CONSTITUCIONAL
1.1. LA CONSTITUCIN.
1.1.1. CONCEPTO
Constitucin, del latn cum (con) y statuere (establecer). Es la norma
fundamental, escrita o no, de un Estado soberano, establecida o aceptada para regirlo.
En concreto, es un conjunto de normas fundamentales que reconoce y protege los
derechos constitucionales de las personas y como tal establece la organizacin poltica
del Estado, determinando la estructura y funciones de los rganos de poder pblico.
La Constitucin Poltica de un Estado Constitucional y Democrtico de Derecho est
llamada a ser la expresin de la voluntad nacional, en tal sentido, se constituye en
fuente de la organizacin poltica y del sistema jurdico, siendo reconocida no solo
como texto poltico sino tambin como norma jurdica fundamental. Asimismo, prima
el principio de constitucionalidad, que es el reconocimiento de su primaca e
inviolabilidad para los gobernantes y gobernados. Por ltimo, a decir de Ivo Duchacek:
Las constituciones no son un punto de partida de partida ni un punto de llegada, sino
solamente un punto intermedio en el desarrollo de un sistema poltico.
1.1.1. Caractersticas:
Una
Constitucin
en
un
sistema
democrtico
tiene
las
siguientes
caractersticas:
Es la expresin de la voluntad nacional.
Es una norma poltica.
Es una norma jurdica fundamental.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
supremaca de la
Constitucin
implica,
adems,
el
control de
constitucionalidad de las leyes, pues al ser norma suprema no es posible que otras de
menor rango la contradigan. Cuando surge una situacin de este tipo, es decir cuando
se presentan incompatibilidades, se aplica el criterio jerrquico o de ley superior.
1.3. ESTRUCTURA DEL ORDENAMIENTO CONSTITUCIONAL
En virtud al art. 51 de nuestra Carta Fundamental se establece un sistema
jerrquico en el cual la norma de mayor rango es la Constitucin Poltica.
La estructura del ordenamiento constitucional, tiene un nivel nacional y uno local que
establece el siguiente orden:
a) Constitucin y Tratados internacionales.
b) Las normas con rango de ley que segn el inc. 4 del art. 200 de la Constitucin
Poltica (en adelante, CP) son: decretos legislativos, decretos de urgencia,
tratados, reglamentos del Congreso, normas regionales de carcter general y
ordenanzas municipales.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
En este punto, se debe considerar que segn el art. 57, cuando el Tratado afecte
disposiciones constitucionales debe ser aprobado por el mismo procedimiento
que rige la reforma de la Constitucin, antes de ser ratificado por el Presidente
de la Repblica.
Por otro lado, en virtud al Art. 55, las disposiciones contenidas en los Tratados,
incluidos los de derechos humanos, ratificados por Per forman parte de
nuestro ordenamiento, es decir son normas internas que pueden ser invocadas
por todos ante los jueces, quienes deben otorgarnos la debida tutela.
En cuanto a los Decretos de Urgencia, segn la Constitucin presentan las
siguientes notas: Los dicta el Presidente de la Repblica (Art. 118 inciso 19) a
travs de ellos se dictan medidas extraordinarias en materia econmica y
financiera. Son aprobados por el Consejo de Ministros (Art. 125 inciso 2),
deben ser refrendados por el Presidente del Consejo de Ministros (Art. 123
inciso 3), y se dar cuenta de ellos al Congreso, el que los puede modificar o
derogar (Art. 118 inc. 19) y no pueden contener materia tributaria (Art. 74
penltimo prrafo).
Las Ordenanzas Municipales, son las normas generales que aprueban los
Concejos respectivos.
c) Decretos y Resoluciones, son normas que rango inferior a la ley, pero no
pueden transgredir ni desnaturalizar la ley. Segn el Art. 118 inc. 8
corresponde al Presidente de la Repblica, Ejercer la potestad de reglamentar
las leyes sin transgredirlas ni desnaturalizarlas; y, dentro de tales lmites,
dictar decretos y resoluciones. El Poder Ejecutivo en base a esta facultad emite
tres tipos de normas: Reglamentos, decretos y resoluciones.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Los Reglamentos, mediante los cuales se precisa el contenido de una ley que as
lo requiera; lo que implica que no todas las leyes precisan de ser
reglamentadas. El Poder Ejecutivo los dicta mediante Decretos Supremos.
Los Decretos, son normas de carcter general que emite el Presidente de la
Repblica con la firma de uno o ms ministros. Es por ello que el Decreto
Legislativo 560 establece que no pueden contener normas de carcter
particular. Se dictan mediante Decreto Supremo.
Las Resoluciones, son las que dictan los ministros con o sin la visacin del
Presidente. Son normas de aplicacin a casos particulares.
Tambin hay rganos constitucionales con potestad de dictar normas
generales: Banco Central de Reserva (Art. 84) y la Oficina Nacional de
Procesos Electorales (Art. 186), que se ubican en este rango.
d) Directivas y Resoluciones de organismos descentralizados y autnomos del
mbito nacional.
En el plano local, se considera la legislacin que corresponde a los gobiernos
municipales, que segn la Ley Orgnica de Municipalidades, son los edictos y
decretos de alcalda. En estos casos, adems de tener en cuenta la jerarqua de
las normas, deber considerarse tambin el principio de competencia,
conforme se acepta hoy en doctrina y aplican los Tribunales Constitucionales.
1.4. LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES.
Son aquellos derechos humanos reconocidos constitucionalmente. Estn
vinculados a la dignidad de la persona humana, es decir, dentro del ordenamiento
jurdico disfrutan de un estatus especial. Se encuentran detallados en el ttulo I de
nuestra Constitucin.
1.5. LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DE LA PERSONA
Central telefnica: 6000-300
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
seala
Marcial
Rubio
estos
regmenes
son
en
realidad
la
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Estos estados pueden ser aplicados en todo el territorio nacional, o solo en una
parte de l.
En cuanto a los derechos que quedan desprotegidos, la norma abre la
posibilidad de que en principio cualquier derecho constitucional podra ser incluido
en la suspensin, al sealar que el decreto indicar los derecho que sigan en vigor.
Pero hay que tener en cuenta la Convencin Americana de derechos Humanos de San
Jos de Costa Rica, que en su artculo 27 no autoriza la suspensin de ciertos derechos
como: a la vida, a la integridad personal, a la prohibicin de la esclavitud, a la legalidad
y a la retroactividad benigna, a la libertad de conciencia y religin, entre otros.
En el Per, la constitucin de 1979 diferenci el estado de emergencia del
estado de sitio, sin embargo, incurri en el mismo error de la carta del 33, pues
mencionaba "suspender las garantas constitucionales", en lugar de suspender los
derechos y de otro lado, guard silencio sobre la vigencia de las garantas
constitucionales, lo que permiti que la ley 23506 consagrara que durante el rgimen
de excepcin era improcedente articular las acciones de garanta.
La actual Constitucin Poltica, en cuanto al rgimen de excepcin, mantuvo las
situaciones de la de 1979, el estado de emergencia y el estado de sitio, pero desterr la
frase suspensin de garantas, usando la de suspensin o restriccin del ejercicio de
los derechos constitucionales con lo que defini la controversia anterior sobre lo
inapropiado de los trminos usados, asimilndose a la orientacin moderna de
mantener las garantas constitucionales y adecundose a tratados internacionales de
los cuales es signatario el pas.
1.8. EL PODER POLITICO
El poder poltico es un elemento fundamental del poder nacional. el poder
poltico, se entiende como la capacidad que tiene el estado para expresar su voluntad
y cumplir sus objetivos en el interior y exterior del pas.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Poder Ejecutivo
Poder Legislativo
Poder Judicial
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
PLENO
OFICINA
MAYOR
CONGRESO DE LA REPBLICA
130
CONGRESISTAS
COMISIN
PERMANENTE
COMISIONES POR
SECTOR / COMISIN
DE TICA
1.10.1. Definicin
El Poder Legislativo es un rgano constitucional que se encarga de la funcin
legislativa y de control poltico, y de las dems que le asigna la Constitucin; es
unicameral y est integrado por ciento veinte congresistas elegidos en forma directa
de acuerde a ley y por un perodo de cinco aos. El Congreso es soberano en sus
funciones, tiene autonoma normativa, econmica, administrativa y poltica.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
1.10.2. Funciones
Comprende el debate y la aprobacin de reformas de la Constitucin, de leyes,
y resoluciones legislativas, as como su interpretacin, modificacin y derogacin, de
acuerdo con los procedimientos establecidos por la Constitucin y su Reglamento que
tiene fuerza de ley. De otro lado, la funcin de control poltico comprende la
investidura del Consejo de Ministros, el debate, la realizacin de actos e
investigaciones y la aprobacin de acuerdos sobre la conducta poltica del Gobierno,
los actos de la administracin y de las autoridades del Estado, el ejercicio de la
delegacin de facultades legislativas, el dictado de decretos de urgencia y la
fiscalizacin sobre el uso y la disposicin de bienes y recursos pblicos, el
cumplimiento por el Presidente de la Repblica del mensaje anual al Congreso de la
Repblica y el antejuicio poltico, cuidando que la Constitucin Poltica y las leyes se
cumplan y disponiendo lo conveniente para hacer efectiva la responsabilidad de los
infractores.
El Congreso tiene tambin funciones especiales, tales como la de designar al
Contralor General de la Repblica, elegir al Defensor del Pueblo, as como a los
miembros del Tribunal Constitucional, al Directorio del Banco Central de Reserva y
ratificar al Presidente del Banco Central de Reserva y al Superintendente de Banca y
Seguros. Le corresponde tambin la remocin de cargos segn los casos previstos en
la Constitucin.
Puntualizaremos que sus atribuciones se recogen en el art. 102 de la Const.
1.10.3. Otros rganos que ejercen funcin legislativa:
-
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
PRESIDENTE DE LA
REPBLICA
OFICINA DE INSPECTORA
PRESIDENCIA DEL
CONSEJO DE MINISTROS
SECRETARA DE PRENSA
DESPACHO DE LA PRIMERA
DAMA
SECRETARA GENERAL
DE LA PRESIDENCIA DE
LA REPUBLICA
GERENCIA GENERAL DE
ADMINISTRACIN
GERENCIA GENERAL DE
ACTIVIDADES
GERENCIA LEGAL
1.11.1. Definicin
El Poder Ejecutivo es una de las tres facultades y funciones primordiales del
Estado (junto con la legislativa y la judicial) consistente en dictar y hacer cumplir las
leyes que suele aprobar el gobierno o el propio jefe del Estado.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA
ACADEMIA DE LA
MAGISTRATURA
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CORTE SUPERIORES DE
JUSTICIA
JUZGADOS ESPECIALIZADOS
Y MIXTOS
JUZGADOS DE PAZ
LETRADOS
JUZGADOS DE PAZ NO
LETRADOS
1.12.1. Definicin
El Poder Judicial es un rgano constitucional que se encarga de la imparticin
de justicia. En su ejercicio funcional es autnomo en lo poltico, administrativo,
econmico, disciplinario e independiente en lo jurisdiccional, con sujecin a la
Constitucin.
No existe, ni puede instituirse, ninguna jurisdiccin que pueda cumplir esta
misma tarea, con excepcin de los organismos de justicia militar y arbitral.
El Poder Judicial es, de acuerdo a la Constitucin y las leyes, la institucin
encargada de administrar justicia a travs de sus rganos jerrquicos que son los
Juzgados de Paz no Letrados, los Juzgados de Paz Letrados, las Cortes Superiores y la
Corte Suprema de Justicia de la Repblica.
El funcionamiento del Poder Judicial se rige por la Ley Orgnica del Poder
Judicial que establece su estructura orgnica y precisa sus funciones.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Esta ley define los derechos y deberes de los magistrados, quienes son los
encargados de administrar justicia; de los justiciables, que son aquellos que estn
siendo juzgados o quienes estn solicitando justicia; y de los auxiliares
jurisdiccionales que son las personas encargadas de brindar apoyo a la labor de los
integrantes de la magistratura.
La Ley Orgnica del Poder Judicial vigente, tiene su origen en el Decreto
Supremo N 017-93-JUS promulgado el 28 de Mayo de 1993 y publicado el 2 de Junio
del mismo ao. Consta de 304 Artculos, 1 Disposicin Complementaria nica y 33
Disposiciones Finales y Transitorias.
1.12.2. Principios y derechos de la funcin jurisdiccional
De conformidad con el artculo 139 de la Constitucin son:
La unidad y exclusividad de la funcin jurisdiccional. No existe ni puede
establecerse jurisdiccin alguna independiente, con excepcin de la militar y la
arbitral. No hay proceso judicial por comisin o delegacin.
La independencia en el ejercicio de la funcin jurisdiccional. Ninguna autoridad
puede avocarse a causas pendientes ante el rgano jurisdiccional ni interferir
en el ejercicio de sus funciones. Tampoco puede dejar sin efecto resoluciones
que han pasado en autoridad de cosa juzgada, ni cortar procedimientos en
trmite, ni modificar sentencias ni retardar su ejecucin. Estas disposiciones
no afectan el derecho de gracia ni la facultad de investigacin del Congreso,
cuyo ejercicio no debe. Sin embargo, interferir en el procedimiento
jurisdiccional ni surte efecto jurisdiccional alguno.
La observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional. Ninguna persona
puede ser desviada de la jurisdiccin predeterminada por la ley. Ni sometida a
procedimiento distinto de los previamente establecidos, ni juzgada por
rganos jurisdiccionales de excepcin ni por comisiones especiales creadas al
efecto, cualquiera sea su denominacin.
Central telefnica: 6000-300
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
A la independencia del juez, quien slo debe estar sujeto a la ley y no a rdenes
de un superior, otro poder del Estado o la opinin pblica. Nada debe
presionar al juez en tal o cual sentido, solo la fuerza de la ley y su obligacin de
buscar la verdad material del caso.
Para asegurar la independencia del Poder Judicial sus rganos gozarn de
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CALAMANDREI, Piero. La illegittimita constituzionale delle leggi nel proceso civile. En: FERNNDEZ
SEGADO, Francisco. El control normativo de la constitucionalidad en el Per: Crnica de un fracaso
anunciado. En: Anuario de Derecho Constitucional Latinoamericano: Edicin 1999, pg. 378.
2
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
GONZLEZ PREZ, Jess. Derecho Procesal Constitucional. Editorial Civitas. Madrid, 1980, p. 49.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
RGANOS COMPETENTES
Los procesos constitucionales son de conocimiento del Poder Judicial y del
Tribunal Constitucional, de conformidad con lo dispuesto en la Constitucin, en sus
respectivas leyes orgnicas y en el Cdigo Procesal Constitucional4.
El Tribunal Constitucional tiene competencia exclusiva para conocer los procesos
de inconstitucionalidad (accin de inconstitucional) y el proceso de conflicto de
competencia y/o de atribuciones. En los procesos de tutela de derechos (habeas
corpus, amparo, habeas data, de cumplimiento) conoce solamente en ltima instancia
a travs del denominado recurso extraordinario, pues la primera y segunda instancia
se sustentan ante el Poder Judicial.
INTERPRETACIN DE LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES
El contenido y alcances de los derechos constitucionales protegidos por los procesos
constitucionales deben interpretarse de conformidad con la Declaracin Universal de
Derechos Humanos, los tratados sobre Derechos Humanos, la jurisprudencia de los
tribunales internacionales de Derechos Humanos y los tratados de los que el Per es
parte.
DAZ RICCI, Sergio. El primer Cdigo Procesal Constitucional de Latinoamrica. En: Revista Peruana de
Derecho Pblico, N 1. Editora Jurdica Grijley. Lima, 2000.
4
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
entre
las
normas
constitucionales
que
contemplan
derechos
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Caractersticas
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
ACCIN DE AMPARO
Tutela los derechos constitucionales del ciudadano y cumple una doble
funcin: proteccin al ciudadano en sus garantas fundamentales y a la propia
Constitucin al garantizar la inviolabilidad de sus preceptos.
As como el hbeas corpus garantiza el ejercicio de la libertad fsica o
ambulatoria, el amparo tiende a garantizar cualquiera de los derechos
fundamentales. De modo que puede recurrir a esta accin quien se vea privado
de ejercer cualquiera de los derechos reconocidos expresa o implcitamente
por la Constitucin.
Caractersticas
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Caractersticas:
ratificado en su incumplimiento o
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
ACCIN DE CUMPLIMIENTO
Caractersticas:
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Ratificado en su incumplimiento, o
ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD
Procede contra las normas que tienen rango de ley (ley, decreto legislativo,
decretos de urgencia, tratados, normas regionales de carcter general y
ordenanzas municipales) que contravengan a la Constitucin en la forma o en
el fondo.
Caractersticas:
Contra una norma dentro del plazo de seis aos contados a partir de su
publicacin, y
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
ACCIN POPULAR
Tiene por finalidad que las normas jurdicas de jerarqua inferior a la ley no
contravengan a la Constitucin o a la ley. Se presenta ante la Sala competente
de la Corte Superior del Poder Judicial y esta, en su sentencia, declara si la
norma que ha sido impugnada contradice o no la Constitucin o a la ley.
Segn Garca Belaunde, la accin popular est inspirada en una suerte de
control que ejerce cualquier ciudadano sobre el poder reglamentario de la
administracin pblica.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
PROCESO COMPETENCIAL
Tiene como finalidad que se respeten las competencias que la Constitucin y
las leyes atribuyen a los poderes del Estado, los rganos constitucionales
autnomos, los gobiernos regionales y municipales.
El propsito de este proceso es que no se vulnere la distribucin de
competencias que el ordenamiento jurdico ha establecido, ya sea invadindose
un mbito competencial ajeno (conflicto positivo) o, rehuyndose una
atribucin propia (conflicto negativo).
Caractersticas
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
aplican
supletoriamente
las
proceso de
inconstitucionalidad.
DERECHO CIVIL
DERECHOS DE LAS PERSONAS
EL SUJETO DE DERECHO. LA VIDA HUMANA Y EL CONCEBIDO
La ciencia jurdica define a la persona como todo ser susceptible de ejercer derechos y
contraer obligaciones, entendindose que solo el ser humano cumple con tales
condiciones.
El Cdigo Civil (CC) vigente en su artculo 1 seala:
La persona humana es sujeto de derecho desde su nacimiento (...)
Mientras que en el art. 3 Ttulo se mencionan los derechos de las personas.
Artculo 3.-Toda persona tiene el goce de los derechos civiles, salvo las
excepciones expresamente establecidas por ley.
Para Fernndez Sessarego, este artculo se deriva del reconocimiento normativo de la
persona humana como sujeto de derecho, ya que tal calidad supone la plena capacidad
de goce de todos los derechos civiles que el ordenamiento jurdico le concede.
El Cdigo Civil de 1984 otorga al concebido la calidad del sujeto de derecho
sustentndose en que el concebido constituye vida humana genticamente
individualizada desde el instante mismo de la concepcin, o sea, a partir de la
fecundacin de un vulo por un espermatozoide.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
La inseminacin artificial
La fecundacin in vitro
diplomado@icj.pe
LOS
DERECHOS
PATRIMONIALES
www.icj.pe
EXTRAPATRIMONIALES
DEL
CONCEBIDO
El CC otorga al concebido la calidad del sujeto de derecho de centro sustentndose en
que el concebido constituye vida humana genticamente individualizada, desde el
instante mismo de la concepcin, es decir, a partir de la fecundacin de un vulo por
un espermatozoide.
Por eso, el art. 1 de este cuerpo normativo prosigue con el siguiente texto:
(..) La vida humana comienza con la concepcin. El concebido es sujeto de derecho para
todo cuanto le favorece. La atribucin de derechos patrimoniales est condicionada a
que nazca vivo.
Los derechos personales se sitan en el mbito del sujeto titular del derecho y
presentan las siguientes caractersticas:
a) Absolutos.- Oponibles a los dems actos personales.
b) Originarios.- Se adquieren al momento del nacimiento hasta la muerte.
c) Vitalicios.- Duran el equivalente a la vida de la persona.
d) Subjetivos.- Por su naturaleza privados, intransferibles, irrenunciable,
inembargable e imprescriptible.
e) Extrapatrimoniales.- No pueden ser valorados pecuniariamente.
En tanto los derechos patrimoniales son susceptibles de valorizaciones dinerarias,
cesibles y negociables. El CC los clasifica en: Derechos Reales, Obligaciones y Derecho
de Sucesiones. Precisamente, la ltima parte del art. citado alude a este conjunto de
derechos sometidos a condicin resolutoria, la cual es que el concebido nazca vivo.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
a la vida
sobre su cuerpo:
2. Derecho de libertad
individual
de opinin
de conciencia y culto
de enseanza
de revisin
de asociacin
honor y reputacin
5Extrado
de Seijas Rengifo, Teresa. Derecho Civil. Introduccin, Ttulo Preliminar y Derecho de las
Personas. Lima, 2001. Pgs. 195-196.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
NOMBRE
1. Uso general
obligatorio
SEUDNIMO
y
2. Irrenunciable
3. Identifica frente al
Estado.
4. Protegido por el
ordenamiento
jurdico (no
se
puede
usurpar,
por ejemplo)
1. Nombre
artstico, marca
profesional.
2. Renunciable
3. Opcional
4. No
identifica
ante el Estado
5. Tiene
proteccin
jurdica
(uso
constante )
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
EL DERECHO A DOMICILIO
La persona para entablar relaciones jurdicas, necesita ser ubicada. El domicilio es,
pues, un atributo de la persona, la residencia habitual de la persona en un lugar
determinado (art. 33 CC) para
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Son absolutamente incapaces: 1.-Los menores de diecisis aos, salvo para aquellos
actos determinados por la ley. 2.- Los que por cualquier causa se encuentren privados de
discernimiento 3.- Los sordomudos, los ciegosordos y los ciegomudos que no pueden
expresar su voluntad de manera indubitable.
Se determinada por la edad, por el discernimiento o por una disminucin en la
integridad a la que se le suma una imposibilidad de expresar voluntad. Todo acto
jurdico realizado por un incapaz en ejercicio es nulo pues tiende a proteger al incapaz
de terceros.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
La muerte origina mltiples efectos jurdicos que van desde la disolucin del
matrimonio hasta la apertura de la sucesin, mediante la herencia (bienes, derechos y
obligaciones).
Empero, si bien la muerte pone fin a la persona se puede proteger la confidencialidad
y memoria de fallecido por parte de los familiares.
La posicin adoptada por el CC para declarar la ausencia de vida en la persona natural
es la muerte cerebral, que trae como consecuencia el cese total de la actividad cerebral
de la persona.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CARACTERSTICAS
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
LA TEORA DE LA FICCIN
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Estudios de Derecho de las Personas. Fondo Editorial de la PUCP. Lima,
2006. Pg. 257.
6
ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Derecho de la Responsabilidad Civil. Gaceta Jurdica Editores. Cuarta
edicin, septiembre del 2006.
7
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
PROCESO DE DISOLUCIN:
Causales de Disolucin
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
PROCESO DE LIQUIDACION
Es una serie de actos que comprenden una serie de actos que conducen al pago total o
parcial de las deudas sociales (liquidacin del pasivo) y posteriormente, al reparto del
sobrante del patrimonio social (liquidacin del activo) entre los socios, conforme lo
previsto en el estatuto, o en todo caso, de acuerdo a su participacin en el capital
social desembolsado.
La declaracin del estado de liquidacin interrumpe la vida comercial de la sociedad,
suprimiendo el carcter especulativo, con el fin de concluir las operaciones en curso,
pagando a los acreedores y repartiendo el haber resultante entre los socios, si lo
hubiera.
PROCESO DE EXTINCIN
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
ASOCIACIN
CONCEPTO
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CARACTERSTICAS
RGANOS
Corvetto Vargas, Anbal. Manual Elemental de Derecho Civil Peruano. Ediciones Librera Studium S.A.
Lima, 1998 .Tomo I, p. 127.
8
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
FUNDACIN
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CONCEPTO
CARACTERSTICAS
RGANOS
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CONCEPTO
CARACTERSTICAS
a) Requiere el concurso de por lo menos dos personas (al igual que la asociacin).
b) Sus miembros realizan actividades en comn (un parecido ms con
la
asociacin).
c) Es una organizacin abierta a la afiliacin.
d) Tiene existencia efmera
Fernndez Sessarego expone al respecto: quienes se encuentran atravesando
determinadas circunstancias derivadas de su escasez de recursos, de un sismo o hecho
fortuito, no se encuentran en aptitud ni espiritual ni econmica de emprender, por s
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
RGANOS
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
ACTO JURDICO
CONCEPTO
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
El maestro Jos Len Barandiarn expresa que el acto jurdico es el hecho jurdico
voluntario, lcito que evidencia la voluntad y genera los efectos queridos por el sujeto
de Derecho.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
REQUISITOS
La manifestacin de voluntad es el elemento central del acto jurdico, implica la
formacin de la voluntad que abarca tres fases internas: el discernimiento, la
intencin y la libertad y una externa: la manifestacin, objetivacin de la voluntad
gestada. As pues, la doctrina seala que dicha manifestacin se conforma de la
conjuncin de ambas fases. El CC reconoce, adems, que puede ser expresa o tcita
(art. 141).
a) Agente capaz
Con esta denominacin se alude a la capacidad de ejercicio que debe poseer el sujeto
o sujetos que celebra un acto jurdico vlido. En nuestro ordenamiento, la mencionada
capacidad se reglamenta en el art. 42 y ss. del CC.
b) Objeto fsica y jurdicamente posible
Para Vidal Ramrez con la mencin objeto del acto jurdico se alude a los bienes,
relaciones, utilidades e intereses sobre los que recae la manifestacin de voluntad. A
su turno, Anbal Torres Vsquez seala que el objeto del acto jurdico est integrado
por los bienes, derechos, servicios y ostentaciones.
A fin de redondear la idea de objeto es de tomar en cuenta la siguiente serie de
caracteres que propone Viforeanu- citado por Len Barandiarn- sobre el objeto:
-
Existir, o tener la posibilidad de existir, porque las cosas futuras pueden formar
el objeto de una obligacin.
Ser lcito (esto quiere decir que no sea contrario al orden pblico y a las buenas
costumbres)
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
c) Fin lcito
Elemento que justifica la generacin de efectos jurdicos nacidos de la manifestacin
de voluntad, pues el sujeto que ejecuta un acto jurdico lo hace con el objetivo de
producir consecuencias determinadas que no deben sobrepasar los lmites legales
impuestos para ser reputadas vlidas.
d) Forma
Es el aspecto externo o evidente de la manifestacin de voluntad. Con el propsito de
tener precisin conceptual, se diferenciar entre la forma y la formalidad. Hay actos
que para perfeccionarse requieren del cumplimiento de ciertas formalidades, para as
tener plena validez y poder desplegar todos sus efectos; pero, tambin, hay otros, que
no requieren para su perfeccin del cumplimiento de ninguna formalidad.
Obviamente, estos ltimos tendrn una forma, que ser la manera de plasmar una
declaracin de voluntad, exteriorizndola y hacindola jurdicamente relevante. La
formalidad es, por tanto, una manera especial de expresar los actos jurdicos, de
exigencia legal o por acuerdo inter partes para ser tenidos como vlidos.
LA MANIFESTACIN DE VOLUNTAD Y EL SILENCIO
La voluntad del sujeto es la esencia del acto jurdico. Mediante su manifestacin, se
exterioriza, se hace reconocible y relevante social y jurdicamente.
La manifestacin de la voluntad por lo tanto es un proceso que implica el trnsito de
lo subjetivo a lo objetivo, es decir, partir de la voluntad interna, para llegar a la
voluntad declarada. As, la doctrina distingue tres fases en la formacin de la voluntad
interna: Discernimiento, intencin y libertad. Luego, concluidas estas fases y
configurada la voluntad interna, sta se erige en el presupuesto de la declaracin o
exteriorizacin de la misma. Lo que interesa al Derecho es, precisamente, esa
objetivacin de la voluntad, de all que se reglamente detenidamente.
El Cdigo Civil vigente en su artculo 142 seala:
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Cuando la ley no designe una forma especfica para un acto jurdico, los
interesados pueden usar la que juzguen conveniente.
Esta disposicin normativa consagra el principio de libertad de forma, segn el cual,
cuando la ley no seala una forma para la celebracin del acto jurdico, los
interesados, en ejercicio de la autonoma de la voluntad, pueden usar la forma que
juzguen conveniente (verbal, escrita, manual, electrnica, etc.)
Formalidad legal
Interpretar puede ser definido como darle u otorgarle un sentido a alguna cosa o
cuestin. As, cuando se tiene texto de difcil comprensin, se interpreta, y esto es
darle un sentido o claridad a dicho texto.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
10
LEN BARANDIARN, Jos. Acto Jurdico. Gaceta Jurdica Editores. Lima 1999. Tercera edicin. p.82
11
VIDAL RAMREZ, Fernando. Teora General del Acto Jurdico. Cultural Cuzco S.A. Lima 1985, p.221
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Se puede sealar que las modalidades son elementos accidentales del acto jurdico, es
decir, los incorporados al acto por propia voluntad de los celebrantes como la
condicin, el plazo y el cargo.
La condicin-modalidad significa un hecho o evento futuro e incierto que incorporado
al arbitrio o voluntad de los declarantes del acto jurdico, queda supeditado ste
ltimo a dicho hecho, en cuanto al despliegue de sus efectos.
Se mencionan tres caracteres o requisitos para que se configure la condicin:
a) Que el hecho o evento sea futuro;
b) Que a su vez sea incierto; y,
c) Que haya sido establecido arbitrariamente
En palabras del maestro Jos Len Barandiarn, se trata siempre de la condicin de
una relacin arbitraria entre el supuesto de hecho determinante del efecto jurdico y ste
ltimo.
1. Condicin
Indica un evento futuro e incierto del que depende la produccin de efectos del acto
jurdico (condicin suspensiva) o la eliminacin de los efectos ya producidos
(condicin resolutoria). En el primer caso, el acto es ineficaz hasta que el hecho
condicionante se produzca. Se tutela el riesgo de que tal hecho no se realice o se
realice extemporneamente. Ej. Compro un automvil usado a condicin de que
supere la inspeccin tcnica; sino lo hace, podr entender legtimamente que la
compraventa no me vincula. En el ltimo caso (condicin resolutoria), si el hecho
condicionante se realiza, el acto jurdico ser ineficaz. Se tutela contra el riesgo de que
un hecho se realice porque es considerado contrario al inters del acto jurdico. Ej. El
Central telefnica: 6000-300
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
2. Plazo o trmino
Determinacin temporal que hace referencia a un evento futuro y cierto. Indica el
inicio y/o el fin del acto. En su modalidad de cumplimiento, indica el momento cuando
debe ser cumplida una obligacin.
3. Cargo o modo
Consiste en una obligacin accesoria impuesta al beneficiario de la prestacin que
representa una suerte de limitacin econmica de la atribucin. Por lo expuesto, se
trata de un sacrificio establecido por el enajenante o disponente.
LA REPRESENTACIN
La representacin, en sentido amplio, implica un hecho por el cual una persona en
lugar de otra, celebra un acto jurdico. Concebida as, significa englobar lo que se
conoce como representacin directa e indirecta, siendo ambas, formas de cooperacin
jurdica.
La representacin directa o representacin en sentido estricto, es aquella por la cual
el representante acta por cuenta, inters y en nombre del representado. En
consecuencia, los efectos del acto celebrado recaern respecto de la persona
representada, de manera directa, vinculada por la actividad del representante.
A su vez, la denominada representacin indirecta u oculta, es aquella en la cual una
persona (representante) acta en nombre propio, pero por cuenta e inters de otra
(representado). Los efectos del acto celebrado se producen sobre las personas que lo
realizan. La persona en cuyo inters se obra, adquirir los derechos y obligaciones
resultantes del acto por una vinculacin especial con quien acto en su inters, pero
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
los efectos del acto ingresan, en primer lugar, en la esfera del representante, para
luego ser trasladados a la persona representada.
Alfonso de Cossio seala que se dan tres rdenes de relaciones sucesivas12:
1. Del representado con el representante, en cuanto este recibe el encargo de
actuar por cuenta de aquel;
2. Del representante con el tercero contratante, relacin a la que jurdicamente es
por completo ajeno al representado, ya que el representante acta en nombre
propio;
3. Finalmente, una relacin entre el representante con el representado, en cuanto
este recibe de aquel, todo lo que adquiri por su cuenta.
Los artculos 145 y 146 del Cdigo sustantivo contemplan la representacin legal,
convencional, y conyugal respectivamente.
La representacin legal nace de la funcin tutelar del ordenamiento jurdico referente
a que algunas personas, por causas de incapacidad de ejercicio, no tendran sin la
representacin, la oportunidad de participar en la vida jurdica. La ley es la que
impone las atribuciones de las que puede hacer uso el representante, as como sus
obligaciones en dicha actividad. Es el caso de los padres que representan a sus hijos
menores, en observancia de la patria potestad.
De la misma manera, para el caso de las personas jurdicas al no haberse previsto, ya
sea en la ley de creacin o en el acto constitutivo, la forma de ejercer sus derechos en
circunstancias determinadas surge tambin la representacin legal. Relacionado con
lo anterior se encuentra la denominada representacin orgnica, calificada como
una representacin especial, por lo cual se reconoce la existencia de una voluntad en
las personas jurdicas, manifestada a travs de sus propios rganos, quienes
celebrarn actos jurdicos por cuenta, inters y en nombre de la persona jurdica.
DE COSSIO, Alfonso. Instituciones de Derecho Civil. Parte General. Alianza Editorial. Madrid 1977.
Pgs. 174-175.
12
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Revocacin
El art. 149 prescribe como principio general que el poder puede ser revocado en
cualquier momento. Sin embargo, el art. 153 seala que el poder es irrevocable
siempre que se estipule para un acto especial o por tiempo limitado o cuando es
otorgado en inters comn del representado y del representante o de un tercero. El
plazo del poder irrevocable no puede ser mayor de un ao.
La renuncia
Es otra forma de extinguirse la representacin, esta vez por voluntad unilateral del
representante. As, el art. 154 seala que el representante puede renunciar a la
representacin comunicndolo al representado. El representante est obligado a
continuar con la representacin hasta su reemplazo, salvo impedimento grave o causa
justa. El representante puede apartarse de la representacin si notificado el
representado de su renuncia, transcurre el plazo de treinta das ms el trmino de la
distancia, sin hacer sido reemplazado.
La sustitucin
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Responsabilidades
Un acto jurdico puede adolecer de defectos o encontrarse afectado por causas que
vayan en contra de su plena validez o su posterior subsistencia. Tales defectos deben
presentarse en el momento en que nace el acto.
El Cdigo Civil vigente en su artculo 219 seala:
El acto jurdico es nulo:
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Causales de anulabilidad:
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
1) EL ERROR
El Cdigo Civil vigente en su artculo 201 seala:
El error es causa de anulacin del acto jurdico cuando sea esencial y
conocible por la otra parte.
El error es un vicio de la voluntad que surge del propio agente. Ocurre en los
siguientes supuestos:
-
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Son causas de anulacin del acto jurdico, aunque hayan sido empleadas por un
tercero.
El Cdigo Civil vigente en su artculo 215 seala:
Hay intimidacin cuando se inspira al agente el fundado temor de sufrir
un mal inminente y grave en su persona, cnyuge o sus parientes dentro el
cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad o en los bienes de
unos u otros.
Tratndose de otras personas o bienes, corresponder al Juez decidir
sobre la anulacin, segn las circunstancias.
Se
EFECTOS
produce la anulacin del acto jurdico siempre y cuando sea esencial y de
CLASES DE SIMULACIN
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
EFECTOS DE LA SIMULACIN
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
DERECHO DE FAMILIA
PRINCIPIOS GENERALES DEL LIBRO DE FAMILIA DEL CDIGO CIVIL
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Principios de
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Dentro de las clasificaciones a las que arriba la doctrina, destacan los impedimentos
dirimentes y los impedimentos impedientes.
-
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Extensin de la accin a
Posibilidad de convalidar el
herederos, acreedores,
familiares, Ministerio Pblico o
juez de oficio.
Imprescriptibilidad de la
Caducidad de la accin
diplomado@icj.pe
Imposibilidad de convalidar el
www.icj.pe
Excepcionalmente: ascendientes
o Consejo de Familia.
matrimonio.
EL CONCUBINATO
El art. 5 de la Constitucin Poltica del Per de 1993 reconoce el concubinato como la
unin estable entre un varn y una mujer, libres de impedimento matrimonial, que
forman un hogar de hecho, dando lugar a una comunidad de bienes sujeta al rgimen
de la sociedad de gananciales en cuanto sea aplicable.
Merece recalcar que un rasgo distintivo de la unin concubinaria es la vida en comn
notoria y a la vista de la sociedad, en el mismo domicilio, ms no cuando esta es
clandestina o a travs de encuentros furtivos.
En el artculo 326 del C.C. se establece que ser considerado el concubinato siempre
que dicha unin haya durado por lo menos dos aos continuos.
Dentro de la comunidad de bienes derivada del concubinato pueden haber bienes
propios de cada concubino y bienes sociales de la comunidad concubinaria; los bienes
propios pueden disponerse y administrarse por su titular de manera independiente
sin que sea necesaria la intervencin del otro; cuando el que tiene bienes propios no
contribuye con los frutos y productos de sus bienes propios al sostenimiento del
hogar, el otro puede pedir que pasen a su administracin; las deudas de cada
Central telefnica: 6000-300
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
concubino anteriores a la vigencia del rgimen de la sociedad deben pagarse con sus
bienes propios a menos que las obligaciones hayan sido contradas en beneficio del
futuro hogar, etc.
Respecto a los bienes sociales, la administracin y la disposicin corresponde a ambos
concubinos en forma conjunta, aunque cualquiera de ellos puede facultar al otro para
que
asuma
exclusivamente
dicha
administracin;
los
bienes
sociales
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
RGIMEN
PATRIMONIAL
DEL
MATRIMONIO:
SEPARACIN
DE
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
SEPARACIN DE PATRIMONIOS
SOCIEDAD DE GANANCIALES
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Para ampliar esta perspectiva, diremos que se trata de la comunidad existente entre
marido y mujer en relacin a los bienes adquiridos a ttulo oneroso y las rentas o
beneficios producidos durante el matrimonio; correspondindoles a cada uno la
gestin de su patrimonio y a ambos la del patrimonio social, que debe responder al
inters familiar. A su disolucin, que se produce por las causas previstas por la ley, la
comunidad es liquidada; adjudicando a cada cnyuge, en partes iguales y a ttulo de
gananciales, los bienes sociales que quedasen luego de pagadas las cargas y deudas de
la sociedad.
En lo concerniente a las deudas, estas tienen por objeto levantar las cargas que
puntualiza el artculo 316 indicado enseguida:
a) El sostenimiento de la familia y la educacin de los hijos comunes.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
b) Los alimentos que uno de los cnyuges est obligado por ley a dar a otras
personas.
c) El importe de lo donado o prometido a los hijos comunes por ambos cnyuges.
d) Las mejoras necesarias y las reparaciones de mera conservacin o
mantenimiento hechas en los predios propios, as como las retribuciones y
tributos que los afecten.
e) Las mejoras tiles y de recreo que la sociedad decida introducir en bienes
propios de uno de los cnyuges con consentimiento de ste.
f) Las mejoras y reparaciones realizadas en los bienes sociales, as como los
tributos y retribuciones que los afecten.
g) Los atrasos o rditos devengados de las obligaciones a que estuviesen afectos
tanto los bienes propios como los sociales, cualquiera que sea la poca a que
correspondan.
h) Las cargas que pesan sobre los usufructuarios respecto de los bienes propios
de cada cnyuge.
i) Los gastos que cause la administracin de la sociedad.
El art. 318 del CC seala las causales que finalizan la sociedad. As tenemos:
1. Por invalidacin de matrimonio.
2. Por separacin de cuerpos.
3. Por divorcio.
4. Por declaracin de ausencia.
5. Por muerte de uno de los cnyuges.
6. Por cambio de rgimen patrimonial.
Central telefnica: 6000-300
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
SEPARACIN DE CUERPOS
CONCEPTO
CAUSALES
Son trece causales enunciadas en el art. 333 del Cdigo Civil como siguen:
1. El adulterio
2. La violencia fsica o psicolgica, que el juez apreciar segn las circunstancias.
3. El atentado contra la vida del cnyuge.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
SEPARACIN CONVENCIONAL
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
DIVORCIO
CONCEPTO
Son las mismas que para la separacin de hecho (art. 333, inc. 1-12) con la excepcin
obvia del ltimo inciso.
EFECTOS DEL DIVORCIO
Prdida de los gananciales (art. 352- CC) por parte del culpable.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
ACCIN CONTESTATORIA,
NEGATORIA O IMPUGNATORIA
DE LA PATERNIDAD
art. 363-CC
ACCIN CONTESTATORIA,
NEGATORIA O IMPUGNATORIA DE
LA MATERNIDAD
art. 371-CC
ACCIN RECLAMATORIA DE
FILIACIN
art. 373 CC
CONTESTACIN DE LA PATERNIDAD
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
artculo 366 del Cdigo Civil. Para acreditar esta causal deber presentarse
copia certificada de la resolucin judicial de separacin de cuerpos y copia
certificada de la partida de nacimiento.
d) Cuando adolezca de impotencia absoluta.
Esta causal de contestacin tiene un fundamento obvio, pues si por razn de
esa afeccin el marido no ha podido tener relaciones sexuales con su mujer no
podra ser el autor del embarazo de sta.
e) Cuando se demuestre a travs de la prueba del ADN u otras pruebas de validez
cientfica que no existe vnculo parental. El Juez desestimar las presunciones
de los incisos precedentes cuando se hubiera realizado una prueba gentica u
otra de validez cientfica con igual o mayor grado de certeza.
Se discute el tratamiento de sta como una nueva causal, pues ms bien se trata
de un medio probatorio, pero cuyo efecto es el de descartar la posible relacin
biolgica entre el esposo y el hijo alumbrado por su mujer.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL
EL RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
de
la
paternidad
accin
investigadora
de
la
paternidad
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
LOS ALIMENTISTAS
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
ADOPCIN
Concepto
Se entiende por adopcin (del latn adoptio) o filiacin adoptiva al acto jurdico
mediante el cual se acepta como hijo propio a quien no lo es por naturaleza crendose
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Clases de Adopcin
Requisitos
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
7. Que sea aprobada por el Juez, con excepcin de lo dispuesto en las leyes
especiales.
8. Que si el adoptante es extranjero y el adoptado menor de edad, aqul ratifique
personalmente ante el juez su voluntad de adoptar.
Se excepta de este
EFECTOS DE LA ADOPCIN
Crea un parentesco civil entre adoptante y adoptado en virtud del cual este
adquiere la calidad de hijo de aquel y deja de pertenecer a su familia
consangunea.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
PATRIA POTESTAD
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Concepto
Artculo 419- CC: La Patria Potestad se ejerce conjuntamente por el padre y la madre
durante el matrimonio, correspondiendo a ambos la representacin legal del hijo. En
caso de disentimiento, resuelve el Juez del Nio y Adolescente, conforme al proceso
sumarsimo.
La patria potestad viene conferida a los padres por la naturaleza y la ley, sin embargo,
no siempre es posible que ambos la ejerzan, dependiendo estos de diversas causas y
motivos entre ellos, de la calidad de la filiacin, segn sea esta matrimonial o
extramatrimonial. Por ello, hay que distinguir la patria potestad del hijo matrimonial
de la del hijo extramatrimonial. De esta manera, si ambos padres son casados y
conviven normalmente, la patria potestad compete a ambos padres, quienes la ejercen
conjunta y simultneamente. Como no siempre ha de ser posible la plena coincidencia
entre ambos padres, esto es, si hay desacuerdo compete al juez decidir.
Artculo 420: En caso de separacin de cuerpos, de divorcio o de invalidacin del
matrimonio, la patria potestad se ejerce por el cnyuge a quien se confan los hijos. El
otro queda, mientras tanto, suspendido en su ejercicio.
Artculo 421: La patria potestad sobre los hijos extramatrimoniales se ejerce por el
padre o por la madre que los ha reconocido. Si ambos padres han reconocido al hijo, el
juez de menores determina a quien corresponda la patria potestad, atendiendo a la edad
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
y sexo del hijo, a la circunstancia de vivir juntos o separados los padres y, en todo caso, a
los intereses del menor. Las normas contenidas en este artculo son de aplicacin
respecto de la madre aunque sea menor de edad. No obstante, el juez puede confiar a un
curador la guarda de la persona o de los bienes del hijo, si as lo exige el inters de ste,
cuando el padre no tenga la patria potestad.
En estos supuestos, la titularidad y el ejercicio de la patria potestad ha sido siempre
compleja, creando situaciones difciles de resolver sobre todo cuando los padres se
disputan tal ejercicio.
Artculo 422: En todo caso, los padres tienen derecho a conservar con los hijos que no
estn bajo su patria potestad las relaciones personales indicadas por las circunstancias.
SUSPENSIN DE LA
PATRIA POTESTAD
Por razones no
imputables al progenitor
que la ejerce.
(art. 466-CC)
PRIVACIN DE LA
PATRIA POTESTAD
Por motivos de orden
moral, la ley permite el
ejercicio al padre o
madre que incurre en
ellos.
(art. 463-CC)
EXTINCIN DE LA
PATRIA POTESTAD
Fenecimiento definitivo
por la muerte del hijo o
de los padres o el
termino de la
incapacidad civil del hijo
(art. 461- CC)
Derechos y
deberes de los padres
Estn constituidos por un conjunto de facultades que tienen los padres respecto de
sus hijos conforme al artculo 423 del Cdigo Civil. Son los siguientes:
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
LA TUTELA
Concepto
www.icj.pe
Clases de tutela
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
c) Tutela estatal.- Se pone bajo la tutela del estado a los nios expsitos o
abandonados. Es ejercida por los superiores (directores o jefes) de los
respectivos albergues de menores.
d) Tutela legtima.- A falta de tutor nombrado en testamento o por escritura
pblica desempean el cargo los abuelos y dems ascendientes en orden de
consanguinidad e idoneidad (art. 506-CC).
Pueden ser tutores todas las personas capaces de ejercer por s mismos sus derechos
civiles. El cargo de tutor, por mandato de la ley, es obligatorio para aquel que es
designado. Pero, lo manifestado precedentemente no significa de manera alguna que
no deba reunir algunos requisitos indispensables para garantizar el ejercicio del
cargo. Estos son: 1. Que se halle en el pleno goce de su capacidad civil. 2. Que ofrezca
un mnimo de condiciones de moralidad y rectitud. 3. Que no tenga enemistad,
intereses encontrados, ni otros que resulten perjudiciales a los derechos o
conveniencias del tutelado.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
atribuciones del tutor se rigen por las disposiciones relativas a la patria potestad, bajo
la vigilancia del Consejo de Familia.
Trmino de la tutela
CURATELA
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Clases
I.
II.
III.
IV.
CONSEJO DE FAMILIA
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
madre. Tambin lo habr aunque viva el padre o la madre en los casos que
seale este Cdigo.
Institucin del derecho de familia constituida por los parientes ms cercanos del
menor o adulto incapaz que se encarga de velar por sus intereses personales y
patrimoniales. En el caso de menores, actuar cuando no tengan progenitores o estos
hayan devenido en incapaces.
Caracteres
1. Institucin Supletoria.
2. Tuitiva.
3. Deliberante.
4. Supervisora.
5. Gratuita e Inexcusable.
Composicin
Impedimentos y excusas
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
PATRIMONIO FAMILIAR
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Se conforma por el bien o bienes de los que depende econmicamente la familia para
INEMBARGABLE
INAELINABLE
HEREDITARIO
LOS ALIMENTOS
Se denomina alimentos a la prestacin en dinero o especie que tiene derecho a
reclamar una persona de otra.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
8) INEMBARGABLE
9) EXTRAPATRIMONIAL
Las relaciones alimentarias que nacen del parentesco vinculan en forma ms amplia
que las relaciones conyugales y las paterno filiales, pues no slo corresponde a marido
y mujer o a padres e hijos, sino tambin a los dems ascendientes, descendientes y
hermanos. No existe obligacin alimentaria entre parientes por afinidad ni a favor de
los concubinos, salvo el caso de la ruptura unilateral e injustificada.
Segn el artculo 474 del Cdigo Civil, se deben alimentos los cnyuges, los
ascendientes y descendientes y los hermanos. En cuanto a los obligados a prestarlos
es distinto el orden segn el beneficiario sea mayor o menor de edad, si es mayor de
edad segn el artculo 475 estn obligados los cnyuges, los descendientes, los
ascendientes y los hermanos. En cambio, el artculo 93 del Cdigo de los Nios y
Adolescentes determina que deben ser llamados en primer lugar los padres, y a falta
de estos los hermanos mayores de edad, los abuelos, los parientes colaterales hasta el
tercer grado e incluso otros responsables del nio o del adolescente.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
DERECHOS:
Entre los derechos que el Cdigo de los nios y adolescentes reconoce tenemos:
Derecho a la vida e integridad que se encuentra previsto en el art. 1 que precisa que
la proteccin se da desde el momento de la concepcin del ser humano, debiendo
entenderse que la concepcin es entendida como la unin del vulo con el
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
espermatozoide. Por este derecho se prohben los atentados contra la integridad del
nio antes y despus de su nacimiento.
Derecho a la atencin por el Estado desde su concepcin, protegindose adems a
la madre del nio (art. 2).
Derecho a vivir en un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado (art. 3).
Derecho a su integridad personal (art. 4).- Por eso no puede ser vctima de torturas
ni trato cruel o degradante que afecten su integridad.
Derecho a la libertad (art. 5).- Por esta disposicin ningn nio o adolescente ser
detenido o privado de su libertad salvo por mandato judicial o flagrante infraccin.
Derecho a la identidad (art. 6).- Este derecho no comprende slo el nombre, sino la
nacionalidad, el conocer a los padres, llevar sus apellidos y al desarrollo integral de su
personalidad.
Derecho a la inscripcin (art. 7).- Por la inscripcin se garantiza el derecho a la fecha
cierta del nacimiento y el derecho al nombre, y el otorgamiento gratuito de la primera
partida. Al regular este derecho, el Cdigo de los Nios y Adolescentes hace referencia
al certificado de nacimiento vivo, en el cual debe constar la identificacin dactilar de la
madre como la huella pelmatoscpica del nio(a), lo que sirve para acreditar el
entroncamiento entre hijo y madre.
Derecho a vivir en una familia (art. 8).- Principalmente se garantiza el derecho del
nio a vivir con su familia, y en su defecto en un ambiente familiar adecuado, con ello
no se excluyen los hogares como las aldeas S.O.S. u otros. Adems se garantiza el
derecho de los nios y adolescentes a no ser separados de su familia sino por
circunstancias especiales previamente establecidas.
Derecho a que los padres cumplan con los cuidados necesarios para su
desarrollo integral (art. 8).
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
LIBERTADES
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Libertad de reunin. Art. 13. Cabe precisar que toda persona, incluidos los
nios y adolescentes, tiene derecho a reunirse de manera pacfica.
GARANTAS
En el captulo V del Libro I del Cdigo de los nios y adolescentes bajo el ttulo de
garantas se han establecido las obligaciones del estado de garantizar el ejercicio de
los derechos y libertades del nio mediante la poltica, las medidas y las acciones
permanentes; y la obligacin del Ministerio de la Mujer y Desarrollo Social (MIMDES)
de promover en los medios de comunicacin masivos espacios destinados a la
difusin de los derechos del nio y el adolescente, pudiendo suscribir convenios de
cooperacin.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
EL
SISTEMA
NACIONAL
DE
ATENCION
INTEGRAL
AL
NIO
ADOLESCENTE
El Sistema Nacional de Atencin Integral al Nio y al Adolescente es el conjunto de
rganos, entidades y servicios pblicos y privados que formulan, coordinan,
supervisan, evalan, y ejecutan los programas y acciones desarrollados para la
promocin y proteccin de los derechos de los nios y adolescentes. El sistema
funciona a travs de un conjunto articulado de acciones interinstitucionales
desarrolladas por instituciones pblicas y privadas. Est regulado por la Ley N
26518-modificatoria Ley N 26621.
Comprende cinco captulos:
-
El sistema est dirigido por el MIMDES que acta como su ente rector. La ejecucin de
planes y programas, la aplicacin de medidas de atencin que coordina, as como la
investigacin tutelar y las medidas de proteccin se ubican en el mbito
Central telefnica: 6000-300
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Funciones:
Acciones interinstitucionales
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Descentralizacin
Instancia administrativa
Integrantes
Funciones especficas
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Organizacin e Inscripcin
Rgimen Laboral
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
1. Para el caso del trabajo por cuenta ajena o que se preste en relacin de
dependencia:
-
El sector Trabajo, para trabajos por cuenta ajena o que se presten en relacin
de dependencia.
diplomado@icj.pe
Fecha de nacimiento;
Remuneracin
Horario de trabajo
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Notarial
Para el viaje de nios o adolescentes fuera del pas solos o acompaados por uno de
sus padres, es obligatoria la autorizacin de ambos padres con certificacin notarial.
En caso de fallecimiento de uno de los padres o de estar reconocido el hijo por uno
solo de ellos, bastara el consentimiento del padre sobreviviente o del que efectu el
reconocimiento, debiendo constar en el permiso notarial haber tenido a la vista la
partida de defuncin o al de nacimiento correspondiente.
En caso de que el viaje se realice dentro del pas bastara la autorizacin de uno de los
padres.
Judicial
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
SUCESIONES
TRANSMISIN SUCESORIA
Se entiende la transmisin sucesoria como la transmisin patrimonial por causa de
muerte que incluye bienes, derechos y obligaciones que forman parte de la herencia.
PETICIN DE HERENCIA
Segn Planiol es la accin real de la que goza un heredero en virtud de la cual puede
exigir la entrega de los bienes de la sucesin que detente en todo en parte otra
persona que pretende tener derecho a ellos en calidad de heredero.
Las acciones reconocidas en nuestro cdigo civil para recuperar los bienes
hereditarios son:
Dirigida por el heredero contra otro heredero para concurrir con l a la herencia o
para excluirlo si tiene mejor derecho. La ejerce el heredero que no se encuentra en
posesin de los bienes de la herencia que considera que le pertenecen, para
reclamarlos en todo o en parte de quien o de quienes los detentan a ttulo sucesorio,
con el objeto de concurrir con ellos o excluirlos. Esta figura se regula en el art. 664 del
Cdigo sustantivo.
La accin reivindicatoria
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
REPRESENTACIN SUCESORIA
Existen dos modos de suceder:
1. Por Derecho Propio.- Poseen vocacin sucesoria directa, referida a la sucesin
por cabezas, como es el caso de los hijos que heredan a sus padres.
2. Por Derecho de Representacin.- Tienen vocacin sucesoria indirecta, que es
la sucesin por estirpes. En este caso los representantes forman una sola
cabeza.
ELEMENTOS DE LA REPRESENTACIN
-
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
SUCESIN TESTAMENTARIA
Conocida tambin como sucesin testada o voluntaria. Es aquella en que la
transmisin patrimonial por causa de muerte se produce por disposicin del causante
expresada en un testamento con los requisitos formales y dentro de los lmites
establecidos por ley.
Se fundamenta en la voluntad del causante y en el principio de la autonoma de la
voluntad.
EL TESTAMENTO
El Cdigo Civil vigente en su artculo 686 seala:
Por el testamento una persona puede disponer de sus bienes, total o
parcialmente, para despus de su muerte, y ordenar su propia sucesin
dentro de los lmites de la ley y con las formalidades que sta seala.
Son vlidas las disposiciones de carcter no patrimonial contenidas en el
testamento, aunque el acto se limite a ellas.
El testamento es la declaracin de ltima voluntad que hace una persona disponiendo
de sus bienes y de otros asuntos que debe regir post mortem. Etimolgicamente, se
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
cree que la palabra proviene del latn testatio mentis, que significa testimonio de la
mente.
REQUISITOS GENERALES
El
testador debe cuidar que cualquiera que sea la clase de testamento que
otorgue, su nombre figure de manera completa, es decir, con sus nombres y
apellidos segn su documento de identidad. El nombre del testador, constituye,
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CLASES DE TESTAMENTOS
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
El testamento cerrado
las
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
El testamento olgrafo
Es aquel, escrito, fechado y firmado por el propio testador. Claramente se advierte que
no puede ser otorgado por analfabetos, ciegos e impedidos para escribir; mientras que
el mudo, sordomudo y los que por cualquier otra causa estn imposibilitados de
hablar slo pueden testar de esta manera y por testamento cerrado.
La olgrafa constituye la forma ms simple de testar, pues basta con saber escribir. La
redaccin es libre. Respecto de este testamento anota Rbora que las objeciones que
le han sido opuestas fundadas en levedad, en riesgos de destruccin, en males de
improvisacin, en achaques de autenticidad- no equilibran sus innegables ventajas.
2. TESTAMENTOS ESPECIALES
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Testamento militar
El testamento militar debe otorgarse ante un oficial o ante el jefe del destacamento,
puesto o comando del testador. Las formalidades de su otorgamiento son: constancia
por escrito, firma del testador, de la persona ante quien se otorga y de dos testigos.
Testamento martimo
Que conste por escrito y que sea firmado por el testador, por la persona ante la
cual es otorgado y por los testigos.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
REVOCACIN
Clases
Por su forma:
a) Expresa.- Cuando el testador as lo declara en trminos indubitables por un
testamento posterior, cualquiera que sea su forma.
b) Tcita.- Cuando el testador sin hacer una declaracin expresa de voluntad,
procede en forma tal que no cabe duda de su deseo de dejar sin efecto sus
disposiciones testamentarias. Ej. Destruye el testamento.
Por su alcance:
a) Total.- Cuando no subsiste disposicin alguna de testamento anterior.
b) Parcial.- Cuando en un nuevo testamento no se dispone sobre todo y queda
vigente el anterior en cierta parte.
CADUCIDAD
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
La institucin hereditaria queda sin efecto, en todo o en parte, aunque su forma sea
vlida y no haya sido revocado por el testador.
a) Total.- Se produce por la conclusin del plazo. Ej. El testamento militar de
caduca a los 3 meses desde que el testador deja de estar en campaa y llega a
territorio nacional (art. 715) y el testamento martimo tiene igual duracin de
haberse producido el desembarco definitivo y el testador no hubiese fallecido.
b) Parcial.- Afecta a una parte del testamento a la que se denomina clusula sobre
institucin de herederos. De acuerdo al artculo 805 del Cdigo Civil son:
1. Si el testador deja herederos forzosos que no tena cuando otorg el testamento y
que vivan; o que estn concebidos al momento de su muerte, a condicin de que
nazcan vivos.
2. Si el heredero renuncia a la herencia o muere antes que el testador sin dejar
representacin sucesoria, o cuando el heredero es el cnyuge y se declara la
separacin judicial por culpa propia o el divorcio.
3. Si el heredero pierde la herencia por declaracin de indignidad o por
desheredacin, sin dejar descendientes que puedan representarlo.
El artculo 806 del Cdigo Civil hace referencia a la caducidad de la institucin de
herederos en caso de pretericin, que es la omisin o exclusin de un heredero
forzoso en el testamento.
NULIDAD
El testamento es nulo cuando se han omitido los requisitos necesarios para su validez
por alguna causa existente al tiempo de su otorgamiento.
Siendo el testamento un acto jurdico son de aplicacin para su validez los requisitos
sealados en el artculo 140 del Cdigo Civil.
Es nulo el testamento otorgado por incapaces menores de edad y por los mayores
enfermos mentales cuya interdiccin ha sido declarada. Asimismo, los testamentos
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
especiales son nulos de pleno derecho cuando le falten los requisitos legales sealados
y son anulables si presentan un defecto de forma (artculo 813 del Cdigo Civil).
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
El artculo 1 del cdigo civil nos dice que la persona humana es sujeto de
derecho desde su nacimiento por lo tanto la capacidad para suceder se refiere a
la existencia. Por excepcin, la capacidad comprende al nasciturus, persona
concebida al momento del fallecimiento del causante, que nace viva, su derecho
se suspende mientras el nacimiento no se efectu. El segundo prrafo expresa
que el concebido es sujeto de derecho para todo cuanto le favorezca y que la
atribucin de derechos patrimoniales est condicionada a que nazca vivo.
B. EL MEJOR DERECHO
El mejor derecho est referido a la condicin de sucesor significa no estar
precedido por un sucesor preferible. Existe un orden para suceder y est
establecido en el artculo 816 del cdigo civil, se determina quienes deben
recibir la herencia excluyndose unos a otros. Los parientes de la lnea recta
descendente excluyen a los de la ascendente y los parientes ms prximos en
grado excluyen a los ms remotos, salvo el derecho de la representacin como
lo ordena el artculo 817 del cdigo civil. La cnyuge es la nica que concurre
con los dos primeros rdenes.
LIMITACIONES DEL NOTARIO Y DE LOS TESTIGOS
En esta parte es sumamente pertinente, citar los artculos 704, 705 y 706 de nuestro
ordenamiento jurdico-civil.
Artculo 704.- El notario que sea pariente del testador dentro del cuarto grado de
consanguinidad o segundo de afinidad est impedido de intervenir en el otorgamiento
del testamento por escritura pblica o de autorizar el cerrado.
Personas impedidas de ser testigos testamentarios
Artculo 705.- Estn impedidos de ser testigos testamentarios:
1.- Los que son incapaces de otorgar testamento.
2.- Los sordos, los ciegos y los mudos.
3.- Los analfabetos.
4.- Los herederos y los legatarios en el testamento en que son instituidos y sus
cnyuges, ascendientes, descendientes y hermanos.
Central telefnica: 6000-300
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
5.- Los que tienen con el testador los vnculos de relacin familiar indicados en el
inciso anterior.
6.- Los acreedores del testador, cuando no pueden justificar su crdito sino con la
declaracin testamentaria.
7.- El cnyuge y los parientes del notario, dentro del cuarto grado de consanguinidad o
segundo de afinidad, y los dependientes del notario o de otros notarios.
8.- Los cnyuges en un mismo testamento.
Validez del testamento otorgado con testigo impedido
Artculo 706.- Al testigo testamentario cuyo impedimento no fuera notorio al tiempo
de su intervencin, se le tiene como hbil si la opinin comn as lo hubiera
considerado.
TEORIA DE LA PREMORIENCIA
Por circunstancias de hecho, edad y sexo, debe presumirse que unas personas
fallecieron con anterioridad a toras y que, en consecuencia, habra entre ellas
transmisin sucesoria
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
TEORIA DE LA CONMORIENCIA
Segn esta teora no puede presumirse que una persona falleci antes que otra sino
que todas fallecieron al mismo tiempo, por lo que no puede existir entre ellas
transmisin sucesoria.
Nuestro ordenamiento jurdico ha optado por esta teora y las plasma en el artculo 62
del cdigo civil que dice que si no se puede probar cual de dos o ms personas muri
primero, se le reputan muertas al mismo tiempo y entre ellas no habra transmisin
de derechos hereditarios, la presuncin es juris tantum.
LA LEGTIMA
El Cdigo Civil vigente en su artculo 723 seala:
La legtima constituye la parte de la herencia de la que no puede disponer
libremente el testador cuando tiene herederos forzosos.
Petit define a la legtima como "la parte que ciertos parientes deben haber recibido del
testador para que no puedan atacar el testamento como inoficioso".
Es la parte de la herencia reservada por ley a favor de los herederos forzosos, sobre la
cual el testador no puede disponer, ni imponer gravamen, modalidad, ni sustitucin
alguna.
SISTEMA DE FIJACIN
para los
ascendientes equivale a la mitad. Esta cuota se fija cualquiera que fuere el nmero de
legitimarios que tengan derecho a ella.
El Cdigo Civil vigente en su artculo 724 seala:
Son herederos forzosos los hijos y los dems descendientes, los padres y los
dems ascendientes, y el cnyuge.
El artculo 725 seala el tercio de libre disposicin:
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
INTANGIBILIDAD DE LA LEGTIMA
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
HEREDEROS FORZOSOS
HEREDEROS VOLUNTARIOS
Son aquellos que nicamente pueden ser instituidos por el testador cuando no le
sobreviven herederos forzosos, ya que el derecho a la legtima de los ltimos, tiene
una condicin preferencial, excluyente e intangible, del que no pueden ser
desplazados por ninguna persona. As el artculo 737 establece lo siguiente:
El testador que no tenga herederos forzosos, puede instituir uno o ms
herederos voluntarios y sealar la parte de la herencia que asigna a cada
uno. Si no la determina, sucedern en partes iguales.
INSTITUCIN DE LEGATARIOS
Los siguientes son los preceptos normativos que le competen:
1. La institucin de legatario es a ttulo particular limitndose a determinados
bienes, dice el art. 735. La salvedad que se hace con la remisin al art. 756,
est entendida en que el legado recae sobre uno o ms de sus bienes o una
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Voluntario
Personalsimo
Remunerado
El albaceazgo implica por un lado un encargo y por otro, un trabajo. El cdigo permite
que el cargo sea gratuito cuando as lo disponga el testador, aunque fija como regla
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
que sea remunerado. El artculo 793 seala que le corresponde al testador fijar la
remuneracin y si ste no lo hizo le corresponder al juez, quien sealar, tambin, la
del albacea dativo.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
mayora; mientras que los segundos pueden cumplir los actos del albaceazgo
individualmente, sin el consentimiento de los dems.
d) Sucesivos.- Cuando son nombrados para sucederse unos a otros en el cargo.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
El Cdigo Civil vigente en su artculo 796 seala que el cargo del albacea termina:
1. Por haber transcurrido dos aos desde su aceptacin, salvo el mayor plazo que
seale el testador, o que conceda el juez como acuerdo de la mayora de los
herederos.
2. Por haber concluido sus funciones.
3. Por renuncia con aprobacin judicial.
4. Por incapacidad legal o fsica que impida el desempeo de la funcin.
5. Por remocin judicial, a peticin de parte debidamente fundamentada.
Por muerte, desaparicin o declaracin de ausencia.
DESHEREDACIN
El Cdigo Civil vigente en su artculo 742 seala:
Por la desheredacin el testador puede privar de la legtima al heredero
forzoso que hubiere incurrido en alguna de las causales previstas en la
ley.
La desheredacin consiste en una declaracin expresa de voluntad por la cual el
testador priva de su legtima a un heredero forzoso.
Para la procedencia de la desheredacin debe existir una causal prevista por la ley
civil que la justifique que trate no de cualquier heredero, sino precisamente de
herederos forzosos (cnyuge, descendientes o ascendientes) y que se manifieste
expresamente la voluntad de desheredar; esto es, que el testador exprese de forma
indubitable este propsito en el testamento.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
El que deshereda puede promover juicio para justificar su decisin, la sentencia que se
pronuncie impide contradecir la desheredacin, as lo dispone el artculo 751 del
Cdigo. Corresponde ejercer la accin contradictoria a la persona afectada con la
desheredacin o sus sucesores y se dirigir contra los herederos del causante
debiendo probar que no incurri en las causales alegadas por el testador. Se extingue
a los dos aos contados a partir de la muerte del testador o desde cuando el
desheredado toma conocimiento del hecho.
CAUSALES DE DESHEREDACIN
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Conforme al artculo 748 no pueden ser desheredados los incapaces menores de edad
o los mayores que por cualquier razn se encuentren privados del discernimiento
tampoco pueden ser excluidos de la herencia por indignidad.
EFECTOS DE LA DESHEREDACIN
En el Cdigo Civil vigente se encuentran precisados en el art. 749 que a la letra indica:
los efectos de la desheredacin se refieren a la legtima y no se extienden a las
donaciones y legados otorgados al heredero, que el causante puede revocar, ni a los
alimentos debidos por ley, ni a otros derechos que corresponden al heredero con motivo
de la muerte del testador. En tanto, el art. 755 precisa que el desheredado hace posible
a sus descendientes, la representacin sucesoria y la adquisicin de la parte que le
habra correspondido. De ser los descendientes incapaces, el desheredado pierde
tambin el derecho al usufructo o a la administracin de los bienes que aquellos
reciben.
REVOCACIN DE LA DESHEREDACIN
MASA HEREDITARIA
LA COLACIN
Se afirma que la palabra colacin deriva del verbo latino confero, que significa llevar y
aplicada al derecho sucesorio indica el acto de aportar o llevar a la masa hereditaria
bienes o valores. Es la institucin sucesoria en virtud de la cual son restituidos a la
masa hereditaria los bienes dados en vida por el causante a sus herederos forzosos,
por donacin y otras liberalidades, reputndolos anticipo de su legtima, es decir, a
cuenta de su respectiva porcin hereditaria. La colacin funciona cuando concurren a
la sucesin dos o ms herederos forzosos, a fin de establecer la igualdad de sus
legtimas.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
ANTICIPO DE LEGTIMA
LA DISPENSA DE LA COLACIN
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
aras de la economa del negocio jurdico, compuesto por dos partes, ambas
dispositivas: la liberalidad y la dispensa.
La dispensa tiene exclusivamente un lmite, la cuota del caudal lquido hereditario
reservada por ley a los legitimarios. Esta limitacin se justifica en la proteccin
tenazmente dispensada a esta clase de herederos, a los que se les puede provocar
determinados perjuicios si por va de dispensa se le atribuye a otro especialmente
protegido ms de lo que por ley le pertenece, siendo en tales circunstancias lcita su
reduccin por inoficiosidad.
REQUISITOS DE LA COLACION
La colacin es una institucin que funciona entre herederos forzosos, puesto que tanto
el que debe colacionar como sus coherederos son legitimarios. En tal virtud, entre
ellos no hay herederos voluntarios, salvo los legatarios sobre la parte de libre
disposicin. Consecuentemente, la colacin que nicamente obliga a herederos
forzosos, solo puede producir efectos a favor de esta clase de herederos y no as para
herederos voluntarios, legatarios ni acreedores de la sucesin. La colacin acrece solo
la legtima y no la porcin disponible. No favorece a herederos voluntarios porque
estos no estn obligados a devolver las donaciones que no pueda haberles otorgado el
causante, salvo de darse el caso de exceso previsto en el artculo 1629 del cdigo civil.
Tampoco favorece a los legatarios, porque la extensin de la porcin disponible a
favor de ellos se calcula segn lo que en su dominio tiene el causante al momento de
su muerte y los anticipos haban salido de su mbito con anterioridad. Igualmente no
beneficia a los acreedores del causante porque estos podrn interponer la
correspondiente accin revocatoria o de invalidez prevista en el artculo 195 del
cdigo dentro de los dos aos de conocida la liberalidad, segn el plazo de
prescripcin establecida en el artculo 2001 inciso 4 del mismo cuerpo legal, cuando
aquella ponga en peligro el cumplimiento de las obligaciones del donante.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Son colacionables:
Todos los bienes que los legitimarios reciban del causante por acto de liberalidad inter
vivos. Si el bien es dinero, crditos o ttulos-valores, dice el artculo 835, se har un
equitativo reajuste para fijar el valor colacionable al aperturarse la sucesin. El juez
resolver dicho valor, en va incidental, que es un trmite relativamente corto, si los
herederos discrepan del monto. En caso de colacionarse en especie, quien lo haga,
resarcir a la masa, los deterioros sufridos por el bien por culpa suya. En todo caso la
regla general est dada por el artculo 840, por la que se integran a la masa, los
intereses legales, fijados por el Banco Central de Reserva del Per, y los frutos
producidos por el dinero u otros bienes, desde que fallece el causante y se apertura la
sucesin.
No son colacionables:
1. los bienes recibidos por el heredero a quien se le hubiese dispensado de la colacin.
2. Las mejoras que el heredero hiciere en el bien en especie, que se colaciona. 3. Los
bienes que por causas no imputables al heredero, hubieren perecido antes de la
apertura de la sucesin. 4. Lo que se hubiese gastado en alimentos del heredero o en
darle alguna profesin, arte u oficio, tambin no son colacionables los dems gastos
hechos a favor de el, mientras estn de acuerdo con la condicin de quien los hace y
con la costumbre. 5. El importe del seguro de vida contratado a favor del heredero, ni
las primas pagadas al asegurador. 6. Las utilidades obtenidas por el heredero forzoso
como consecuencia de contratos celebrados con el causante, siempre que estos, al
tiempo de su celebracin no afectan el derecho de los dems herederos.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
DEUDAS DE LA HERENCIA
Son todas las obligaciones patrimoniales que habiendo sido contradas por el
causante, an no fueron cumplidas a su fallecimiento y que son exigibles en razn del
tiempo.
El Cdigo Civil vigente en su artculo 871 seala:
Mientras la herencia permanece indivisa, la obligacin de pagar las
deudas del causante gravita sobre la masa hereditaria; pero hecha la
particin, cada uno de los herederos responde de esas deudas en
proporcin a su cuota hereditaria.
LA SUCESIN INTESTADA
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
La sucesin intestada se caracteriza por ser una sucesin universal, pues en ella slo
existen herederos legales que reciben todo o una parte alcuota de la herencia. No hay
en esta clase de sucesin, legatarios o sucesores a ttulo particular.
De acuerdo al art. 815 C.C, la herencia corresponde a los herederos legales o
intestados en los casos siguientes:
1. El causante muere sin dejar testamento; el que otorg ha sido declarado nulo
total o parcialmente; ha caducado por falta de comprobacin judicial; o se
declara invlida la desheredacin.
2. El testamento no contiene institucin de heredero, o se ha declarado la caducidad
o invalidez de la disposicin que lo instituye.
3. El heredero forzoso muere antes que el testador, renuncia a la herencia o la
pierde por indignidad o desheredacin y no tiene descendientes.
4. El heredero voluntario o el legatario muere antes que el testador; o por no
haberse cumplido la condicin establecida por ste; o por renuncia, o por haberse
declarado indignos a estos sucesores sin sustitutos designados.
5. El testador que no tiene herederos forzosos o voluntarios instituidos en
testamento, no ha dispuesto de todos sus bienes en legados, en cuyo caso la
sucesin legal slo funciona con respecto a los bienes de que no dispuso.
La declaracin judicial de herederos por sucesin total o parcialmente intestada, no
impide al preterido por la declaracin haga valer los derechos que le confiere el artculo
664 (accin de peticin de herencia).
ORDEN SUCESORIO
Constituye la preferencia que existe entre los herederos, segn sus derechos, sobre los
bienes o la masa hereditaria dejada por el causante. Su vocacin hereditaria se
establece de acuerdo a la relacin que ha tenido con el causante, que se deriva del
parentesco consanguneo, civil o del vnculo matrimonial.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Est otorgado a los hijos y dems descendientes sin distincin alguna, por lo que
heredan los hijos matrimoniales, extramatrimoniales reconocidos voluntariamente o
mediante sentencia judicial y los adoptivos (art. 818 C.C).
Si solo concurren hijos, adquieren la herencia en partes iguales, pues si heredan por
derecho propio la distribucin debe efectuarse por cabeza como lo seala el art. 819
C.C y lo harn por estirpe aquellos descendientes de hijos finados, renunciantes o
excluidos de la sucesin por indignidad que sean llamados a heredar por derecho de
representacin sucesoria.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
matrimonio, muriese de esa enfermedad dentro de los 30 das siguientes, salvo que el
matrimonio hubiera sido celebrado para regularizar una situacin de hecho
En el ltimo lugar estn ubicados los parientes en 4 grado en lnea colateral por
consanguinidad: los primos hermanos. Debe aclararse que el parentesco por
consanguinidad en lnea colateral no es ilimitado, pues ms all del reseado, el
parentesco ya no surte efectos legales (art. 236 C.C).
DERECHOS REALES
LA PROPIEDAD
El Cdigo Civil vigente en su artculo 923, lo define as:
La propiedad es el poder jurdico que permite usar, disfrutar, disponer, y
reivindicar un bien. Debe ejercerse en armona con el inters social y
dentro de los lmites de la ley.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Segn Joaqun Escriche, la propiedad es obra de la ley civil. Antes de ella, el hombre
tena sobre las cosas solo la fuerza con que las defenda y conservaba hasta que un rival
ms fuerte le privaba de ellas. Las cosas se adquiran por la ocupacin, se conservaban
por la presin y se perdan por la falta de posesin. Vino despus la ley civil y estableci
cierto vnculo moral entre la persona y la cosa, vnculo que no poda romperse sin
concurrir la voluntad de la persona. Esto hizo posible que, en adelante, un individuo
fuera propietario sin ser poseedor y fuera poseedor sin ser propietario. La propiedad se
conserva aun perdiendo la posesin y la posesin se conserva, aunque se pierda la
propiedad.
Planiol y Ripert sostienen que la propiedad es el derecho en virtud del cual una cosa se
halla sometida de modo perpetuo y exclusivo a la accin y a la voluntad de una persona.
Para Manuel Albaladejo, la propiedad es palabra que, en cuanto ahora importa, se
emplea en distintos sentidos, uno impropio y otro riguroso. En el primero se refiere, en
general a los bienes y derechos patrimoniales. En el segundo significa uno de los
derechos patrimoniales entre los bienes: el mximo posible. En este sentido, la propiedad
puede ser definida como el poder jurdico pleno sobre una cosa. Poder en cuya virtud
esta, en principio, queda sometida directa y totalmente, es decir, en todos sus aspectos y
utilidades que pueda proporcionar a nuestro seoro exclusivo.
ATRIBUTOS
Del artculo 923 se desprende que los atributos o facultades del dueo son:
a) El derecho de usar o ius utendi, en virtud del cual el propietario utiliza el bien
de conformidad con su naturaleza o destino. Este atributo presupone, desde
luego, el derecho de poseer o ius posidendi, pues es la manera como el
propietario ejercita los dems atributos y se beneficia del bien.
b) El derecho de disfrutar o ius fruendi, por el cual el dueo obtiene para s el
aprovechamiento del bien, se trate de frutos, productos o consumos.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CARACTERES
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
FORMAS DE ADQUISICIN
La propiedad es susceptible de adquirirse no slo por los medios generales tales como
la ley, la sucesin, el contrato o la prescripcin adquisitiva, sino tambin por otros
especficos como son la apropiacin, especificacin y mezcla y la accesin.
Las cosas que no pertenecen a nadie como las piedras conchas u otras anlogas que se
hallen en el mar, en los ros o en sus playas u orillas, se adquieren por la persona que las
aprehenda, salvo las previsiones de la ley y reglamentos.
La caza y la pesca (art. 930).- Los animales de caza y peces se adquieren por quien los
coge, pero basta que hayan cado en las trampas o redes, o que, heridos, sean
perseguidos sin interrupcin.
Caza y pesca en propiedad ajena (art. 931). - No est permitida la caza y pesca en predio
ajeno, sin permiso del dueo o poseedor, segn el caso, salvo que se trate de terrenos no
cercados ni sembrados. Los animales cazados o pescados en contravencin a este
artculo pertenecen a su titular o poseedor, segn el caso, sin perjuicio de la
indemnizacin que corresponde.
Hallazgo de tesoros.- Es la adquisicin de bienes muebles encontrados que son de
desconocidos. No se consideran tesoros los objetos arqueolgicos. Se prohbe la
bsqueda de tesoros en predio ajeno, cercado, edificado, salvo con expresa
autorizacin del propietario.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
La tradicin
La accesin
EXTINCIN DE LA PROPIEDAD
1. Por la adquisicin del bien por otra persona. Cualquier transferencia de
dominio.
2. Por destruccin, prdida o consumo total del bien.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
NOCIONES GENERALES
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Ambos regmenes podrn coexistir en una misma unidad inmobiliaria, por bloques o
sectores.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
de nuestro pas. Del lado opuesto, se puede indicar que es una opcin vlida para
indicar el derrotero del problema nacional de vivienda.
En este contexto se emiti la Directiva N 340-2008-SUNARP/SN sobre el Rgimen de
Propiedad Exclusiva (en adelante, la Directiva).
GONZLES BARRN justifica la intervencin estatal a partir de la tutela de la
convivencia pacfica: () En ese sentido, el carcter imperativo del rgimen, as como
el de muchas de sus normas, se explica por ser una forma jurdica cuyo objetivo es
tutelar la convivencia pacfica dentro de los mrgenes ms estrechos y, por ende, con
potencialidad mayor de conflictos. No se olvide que est en juego el inters social del
grupo de propietarios, y no el inters individual de alguno de ellos.13
De igual forma VENTURA-TRAVESET nos manifiesta que precisamente el
inconveniente mayor, y por qu no decirlo, el nico y gran inconveniente de la moderna
propiedad horizontal es la enorme pluralidad de propietarios de los diferentes pisos o
departamentos de un inmueble, que han venido a coincidir, por el comn denominador
de haber tenido cada uno las pesetas necesarias que el constructor exiga como precio de
cada piso. Y esta diversidad de psicologas, de profesiones, de cultura, de base moral, e
incluso de regionalidad o nacionalidad, moldea e informa toda la actuacin en el uso del
edificio y sus diferentes viviendas.
Diversidad de propietarios que significa diversidad de intereses requiere ciertos
parmetros dentro de los cuales los particulares podrn desenvolverse para una
mejor convivencia social dentro de una unidad inmobiliaria o un conjunto de unidades
inmobiliarias. ARNIZ EGUREN
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
COPROPIEDAD
Cuando un bien corporal (mueble o inmueble) pertenece a dos o ms personas le
corresponder a cada una cuota determinada sobre el total.
Art. 969- CC: Hay copropiedad cuando un bien pertenece por cuotas ideales a dos o ms
personas.
CARACTERES
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
1.
CLASES
COPROPIEDAD NORMAL U ORIGINARIA: En cualquier momento puede
concluir con la divisin o particin.
2.
a) Derecho de posesin.
b) Derecho a la percepcin de los frutos en proporcin a su cuota.
c) Derecho a realizar las mejoras necesarias y tiles.
d) Solicitar la particin.
e) Reivindicar y defender el bien comn
f) Administrar el bien comn.
g) De preferencia en la adquisicin de las otras cuotas ideales o del bien en pleno.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
PARTICIN
Es el acto jurdico por el cual concluye el estado de copropiedad y cada copropietario
recibe una parte material del bien en proporcin a la cuota que tiene en la
copropiedad o en su defecto el equivalente en dinero. Es un acto traslativo de dominio
e imprescriptible.
CLASES
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
MEDIANERA
El maestro Max Arias-Schreiber Pezet la define como la modalidad o matiz de la
propiedad comunitaria o copropiedad, que se materializa sobre los elementos que la
componen (paredes, cerco, zanjas o similares) de modo que cada propietario del predio
contiguo tiene un derecho de uso comn, dentro de un permanente estado de indivisin
forzosa.
El art. 994 del Cdigo Civil presenta una nocin aproximativa de este concepto: las
paredes, cercos o zanjas situados entre dos predios, se presumen comunes, mientras no
se pruebe lo contrario.
CARACTERSTICAS DE LA MEDIANERA
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CARGAS DE LA MEDIANERA
LA POSESIN
Es el ejercicio de hecho de uno o ms poderes inherentes a la propiedad (art. 896 C.C).
Dicho ejercicio comprende el uso, el disfrute y la disposicin del objeto posedo (Arias
Schreiber).
PRESUNCIONES POSESORIAS
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Hacer suyo los frutos, slo si se trata de poseedor de buena fe (art. 908 C.C).
EXTINCIN DE LA POSESIN
La posesin se extingue por:
1. Tradicin.
2. Abandono.
3. Ejecucin de resolucin judicial.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
EL USUFRUCTO
CONCEPTO
1. Por Ley.
2. Contrato o acto jurdico unilateral.
3. Testamento.
CARACTERSTICAS
Derecho a percibir los frutos que produce el bien: naturales y mixtos pendientes al
comenzar el usufructo (art. 1016 C.C).
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
1. Realizar un inventario y tasacin de los bienes muebles, salvo que haya sido
expresamente eximido de esa obligacin por el propietario que no tenga
heredero forzoso (art. 1006 C.C).
2. Prestar la garanta sealada en el ttulo constitutivo de su derecho o la que
ordene el juez, cuando ste encuentre que puede peligrar el derecho del
propietario (art.1007 C.C).
3. Explotar el bien en la forma normal y acostumbrada (art. 1008 C.C).
4. No realizar modificaciones sustanciales del bien o de su uso (art. 1009 C.C.).
5. Pagar los tributos, las rentas vitalicias y las pensiones de alimentos que graven
los bienes.
6. Devolver el bien al propietario al finalizar el usufructo.
USO
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
HABITACIN
Cuando este derecho de uso recae sobre una casa o parte de ella para que sirva de
morada (art. 1027 C.C).
SUPERFICIE
CONCEPTO
CLASES DE SERVIDUMBRES
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
una puerta especialmente destinada a l (art. 1040). Las inaparentes son aquellas
que no se conocen por una seal exterior, como la de un acueducto.
2. Continuas y discontinuas.- Las primeras son aquellas que para su ejercicio no
requieren de un hecho actual del hombre. Las Discontinuas, son las que suponen
un hecho actual del hombre y se ejercen durante intervalos ms o menos largos de
tiempo. La servidumbre de trnsito, sacar agua de un pozo a travs de un predio,
etc.
3. Positivas y negativas.- La primera impone al dueo del predio sirviente la
obligacin de dejar hacer algo al dueo del predio dominante, como las
servidumbres de acueducto, de trnsito, etc. La negativa, impone al propietario del
predio sirviente una carga de no hacer, que si no fuera por la existencia de la
servidumbre le sera lcito. La servidumbre de luz, de no edificar hasta cierta
altura.
CARACTERSTICAS
EXTINCIN
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
FORMALIDADES
El contrato se otorga por escritura pblica, bajo sancin de nulidad, expresando la renta
del inmueble y el inters que se pacte (art. 1092 C.C).
La renta del inmueble se aplica al pago de los intereses y gastos, y el saldo al capital (art.
1093 C.C).
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Las obligaciones del acreedor son las mismas del arrendatario, excepto la de pagar la
renta (Art. 1094 C.C).
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
LA HIPOTECA
DEFINICIN
CARACTERES JURDICOS
Es necesariamente onerosa.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
REQUISITOS VIGENTES
conforme a ley.
2. Que asegure el cumplimiento de una obligacin determinada o determinable.
3. Que el gravamen sea de cantidad determinada o determinable y se inscriba en el
registro de la propiedad inmueble
EXTENSIN
RANGO DE LA HIPOTECA
Este tema se desarrolla en tres artculos de nuestro Cdigo Civil que en su art. 1112
seala:
Las hipotecas tendrn preferencia por razn de su antigedad conforme a
la fecha de registro salvo cuando se ceda su rango.
Marina Marini de Vidal acota al respecto: ahora bien, si habiendo sido inscritas dos
hipotecas sobre un mismo inmueble, una antes que la otra, de modo que les corresponde
el primero y segundo grado o rango, respectivamente, si la de primer grado caduca por
cualquier causa, la de segundo pasar automticamente a ocupar su lugar y se
convertir as en hipoteca de primer grado, es decir, que habr avanzado en su alcance
respecto del valor del inmueble.
El CC en su art. 1113 seala:
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
EXTINCIN DE LA HIPOTECA
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
EL DERECHO DE RETENCIN
Es la facultad que corresponde al tenedor de una cosa ajena para conservar su
posesin hasta el pago de lo que le es debido por razn de esa misma cosa.
El art. 1123 CC, al tenor, indica lo siguiente:
Por el derecho de retencin un acreedor detiene en su poder el bien de su deudor si su
crdito no est suficientemente garantizado. Este derecho procede en los casos en que lo
establece la ley o cuando haya conexin entre el crdito y el bien que se retiene.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CLASIFICACIONES
De dar.
De hacer.
De no hacer.
Prestacin nica.
Prestaciones conjuntivas.
Prestaciones alternativas.
Prestacin facultativa.
MEDICUS, Dieter. Tratado de las relaciones obligacionales. Vol. I .Casa Editorial Bosch. Barcelona,
1995. Pg. 11
16
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
LIMITACIONES A LA CESIN
a)
REQUISITOS
Que exista una obligacin.
Que no exista un pacto non cedendo (que no haya un acuerdo convencional entre el
cedente y el cedido que la prohba).
EL PAGO
Etimolgicamente proviene del latn pavare que significa apaciguar, aplacar, por lo
que en base a esta connotacin es posible indicar que el acreedor atena su
preocupacin al ser satisfecho con la cancelacin de lo adeudado.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Para Louis Josserand el pago es el medio de extincin por excelencia de las obligaciones
y constituye el desenlace normal de la obligacin.17
El CC en su artculo 1220 seala:
Se entiende efectuado el pago solo cuando se ha ejecutado ntegramente
la prestacin.
PRINCIPIOS
JOSSERAND, Louis. Derecho Civil. Tomo IV. Editorial Astrea, Buenos Aires, 1950, Pg. 350.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
que la
EFECTOS
El pago tiene efectos normales y excepcionales. De Casso y Romero indica los efectos
normales del pago son la extincin de la obligacin y la liberacin del deudor. Y los
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
efectos excepcionales del pago nacen dela subrogacin.18 Otra repercusin es que el
deudor tenga derecho a la devolucin o cancelacin de las garantas que hubiera dado.
INTERESES
A criterio de Ferrero Costa: los intereses constituyen los frutos civiles que puede
producir cualquier bien o prestacin, sea o no una suma de dinero, por lo que se aplican
a toda clase de deudas. Por su parte, Hinostroza Minguez considera que el inters
representa un rendimiento o ganancia que se obtiene peridicamente y que se deriva de
una prestacin principal de dar suspendida en el tiempo.
El inters tiene un carcter accesorio, pues depende de una prestacin principal y se
puede separar de esta con su capitalizacin. Los intereses, tambin, tienden a
conservar el valor patrimonial de la prestacin a travs de la actualizacin de su valor.
La medida del inters nos permite determinar la licitud o ilicitud de la conducta
(usura).
CLASES DE INTERESES
Inters compensatorio
De Casso y Romero, Ignacio. Diccionario de Derecho Privado. Tomo II. Editorial Labor S.A. Barcelona,
1954. Pg. 288.
18
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Asimismo de este artculo se desprende que no solo el dinero genera este tipo de
inters sino tambin cualquier otro bien. Ej. Prestacin de suministro.
Inters moratorio
FORMAS DE PAGO
19
HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Jurisprudencia civil. Tomo IV. Editorial FECAT, 1977. Pg. 156
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Este pago conlleva la sustitucin o reemplazo del acreedor primigenio por un tercero
que ha satisfecho las obligaciones del deudor, por el cual la prestacin del deudor
sigue latente a favor del tercero. De manera que el deudor deja de estar atado a su
acreedor originario, para ligarse a este ltimo que efecto el pago de su obligacin
cierta, expresa y exigible establecindose una extincin de la obligacin con el primer
acreedor, pero mantenindose respecto al nuevo acreedor que desplaz a uno de los
sujetos de la obligacin.
Los sujetos que intervienen en esta relacin obligacional son:
a) DEUDOR.- Persona vinculada y obligada con el acreedor originario y,
posteriormente, con el tercero que efecte el pago.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
TIPOS DE SUBROGACIN
Nuestra legislacin regula dos clases de subrogacin que se relaciona con las fuentes
de las obligaciones. As tenemos:
a) Subrogacin legal.- Es aquella que no nace de la voluntad de las partes, sino
que tiene su origen en la ley y obra de pleno derecho. Segn Guilermo Borda
Central telefnica: 6000-300
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
BORDA, Guillermo. Manual de Obligaciones. Editorial Abeledo Perrot. Buenos Aires, 1993. Pg.339.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
PAGO INDEBIDO
Es aquel que se realiza por error de hecho o de derecho cuando un sujeto entrega a
otro algn bien o cantidad en pago. En este caso, aqul puede exigir la restitucin de
quien la recibi.
Ahora bien, si el receptor creyendo de buena fe que el pago se haca por cuenta de un
crdito legtimo y subsistente, hubiese inutilizado el ttulo, limitado o cancelado las
garantas de su derecho o dejado prescribir la accin no est obligado a restituir el
bien. Por lo que, el que pag indebidamente solo podr dirigirse contra el verdadero
deudor (art. 1268-CC).
En caso sea de mala fe, el que acepta un pago indebido deber abonar el inters legal
cuando se trate de capitales, frutos percibidos o que ha debido percibir desde la fecha
del pago indebido.
Adems, responde de la prdida o deterioro que haya sufrido el bien por cualquier
causa, y de los perjuicios irrogados a quien lo entreg, hasta que lo recobre.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
NOVACIN
COMPENSACIN
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CONDONACIN
CONSOLIDACIN
LA TRANSACCIN
Es la transformacin de una situacin jurdica dudosa o litigiosa por otra segura
mediante concesiones recprocas de las partes que suponen el reconocimiento parcial
de la pretensin o del derecho propio. De tal suerte, que resulta indispensable que
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
cada parte sacrifique parte de esos derechos o pretensiones, no siendo necesario que
sean equivalentes. La transaccin, en este sentido, operara de modo objetivo, pues
buscar resolver el conflicto antes de que se pronuncie el operador jurisdiccional.
CLASES DE TRANSACCIN
Transaccin judicial
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
En opinin de Ticona Postigo se puede entender que es el convenio celebrado por las
partes mediante el cual ponen fin a una controversia judicial materia de la litis.21
Significa dar por concluido anticipadamente un proceso en curso (art. 334 del Cdigo
Procesal Civil). En este caso, la norma adjetiva es muy clara en su procedimiento: las
partes formulan su pedido por escrito en el que consta la transaccin y certifican sus
firmas entre el secretario del juzgado para que, posteriormente, dicho documento sea
homologado por el juez y adquiera la calidad de cosa juzgada ponindole punto final al
proceso.
Transaccin extrajudicial
TICONA POSTIGO, Vctor. Cdigo Procesal Civil. 3ra. Edicin. Edit. GRIJLEY. Lima, 1996, Pg. 857.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
LA INEJECUCIN DE OBLIGACIONES
Por diferentes razones, el acreedor no recibe el bien convenido en la relacin
previamente constituida, con lo cual se configurara e supuesto de inejecucin de
obligaciones.
EL HECHO DE UN TERCERO
Por el hecho de un tercero no slo tiene que pensarse en las hiptesis de dolo o culpa
Tambin podra encontrarse un supuesto de responsabilidad objetiva. Si bien es cierto
que en materia de responsabilidad civil extracontractual, el hecho de un tercero solo
genera un supuesto de ruptura del nexo causal. En la responsabilidad civil por
inejecucin de las obligaciones extingue la obligacin del deudor y se puede presentar
la posibilidad de que el acreedor se dirija directamente, por va extracontractual, al
tercero por haber lesionado su derecho de crdito.
LA MORA
La teora de la mora se ha edificado sobre la base de una hiptesis de lesin del
crdito por parte del deudor. La doctrina ha asimilado dicha teora a la falta de
colaboracin del acreedor en la satisfaccin de su propio inters.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Sabater Bayle precisa que "existen dos concepciones sobre la mora: una unitaria, que
afirma que el concepto de mora es nico, si bien existen dos clases de mora (del deudor y
del acreedor); y otra dualista, que propugna la escisin conceptual de la mora del
deudor y de la mora del acreedor como figuras autnomas e independientes".
CLASES DE MORA
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
b) Cuando a raz de la mora del deudor la obligacin resulte sin utilidad para el
acreedor, ste puede rehusar su ejecucin y exigir el pago de la indemnizacin
de daos y perjuicios compensatorios. (art. 1337- CC).
De igual manera que el deudor, el acreedor queda obligado a indemnizar los daos y
perjuicios derivados de su retraso (art. 1339) asumiendo los riesgos por la
imposibilidad del cumplimiento de la obligacin, salvo que obedezca a dolo o culpa
inexcusable del deudor (art. 1340- CC).
CONCEPTO
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
UTILIDAD
En la medida que la clusula penal constituye una valuacin anticipada de los daos y
perjuicios es posible que ocurran dos situaciones: a) que los daos que realmente se
produzcan fueran mayores a los daos previstos por las partes en la clusula penal
(dao ulterior). b) Que los daos que realmente se produzcan fueran menores a los
previstos por las partes en la clusula penal (reduccin de la clusula penal).
Para que proceda la indemnizacin del dao ulterior, las partes deben preverlo al
establecer la clusula penal correspondiendo al acreedor la prueba de su existencia y
cuanta. En tal caso, aparte de la penalidad pactada, el deudor deber pagar la
indemnizacin correspondiente por dao ulterior.
Respecto a la clusula penal, el art. 1346 del CC nos informa que puede ser reducida
por el juez, cuando sta fuese excesiva o la obligacin hubiere sido irregularmente
cumplida. Ej. El deudor tiene la obligacin de dar un modelo determinado de muebles
de oficina al acreedor que le establece como penalidad el pago efectivo del doble de la
deuda, sino corresponde al modelo predeterminado.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Para exigir la pena no es necesario que el acreedor pruebe los daos y perjuicios; sin
embargo solo puede exigirse cuando el incumplimiento obedece a causa imputable al
deudor, salvo pacto en contrario (art. 1343 CC).
TEORA GENERAL
Francesco Messineo apunta: () existen principios comunes a todos y cada uno de los
contratos, en cuanto cada contrato en concreto participa de una comn naturaleza a la
que le corresponde siempre las mismas normas () todo contrato resulta de elementos
formales constantes22 y contina con esta premisa cuando indica que las normas
jurdicas establecidas de manera exclusiva para el contrato especfico deben ser
integradas para que se pueda tener su completa disciplina.
Este es el sistema que sigue el Cdigo actual que en su art. 1353 establece:
Todos los contratos de derecho privado, inclusive los innominados, quedan
sometidos a las reglas generales contenidas en esta seccin, salvo en
cuanto resulten incompatibles con las reglas particulares de cada
contrato.
CONCEPTO
De acuerdo a nuestro CC, el contrato es un acuerdo y que sirve para crear, regular
modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial (art. 1351).
22
MESSINEO, Francesco. Doctrina general del contrato. Tomo I. Ediciones jurdicas Europa-Amrica,
Buenos Aires, 1986, pg. 1
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
indica que el
Importancia.- Cualquiera que sea su figura concreta el contrato tiene una funcin
constante como instrumento de realizacin de los ms diversos fines de la vida
econmica mediante la composicin de intereses opuestos.
La variedad del contenido econmico del contrato lo convierte en una herramienta
flexible y de gran utilidad para la sociedad. En suma, el contrato es indispensable para
la vida en comunidad dada la funcin que cumple en la satisfaccin de las necesidades
del hombre, desde las ms simples hasta las ms complejas.
Fuerza vinculatoria.- El contrato obliga a las partes que lo celebran a cumplir de
manera satisfactoria las obligaciones asumidas y, en caso de incumplimiento, el
Derecho contempla los mecanismos encaminados a su correccin o compensacin. De
all que se llegue a sostener que los contratos tienen fuerza de ley entre las partes. De
tal manera que el contrato es un supuesto de hecho (fattispecie) caracterizado por el
reconocimiento que el ordenamiento jurdico le da a la autonoma privada como
instrumento de autorregulacin de los intereses individuales. La obligatoriedad del
contrato, es decir, la sujecin a sus efectos surge, pues, del hecho de que las partes han
aceptado libremente su contenido, adems, de la confianza depositada por cada
contratante en el otro.
23
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El contrato en general. Tomo I. Fondo Editorial PUCP. Lima,
1991, pg. 52.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
EL CONTRATO PRIVADO
Sobre este contrato se precisa que es un acto jurdico que emana de una relacin
jurdica entre particulares que puede ser llevado en acto nico o en serie y que,
generalmente, se plasma por escrito en un documento. Constituye as, un instrumento
para la autodisciplina de los intereses particulares; es decir, el consenso dentro de los
lmites establecidos por el ordenamiento que se presta a la realizacin de las ms
diversas finalidades de las partes.
LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD
Denominada tambin autonoma privada constituye un principio contractual que se
fundamenta en el respeto a la libertad de la persona y a su dignidad, ya que cada
individuo tiene la facultad de crear, por voluntad propia, una determinada situacin
jurdica. Esto implica un poder de autogobierno aplicable a los intereses y fines
propios.
La jurisprudencia nacional la ha definido de la siguiente manera:
La autonoma privada posee un doble contenido, la libertad de contratar o facultad de
decidir con quin, cmo y cundo contratar y la libertad contractual o configuracin
interna que consiste en la libertad que tienen las partes contratantes para determinar
entre s el contenido del contrato que han acordado celebrar (Casacin N 3700 2000
Callao).
CONTRATO FORZOSO
La ms fuerte injerencia a la libertad contractual se produce cuando alguien est
obligado a la conclusin de un contrato. Aparece as, el contrato forzoso, que a
primera vista aparece como contradictorio en s mismo; sin embargo no lo es, pues es
celebrado en seal de cumplimiento de una obligacin legal (sentencia judicial u
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
ELEMENTOS ESENCIALES
El Consentimiento
Es la concordancia de dos o ms voluntades declaradas de las partes que celebran el
contrato.
Segn nuestro cdigo sustantivo para la celebracin de los contratos es necesario el
consentimiento de las partes.
Artculo 1352.Los contratos se perfeccionan por el consentimiento de las partes, excepto
aquellos que, adems, deben observar la forma sealada por la ley bajo
sancin de nulidad.
La causa
Es la funcin socio-econmica que cumple el contrato.
LA FORMA
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Caracteres:
a) Temporal
b) Socio-econmico
c) Patrimonial
CONTENIDO PATRIMONIAL
Para precisar el mbito del contrato, el artculo 1351 del Cdigo Civil seala que la
relacin jurdica creada por ste debe ser patrimonial, esto implica que los bienes o
intereses que se incluyan en el acuerdo tienen que poseer una naturaleza econmica
y ser, en consiguiente, susceptibles de valoracin pecuniaria, que pueda ser medida de
forma objetiva, independientemente de la postura o actitud del sujeto. As, por
ejemplo, aun cuando el inters del sujeto respecto del bien sea puramente sentimental
o afectivo, la relacin jurdica mantendr su contenido patrimonial siempre y cuando
dicho bien tenga un valor econmico apreciable.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
LAS TRATATIVAS
Es frecuente que en los contratos de cierta importancia econmica o complejidad las
partes entren en tratos preliminares de contenido diverso, en los cuales no quedan
obligadas. Dichos tratos conforman la etapa precontractual que se inicia con las
averiguaciones de las partes sobre el negocio y su puesta en contacto que debe estar
presidida por el principio de buena fe.
Una de las formas tpicas de las tratativas es la invitacin a ofrecer y la invitacin a
negociar.
Caractersticas de las tratativas:
-
EL PRECONTRATO
Se denomina tambin precontrato, compromiso de contratar o promesa de contrato al
cual sucede en un momento posterior el contrato definitivo. Supone la existencia de
una voluntad concordante entre las partes que le asigna al acuerdo una funcin
preliminar o preparatoria.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CLASES DE CONTRATOS
La clasificacin ms trascendente es aquella que incide en la regulacin del contrato
que diferencia entre dos grandes grupos: contratos tpicos o nominados y contratos
atpicos. Guillermo Borda opina al respecto que son contratos nominados o tpicos los
que estn previstos y legislados en el Cdigo. Son los contratos ms importantes y
frecuentes y por ello han merecido una atencin especial del legislador () Los contratos
innominados o atpicos no estn legislados en el Cdigo y resultan de la libre creacin de
las partes. No pierden este carcter aunque en la vida de los negocios se los llame de
alguna manera, por ejemplo, el contrato de excursin turstica () Muchas veces ocurre
que nuevas necesidades van creando formas contractuales que adquieren importancia
suficiente como para merecer la atencin del legislador, este la reglamente y el contrato
quede transformado en nominado.24
OBJETO
24
BORDA, Guillermo. Manual de contratos. Decimo sptima edicin actualizada. Editorial AbeledoPerrot. Buenos Aires. 1994, pg. 29
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
1403 del CC, la obligacin que es objeto del contrato debe ser lcita; en tanto que la
prestacin y su objeto deben ser fsica y jurdicamente posibles.
FORMA
EL CONSENTIMIENTO
Consiste en la concordancia de las dos o ms voluntades declaradas de las partes que
celebran el contrato. Se da por la exteriorizacin de las declaraciones y su integracin
en la oferta y aceptacin. Cuando se habla de consentimiento contractual hay que
mantener separadas las siguientes circunstancias:
a) La voluntad interna e individual de cada contratante.
b) La declaracin emitida y comunicada por los contratantes.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Seala que el contrato existe solo cuando ambas partes estn informadas de la oferta,
existe un acuerdo entre ellas y se ha producido la coincidencia de voluntades. Esta
teora es asumida por nuestro Cdigo Civil en el artculo 1374 que le adiciona la
presuncin iuris tantum de que la aceptacin es conocida en el momento en que llegue
a la direccin del oferente. La frmula recogida en el Cdigo es, en realidad, una
combinacin entre el sistema del conocimiento y la recepcin.
Se entiende por ausencia, el hecho de que una persona est alejada fsicamente de un
determinado lugar. Habr ausencia, por lo tanto, en la medida de que no exista entre
oferente y destinatario una inmediata comunicacin de voluntades. Para solucionar el
problema de contratacin entre ausentes se ha creado cuatro sistemas fundamentales:
de la declaracin, la expedicin, la recepcin y el conocimiento.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
ser considerada como un acto jurdico, sino tan solo como una declaracin unilateral
de voluntad en sentido estricto. Consecuentemente, la oferta
est destinada a
converger con otra declaracin o declaraciones de voluntad que son, finalmente, las
que producen efectos jurdicos como contrato.
DIFERENCIAS
La oferta es algo concluyente, puesto que supone emitir una proposicin definitiva,
que encierra el nimo de quedar obligado si la otra parte acepta. Diferente de la oferta
es la invitacin a ofrecer o a contratar, esta ltima es el anuncio de la intencin de
contratar, de esta manera se pide que los interesados informen sobre las condiciones
en que estaran dispuestos a contratar. Habr invitacin a ofrecer todas las veces que
en la declaracin no se hallen contenidos los elementos esenciales del contrato.
De otro lado, la oferta al pblico debe ser vista como una mera invitacin a ofrecer,
conforme lo establece el art. 1388 del Cdigo Civil; sin embargo el segundo prrafo de
este mismo artculo establece que tendr el valor de una oferta si el proponente indica
el carcter obligatorio de su propuesta.
FORMA
La oferta no requiere una forma especial, salvo aquellos contratos que exijan una
determinada formalidad ad solemnitatem o que as lo hayan acordado las partes. La
forma de la propuesta debe ser idnea, segn el caso, para una adecuada
determinacin del contenido contractual y el mejor medio para esa finalidad es la
declaracin expresa (oral o escrita), aunque, tambin, puede resultar de una conducta
concluyente y unvoca (declaracin tcita). En todo caso, cualquiera sea la forma debe
ser reconocible por su destinatario, pues de otro modo no cumplira con su finalidad.
PLAZO
La oferta es temporal, est sujeta a un plazo determinado, determinable o
indeterminado.
a) Plazo determinado.- Se seala el periodo de vigencia de la oferta.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
b) Plazo determinable.- Puede ser destinado por las partes mediante el empleo de
operaciones matemticas.
c) Plazo indeterminado.- El oferente no ha mencionado hasta que momento vale
su oferta.
TEORAS SOBRE LA VINCULACIN DEL OFERENTE
De acuerdo con la posicin tomada por el Cdigo, la oferta, en principio, obliga al
oferente. El principal efecto de la obligatoriedad de la oferta es que sta debe ser
mantenida durante todo el plazo de su vigencia, de tal manera que el destinatario est
en la aptitud de aceptarla.
CADUCIDAD Y REVOCACIN
La oferta caduca y pierde su obligatoriedad cuando transcurre el plazo determinado o
determinable para su aceptacin. Si no se ha establecido ningn plazo cierto
(indeterminado) habr de entenderse vigente por el tiempo que la buena fe o los usos,
atendiendo a la naturaleza del contrato, impongan; fuera del cual, finalmente, caduca.
Tambin ocurre esto cuando el destinatario rechaza la oferta, fallece o deviene en
incapaz.
El artculo 1375 del Cdigo establece que la aceptacin debe llegar a conocimiento del
oferente dentro del plazo establecido por l. Por su parte, el artculo 1385 plantea tres
supuestos de caducidad en los siguientes trminos:
1. Si se hizo sin conceder plazo determinado o determinable a una persona con la
que el oferente est en comunicacin inmediata y no fue seguidamente
aceptada.
2. Si se hizo sin conceder plazo determinado o determinable a una persona con la
que el oferente no est en comunicacin inmediata y hubiese transcurrido el
tiempo suficiente para llegar la respuesta a conocimiento del oferente, por el
mismo medio de comunicacin utilizado por ste.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
dos partes
efectan
recproca y
LA CONTRAOFERTA
El artculo 1376 dispone que la aceptacin tarda y la oportuna que no sean conformes
a la oferta equivalgan a una contraoferta, con excepcin de que el oferente las puede
considerar eficaces si es que avisado de inmediato.
En otros trminos, el artculo contempla que la declaracin tarda u oportuna del
destinatario que modifica la oferta recibe el tratamiento de una nueva oferta. As, si la
aceptacin es extempornea, parcial o modificatoria y se somete a consideracin del
primer oferente, entonces, constituir una segunda oferta.
LA ACEPTACIN
CONCEPTO
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
NATURALEZA JURDICA
CARACTERSTICAS:
FORMA
SITUACIONES: OPORTUNIDAD
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
PERFECCIONAMIENTO
A partir de la
SILENCIO
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Por costumbre se pueden dar supuestos en los que por razones prcticas no se
quiere la aceptacin, sino que el simple silencio de aceptacin puede ser
particular o generaliza.
RENUNCIA Y REVOCACIN
La aceptacin puede ser revocada antes de que llegue a conocerse por el oferente, en
cuanto todava no es eficaz. No es admisible si es que la aceptacin ha llegado con
anterioridad a ser de conocimiento del oferente, en virtud de que ya habra dado
lugar a la conclusin del contrato. Por tal motivo, para que la retractacin pueda surtir
efecto es necesario que el aceptante utilice un medio de comunicacin ms rpido que
el que hubiera empleado para comunicar su aceptacin. De lo mencionado se colige
que esta figura tiene relevancia cuando oferente y destinatario no se encuentran en
comunicacin inmediata (ausentes)
Aplicndose al respecto, al igual que en el caso de la oferta, lo previsto en el artculo
1374 del CC.
CONTRATACIN EN MASA
La aceleracin de los negocios ha dado origen a la aparicin de una serie de
modalidades contractuales de difcil encasillamiento en el rgimen jurdico
tradicional. Aparecen as los contratos en masa o contratos - tipo, propuestos por las
grandes empresas a sus clientes y referidos muchas veces a la utilizacin de bienes y
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
servicios bsicos (agua potable, gas, energa elctrica, telfono, etc.) Son contratos
predeterminados una de las partes. Son exponentes por excelencia los contratos por
adhesin.
CONTRATACIN ENTRE CNYUGES
Es posible si es que los esposos han establecido un rgimen de separacin de bienes o
tengan bienes propios. Se establece el impedimento de contratar respecto de los
bienes que integran la sociedad de gananciales en calidad de bienes sociales (art. 312 CC).
Caractersticas
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Caractersticas
CONCEPTO
FORMALIDAD
FUNCIN
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
COMPROMISO DE CONTRATAR
Por el compromiso de contratar, segn el art. 1414 del CC, las partes se obligan a
celebrar en el futuro un contrato definitivo. De lo reglamentado en la norma se
desprende que es un medio de preparacin de una situacin jurdica destinada a
producir consecuencias para un momento posterior, que deja en pie un compromiso.
El compromiso de contratar debe contener los elementos esenciales del contrato
definitivo (art. 1415-CC).
Plazo
El plazo del compromiso de contratar ser no mayor a un ao. En caso de que las
partes hayan pactado un
Renovacin
El contrato de compromiso de contratar, puede ser renovado una vez vencido el plazo
determinado por la partes por el plazo mximo de un ao y as sucesivamente.
De conformidad al art. 1418 del Cdigo Civil la injustificada negativa del obligado a
celebrar el contrato definitivo otorga a la otra parte, alternativamente, dos derechos:
1. Exigir judicialmente la celebracin del contrato.
2. Solicitar que se deje sin efecto el compromiso de contratar. En cualquiera de
los casos, el perjudicado con el incumplimiento, tiene derecho a solicitar la
indemnizacin por los daos y perjuicios ocasionados.
CONTRATO DE OPCIN
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
SEMEJANZAS
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
DIFERENCIAS
RESCISIN
RESOLUCIN: EFECTOS,
TIPOS DE
RESOLUCIN
DIFERENCIAS
Rescisin
El Cdigo actual define a la rescisin como el acto que deja sin efecto el contrato por
una razn que exista al momento que se celebr (art. 1370).
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Efectos de la Rescisin
RESOLUCIN
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
EFECTOS DE LA RESOLUCIN
1. Efecto retroactivo
Manuel de la Puente y Lavalle nos indica que la resolucin no opera retroactivamente,
ya que produce sus consecuencias a partir de que se pone en conocimiento del juez la
inejecucin de la prestacin debida. En el caso del pacto comisorio, la resolucin de
pleno derecho opera desde el momento en que la parte interesada comunica a la otra
que quiere valerse de la clusula resolutoria. Esto no es retroactividad sino aplicacin
inmediata de la resolucin. Adems nos ampla: "Para entender mejor el concepto de la
aplicacin inmediata de la norma, debe tenerse en consideracin que la retroactividad y
la irretroactividad son problemas relativos a la eficacia de la norma en el tiempo. La
aplicacin inmediata se refiere a situaciones que se prolongan en el tiempo, en el sentido
de que los actos afectados por ella generan consecuencias o efectos que se siguen
produciendo. Supone la existencia de una situacin antigua que es reemplazada por una
nueva. Se entiende por aplicacin inmediata, bien sea de la ley o de una situacin
jurdica, el principio en virtud del cual los hechos cumplidos durante la vigencia de la
antigua ley o de la antigua situacin jurdica se rigen por estas; los cumplidos despus
del cambio se rigen por la nueva ley o la nueva situacin."
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
El Cdigo Civil en el segundo prrafo del artculo 1372 nos refiere que la resolucin se
invoca judicial o extrajudicialmente. En ambos casos, los efectos de la sentencia se
retrotraen al momento en que se produce la causal que los motiva.
2. Efecto reintegrativo
Una vez producida la resolucin del contrato, las partes debern restituirse
recprocamente lo que recibieron con motivo del acto jurdico extinto y/o pagarse las
indemnizaciones compensatorias o resarcitorias correspondientes. Este efecto est
incluido en el Cdigo Civil en el artculo 1372 (tercer prrafo), el cual nos indica que
por razn de resolucin, las partes deben restituirse las prestaciones en el estado en que
se encontraran al momento en que se produce la causal que los motiva, y si ello no fuera
posible debe reembolsarse en dinero el valor que tenan en dicho momento.
TIPOS DE RESOLUCIN
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
DIFERENCIAS
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
La accin por lesin se aplica a los contratos con prestaciones recprocas, con
prestaciones autnomas (contratos conmutativos) y contratos aleatorios.
El art. 1447 establece la lesin y su ejercicio cuando la desproporcin entre las
prestaciones al momento de celebrarse el contrato es mayor de las 2/5 partes.
El art. 1448 establece que puede darse un tipo de lesin especial, que es la llamada
lesin enorme que se configura cuando la desproporcin fuera igual o superior a las
2/3 partes.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CONCEPTO
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Es una figura jurdica contractual. Las arras estn conformadas por un bien o una
cantidad de dinero que se entregan en un acto accesorio y pasan a cumplir funciones
diferentes dependiendo de su modalidad.
TIPOS DE ARRAS
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
En el Cdigo Civil se observan tres casos: saneamiento por eviccin, por vicios ocultos,
por hecho propio del transferente. El artculo 1485 seala en virtud del saneamiento el
transferente est obligado a responder frente al adquirente por la eviccin, por los vicios
ocultos del bien o por sus hechos propios, que no permitan destinar el bien transferido a
la finalidad para la cual fue adquirido o que disminuyan su valor, el art. 1487
reglamenta que tanto la obligacin y el derecho de saneamiento se trasmiten a los
respectivos herederos. Finalmente, el art. 1489 determina que los contratantes pueden
ampliar, restringir o suprimir la obligacin de saneamiento, salvo el caso del artculo
1528 (nulidad del pacto de liberacin o limitacin de la obligacin de saneamiento del
transferente)
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
despojo material. El vicio de derecho tiene que existir desde antes de efectuada la
transferencia, ya que si este vicio se produce despus de la transferencia ya no hay la
obligacin de saneamiento por eviccin. El artculo 1494 del Cdigo Civil vigente
seala que no hay lugar a saneamiento por eviccin cuando el derecho del tercero llegue
a ser exigible por dolo o culpa inexcusable del adquirente.
EFECTOS
Si un tercero obtiene una resolucin firme que priva al adquirente del derecho que
adquiri segn el contrato, lo justo es que sea indemnizado por el transferente de los
perjuicios que sufre por razn de tal privacin. El artculo 1495 del CC establece los
alcances del derecho a saneamiento por eviccin total (privacin absoluta del derecho
de propiedad, posesin o uso del bien por resolucin firme) del adquirente y son los
siguientes:
1. El valor del bien al momento de la eviccin, teniendo en cuenta la finalidad
para la que fue adquirido.
2. Los intereses legales desde que se produce la eviccin.
3. Los frutos devengados por el bien durante el tiempo que lo posey de buena fe
o su valor, si fue obligado a devolverlos con el mismo bien.
4. Las costas del juicio de eviccin, en caso de haber sido obligado a pagarlas.
5. Los tributos y gastos del contrato que hayan sido de cargo del adquirente.
6. Todas las mejoras hechas de buena fe por el adquirente, no abonadas por el
evincente.
7. La indemnizacin de daos y perjuicios, cuando el transferente incurri en
dolo o culpa al celebrar el contrato.
En caso de eviccin parcial, el artculo 1501 del CC seala que el adquirente tiene
derecho a recibir el valor de la parte del bien cuyo derecho se pierde. Sin embargo, puede
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
optar por la resolucin del contrato, si esa parte es de tal importancia con respecto al
todo que la haga intil con la finalidad de la adquisicin.
EFECTOS
Conforme al artculo 1511 del CC, el adquirente puede pedir, en razn del
saneamiento a que est obligado el transferente, la resolucin del contrato (accin
redhibitoria). Los efectos de esta resolucin estn contemplados en el artculo 1512
que impone al transferente la obligacin de pagar al adquirente:
1. El valor que tendra el bien al momento de la resolucin, si es que no existiera
el vicio que lo afecta, teniendo en cuenta la finalidad de la adquisicin.
2. Los intereses legales desde el momento de la citacin con la demanda.
3. Los gastos o tributos del contrato pagados por el adquirente.
4. Los frutos del bien que estuviesen pendientes al momento de la resolucin.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
EFECTOS
El artculo 1525 del CC le otorga los mismos efectos que el saneamiento por vicios
ocultos, por eso seala las acciones que puede ejercer el transferente, a saber:
redhibitoria o estimatoria que se distinguen por la exclusin entre ellas.
ELEMENTOS
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
con el calificativo
AGUILAR CARBAJAL, Leopoldo. Contratos civiles. Editorial Porra S.A. 2da. Edicin. Mxico, 1977,
pg. 5
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
d)
Garantizar el buen estado y la calidad del bien; de tal manera que ste no
oculte vicio alguno que lo invalide o reduzca su verdadero valor o sea
inadecuado para los fines que motivaron su compra.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
MODALIDADES DE COMPRAVENTA
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
DERECHO DE RETRACTO
Consiste en el derecho otorgado por la ley a ciertos sujetos a efectos de permitirles la
subrogacin en lugar del comprador que los lleva a asumir el contenido del contrato
en todos sus trminos y estipulaciones (implica reembolso del precio, tributos, gastos
e intereses pactados). Su ejercicio debe realizarse en el plazo de treinta das contados
a partir de la comunicacin de fecha cierta o del aviso inserto en el diario encargado
de la publicacin de los avisos judiciales y en otro de mayor circulacin de la localidad
Esta facultad es improcedente en las ventas hechas por remate pblico. Adems de
ser irrenunciable e intransmisible (art. 1595 del CC) y puede ser aplicado en la dacin
de pago (art. 1593) y en los bienes muebles inscritos e inmuebles (art. 1594).
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
LA PERMUTA
La permuta es un contrato por el cual cada una de las partes se obliga a dar el derecho
de propiedad (dominio) de una cosa para recibir el derecho de dominio sobre otra.
Tambin puede ser un contrato por el cual uno de los contratantes se obliga a
entregar el dominio de una cosa y una suma de dinero, pero cabe aclarar que en
algunas legislaciones, si la parte en numerario es superior o igual al valor de la cosa, el
contrato se considera de compraventa.
La permuta puede ser utilizada en ciertos regmenes como un mecanismo legal para el
cambio de divisas cuando esta actividad se encuentra prohibida o limitada por un
rgimen de control de cambio.
Histricamente, la permuta, o trueque, es una forma primitiva de intercambio anterior
a la compraventa, que supone la existencia de moneda y por consiguiente un grado de
organizacin social ms avanzado. Se trata de la primera manifestacin natural
del comercio, y aparece en la historia desde el momento en que las primeras
poblaciones empiezan a especializar sus profesiones y existen excedentes. El trueque
presenta varios problemas, principalmente limitaciones de tiempo. Cuando el
intercambio es frecuente, los sistemas de trueque encuentran rpidamente la
necesidad de utilizar algn bien con carcter de moneda.
Por ello, la importancia social de la permuta decae con la invencin de la moneda. A
partir de ese momento las relaciones comerciales pasan a regularse principalmente
por medio de la compraventa. Actualmente el papel econmico de la permuta es muy
modesto, aunque no ha desaparecido.
Sin embargo, histricamente es habitual que el papel de la permuta recobre
importancia
en
pocas
de
crisis
econmica,
principalmente
en
casos
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
DONACIN
CONCEPTO
Para Max Arias Schreiber desde los tiempos ms remotos ha existido en el hombre la
tendencia natural a realizar actos de disposicin inspirados en un nimo de liberalidad,
altruismo, gratitud y otros similares. El derecho ha recogido estas acciones bajo la figura
jurdica de la donacin.
En virtud de lo prescrito en el artculo 1621 del Cdigo Civil, por la donacin el
donante se obliga a transferir gratuitamente al donatario la propiedad de un bien.
La donacin es un acto de liberalidad inter vivos. Sin embargo, sus efectos pueden ser
mortis causa as lo establece el artculo 1622 del CC al manifestar que este tipo de
donacin se rige por las reglas establecidas para la sucesin testamentaria.
CARACTERSTICAS
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Traslativo de propiedad.
FORMA
Castillo Freyre, Mario. Tratado de Contratos Tpicos. Tomo I. Fondo Editorial de la PUCP. Lima, 2002,
pg. 108.
26
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
MODALIDADES DE LA DONACIN
a) Donacin pura.- Cuando no se impone al donatario condicin y/o cargo alguno.
b) Donacin mutua.- Tanto el donante y el donatario se donan algo. Es confundida
con la permuta.
c) Donacin remuneratoria.- Es el obsequio que se hace en seal de
compensacin por un servicio recibido, se aclara que no tiene corte obligatorio.
d) Donacin con cargo o modo.- Se establece una contraprestacin por parte del
donatario que puede ser una obligacin de dar, hacer o no hacer.
e) Donacin conjunta.- Se encuentra reglamentada en el art. 1630 del Cdigo. El
donante en lugar de beneficiar a una sola persona tiene ese mismo gesto con
varias y las convierte en condminos, si el bien es indivisible. Si no se acuerda
al respecto, se asume que la donacin es por partes iguales (mancomunidad).
De no ser recibida por uno de los donatarios, no se reparte entre los otros,
salvo que exista acrecentamiento expreso. Se excepta a los cnyuges, pues
tienen expedito el derecho de acrecer.
Central telefnica: 6000-300
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
DERECHO DE REVOCACIN
Est normado en el Cdigo Civil en los artculos 1637 a 1642 del Cdigo Civil.
Es la facultad otorgada al donante de privar unilateralmente de eficacia la donacin
especficamente por las causales de indignidad y desheredacin previstas en el libro
de sucesiones. Debe concretarse dentro de los seis meses, en que sobrevino la causal,
pues de lo contrario el derecho caduca. El acto es comunicado al donatario dentro de
los sesenta das para que la contradiga judicialmente, de ser el caso, dentro de dicho
plazo.
MUTUO
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CONCEPTO
CARACTERSTICAS
FORMA
El CC dispone en su artculo 1649 que la existencia y contenido del mutuo se rigen por
lo dispuesto en la primera parte del artculo 1605. Este se refiere a la forma del
suministro que puede probarse por cualquiera de los medios que permite la ley, pero
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
OBLIGACIONES DE MUTUATARIO
Por otro lado, las obligaciones del mutuatario son:
1. Restituir al mutuante los bienes de la misma especie, cantidad y calidad, en el
plazo, modo y lugar establecidos en el pacto o, en su defecto, de acuerdo a la ley
o a los usos y costumbres. Cuando no se haya fijado plazo para la devolucin ni
este resulte de las circunstancias, de conformidad con el art. 1656, se entiende
que es de 30 das contados desde la entrega.
2. Responder por el saneamiento del bien que entrega.
3. Pagar intereses al mutuante, salvo pacto en contrario (art. 1663).
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
PAGO DE INTERESES
El mutuatario debe abonar los intereses al mutuante por el prstamo del bien, salvo
pacto distinto (art.1663-CC).
El artculo 1249 del Cdigo Civil seala: no se puede pactar la capitalizacin de
intereses en el momento de contraerse la obligacin, salvo que se trate de cuentas
mercantiles, bancarias o similares; mientras que el artculo 1250 del CC estipula que es
vlido el convenio sobre capitalizacin de intereses celebrado por escrito despus de
contrada la obligacin, siempre que medie no menos de un ao de atraso en el pago de
los intereses. Manuel Miranda Canales27 advierte aqu una contradiccin que le lleva a
concluir que lo rescatable de estos dos artculos es el plazo establecido para la
capitalizacin de intereses. Sin lugar a dudas la ley quiere evitar dicha capitalizacin,
pues favorece la usura.
SUMINISTRO: CONCEPTO, CARACTERSTICAS, FORMA Y PLAZOS
CONCEPTO
De acuerdo al artculo art. 1604 del Cdigo Civil por el suministro, el suministrante se
obliga a ejecutar en favor de otra persona prestaciones peridicas o continuadas de
bienes.
27
MIRANDA CANALES, Manuel. Derecho de los contratos. Ediciones Jurdicas. Lima, 2009. Pg. 271.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CARACTERSTICAS
FORMA
PLAZOS
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
ARRENDAMIENTO
CONCEPTO
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CARACTERSTICAS
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Las obligaciones tpicas del comodante son las descritas en el art. 1735 del CC.
Implican la entrega oportuna del bien, comunicar al comodatario si ste adolece de
algn vicio, asumir los gastos extraordinarios de conservacin y respetar el plazo
pactado o el cumplimiento de la finalidad para la cual se celebr.
Las obligaciones del comodatario estn enumeradas en el art. 1738 del Cdigo Civil. Se
centran en la custodia y conservacin del bien a travs de su empleo para el uso
pactado o, en su defecto, por uso y costumbre, permitiendo la inspeccin del mismo
por parte del comodante, pagar los gastos ordinarios de conservacin, y devolver el
bien en el plazo acordado en el contrato o cuando cumpli su fin.
RESPONSABILIDADES
Si el bien es empleado en forma distinta al que fluye del contenido del contrato, el
comodatario asume el riesgo de su prdida y de los daos ocasionados aun cuando se
deban a causa no imputable, salvo que pruebe que sta afectara al bien utilizado en
forma normal o devuelto en su oportunidad.
El comodatario asume la responsabilidad por el perecimiento del bien incluso por
causa no imputable, si es que pudo haberlo evitado sustituyndolo con uno de su
propiedad.
Si el bien fue tasado al tiempo de celebrar el contrato, la prdida o deterioro por
causas no imputables son asumidas por el comodatario.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Este contrato implica que el locador se obliga a prestarle sus servicios al comitente
por un cierto tiempo o trabajo determinado, sin estar subordinado al comitente, a
cambio de una retribucin (art. 1764- CC).
Se caracteriza por ser un contrato consensual, bilateral, obligatorio, principal, oneroso
y personal.
Es objeto o materia de este contrato toda clase de servicios materiales e intelectuales.
Si se trata de servicios profesionales, el plazo mximo del contrato es de seis aos y de
tres si es otro tipo de servicios. Si se pacta un plazo mayor este solo puede invocarse
por el locador.
CONTRATO DE OBRA
Es el acuerdo por el cual el contratista se obliga a efectuar una obra determinada y el
comitente a pagarle una retribucin (art. 1771- CC).
CARACTERSTICAS
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Son obligaciones del comitente proporcionar todos los materiales necesarios para
efectuar la obra y al pago de la retribucin convenida.
El contratista est obligado a efectuar la obra en la forma y en el plazo convenido, a
dar aviso inmediato sobre cualquier contratiempo que pueda afectar la ejecucin de la
obra, a pagar los materiales que por su negligencia resulten daados.
MODALIDADES
Son tres: la obra a satisfaccin del comitente, en donde existe la necesidad de
aceptacin expresa, pues, caso contrario, habra de remitirse a la pericia, siendo nulo
todo pacto en contrario. En la obra por pieza o medida, el contratista tiene derecho a
la verificacin por partes y a que se le pague segn la proporcin de la obra realizada
y la obra por ajuste alzado que compensa las variaciones convenidas por escrito con
el comitente, siempre que signifiquen mayor trabajo o aumento en el costo de la obra.
El comitente, a su vez, tiene derecho al ajuste compensatorio en caso de que tales
variaciones signifiquen menor trabajo o disminucin en el costo de la obra.
RESPONSABILIDADES Y ACCIONES
El contratista responde por los vicios y diversidades (cambios en lo pactado) de la
obra. Sin embargo, por la recepcin sin reserva se descarga al contratista de esta
ltima responsabilidad y de los vicios externos que pudieran existir en la obra.
De acuerdo al art. 1783- CC, el comitente puede solicitar, a su eleccin, que las
diversidades o los vicios de la obra se eliminen a costa del contratista, o bien que la
retribucin sea disminuida proporcionalmente, sin perjuicio del resarcimiento del
dao. En caso, las diversidades o vicios la hagan intil para la finalidad convenida, el
comitente puede pedir la resolucin del contrato y la indemnizacin por los daos y
perjuicios. Para ello, el comitente primero debe comunicar al contratista sobre estas
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CLASES DE DPOSITO
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
actos que sean necesarios para que dichos documentos conserven el valor y los derechos
que les correspondan.
Depsito irregular (art. 1829)
Cuando el depositante permite que el depositario use el bien, el contrato se convierte en
comodato o mutuo, segn las circunstancias.
Depsito con inters de tercero (art. 1831)
Si el bien es depositado tambin en inters de un tercero y ste comunica su adhesin a
las partes contratantes, el depositario no puede liberarse restituyndolo sin
asentimiento del tercero.
Depsito a plazo indeterminado (art. 1832)
Si en el contrato no se hubiere fijado plazo, el depositario puede efectuar la restitucin
del bien en cualquier momento, siempre que le avise al depositante con prudente
anticipacin para que lo reciba.
Depsito de bien divisible (art. 1838)
El depositario devolver a cada depositante parte del bien, siempre que ste sea divisible
y si, al celebrarse el contrato, se hubiera indicado lo que a cada uno corresponde.
Depsitos regulados por leyes especiales (art. 1853)
Los depsitos en los bancos, cooperativas, financieras, almacenes generales de depsito,
mutuales y otras instituciones anlogas se rigen por las leyes especiales que los regulan.
Depsito necesario.- Conocido, tambin, como depsito forzoso. Es definido en el
artculo 1854 con las siguientes palabras: El depsito necesario es el que se hace en
cumplimiento de una obligacin legal o bajo el apremio de un hecho o situacin
imprevistos (terremoto, incendio, naufragio, saqueo, etc.)
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CARACTERSTICAS Y FORMALIDAD
Contrato consensual, real (se perfecciona con la entrega del bien), bilateral y oneroso.
De acuerdo al art. 1858 del CC, la forma requerida para este contrato es la constancia
por escrito, bajo sancin de nulidad (ad solemnitatem).
RESPONSABILIDADES Y ACCIONES
Los depositantes son solidariamente responsables por el costo que irrogue el contrato
(gastos de la retribucin convenida al depositario, de conservacin y otros)
El depositario, por su parte, ejerce las acciones destinadas a recuperar el bien frente a
un tercero y a los propios depositantes que hayan tomado posesin del bien sin
mandato judicial.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
MANDATO
CONCEPTO
Esta figura la tenemos definida en el arto 1790 del Cdigo Civil que seala:
Por el mandato el mandatario se obliga a realizar uno o ms actos
jurdicos, por cuenta y en inters del mandante.
Se diferencia de la representacin, en que sta, es el gnero y aquel, la especie.
Asimismo el mandato se diferencia del albaceazgo, porque este es
un mandato
pstumo.
CARACTERES JURDICOS
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
De conformidad con el art. 1796 del Cdigo Civil, el mandante est obligado frente al
mandatario:
-
Desempeo del mandato, con los intereses legales desde el da en que fueron
efectuados.
Como se puede apreciar esta ltima obligacin no nace con el contrato, sino
posteriormente.
INCUMPLIMIENTO
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
FIANZA
CONCEPTO
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Es el contrato, por el cual una persona se compromete con el acreedor a pagar por el
deudor, si ste no lo hace.
El Cdigo Civil regula esta figura en los artculos 1868 al 1905.
28
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Esta formalidad se exige por razn de seguridad jurdica, ya que puede traer
repercusiones negativas en el patrimonio del fiador.
7. En principio, es subsidiaria porque, como regla general, el fiador cubre la
deuda del deudor, slo cuando ste es insolvente; en cambio, cuando la fianza
es solidaria, el deudor puede ser compelido al cumplimiento de la obligacin al
mismo tiempo que el fiador.
EL BENEFICIO DE EXCUSIN: REQUISITOS PARA OPONERLO
Es una facultad que la ley atribuye al fiador y que tiene por objeto paralizar la
pretensin del acreedor dirigida en su contra.
El fundamento de dicho beneficio o facultad lo constituye el principio de
subsidiariedad de la fianza. El fiador no puede ser compelido a pagar mientras que el
crdito pueda hacerse normalmente efectivo sobre el patrimonio del deudor. En este
sentido, el art. 1879 del Cdigo Civil expone lo referido anteriormente.
La carga del ejercicio de dicha facultad se hace recaer sobre el fiador, esto significa
que, en primer lugar, la ley no impone al acreedor la necesidad de la bsqueda y
captura de los bienes del deudor, sino que es el fiador quien debe facilitar la accin del
acreedor para que pueda liberarse (art. 1880- CC). Los bienes sealados han de ser
suficientes para cubrir el importe de la deuda.
Este beneficio no puede oponerse en los supuestos que enumera el art. 1883 del
Cdigo Civil:
-
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CLASES
a) La antijuricidad
b) El dao causado
c) El nexo causal y
d) Los factores de atribucin
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
obedeciere nicamente a culpa leve, solo se indemnizarn los daos y perjuicios que
sean consecuencia inmediata de la obligacin.
En el campo extracontractual, por el contrario, el monto indemnizatorio no depende
del grado de culpabilidad del autor del dao, sino nicamente de la existencia de una
relacin de causalidad adecuada. Esto significa que en el mbito extracontractual se
indemnizan todos los daos y no interesa la calificacin de previsibles o imprevisibles
ni que la conducta antijurdica sea inmediata y directa.
DAO PATRIMONIAL
Viene a ser la lesin de derechos de naturaleza econmica o material que debe ser
reparado, por ejemplo: la destruccin de una ventana. Se clasifica a su vez en:
-
DAO EXTRAPATRIMONIAL
Viene a ser el dao ocasionado directamente a la persona, dentro del cual se
encuentran el dao moral y el dao a la persona.
Dao moral.- Se trata de una lesin a los sentimientos de la vctima que produce un
gran dolor, afeccin o sufrimiento, por ejemplo: la prdida de un ser querido como
consecuencia de un accidente de trnsito.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CONCEPTO
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
RENUNCIABILIDAD E IRRENUNCIABILIDAD
El derecho de prescribir es irrenunciable. Es nulo todo pacto destinado a impedir los
efectos de la prescripcin.
Puede renunciarse expresa o tcitamente a la prescripcin ya ganada. Se entiende que
hay renuncia tcita cuando se ejecuta un acto incompatible con la voluntad de
favorecerse con la prescripcin.
Entre las personas comprendidas en el artculo 326 del Cdigo Civil (unin de
hecho).
Entre los menores y sus padres o tutores, durante la patria potestad o la tutela.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Reconocimiento de la obligacin.
Citacin con la demanda o por otro acto con el que se notifica al deudor, aun
cuando se haya acudido a un juez o autoridad incompetente.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CADUCIDAD
CONCEPTO Y EFECTOS
Segn lo regulado en el artculo 2003 del Cdigo Civil, la norma precisa que la
caducidad al extinguir el derecho, termina, tambin, con la accin que este genera En
la caducidad, el orden pblico est ms acentuado que en la prescripcin extintiva,
pues el imperativo de la ley por definir o resolver una situacin jurdica se aprecia con
mayor rotundidad mediante los plazos prefijados.
FIJACIN DE PLAZOS
Los plazos de caducidad los fija la ley, sin admitir pacto contrario (art. 2004-CC).
CONTINUIDAD
DECLARACIN
La caducidad se produce transcurrida el ltimo da del plazo, aunque este sea inhbil
(art. 2007-CC).
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CONCEPTO
Estudia y regula todos aquellos actos, hechos relaciones o situaciones lcitas o ilcitas
de las personas individuales o jurdicas en los que exista algn elemento extranjero
que requiere de un tratamiento legislativo particular.
FUENTES INTERNACIONALES
DERECHO POSITIVO
COSTUMBRE INTERNACIONAL
JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
DOCTRINA INTERNACIONAL
FUENTES NACIONALES
DERECHO POSITIVO
Normas de conflicto. Son las que se establecen en el Ttulo III (Ley aplicable) del Libro
X del Cdigo Civil.
JURISPRUDENCIA
COSTUMBRE
DOCTRINA
PASOS A SEGUIR
Primer Paso
Segundo Paso
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Tercer Paso
Cuarto Paso
Quinto Paso
Sexto Paso
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
NORMAS MATERIALES
Son normas con vocacin internacional que, de manera directa, resuelven el fondo de
un asunto derivado del trfico jurdico internacional. A diferencia de las normas de
aplicacin inmediata, su solucin no est condicionada por una obligatoriedad
determinada sino por razones de certeza o seguridad jurdica.
Lex Mercatoria
Son reglas que las partes hacen suyas en sus relaciones jurdicas y las convierten en
obligatorias entre ellas o bien son aceptadas por organizaciones de comerciantes o de
prestadores de servicios y su uso generalizado las hace obligatorias entre sus
afiliados.
DERECHO UNIFORME
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Consiste en decidir la competencia conforme a las leyes procesales propias (lex fori) y
despus si el asunto lo requiere aplicar las leyes sustantivas correspondientes, incluso
extranjeras si es necesario.
RECONOCIMIENTO Y EJECUCIN DE SENTENCIAS Y FALLOS ARBITRALES
EXTRANJEROS
Derecho Sustantivo
diplomado@icj.pe
DE
LAS
www.icj.pe
SENTENCIAS
EXTRANJERAS
PARA
SU
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
segn sus propias normas. Para mayor seguridad, adems, tendrn que examinar si el
asunto se encuentra vinculado de una manera suficiente al tribunal extranjero que
dict sentencia.
3. Que se haya citado al demandado conforme a la ley del lugar del proceso,
que se le haya concedido un plazo razonable para comparecer. Y que se le
hayan otorgado garantas procesales para defenderse (inciso 3 del
artculo 2104)
Con esto se trata de evitar el fraude procesal. Por eso, es necesario verificar si el
proceso en el extranjero ha respetado todos los trminos del proceso conforme a las
leyes del lugar en donde se llev a cabo lo que supone la actuacin de los medios
probatorios convenientes y la observancia de las garantas procesales de las partes.
4. Que la sentencia tenga autoridad de cosa juzgada en el concepto de las
leyes del lugar del proceso (inciso 4, artculo 2104)
La autoridad de cosa juzgada de las sentencias extranjeras se revisar bajo los
cnones de la ley peruana. Se considera que el punto de partida de la autoridad de
cosa juzgada es conforme al pas donde se emiti la sentencia debindose encuadrar
esa nocin dentro del concepto de cosa juzgada del pas que acoge la sentencia.
5. Que no exista en el Per juicio pendiente entre las mismas partes y sobre
el mismo objeto, iniciado con anterioridad a la interposicin de la
demanda que origino la sentencia (inciso 5, artculo 2104)
La litispendencia se basa en el principio de que no debe existir un juicio paralelo a
otro que ya se encuentra instaurado, pues los tribunales que siguen el proceso
pertenecen a diferentes pases lo que incidir en la eficacia de la litispendencia
internacional.
Existen reglas sobre la litispendencia y la cosa juzgada como es el caso del artculo
2066 del Cdigo Civil peruano.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
del derecho
DERECHO NOTARIAL
CONCEPTO
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CARACTERSTICAS
1. Derecho pblico, refuerza los acuerdos privados que existen entre las partes,
dar fe en representacin del Estado.
2. Derecho objetivo, no constituye los derechos de las personas por s mismo.
Excepcionalmente es un derecho subjetivo.
3. Es un derecho formal, porque es ritualista, reviste de forma el acto jurdico,
acredita la existencia del acto jurdico.
4. Es un derecho autnomo, es una rama del derecho, que ha perfilado sus
propias caractersticas, sus propios principios.
5. Es un derecho interrelacionado, est vinculado con diversas clases de derecho
que requieren de forma, ejemplo: el derecho civil, el derecho minero.
FINES
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
SISTEMA LATINO
Recibe otros nombres como publico, francs o evolucin desarrollada es donde
pertenecen la mayora de notarios.
Caractersticas
Pertenecen a un colegio profesional
La responsabilidad en el ejercicio profesional es personal
El ejercicio puede ser cerrado o abierto, o limitado e ilimitado. En cerrado tiene
limitaciones territoriales, ms conocido como notariado de nmero. En
Guatemala, el sistema es abierto. Es incompatible con el ejercicio de cargos
pblicos que lleven aneja jurisdiccin
El que lo ejerce debe ser un profesional universitario, desempea una funcin
pblica, pero no depende directamente de autoridad administrativa, aunque
algunas de sus actuaciones son de carcter pblico, lo ejerce un profesional del
derecho
Existe un protocolo notarial en el que asienta todas las escrituras que autoriza
Funciones del notario dentro del sistema latino
Desempea una funcin publica
De la autenticidad a los hechos y actos ocurridos en su presencia
Recibe e interpreta la voluntad de las partes dndoles forma legal, al fraccionar
el instrumento pblico.
EL SISTEMA NOTARIAL SAJON
Se le conoce tambin como anglo sajn, sub-desarrollado, de evolucin frustrada y
privado.
Caractersticas
El notario es un fedante o fedatario, porque solo da fe de la forma o firmas de
los documentos
No orienta no asesora a las partes sobre la redaccin del documento
Solo se necesita una cultura general, no es necesario un ttulo universitario
La autorizacin para su ejercicio es temporal, renovable
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
conserva
los
originales
expide
los
traslados
CONCEPTO
El notario es el profesional del derecho que est autorizado para dar fe de los actos y
contratos que ante l se celebran.
Un notario o escribano es el individuo, generalmente un jurista, ( excepto en el caso
del notarypublic, en donde no es una abogado) autorizado conforme a las leyes para
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
ALCANCES DE SU FUNCIN
No se debe confundir la localizacin del oficio notarial, que ahora la ley determina que
es distrital, con la competencia de ejercicio, que es la demarcacin de la facultad de la
fe pblica, circunscrita a un determinado territorio. Esta disposicin no limita, sin
embargo la legalidad de los instrumentos y actos notariales que tendran validez
dentro o fuera del territorio nacional, indistintamente de la ubicacin de los bienes,
del domicilio de los otorgantes, del lugar del cumplimiento de la obligacin o del
notario que autoriz el instrumento.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
NMERO
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
b. Por cada cincuenta mil habitantes adicionales, se debe contar con un Notario
adicional.
5.2. La localizacin de las plazas son determinados por el Consejo del Notariado. En
todo caso, no se puede reducir el nmero de las plazas existentes.
INGRESO AL NOTARIADO
Nuestro pas est adscrito al sistema del notariado latino, que tiene como base el
sistema legal codificado, donde el instrumento pblico se convierte
fundamentalmente en un medio de prueba.
En este sistema el notario es el profesional independiente que orienta a las partes en
sus actos o contratos, extendiendo los instrumentos pblicos y brindndoles
seguridad.
LA CARRERA NOTARIAL
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Deberes:
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Derechos:
1.- Estabilidad en el ejercicio de su funcin, en tanto cumpla con lo dispuesto en la ley.
2.- Ejercer el cargo en forma independiente, no pudiendo ser transferido por otra
autoridad a ninguna otra institucin y no estando sujeto a ratificaciones.
3.- Gozar de vacaciones y licencias.
4.- Negarse a autorizar instrumentos contrarios a la ley, a la moral o a las buenas
costumbres.
Prohibiciones:
1.- Intervenir en instrumentos propios o de parientes, hasta dentro del cuarto grado
de consanguinidad y segundo de afinidad.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
LA FUNCIN NOTARIAL
CONCEPTO
La funcin notarial es la actividad que desarrolla el notario en cumplimiento de las
atribuciones que seala la Ley. Consiste en: -Recibir o indagar la voluntad de las
partes. -Informar, es decir asesorar como tcnico a la parte y con ello dar forma
jurdica a esa voluntad. -Redactar el escrito que ha de convertirse en instrumento
pblico. Narrando los hechos vistos u odos por el notario o percibidos por sus otros
Central telefnica: 6000-300
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
a) Jueces de Paz Letrados (de conformidad con lo dispuesto por el Art. 58 del
Texto nico Ordenado de la Ley orgnica del Poder Judicial).- Dicha norma
legal les faculta para actuar en las siguientes funciones notariales:
-Escrituras imperfectas
-Protestos
-Legalizaciones.
b) Cnsules del Per en el extranjero, hace las veces de notario.
c) Agentes de aduana.- Legalizan las copias de los documentos de internamiento
de mercanca
d) El Gerente de una sociedad.- Puede dar copias certificadas de las actas de Junta
y Directorio, solo vale para los socios.
e) Jefe del archivo de la nacin y las direcciones departamentales para los
traslados de los instrumentos que conservan en su archivo
f) Los fedatarios administrativos certifican que los documentos que se presentan
forman parte de expedientes administrativos, solo tiene validez interna.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Teora de la forma: considera que la funcin notarial consiste en dar forma a los
actos jurdicos, tanto como porque la ley lo exige para su validez, como porque las
partes as lo han decidido.
PRINCIPIOS QUE REGULAN LA FUNCIN NOTARIAL
1. La intervencin personal
El notario no puede delegar en tercera persona, el cumplimiento de sus funciones, el
notario, personalmente mediante experiencia directa debe conocer y aprehender un
acto, hecho, contrato que pueda ser objeto de su intervencin.
2. Autonoma
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CLASES
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
La fe pblica no es sinnimo de plena fe, este tema est directamente relacionado con
la tasacin de la prueba. El contenido de la fe pblica no es necesariamente un
contenido de verdad.
-
Plena Fe: Le da validez erga omnes a los documentos y determina que lo que
consta en el documento sea inobjetable.
CONCEPTO
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
1049-Ley del Notariado). Los instrumentos pblicos notariales otorgados con arreglo
a ley, producen fe respecto a la realizacin del acto jurdico y de los hechos y
circunstancias que el notario presencie.
IMPORTANCIA
PROTOCOLO NOTARIAL
CONCEPTO
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
FINALIDAD E IMPORTANCIA
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
b) Cuerpo; y
c) Conclusin.
Antes de la introduccin de la escritura pblica, el notario podr indicar el nombre de
los otorgantes y la naturaleza del acto jurdico. En el registro de escrituras pblicas se
extendern las escrituras, protocolizaciones y actas que la Ley determina
IMPORTANCIA DE LA COMPARECENCIA
La Fe de conocimiento
La Fe de identidad
OTORGANTE E INTERVINIENTE
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Contendr lo siguiente:
a) La declaracin de voluntad de los otorgantes, contenida en minuta autorizada
por letrado, la que se insertar literalmente.
b) Los comprobantes que acrediten la representacin, cuando sea necesaria su
insercin;
c) Los documentos que los comparecientes soliciten su insercin;
d) Los documentos que por disposicin legal sean exigibles;
e) Otros documentos que el notario considere convenientes.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
LAS FIRMAS
La suscripcin por los comparecientes as como la suscripcin del notario, con
indicacin de la fecha en que firma cada uno de los otorgantes as como cuando
concluye el proceso de firmas del instrumento.
EFECTOS PROBATORIOS DE LA ESCRITURA PBLICA
La escritura pblica y dems documentos otorgados ante o por un notario pblico,
produce fe plena.
Valor probatorio.- Los documentos pblicos hacen prueba, aun contra tercero, del
hecho que motiva su otorgamiento y de la fecha de este. Tambin harn prueba contra
los contratantes y sus causahabientes, en cuento a las declaraciones que en ellos
hubiesen hecho los primeros.
PROTOCOLIZACIONES, CONCEPTOS Y FORMAS
Por la protocolizacin se incorporan al registro de escrituras pblicas los documentos
que la ley, resolucin judicial o administrativa ordenen. El acta de protocolizacin
contendr:
1. lugar, fecha y nombre del notario. 2. Materia del documento. 3. Los nombres de los
intervinientes. 4. El nmero de fojas de que conste.5. Nombre del juez que ordena la
protocolizacin y del secretario cursor y mencin de la resolucin que ordena la
protocolizacin con la indicacin de estar consentida o ejecutoriada o denominacin
de la entidad que solicita la protocolizacin. El notario agregara los documentos
materia de la protocolizacin final del tomo donde corre sentada el acta de
protocolizacin. Los documentos protocolizacin no podrn separarse del registro de
escrituras pblicas por ningn motivo.
EL REGISTRO DE TESTAMENTOS
En este registro se otorgar el testamento en escritura pblica y el testamento
cerrado. El notario observar en el otorgamiento del testamento en escritura pblica y
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
el cerrado las formalidades prescritas por el Cdigo Civil. El notario remitir al Colegio
de Notarios, dentro de los primeros ocho das de cada mes, una relacin de los
testamentos en escritura pblica y cerrados extendidos en el mes anterior. Para tal
efecto, llevar un libro de cargos, que ser exhibido en toda visita de inspeccin. El
notario solicitar la inscripcin del testamento en escritura pblica al Registro de
Testamentos que corresponda, mediante parte que contendr la fecha de su
otorgamiento, fojas donde corre extendido en el registro, nombre del notario, del
testador y de los testigos, con la constancia de su suscripcin.
En caso de revocatoria indicar en el parte esta circunstancia. Tratndose de
testamento cerrado el notario transcribir al Registro de Testamentos que
corresponda, copia literal del acta transcrita en su registro, con indicacin de la foja
donde corre. En caso de revocatoria del testamento cerrado transcribir al Registro de
testamentos que corresponda, el acta en la que consta la restitucin al testador del
testamento cerrado, con indicacin de la foja donde corre. El Registro de testamentos
es aquel registro donde se otorgan los testamentos por escritura pblica y se
transcriben las actas de los testamentos cerrados.
IMPORTANCIA
La importancia de este registro radica en la reserva que la ley establece para los
testamentos.
Ser llevado en forma directa por el notario, para garantizar la reserva que la presente
ley establece para estos actos jurdicos. Se prohbe al notario informar o manifestar el
contenido o existencia de los testamentos mientras viva el testador. El informe o
manifestacin deber hacerse por el notario con la sola presentacin del certificado de
defuncin del testador.
El testimonio o boleta del testamento, en vida del testador, slo ser expedido a
solicitud de ste.
CONTENIDO
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Son aquellos que el Notario redacta personalmente de puo y letra, luego de escuchar
al testador o al transcribir sus disposiciones testamentarias con las formalidades
establecidas en el Cdigo Civil. Se incorpora al protocolo notarial dentro del Registro
de Escrituras Pblicas de Testamentos.
Requisitos:
1. Solicitud verbal o escrita de otorgamiento de testamento.
2. Se requiere la presencia del testador.
3. Nombre y apellidos completos del testador.
4. DNI del testador.
5. La presencia de dos testigos hbiles, que no sean familiares ni herederos del
testador.
6. Nombres y apellidos completos de los testigos presentes.
7. Documento de identidad de los testigos presentes.
8. Nombre y apellidos completos de los herederos.
9. Relacin de bienes de la masa hereditaria, si los hubiere.
10. Certificado mdico en caso que el testador sea de avanzada edad.
Procedimiento: Que estn reunidos en un solo acto, desde el principio hasta el fin, el
testador, el notario y dos testigos hbiles, que el testador exprese por s mismo su
voluntad, que el notario escriba con su puo y letra en su Registro de Escrituras
Pblicas, que cada una de la pginas del testamento sea firmada por el testador, los
testigos y el Notario, que el testamento sea ledo clara e indistintamente por el
Notario, el testador o el testigo testamentario que este elija, que durante la lectura, al
fin de cada clusula se verifique viendo y oyendo al testador, si lo contenido en ella es
la expresin de su voluntad, que el notario deje constancia de las indicaciones que
luego de la lectura, pueda hacer el testador y salve cualquier error en que se hubiera
incurrido, que el testador, los testigos y el notario firmen el testamento en el mismo
acto.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
su otorgamiento, fojas donde corre extendido en el registro, nombre del Notario, del
testador y de los testigos, con la constancia de sus suscripcin.
En caso de revocatoria, indicar en el parte esta circunstancia.
TESTAMENTOS CERRADOS
Es aquel en el que el testador, sin revelar su ltima voluntad, declara que sta se halla
en el pliego que presenta al Notario en documento cerrado, ante dos testigos hbiles.
Tiene carcter de documento privado y quedar en poder del notario. Requisitos:
1. Solicitud verbal o escrita de otorgamiento de testamento cerrado.
2. Se requiere la presencia del testador.
3. Nombres y apellidos completos del testador.
4. Documento de identidad del testador.
5. Se requiere la presencia de dos testigos hbiles que no sean familiares ni
herederos de testador.
6. Nombres y apellidos completos de los testigos presentes.
7. Documentos de identidad de los testigos presentes.
8. La entrega personal al Notario del documento en que ha sido extendido el
Testamento, firmado al final si estuviera manuscrito por l mismo.
9. La entrega personal al Notario del documento en que ha sido extendido el
Testamento, formado en cada pgina sino estuviera escrito a mano por el
mismo testador.
10. Un sobre adecuado que presente las medidas de seguridad necesarias, en el
que ser conservado el testamento cerrado.
En el registro de testamentos de otorga el testamento en escritura pblica y el
cerrado. Se lleva en forma directa por el notario para garantizar la reserva que la ley
establece; y, en el otorgamiento se observan las normas del Cdigo Civil y las de la Ley
del Notariado.
EL ACTA NOTARIAL
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Las actas consignan los actos, hechos o circunstancias que el notario presencie o le
conste y que no sean de competencia de otra funcin. Las actas pueden ser suscritas
por los interesados y necesariamente y por quien formule observacin (Art. 98 de la
Ley del Notariado).
Antes de la faccin del acta, el notario dar a conocer su condicin de tal y que ha sido
solicitada su intervencin para autorizar el instrumento pblico extraprotocolar.
Son susceptibles de incorporarse al Protocolo Notarial, a solicitud de parte interesada.
NATURALEZA JURDICA
CLASES
Actas
Escritura Pblica
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CONCEPTO
El acto
confiere determinada facultad a otra persona (apoderado), con la finalidad de que este
ltimo ejerza dicho acto como si fuera el mismo. El poder general slo comprende los
actos de administracin. El poder especial comprende los actos para los cuales ha sido
conferido.
CLASES
ACEPTACIN
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
RENUNCIA
REVOCACIN
estipule para un acto especial o por tiempo limitado o cuando es otorgado en inters
comn del representado y del representante o de un tercero. El plazo del poder
irrevocable no puede ser mayor de un ao. La sustitucin puede ser revocada por el
representante, reasumiendo el poder, salvo pacto distinto.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Poderes otorgados ante Notaria del Extranjero.- La forma de los actos jurdicos y de
los instrumentos se rige por la ley del lugar en que se otorgan o por la ley que regula la
relacin jurdica del objeto del acto (art. 2094 CC).
Son nulos los instrumentos pblicos notariales cuando se infrinja las disposiciones de
orden pblico contenidas en la Ley del Notariado. Art. 123.
La nulidad podr ser declarada solo por el Poder Judicial con citacin de las partes
interesadas mediante fallo firme, consentido y emanado del rgano jurisdiccional.
En todo caso para declarar la nulidad de un instrumento pblico notarial se aplicaran
las normas procesales vigentes sobre la materia.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
DISPOSICIONES GENERALES.
La actuacin notarial en los asuntos sealados en el punto anterior se sujetan a lo
dispuestos en la Ley 26662, y supletoriamente a la Ley del Notariado y al Cdigo
Procesal Civil.
COMPETENCIA, RESPONSABILIDAD, REQUISITOS.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
RECTIFICACIN DE PARTIDAS.
Las rectificaciones que tengan por objeto corregir los errores y omisiones de nombre,
apellidos, fecha de nacimiento, de matrimonio, defuncin u otros que resulten
evidente del tenor de la propia partida o de otros documentos probatorios, se
tramitarn ante notario.
La solicitud ser formulada por cualquiera de los siguientes interesados:
1. El representante legal del incapaz y, a falta de aqul, por cualquiera de sus parientes
hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, para la partida de
nacimiento.
2. La persona cuya partida de nacimiento se trata de rectificar, si es mayor de edad, y,
si ha fallecido, por sus parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo
de afinidad.
3. Cualquiera de los cnyuges o, por fallecimiento de stos; por cualquiera de sus
parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, para la
rectificacin de la partida de matrimonio.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
notario
asentar la
correspondiente
acta
extraprotocolar,
describiendo
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
SUCESIN INTESTADA.
La solicitud debe incluir:
1. Nombre del causante;
2. Copia certificada de la partida de defuncin o de la declaracin judicial de muerte
presunta;
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
proceso de sucesin intestada; en el lugar del ltimo domicilio del causante y en aqul
donde hubiera tenido bienes inscritos.
DEBERES TICOS DEL NOTARIO
El Notario, en su condicin de profesional del Derecho encargado de dar fe pblica en
los actos y contratos en que interviene debe orientar su accin fundamentalmente de
acuerdo a los siguientes principios:
a) Veracidad
b) Honorabilidad
c) Objetividad
d) Imparcialidad
e) Diligencia
f) Respeto a la dignidad y derechos de las personas, a la Constitucin y a la Leyes.
PROHIBICIONES LEGALES
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Las sanciones segn la gravedad de la falta y antecedentes del notario son las
siguientes:
a) Amonestacin privada.- Es una advertencia escrita al notario por la falta
cometida, que formula la Junta Directiva del Colegio de Notarios. Procede
apelacin ante la Asamblea General del Colegio de Notarios.
b) Amonestacin pblica.- Es una advertencia escrita al notario por la falta
cometida, que formula la Junta Directiva y la aprueba la Asamblea del Colegio
de Notarios.
c) Procede apelacin ante el Consejo del Notariado.
d) Suspensin de 1 a 30 das y Suspensin mayor de 30 das a un ao.- La
suspensin es la separacin temporal del notario del ejercicio de la funcin,
impuesta por la Asamblea General del Colegio de Notarios. Procede apelacin
ante el Consejo del Notariado.
e) Comprende el cierre de sus registros y la designacin del notario que se
encargue del oficio.
f) Impide al Notario a intervenir en actos derivados de su cargo incluidos los de
carcter gremial.
g) Destitucin.- Es la separacin definitiva del notario del ejercicio de la funcin,
impuesta por la Asamblea General del Colegio de Notarios, adoptada con la
concurrencia no menor de tres quintos de sus miembros hbiles. Procede
apelacin ante el Consejo del Notariado. Los recursos impugnativos se
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
interponen ante el rgano que aplic la sancin, dentro del plazo de quince
das de notificada la resolucin, el que la elevar a la instancia superior
correspondiente. De la denegatoria del recurso de apelacin se podr recurrir
en queja ante el superior jerrquico. El proceso disciplinario se desarrollar en
un plazo mximo de sesenta das tiles, contados a partir de la fecha en que la
Junta Directiva del Colegio de Notarios notifique la apertura del proceso al
notario cuestionado. Los primeros treinta das del plazo sern dedicados a la
investigacin de la resolucin que corresponda por la Junta Directiva o la
Asamblea General, segn sean el caso. La accin disciplinaria prescribe a los
tres aos, contados desde el da en que se cometi la falta. El inicio del proceso
disciplinario y la existencia de un proceso penal interrumpen el trmino de la
prescripcin. El proceso disciplinario y la sancin procedern aun cuando el
notario haya cesado en el cargo.
Toda sancin se anotar, una vez consentida, en el legajo de antecedentes del notario.
ORGANIZACIN DEL NOTARIADO
Conjunto de personas u otros elementos en base a determinadas reglas
y procedimientos, por ejemplo, podemos hablar de organizacin del notariado, de los
abogados, de los mdicos, contadores, economistas, administradores, marketeros,
ingenieros, arquitectos, enfermeros, socilogos, entre otras organizaciones, de las
cuales la que nos ocupa en la presente sede es la organizacin del notariado, por lo
tanto, le brindaremos algunas lneas, con el objeto de conocer ms ampliamente el
presente tema, el cual rebasa la ley, dentro de la cual se encuentra en el derecho
positivo peruano, el decreto legislativo del notariado.
DISTRITO NOTARIAL
El decreto legislativo del notariado peruano establece en su artculo 127 que se
considera distrito notarial a la demarcacin territorial de la Repblica en la que
ejerce competencia un colegio de notarios.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Adems debemos precisar que el artculo 127 del decreto ley 26002, precisaba que se
considera Distrito Notarial a la demarcacin territorial de la Repblica en la que
ejerce jurisdiccin un Colegio de Notarios.
Por lo tanto, podemos afirmar que la primera de las normas citadas tiene como
antecedente legislativo nacional la segunda norma citada, por lo tanto, deben
estudiarse en forma conjunta.
En la normatividad anterior se utilizaba el trmino jurdico competencia, mientras que
en la norma vigente en su lugar se utiliza el trmino jurdico jurisdiccin, por lo tanto,
constituye est la sede para dejar constancia
LOS COLEGIOS DE NOTARIOS
El artculo 129 del decreto legislativo del notariado peruano establece que los colegios
de notarios son personas jurdicas de derecho pblico, cuyo funcionamiento se rige
por Estatuto nico.
Esta norma legal tiene como antecedente legislativo nacional inmediato al artculo
129 del decreto ley 26002, el cual establece que los Colegios de Notarios son personas
jurdicas de derecho pblico, cuyo funcionamiento se rige por Estatuto nico.
Un antecedente legislativo extranjero es la ley del notariado espaola, la cual
establece en su artculo 41, que Habr Colegios de Notarios en los puntos que
el Gobierno designe.
Es decir, tanto en el derecho peruano como en el derecho espaol, existen normas que
regulan los colegios de notarios.
Muchos discuten si los colegios de notarios son o no colegios profesionales, por ello,
debemos sealar que algunos notarios en el derecho peruano no son profesionales,
pero son notarios, sin embargo, son personas jurdicas de derecho pblico, y por ello
son constituidas por su ley de creacin. Este tema es bastante importante en el estudio
del derecho notarial, por ello, sugerimos un estudio doctrinario adecuado para que se
conozca con informacin no slo nacional, sino tambin extranjera
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
de
sus
miembros,
el
mismo
que
incluye
la informacin establecida en el artculo 14, as como los principales datos del notario
y su oficio notarial y de las licencias concedidas, as como cualquier otra informacin,
que disponga el Consejo del Notariado. Los datos contenidos en este registro podrn
ser total o parcialmente publicados por medios telemticos, para efectos de
informacin a la ciudadana.
f) Convocar a concurso pblico para la provisin de vacantes en el mbito de su
demarcacin territorial y cuando lo determine el Consejo del Notariado, conforme a lo
previsto en la presente ley.
g) Emitir los lineamientos, as como verificar y establecer los estndares para una
infraestructura mnima tanto fsica como tecnolgica de los oficios notariales.
Asimismo generar una interconexin telemtica que permita crear una red notarial a
nivel nacional y faculte la interconexin entre notarios, entre estos y sus colegios
notariales as como entre los Colegios y la Junta de Decanos de los Colegio de Notarios
del Per.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
h) Absolver las consultas y emitir informes que le sean solicitados por los Poderes
Pblicos, as como absolver las consultas que le sean formuladas por sus miembros.
i) Establecer el rgimen de visitas de inspecciones ordinarias anuales y
extraordinarias opinadas e inopinadas de los oficios notariales de su demarcacin
territorial, siendo responsable de su ejecucin y estricto cumplimiento.
j) Autorizar las vacaciones y licencias de sus miembros.
k) Autorizar, en cada caso, el traslado de un notario a una provincia del mismo distrito
notarial, con el objeto de autorizar instrumentos, por vacancia o ausencia de notario.
I) Supervisar que sus miembros mantengan las calidades sealadas en el artculo 10
de la presente ley.
m) Aplicar, en primera instancia, las sanciones previstas en la ley.
n) Velar por la integridad de los archivos notariales conservados por los notarios en
ejercicio, regulando su digitalizacin y conversin a micro formas digitales de
conformidad con la ley de la materia, as como disponer la administracin de los
archivos del notario cesado, encargndose del oficio y cierre de sus registros.
) Autorizar, regular, supervisar y registrar la expedicin del diploma de idoneidad a
que se refiere el inciso b) del artculo 4 del Decreto Legislativo N 681.
o) El cierre de los registros del notario sancionado con suspensin y la designacin del
notario que se encargue del oficio en tanto dure dicha sancin; y,
p) Ejercer las dems atribuciones que le seale la presente ley, Estatuto y dems
normas complementarias.
Este artculo tiene como antecedente legislativo nacional al artculo 130 del decreto
ley 26002, el cual estableca que corresponde a los Colegios de Notarios:
a) La vigilancia directa del cumplimiento por parte del Notario de las leyes y
reglamentos que regulen la funcin;
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
b) Velar por el decoro profesional, el cumplimiento del Cdigo de Etica del Notariado y
acatamiento del Estatuto del Colegio;
c) El ejercicio de la representacin gremial de la orden;
d) Promover la eficacia de los servicios notariales y la mejora del nivel profesional de
sus miembros;
e) Llevar Registro actualizado de sus miembros;
f) Convocar a concurso pblico para la provisin de vacantes en su jurisdiccin y
cuando lo determine el Consejo del Notariado en observancia del Artculo 5.
g) Declarar el abandono del cargo en los casos previstos en los incisos f) y g) del
Artculo 21;
h) Derogado.
i) Absolver las consultas y emitir informes que le sean solicitados por los Poderes
Pblicos, as como absolver las consultas que le sean formuladas por sus miembros;
j) Establecer el rgimen de visitas de inspeccin ordinarias y extraordinarias de los
oficios notariales de su jurisdiccin;
k) Autorizar las vacaciones y licencias de sus miembros;
l) Autorizar, en cada caso, el traslado de un notario a una provincia del mismo distrito
notarial, con el objeto de autorizar instrumentos, por vacancia o ausencia de notario;
ll) Aplicar, en primera instancia, las sanciones previstas en la ley; y,
m) Ejercer las dems atribuciones que le seale el Estatuto.
El cual fue modificado por el Artculo 1 de la Ley N 28580, publicada el 12 Julio 2005,
la cual estableca que corresponde a los Colegios de Notarios:
a) La vigilancia directa del cumplimiento por parte del notario de las leyes y
reglamentos que regulen la funcin;
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
b) Velar por el decoro profesional, el cumplimiento del Cdigo de tica del Notariado y
acatamiento del Estatuto del Colegio;
c) El ejercicio de la representacin gremial de la orden;
d) Promover la eficacia de los servicios notariales y la mejora del nivel profesional de
sus miembros;
e) Llevar Registro actualizado de sus miembros;
f) Convocar a concurso pblico para la provisin de vacantes en su jurisdiccin y
cuando lo determine el Consejo del Notariado, con observancia de los artculos 5 y 9;
g) Declarar el abandono del cargo en los casos previstos en los incisos f) y g) del
artculo 21;
h) Absolver las consultas y emitir informes que le sean solicitados por los Poderes
Pblicos, as como absolver las consultas que le sean formuladas por sus miembros;
i) Establecer el rgimen de visitas de inspecciones ordinarias y extraordinarias de los
oficios notariales de su jurisdiccin;
j) Autorizar las vacaciones y licencias de sus miembros;
k) Autorizar, en cada caso, el traslado de un notario a una provincia del mismo distrito
notarial, con el objeto de autorizar instrumentos, por vacancia o ausencia de notario;
I) Aplicar, en primera instancia, las sanciones previstas en la Ley;
m) Administrar los archivos del notario cesado, encargndose del oficio y cierre de
sus registros;
n) Autorizar, regular, supervisar y registrar la expedicin del diploma de idoneidad a
que se refiere el inciso b) del artculo 4 del Decreto Legislativo N 681; y,
o) Ejercer las dems atribuciones que le seale el Estatuto."
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
DISTRITOS NOTARIALES
El decreto legislativo del notariado peruano establece en su artculo 128, que los
Distritos Notariales de la Repblica son veintids con la demarcacin territorial
establecida.
Esta norma tiene como antecedente legislativo nacional al artculo 128 del decreto ley
26002, el cual establece que los Distritos Notariales de la Repblica son veinte con la
demarcacin territorial que actualmente tienen. Y este ltimo artculo fue modificado
por el artculo 2 de la Ley N 27567, publicada el 01-12-2001, en la cual se establece
que los Distritos Notariales de la Repblica son veintids con la demarcacin
territorial establecida.
En el derecho peruano existen varios Colegios de Notarios, lo cual se advierte cuando
consultamos libros de derecho notarial de otros autores, en este sentido Luis
Alfredo Cuba Ovalle precisa que los Colegios de Notarios en el derecho peruano son
los siguientes:
1) Colegio de Notarios de Amazonas.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
DERECHO REGISTRAL
CONCEPTO
Conjunto de principios, normas, doctrina y jurisprudencia que regula la organizacin y
funcionamiento de los Registros Pblicos, los documentos inscribibles y su relacin
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
FINALIDAD
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
SISTEMA ALEMN
SISTEMA FRANCS
GONZALES BARRN, Gunther. Introduccin al Derecho Registral y Notarial. Jurista Editores. 2da.
Edicin. Lima, 2008. Pg. 47.
30GONZALES BARRN, Gunther: Material de clasedel Diplomado en Derecho Registral. ICJ, 2012.
29
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
toda la cadena de transmisiones). Tiene algunas excepciones: ttulo del disponente sea
anterior, accesin o usucapin.
La calificacin registral es muy limitada, se limita a cuestiones estrictamente formales.
Titulacin pblica: escritura, la funcin del notario es ms activa: corredor y obligado
a inscribir.
SISTEMA ESPAOL
Inscripcin constitutiva.
Mayor efecto que la fe pblica: invulnerabilidad, valor sustantivo a la inscripcin.
Presenta excepciones: fraude, nulidad, usucapin, doble inmatriculacin y errores en
la descripcin fsica.
El Estado garantiza el ttulo. Por eso, en caso de error hay indemnizacin.
El acto inscribible es el contrato que transmite un derecho. No existe negocio real
abstracto.
Tcnica registral: folio real y tracto sucesivo. Se sustenta en el catastro.
La calificacin se encuentra limitada; puesto que no abarca la validez del ttulo.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Registros jurdicos32
Los
datos
gozan
publicitados
de
sustantiva
Registros administrativos
eficacia
Publicidad noticia
Se
(legitimidad,
Brindan
registral
publicidad
gozan
cognoscibilidad
de
general
Publicidad efecto
Se
basan
en
principiosregistrales
los
del
Cdigo
rigen
por
la
Ley
del
ProcedimientoAdministrativo
General (Ley 27444).
Civil.Administrativamente
31
cuadro presentado toma informacin del artculo acadmico: Registro de Predios y actos
inscribibles de autora de Roco Calmet Fritz. Disponible en versin electrnica.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
PRINCIPIOS REGISTRALES
Son reglas fundamentales que sirven de base al sistema registral. Directrices que
orientan al sistema registral. Estn establecidas en los artculos 2013 al 2017 del
Cdigo Civil, y en el Ttulo Preliminar del T.U.O. del Reglamento General de los
Registros Pblicos.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Se presume sin admitir prueba en contrario, que todos conocen del contenido de las
inscripciones (publicidad material).
La publicidad registral formal garantiza que toda persona acceda al conocimiento
efectivo del contenido de las partidas registrales y, en general, obtenga informacin
del archivo Registral (publicidad formal).
Clases:
1. Publicidad
Material:
Dispuesto
por
Ley.
Nadie
puede
alegar
su
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
GONZALES LOLI, Jorge Luis. Comentarios al Nuevo Reglamento General de los Registros Pblicos.
Gaceta Jurdica, Lima, 2002, p. 80.
33
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
El Sistema Nacional de los Registros Pblicos est actualmente conformado por los
siguientes Registros:
1. Registro de Personas Naturales:
-
Registro Personal
Registro de Testamentos
Registro de Comerciantes
Registro Mercantil
Registro de Predios
Registro de Buques
Registro de Aeronaves
Registro de Naves
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
FUNCIONES
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
LA FUNCIN REGISTRAL34
Existe una corriente doctrinal que sobrevalora la funcin registral y por eso trata de
vincularla con la actividad judicial. Incluso se ha dicho, en frase desafortunada, que el
registrador es un juez de ttulos. La funcin registral es tpicamente administrativa,
pues se trata de un examen tcnico-formal, sujeto a lmites estrictos, cuyo objetivo
es determinar la legalidad formal de los ttulos que pretenden su acceso al registro.
Es un examen tcnicopor cuanto la evaluacin se circunscribe a determinados
aspectos del ttulo documental y estrictamente al acto inscribible de acuerdo con los
parmetros del ordenamiento positivo. Se trata de una comprobacin realizada
fundamentalmente en abstracto, es decir, sin tener en cuenta las particularidades de
los contratantes, ni la intencin de stos, o el perjuicio concreto que puedan haber
sufrido, o las patologas del acto. De esta manera el registrador se limita a efectuar una
evaluacin abstracta de la legalidad del acto o contrato, tal y conforme ste aparece en
el documento.
Por otro lado, se trata de un examen formalpor cuanto el objeto de evaluacin es el
ttulo documental y su adecuacin con los antecedentes del registro. En efecto, y esto
es una fundamental diferencia con la actividad del juez, el registrador se limita a
conocer la realidad a travs de un acto documentado y no puede expandirse a otros
mbitos. Por eso, justamente, la funcin registral no evala cuestiones subjetivas,
intenciones, voluntades, buena o mala fe, nimo de fraude, etc. El juez puede conocer
la realidad a travs de una serie de elementos complementarios: declaraciones de las
partes o de los testigos, inspecciones, documentos privados, e incluso puede advertir y
enjuiciar la conducta de las partes en el proceso o en las audiencias. Dems est decir,
que el registrador no puede realizar ninguna de esas indagaciones, por lo que su
objetivo es una verdad meramente formal o documental. Siendo ello as, es evidente
que la funcin registral es de alcance limitado, ya que no cuenta con los
34GONZALES
BARRN, Gunther: Notas a una jurisprudencia del Tribunal Registral sobre prescripcin
adquisitiva, calificacin del registrador y duplicidad de partidas.
En: <www.derechoycambiosocial.com/revista019/duplicidad%20de%20partidas%20registrales.htm>
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
35ROCA
SASTRE, Ramn Mara. Derecho Hipotecario. 8va. Edicin. Barcelona: Editorial Bosch S.A., 1995,
10 v.
36SCOTTI, Edgardo. Derecho registral inmobiliario. Buenos Aires: Editorial Universidad, 1980, p. 234
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Edgardo Scotti alega respecto a esta posibilidad lo siguiente: Las dudas surgen, en
realidad, porque se considera que el poder de decisin de un juez o tribunal es absoluto,
superior a las facultades que pueden corresponder a un funcionario administrativo
(registrador) o que, dependiendo del mismo poder judicial, no goza de los atributos
propios de la funcin jurisdiccional37.
En su respectivo campo de actuacin, el rgano judicial o administrativo es autnomo
y, especialmente en casos como el de los registros inmobiliarios cuando existen
disposiciones orgnicas que rigen sudesenvolvimiento, aplica cada uno de ellos la
legislacin que enmarca su labor;mientras su accionar no la exceda, no podr
considerarse ilegtima unaresolucin administrativa que limite los efectos de una
decisin judicial.
Garca Coni, expresa: al registro no se le ordena, sino que se le pide el cumplimiento de
un deber especfico (principio de rogacin). No se trata de un conflicto de poderes, ni de
menoscabar la autoridad judicial, pues las leyes obligan tanto al juez como al
registrador. Dentro de su funcin especfica, el registrador no es superior al notario ni
inferior al juez, por lo que debe cumplir su cometido sin excesos ni sumisiones38
Asimismo De Mena y San Milln indica: () el registrador que califica y deniega la
inscripcin de un documento judicial lo hace sin el dolo especfico de desobedecer y s con
la leal y noble pretensin de cumplir un deber de funcin en el ejercicio legtimo de un
cargo39.
EL PROCEDIMIENTO REGISTRAL
El procedimiento registral es especial, de naturaleza no contenciosa y tiene por
finalidad la inscripcin de un ttulo. No cabe admitir apersonamiento de terceros al
SCOTTI, Edgardo. Ob cit.
GARCA CONI, Ral. El contencioso registral: recursos y subsanaciones. Buenos Aires: Editorial
Depalma, Buenos Aires,1978, p.183.
39
DE MENA Y SAN MILLN, Jos Mara. Calificacin registral de documentos judiciales. Bosch. Barcelona,
1985, p.159.
37
38
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CALIFICACIN DE TTULOS
La palabra calificacin proviene de las palabras latinas qualis y facere la cual en el
sistema registral puede definirse como el enjuiciamiento que el registrador realiza
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
40
DIEZ PICAZO, Luis. Sistemas de Derecho civil. Madrid: Tecnos, Vol. III, 1997, pg. 312.
DELGADO SCHEELJE, lvaro. Aplicacin de los principios registrales en la calificacin registral. En: Ius
et Veritas N18. Junio, 1999, pg. 254.
41
Artculo 2011.- Los registradores califican la legalidad de los documentos en cuya virtud se solicita la
inscripcin, la capacidad de los otorgantes y la validez del acto, por lo que resulta de ellos, de sus
antecedentes y de los asientos de los Registros Pblicos.
42
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Anlisis de la calificacin
El artculo 3144 del T.U.O del Reglamento General de los Registros Pblicos define a la
calificacin como una evaluacin integral de los ttulos, la cual conllevar o no a
determinar la procedencia de la inscripcin. Dicha norma concluye con una
exhortacin propiciar y facilitar las inscripciones de los ttulos ingresados al registro. De
la misma manera, el artculo 32 indica los alcances de la calificacin y el artculo 33 da
reglas operativas para la evaluacin.
La calificacin integral
La palabra integral proviene del latn integrlis, siendo que al actuar como adjetivo de
sustantivo calificacin debe entenderse como total, global. Esto quiere decir que al
momento de ingresar el ttulo en principio tendr que ponerse atencin en dos cosas:
la rogatoria y los documentos que de adjunten en el ttulo materia de evaluacin. La
rogatoria de un ttulo presupone se extiende a todos los actos inscribibles que
contiene este45. De igual modo, los documentos contenidos en dicho ttulo sern
44
La calificacin registral es la evaluacin integral de los ttulos presentados al registro que tiene por objeto
determinar la procedencia de su inscripcin. Est a cargo del Registrador y Tribunal Registral, en primera
y en segunda instancia respectivamente, quienes actan de manera independiente, personal e indelegable,
en los trminos y con los lmites establecidos en este Reglamento y en las dems normas registrales.
En el marco de la calificacin registral, el Registrador y el Tribunal Registral propiciarn y facilitarn las
inscripciones de los ttulos ingresados al registro.
Calificacin integral. Como se desprende del artculo III del Ttulo Preliminar del Reglamento General
de los Registros Pblicos, se presume la rogatoria respecto de todos los actos inscribibles conformantes
del ttulo presentado. En consecuencia, el Registrador debe efectuar la calificacin integral de dichos
actos siendo que, de encontrar defectos u obstculos en el ttulo o partida, emitir la esquela respectiva
sealando las deficiencias advertidas, no estando obligado a pronunciarse sobre los actos o derechos
que se encuentran conformes. Resolucin N 266-A-2006-L (2 Sala del Tribunal Registral).
45
Principio de rogacin. De acuerdo al principio de rogacin, la rogatoria alcanza a los actos o derechos
inscribibles contenidos en el ttulo, por lo tanto, el pronunciamiento del Registrador debe estar vinculada
al acto inscribible contenido en el ttulo presentado para su inscripcin. Resolucin N 181-2006-A (5
Sala del Tribunal Registral).
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Por ejemplo, puede darse el supuesto que para la inmatriculacin de un vehculo se ha presentado
copia simple de la Declaracin nica de Aduanas, por lo que el registrador deber solicitar la original,
reservndose por dicha imposibilidad en la documentacin la evaluacin el formato de inmatriculacin
y dems documentos que contengan las caractersticas del vehculo.
47
Calificacin registral. El Registrador Pblico al tomar conocimiento de un ttulo deber proceder con
su calificacin integral, al efecto se pronunciar sobre la totalidad los defectos que advierte indicando la
base legal que fundamenta su observacin o tacha, o proceder con la inscripcin del ttulo, previo pago
de derechos registrales; no pudiendo abstenerse de la calificacin registral amparndose en la existencia
de ttulos pendientes. Resolucin N 796-2006-L (3 Sala del Tribunal Registral).
48
Artculo 31.- Definicin. La calificacin registral es la evaluacin integral de los ttulos en cuyo mrito
se solicita la inscripcin, que realizan el registrador, y en su caso, el Tribunal Registral, de manera
autnoma, personal e indelegable. No pueden ser objeto de consulta lo ttulos sujetos a calificacin.
49
Innecesario dicho aadido como tcnica legislativa dado que podra extenderse dicha exhortacin a
cada parte del reglamento referente a las obligaciones del registrador. Por ejemplo, es como si se
aadiera a la norma que contiene los plazos del TUO En el marco de la calificacin registral, el
Registrador y el Tribunal Registral propiciarn una calificacin en el menor tiempo dentro del trmino
legal los ttulos ingresados al registro.
50
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
El nombre no constituye sino una de las vertientes de la identidad personal, la que se refiere a los signos
distintivos que permiten individualizar a la persona y que se complementa con otros elementos, siendo que
la evaluacin de las discrepancias en el nombre debe fundamentarse en una apreciacin conjunta de los
elementos obrantes en el registro y los instrumentos pblicos aportados por los solicitantes, que a travs
de distintos factores de conexin permitan colegir en forma indubitable que se trata de la misma persona.
Criterio adoptado en la Resolucin N 019-2002-ORLC/TR del 17 de enero de 2002, publicada el 3 de
febrero de 2002. Precedente de observancia obligatoria N6 emitido en el segundo pleno (Sesin ordinaria
realizada los das 29 y 30 de noviembre de 2002. Publicado en el diario oficial El Peruano el 22 de enero de
2003).
52
Informe tcnico del rea de catastro. Cuando el rea de catastro de la zona registral respectiva no sea
capaz de concluir por propias limitaciones, como por ejemplo que no se cuenta con una base
cartogrfica, si un inmueble cuya inmatriculacin se solicita se encuentra previamente inscrito o se
superpone con otro predio, el registro no puede observar este hecho y por lo tanto debe proceder a la
inmatriculacin, a no ser que existan otros defectos en el ttulo. Resolucin N 252-2005-L (3 Sala del
Tribunal Registral).
53
Por ejemplo el caso que en la copia del DNI de una persona salga como estado civil casada y presente
una declaracin jurada que es soltera.
54
Como ejemplo puede tomarse en consideracin el siguiente hecho: El 14.7.2005 se expidi el Decreto
Supremo N 017-2005-MTC (que modific parcialmente el Decreto Legislativo N 843) el cual impona
55
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Dada la poca certidumbre en los lmites de lo que significa la pro inscripcin, los
legisladores optaron por una exhortacin y no por una obligacin, lo cual deriva en
dejar al criterio de los registradores la determinacin de la flexibilizacin o no de los
requisitos, o en todo caso, en segundo momento, sea el Tribunal Registral -mediante
una opinin con mayor tiempo de estudio- el encargado de tal determinacin.
PLAZOS
Los plazos aplicables al procedimiento registral se cuentan por das hbiles, salvo
disposicin en contrario. En el cmputo se excluye el da inicial y se incluye el da del
vencimiento.
Las tachas sustantivas, observaciones y liquidaciones a los ttulos se formularn
dentro de los siete (7) primeros das de su presentacin o dentro de los cinco (5) das
siguientes al reingreso.
Tratndose de rectificaciones ocasionadas por error del Registrador, stas se
atendern preferentemente en el mismo da, sin exceder en ningn caso del plazo de
tres das contados desde la fecha de la respectiva solicitud.
ABSOLUCIN DE OBSERVACIONES
La realiza el mismo presentante en el ms breve plazo, pues las observaciones se
basan o radican en defectos subsanables de forma. La Absolucin puede hacerse en la
misma esquela de observacin o en documento adherido a ello.
nuevos requisitos para el ingreso de vehculos usados al pas. Tal cual se seala en la parte
considerativa de dichas normas se busca proteger a la ciudadana en general y evitar la saturacin de
trfico automotriz con automviles que ya han cumplido con su vida til. No obstante esto, mediante
Oficio N 6423-2005 MTC/15 del 02.11.2005 el Director General de Circulacin Terrestre del
Ministerio de Transportes y Comunicaciones seal que se han seguido diversos procesos de amparo
los cuales han determinado la inaplicacin de dichos dispositivos legales, debe tenerse en cuenta, que
por la naturaleza de dicho proceso, el amparo slo beneficia a los sujetos que siguieron el proceso.
La calificacin debe ir en ese sentido, slo por sentencia firme (no medida cautelar) que ordene el libre
trnsito de los vehculos, podr solicitarse la inmatriculacin.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Artculo 37 del T.U.O. del Reglamento General de los Registros Pblicos. El reingreso
para subsanar una observacin o el pago del mayor derecho registral se admitir
hasta el sexto da anterior al vencimiento de la vigencia del asiento de presentacin.
Vencido dicho plazo se rechazarn de plano.
RECURSOS REGISTRALES
El artculo 5 de la Ley N 26366 estableci la primera y segunda instancia en materia
administrativa registral. Dejando sin efecto cualquier norma que estableciera una
tercera instancia. Por lo que la nica instancia ante la cual cabe interponer recurso
administrativo contra las decisiones de los Registradores se encuentra constituida por
el Tribunal Registral competente, siendo tambin el nico recurso administrativo
existente el de Apelacin.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
a) El Registrador tiene un plazo no mayor de seis (6) das contados desde la fecha
de recepcin para remitir la apelacin ante el Tribunal Registral.
b) El apelante dentro de los primeros diez (10) das de ingreso el expediente a la
Secretara del Tribunal, podr solicitar que se conceda el uso de la palabra a su
abogado, para fundamentar en Audiencia Pblica su derecho.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
c) Toda Resolucin emitida por una de las Salas del Tribunal Registral se
expedir, bajo responsabilidad, en el plazo de treinta (30) das contados desde
el ingreso del expediente a la Secretara del Tribunal.
TACHAS
Se tacha el ttulo, cuando el Registrador en el procedimiento de calificacin advierta la
falsedad el documento en cuyo mrito se solicita la inscripcin.
Tambin tachar el ttulo presentado cuando:
a) Adolezca de defecto insubsanable que afecta la validez del contenido del ttulo.
b) Contenga acto no inscribible.
c) Se haya generado el asiento de presentacin en el Diario de una Oficina
Registral distinta a la competente.
d) Existan obstculos insalvables que emanen de la partida registral.
e) El acto o derecho inscribible no preexista al asiento de presentacin respectivo.
En los casos en los que se produzca la caducidad del plazo de vigencia del asiento de
presentacin sin que se hubiesen subsanado las observaciones advertidas o no se
hubiese cumplido con pagar el mayor derecho liquidado, el Registrador, tambin,
formular la tacha correspondiente.
INSCRIPCIONES EN TOMOS Y FICHAS
El archivo registral est constituido por:
a) Las partidas registrales que constan en tomos, fichas movibles, discos pticos y
otros soportes magnticos.
b) Los ttulos que han dado mrito a las inscripciones.
c) Las solicitudes de inscripcin de los ttulos cuya inscripcin fue denegada.
d) Los ndices y los asientos de presentacin organizados en medios informticos.
Los asientos registrales pueden constar en tomos, fichas movibles o sistemas
automatizados de procesamiento de informacin. En los tomos y fichas aparece toda
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
la historia del ttulo inscrito. En ellos se encuentran contenidas todas las inscripciones
regstrales ordenadas en partidas electrnicas.
-
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
ANOTACIONES PREVENTIVAS56
En la doctrina se considera a la anotacin preventiva como un asiento provisional de
un derecho eventual y transitorio.
Es un asiento de menor solemnidad y ms simple que la inscripcin, con efectos y
duracin limitada. Estn previstas para casos concretos
Las anotaciones preventivas tienen los siguientes efectos:
56<http://respuestasenderecho.blogspot.com/2009/08/las-anotaciones-preventivas-en-el.html>
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
vendedor sea el dueo y conocer las cargas del inmueble. Para adquirir esta
certidumbre caben dos alternativas57:
- Los particulares emprenden averiguaciones largas y costosas.
- El Estado satisface esa necesidad a travs de la organizacin de un sistema de
publicidad.
La publicidad jurdica registral fue creada por el Estado para reemplazar a la
publicidad posesoria porque esta dej de ser adecuada para satisfacer la necesidad de
certidumbre en la contratacin y otorgar seguridad jurdica a la misma.
Si bien en el Registro se inscriben actos jurdicos lo que interesa a los terceros no son
estos, sino sus efectos exteriorizados.
Clases:
Publicidad
material.-
Dispuesta
por
Ley.
Nadie
puede
alegar
su
57
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
IMPORTANCIA Y EFECTOS
Son inscribibles en el registro del departamento o provincia donde est ubicado cada
inmueble:
1. Los actos y contratos que constituyen, declaren, trasmitan, extingan,
modifiquen o limiten los derechos reales sobre inmuebles.
2. Los contratos de opcin.
3. Los pactos de reserva de propiedad y de retroventa.
4. El cumplimiento total o parcial de las condiciones de las cuales dependan los
efectos de los actos o contratos registrados.
5. Las restricciones en las facultades del titular del derecho inscrito.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CATASTRO
Roca Sastre se expresa sobre este tema en los siguientes trminos: (...) el catastro es
un registro, censo,padrn, catlogo o inventario de la riqueza territorial de un pas, en el
que se determinan las fincas, rsticas o urbanas, del mismo, mediante su descripcin o
expresin grfica, as como su evaluacin o estimacin econmica, al fin primordial de
tipo fiscal o tributario, y a los fines auxiliares de orden econmico, administrativo, social
y civil58. Y contina la idea precedente con la expresin: el catastro puede suministrar
al Registro de la Propiedad Inmueble la seguridad de la existencia y circunstancias
fsicas de las fincas que constituyen la unidad bsica del registro, pues los principios
hipotecarios operancon relacin a cada finca inmatriculadaregistralmente, al llevarse
nuestro registro por fincas, por cuya razn se requiere la doble prueba de la existencia
real o fsica de la finca y la de sus caractersticas ms importantes.59
Los objetivos centrales del catastro registral sonevitar la doble inmatriculacin de un
mismo predio y la superposicin de predios.
59Ibd.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
d) La partida registral
Es la unidad de registro, conformada por los asientos de inscripcin organizados
sobre la base de la determinacin del bien (folio real) o de la persona (folio personal)
susceptible de inscripcin; y, excepcionalmente, en funcin de otro elemento previsto
en disposiciones especiales.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Importancia y Efectos
La publicidad que obtiene en los asientos que contiene el registro en relacin con
terceros registrables.
Actos Inscribibles
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Importancia y efectos:
Los actos jurdicos pueden ser celebrados directamente por el interesado o por medio
de otra persona. La representacin facilita la concertacin de actos jurdicos pues
permite celebrarlos entre personas ausentes o que por cualquier situacin estn
impedidos de celebrarlos por s y directamente. Las inscripciones se hacen en el lugar
donde se va ejercer el mandato del poder.
Actos Inscribibles:
Cabe indicar que el Art. 2037 de mismo cdigo, fija el lugar de inscripcin segn
donde se ejerza permanentemente la representacin.
Es importante que respecto a este registro se ha establecido como precedente de
observancia obligatoria ratificado por el Segundo Pleno del Tribunal, la inscripcin de
ESCRITURAS PBLICAS IMPERFECTAS.
Clases de Poder
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Importancia y Efectos
Actos Inscribibles
a) Los Testamentos.
b) Las modificaciones y ampliaciones de los mismos.
c) Las revocaciones del testamento y de las modificaciones y ampliaciones.
d) Las sentencias ejecutoriadas sobre nulidad, falsedad o caducidad de los
testamentos.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Importancia y Efectos:
Se inscriben las sucesiones que no han sido otorgadas por testamento. Es importante
porque permite conocer por la publicidad quienes no han sido considerados en la
sentencia como herederos, para que puedan hacer valer sus derechos.
Sus efectos son publicidad, impenetrabilidad, la retroactividad, la fe pblica registral.
Actos Inscribibles:
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Importancia y Efectos
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Actos inscribibles
DERECHO COMERCIAL
EL DERECHO MERCANTIL
Es un conjunto de principios, normas y costumbres que regulan operaciones o
relaciones jurdicas patrimoniales efectuadas por comerciantes, entre ellos o con sus
clientes los cuales importan el nimo de lucro.
Es el derecho ordenador de la
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
LA CODIFICACIN MERCANTIL
Cuerpo de normas que responde a un sistema propio. Este sistema no es excluyente
del de las leyes especiales, dado el dinamismo de la economa y su carcter progresivo
que se van integrando a la legislacin mercantil.
60
61
Ibd., p 23.
62
Ibd., p 45.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
As, en el Cdigo de Comercio coexiste con un conjunto de leyes que suplen los vacos
del derecho, esto se debe a las relaciones creadas por el trfico comercial63.
EL CODIGO DE COMERCIO
El cdigo de Comercio entr en vigencia el 1 de julio de 1902. Sus normas han sido
modificadas y derogadas casi en su totalidad por leyes especiales (Ley General de
Sociedades, Cdigo Civil, Ley de Quiebras, Ley de Reestructuracin Empresarial). As,
consta de cuatro libros y 966 artculos:
1. Libro I: De los Comerciantes, antecedentes: est inspirado en el Cdigo
Napolenico de 1807 y del Cdigo de Comercio.
2. Libro II: De los contratos especiales de comercio, Modificado por Ley General
de Sociedades.
3. Libro III: Del Comercio Martimo, Ley de Reestructuracin Empresarial.
4. Libro IV: De la Quiebra, De la Suspensin del pago, las quiebras y las
prescripciones, Ley de inversin privada y su Reglamento, etc.
LOS USOS DE COMERCIO
Son normas de derecho objetivo creadas por la observancia repetida, uniforme y
constante de los comerciantes en sus negocios64. Los usos de comercio entran en la
categora especial de usos de los negocios o usos del trfico, bien para suplir la
ausencia de regulacin o las lagunas que existan en el contenido de los contratos o
resolver las dudas que se susciten en la interpretacin de stos. Debemos aclarar que
el uso mercantil no es un la repeticin de actos u operaciones del trfico, sino un uso
jurdico; es decir, que tiene carcter de norma de derecho objetivo.
63
64
Ibd., p 48.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
MONTOYA MANFREDI, Ulises, MONTOYA ALBERTI, Ulises, MONTOYA A Hernando. 2004. Derecho
comercial. Lima, Peru: Editora Jur dica Grijley, p 138.
65
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Las reglas aplicables a todas las sociedades las encontramos del artculo 1 al 49 de la
Ley General de Sociedades, sin embargo, debemos mencionar que lo ms importante
es que la sociedad se crea o tiene existencia desde el contrato. Se constituye con la
suscripcin de la Escritura Pblica y adquiere personalidad jurdica con la inscripcin
en Registros Pblicos.
EXCEPCIN:
CONSTITUCIN DE SOCIEDADES67
Clases de sociedades.
Instituto Peruano de Derecho Mercantil. Tratado de Derecho Mercantil. Lima: Gaceta Jurdica S.A.,
2003, p 43.
66
MONTOYA MANFREDI, Ulises, MONTOYA ALBERTI, Ulises MONTOYA A, Hernando. 2004. Derecho
comercial. Editora Jur dica Grijley. Lima- Per, p162.
67
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
ii.
Sociedad annima:
II.
En forma simultnea
Otras sociedades
a) En forma simultnea
Annima cerrada
Colectiva
Comanditarias
De responsabilidad civil
Constitucin simultnea68
Significa que la constitucin se da en un solo acto por convenio entre los socios
fundadores, el pacto social y el compromiso de aportacin del capital se realiza en un
solo acto. Los socios fundadores, se identifican con los primeros accionistas;
adquieren personalmente la obligacin de aportar, ntegramente, el capital social.
Requiere nicamente cumplir con los trmites del otorgamiento de la escritura
68
Ibd., 183.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
69
Ibd., 184.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Acciones en cartera
stas pueden crearse en el acto constitutivo o por acto posterior. Carecen de titular, por
tanto no existe persona alguna que haya efectuado el desembolso a cuenta de su valor y
suele ser el ttulo que los fundadores o los administradores se reservan para ofrecerlos
en suscripcin en un futuro ms o menos prximo.
70
Ibd., p 200.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Lmite: no podrn representar ms del 20% del nmero total de las acciones
emitidas.
la Ley del Mercado de Valores (art 84) :El total de las acciones de propia
emisin mantenidas en cartera no podr exceder del diez por ciento (10%) del
capital social, porcentaje que se ha modificado en virtud del artculo 98 de la
ley societaria
RGANOS DE LA SOCIEDAD
EL DIRECTORIO
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
impedimentos del artculo 161 o de otros que establezcan el pacto social y el estatuto.
Como tengan intereses opuestos a la sociedad.
Es importante sealar que el director responde por los daos y perjuicios que
sobrevinieran a la sociedad, sin perjuicio de la remocin a pedido de cualquier
director, o de cualquier accionista71.
LA GERENCIA GENERAL
Al gerente lo elige el directorio, salvo que el estatuto haya reservado esta facultad a la
Junta General, se elegir a un Gerente General entre los varios gerentes. Pueden
elegirse varios gerentes generales
Puede ser removido en cualquier momento por el directorio o por la junta general,
cualquiera que sea el rgano del que haya emanado su nombramiento.
Es nula la disposicin del estatuto o el acuerdo de la junta general o del directorio que
establezca la irrevocabilidad del cargo o que imponga para su remocin una mayora
superior a la mayora absoluta72.
Atribuciones del gerente:
-
Representar a la sociedad
Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones del directorio
Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones de la junta general
71
Ibd., p 235.
72
Ibd., p 251
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
El gerente responde ante la sociedad, accionistas y terceros por los daos y perjuicios
que ocasione por el incumplimiento de sus obligaciones, dolo, abuso de facultades y
negligencia grave.
Clases de Junta:
b) JUNTA GENERAL
Competencia:
73
Ibd., p 217.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Modificar el estatuto
Emitir obligaciones
c) JUNTA UNIVERSAL
-
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
En este caso, basta que sea firmada por el presidente, el secretario y un accionista
designado al efecto y la lista de asistentes se considera parte integrante e inseparable
del acta.
d) JUNTA ESPECIAL
-
e) JUNTA ESTATUTARIA
-
En los dems casos, salvo aquellos en que la ley o el estatuto fijen plazos
mayores, la anticipacin de la publicacin ser no menor de tres das.
f) JUNTA DE REORGANIZACIN
-
EL QURUM
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Acuerdo:
Acuerdos:
74
Ibd., p 255
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Con los mismos requisitos la junta general puede acordar delegar en el directorio o la
gerencia la facultad de modificar determinados artculos en trminos y circunstancias
expresamente sealadas.
Ninguna modificacin del estatuto puede imponer a los accionistas nuevos
obligaciones de carcter econmico, salvo para aquellos que hayan dejado constancia
expresa de su aceptacin en la junta general o que lo hagan posteriormente de manera
indubitable.
Todo acuerdo modificatorio del estatuto debe ser objeto de inscripcin en el Registro
Mercantil dentro de un plazo determinado (art. 16), bajo responsabilidad de los
otorgantes o administradores de la sociedad es obligatoria la publicidad por
peridicos de acuerdos que den lugar al derecho de separacin (art. 200 y 217).
Proteccin del accionista:
1. Ante nuevas obligaciones de carcter econmico adoptadas en la Junta General:
-
DERECHO DE SEPARACION
Derecho a separarse de la sociedad por:
1. El cambio del objeto social
Central telefnica: 6000-300
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
10. Si se demuestra que el valor de los bienes aportados es inferior en veinte por
ciento o ms a la cifra en que se recibi el aporte, el socio aportante deber
optar entre la anulacin de las acciones equivalentes a la diferencia, su
separacin del pacto social o el pago en dinero de la diferencia.
11. Pueden ejercer el derecho de separacin:
a) accionistas que en la junta hubiesen hecho constar en acta su oposicin
al acuerdo
b) los ausentes
c) los que hayan sido ilegtimamente privados de emitir su voto
d) los titulares de acciones sin derecho a voto, en los casos previstos en la
ley y en el estatuto.
e) El derecho de separacin tiene carcter irrenunciable
El derecho de separacin se ejerce mediante carta notarial entregada a la sociedad
hasta el dcimo da siguiente a la fecha de publicacin del aviso
AUMENTO Y REDUCCIN DE CAPITAL
El aumento de capital se acuerda por junta general cumpliendo los requisitos
establecidos para la modificacin del estatuto, consta en escritura pblica y se
inscribe en el Registro. El aumento de capital determina la creacin de nuevas
acciones o el incremento del valor nominal de las existentes.
El aumento de capital puede originarse en75:
1. Nuevos aportes.
a) La capitalizacin de crditos contra la sociedad incluyendo la
conversin de obligaciones en acciones.
b) La capitalizacin de utilidades, reservas, beneficios, primas de capital,
excedentes de revaluacin.
75
Ibd., p 259-270.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Acta debe expresar que el acuerdo se tomo contando con el informe del
directorio. (Art. 214 de la Ley) o del gerente general.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Requisito:
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CARACTERES
76
Ibd., p 289.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CONSTITUCIN
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
nombramiento
los
datos
de
identificacin
de
los
primeros
administradores.
6. El estatuto que regir el funcionamiento de la sociedad.
DURACIN
OBJETO SOCIAL
En la LGS
a) Sociedad annima
-
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
b) Sociedad colectiva
c) Sociedad en comandita
-
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Ibd., p 317.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Ibd., p 325.
79
Ibd., p 327.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
La Empresa se constituir por escritura pblica otorgada en forma personal por quien
la constituye y deber ser inscrita en el Registro Mercantil La inscripcin es la
formalidad que otorga personalidad jurdica a la Empresa, considerndose el
momento de la inscripcin como el inicio de las operaciones.
En la escritura pblica de constitucin de la Empresa se expresar:
a) El nombre, nacionalidad, estado civil, nombre del cnyuge si fuera casado, y
domicilio del otorgante.
b) La voluntad del otorgante de constituir la Empresa y de efectuar sus aportes.
c) La denominacin y domicilio de la Empresa.
d) Que la empresa circunscriba sus actividades a aquellos negocios u operaciones
lcitas cuya descripcin detallada constituye su objeto social. Se entiende que
estn incluidos en el objeto social, todos los actos relacionados con ste y que
coadyuven a la realizacin de sus fines empresariales, aunque no estn
expresamente indicados en el pacto social o en su estatuto. La empresa no
puede tener por objeto desarrollar actividades que la ley atribuye con carcter
exclusivo a otras entidades o personas.
e) El valor del patrimonio aportado, los bienes que lo constituyen y su
valorizacin.
f) El capital de la Empresa.
g) El rgimen de los rganos de la Empresa.
h) El nombramiento del primer gerente o gerentes.
i) Las otras condiciones lcitas que se establezcan. La constitucin de la Empresa
y los actos que la modifiquen deben constar en escritura pblica debiendo
inscribirse en el Registro Mercantil dentro del plazo de treinta das de la fecha
de otorgamiento de la respectiva escritura.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
80
Ibd., p 363.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
La Transformacin podra implicar que una Persona Jurdica sin fines de lucro se
transforme en una sociedad, salvo que esa transformacin constituya un acto de
fraude a las leyes que regulan el destino del haber social, los terceroo el propio estado
que contrataron con la sociedad en atencin a su finalidad no lucrativa. Ah se puede
plantear pretensiones q eviten el acto fraudulento o exija la reparacin debida.
Transformacin de sociedades o sucursales en el extranjero.
-
EFECTOS
FERNANDO MOLINA, Rey de Castro. Tratado de Derecho Mercantil. Gaceta Jurdica S.A.,Lima 2003, p
1091.
81
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Ibd., p 1107.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
MONTOYA MANFREDI, Ulises, MONTOYA ALBERTI, Ulises MONTOYA A, Hernando. 2004. Derecho
comercial. Lima, Peru: Editora Jur dica Grijley, p 371.
83
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
En ambos casos los socios o accionistas de las sociedades que se extinguen por la
fusin reciben acciones o participaciones como accionistas o socios de la nueva
sociedad o de la sociedad absorbente, en su caso.
La fusin se acuerda con los requisitos establecidos por la ley y el estatuto de las
sociedades participantes para la modificacin de su pacto social y estatuto. No se
requiere acordar la disolucin y no se liquida la sociedad o sociedades que se
extinguen por la fusin.
El directorio de cada una de las sociedades que participan en la fusin aprueba, con el
voto favorable de la mayora absoluta de sus miembros, el texto del proyecto de
fusin.
En el caso de sociedades que no tengan directorio el proyecto de fusin se aprueba
por la mayora absoluta de las personas encargadas de la administracin de la
sociedad.
La junta general o asamblea de cada una de las sociedades participantes aprueba el
proyecto de fusin con las modificaciones que expresamente se acuerden y fija una
fecha comn de entrada en vigencia de la fusin. La fusin entra en vigencia en la
fecha fijada en los acuerdos de fusin. En esa fecha cesan las operaciones y los
derechos y obligaciones de las sociedades que se extinguen, los que son asumidos por
la sociedad absorbente o incorporante. Sin perjuicio de su inmediata entrada en
vigencia, la fusin est supeditada a la inscripcin de la escritura pblica en el
Registro, en la partida correspondiente a las sociedades participantes.
La inscripcin de la fusin produce la extincin de las sociedades absorbidas o
incorporadas, segn sea el caso. Por su solo mrito se inscriben tambin en los
respectivos registros, cuando corresponda, la transferencia de los bienes, derechos y
obligaciones individuales que integran los patrimonios transferidos.
Cada uno de los acuerdos de fusin se publica por tres veces, con cinco das de
intervalo entre cada aviso. Los avisos podrn publicarse en forma independiente o
conjunta por las sociedades participantes.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
La escritura pblica de fusin se otorga una vez vencido el plazo de treinta das
contado a partir de la fecha de publicacin del ltimo aviso. La escritura pblica de
fusin contiene:
-
84
Ibd., p 405.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Sin embargo, si fueran requeridas para ello por los liquidadores, las referidas
personas estn obligadas a proporcionar las informaciones y documentacin que sean
necesarias para facilitar las operaciones de liquidacin.
Durante la liquidacin se aplican las disposiciones relativas a las juntas generales,
pudiendo los socios o accionistas adoptar los acuerdos que estimen convenientes.
La junta general, los socios o, en su caso el juez designa a los liquidadores y, en su
caso, a sus respectivos suplentes al declarar la disolucin, salvo que el estatuto, el
pacto social o los convenios entre accionistas inscritos ante la sociedad hubiesen
hecho la designacin o que la ley disponga otra cosa. El nmero de liquidadores debe
ser impar.
Los socios que representen la dcima parte del capital social tienen derecho a
designar un representante que vigile las operaciones de liquidacin.
Si durante la liquidacin se extingue el patrimonio de la sociedad y quedan acreedores
pendientes de ser pagados, los liquidadores deben convocar a la junta general para
informarla de la situacin sin perjuicio de solicitar la declaracin judicial de quiebra,
con arreglo a la ley de la materia.
Los liquidadores deben presentar a la junta general la memoria de liquidacin, la
propuesta de distribucin del patrimonio neto entre los socios, el balance final de
liquidacin, el estado de ganancias y prdidas y dems cuentas que correspondan, con
la auditoria que hubiese decidido la junta general o con la que disponga la ley.
Aprobado, expresa o tcitamente, el balance final de liquidacin se publica por una
sola vez, y se procede a la distribucin entre los socios del haber social remanente.
La distribucin del haber social se practica con arreglo a las normas establecidas por
la ley, el estatuto, el pacto social y los convenios entre accionistas inscritos ante la
sociedad. En defecto de stas, la distribucin se realiza en proporcin a la
participacin de cada socio en el capital social.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
EXTINCIN DE LA SOCIEDAD85
La disolucin liquidacin y extincin de sociedades forman un proceso dividido en
tres etapas. La extincin es, pues, la culminacin del proceso que concluye con la
personalidad jurdica de la sociedad.
La extincin se produce con la inscripcin en el registro del acto que da cuenta de la
terminacin del proceso de liquidacin. Para dicha inscripcin los liquidadores
debern presentar una solicitud indicando la forma cmo se ha dividido el haber
social, la distribucin del remanente y las consignaciones efectuadas y se acompaa la
constancia de haberse publicado el aviso a que se refiere el artculo 419. La
inscripcin de la extincin determina el cierre de la partida registral, dndose de baja
la denominacin o razn social del ndice de sociedades.
Al inscribir la extincin se debe indicar el nombre y domicilio de la persona encargada
de la custodia de los libros y documentos de la sociedad.
Si algn liquidador se niega a firmar el recurso, no obstante haber sido requerido, o se
encuentra impedido de hacerlo, la solicitud se presenta por los dems liquidadores
acompaando la copia del requerimiento con la debida constancia de su recepcin.
CONTRATOS Y OBLIGACIONES MERCANTILES.
Es el contrato por el cual una persona, denominada asociante concede a otra u otras
personas denominadas asociados, una participacin en el resultado o en las utilidades
de uno o de varios negocios o empresas del asociante, a cambio de determinada
contribucin86.
85
86
Ibd., p 418.
Ibd., p 135.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Es aquel por el que una persona (comisionista) se obliga a ejecutar o realizar por
cuenta de otra (comitente) los actos concretos de comercio que ste le encarga87.
Elementos
87
88Ibd.,
157.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CONTRATO DE CORRETAJE
89
Ibd., 157.
90
Ibd., p 166.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CONTRATO DE CONSORCIO
MONTOYA MANFREDI, Ulises, MONTOYA ALBERTI, Ulises MONTOYA A, Hernando. 2004. Derecho
comercial. Lima, Peru: Editora Jur dica Grijley , p 439.
91
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Una caracterstica de estos contratos es que los joint ventures podrn llevar
contabilidad independiente de los socios o de las partes contratantes, tanto para el
manejo de la gestin del negocio como para la informacin a la SUNAT. As, el joint
venture con contabilidad independiente es una entidad distinta de las partes
contratantes y por consiguiente las operaciones que realice con ellas se reputarn
como operaciones realizadas con terceros. Tambin tenemos el caso del joint venture
sin contabilidad independiente, por el cual las partes contratantes controlarn en sus
propias contabilidades, las operaciones realizadas en la ejecucin del contrato, de
modo que los ingresos, gastos y costos sern asumidos ntegramente por cada uno de
ellos.
CONTRATO DE AGENCIA
CONTRATO DE CONCESIN
92MENENDE
, Aurelio y URIA, Rodrigo. Lecciones de derecho mercantil. Ed. Civitas. Madrid, 2004, p 556.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Caractersticas
Peruano de Derecho Mercantil. Tratado de Derecho Mercantil. Lima: Gaceta Jurdica S.A.,
2003, p 275.
94
Ibd., p 287.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
EL CONTRATO DE FRANQUICIA
95
Ibd., p 230.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Elementos personales
Elementos reales
Elementos formales
MENENDE , Aurelio y URIA, Rodrigo. Lecciones de derecho mercantil. Ed. Civitas. Madrid, 2004. p,
538.
96
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Informal. Nuestra Ley no establece para este tipo contractual una formalidad
especfica, las partes les otorgan esa formalidad por razones de seguridad, pues
el contrato se da consensualmente (acuerdo) que puede ser verbal, la
formalidad es para inscribir en el registro.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Si cuando se hizo la venta haba perecido una parte del bien, el comprador tiene derecho
a retractarse del contrato o a una rebaja por el menoscabo, en proporcin al precio que
se fij por el todo.
Se le da la opcin de retracto al comprador o en todo caso hace valer el contrato por lo
que hay, reduciendo el precio.
En el contrato se presentan 4 patologas,
1. Resolucin, luego de la celebracin del contrato surge el hecho que conllevar a
la resolucin.
2. Rescisin, se da por una causa presente al momento de celebrar el contrato, los
supuestos de recisin se encuentran estipulados en la ley.
3. Nulidad.
4. Anulabilidad.
Ejemplo, contrato por 10 kg. De papa, despus el comprador se da cuenta que hay
menos, aqu el derecho otorga otros medios, como la buena fe para que no opere el
retracto.
Bienes futuros
Artculo 1409.- Contratos sobre bienes futuros, ajenos, gravados o litigiosos
La prestacin materia de la obligacin creada por el contrato puede versar sobre:
1.- Bienes futuros, antes de que existan en especie, y tambin la esperanza incierta de
que existan, salvo las prohibiciones establecidas por la ley.
2.- Bienes ajenos o afectados en garanta o embargados o sujetos a litigio por cualquier
otra causa.
Al momento de la celebracin del contrato no existe el bien, pero existir en el futuro.
Se refiere tanto a si va a ser creado o transformado.
Modalidades:
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
La entrega del bien debe ser como se encontraba este al momento de la celebracin
del contrato, salvo pacto en contrario. No es una obligacin esencial, ya que basta con
la transferencia de propiedad, como lo seala el artculo 1529.
Respecto del cundo debe entregarse el bien, Artculo 1552 El bien debe ser
entregado inmediatamente despus de celebrado el contrato, salvo la demora resultante
de su naturaleza o de pacto distinto, al momento de celebracin del contrato salvo la
naturaleza distinta del bien o pacto en contrario.
Respecto a donde debe de entregarse el bien, Artculo 1553 A falta de estipulacin, el
bien debe ser entregado en el lugar en que se encuentre en el momento de celebrarse el
contrato. Si el bien fuera incierto, la entrega se har en el domicilio del vendedor, una
vez que se realice su determinacin, lugar de la celebracin del contrato, en el caso de
bienes inciertos domicilio del vendedor salvo pacto en contrario.
CONTRATO DE SUMINISTRO
Clusula de preferencia:
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
La clusula de preferencia puede ser a favor de cualquiera de los dos, supongamos que
se estipula a favor del suministrado, y el suministrante quiere contratar con un
tercero primero debe ir donde el suministrado para ofrecerle lo mismo y bajo las
mismas condiciones que le ofreci el tercero, en el caso que el suministrado no acepte
el suministrante estar en condiciones de contratar con el tercero (la consecuencia es
que no se modifica el contrato).
Clusula de exclusividad
Clusula de promocin
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Con el contrato estimatorio una parte consigna una o ms cosas muebles a otra y esta
se obliga a pagar el precio, salvo que restituya la cosa en el plazo establecido.
La funcin econmica que cumple el contrato es complementaria para ambas parte
del contrato:
Al consignante se le permite colocar sus mercaderas en mercados que probablemente
sean mejor conocidos por el consignatario, evitndole la necesidad de ofrecerlos a
posibles compradores.
Al consignatario le permite tener mercadera para vender en su negocio, sin necesidad
de comprarla y pagar su precio, es decir, sin necesidad de asumir el riesgo econmico
propio de la compraventa (15), fungiendo entonces, como un medio de financiacin
para l; ganando as con el sobreprecio que obtenga y sin que est obligado a seguir
instrucciones ni a rendir cuentas al consignante sobre precio, sujeto y condiciones de
venta del bien o bienes a terceros.
RENTING
Es un contrato mercantil bilateral por el que una de las partes, la sociedad de renting,
se obliga a ceder a otra, el arrendamiento, el uso de un bien por un tiempo
determinado, a cambio del pago de una renta peridica. La empresa de renting abre
97GARRIGUES,
J.,
Temis, p 216.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Instituto Peruano de Derecho Mercantil. Tratado de Derecho Mercantil. Lima: Gaceta Jurdica S.A.,
2003, p 645.
98
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CONTRATO DE SEGUROS
Es un contrato por el que una persona (asegurador) se obliga a cambio de una suma
de dinero (prima) a Indemnizar a otra (asegurado), satisfacer una necesidad y
entregar a un tercero (beneficiario), dentro de las condiciones convenidas, las
cantidades pactadas para compensar las consecuencias de un evento incierto
(riesgo)99.
Caractersticas:
La pliza acredita la existencia del contrato, pueden existir otros medios a falta de ste
pero en la prctica no se da el caso de contrato de seguro en que se prescinda de sta.
99MENENDE
, Aurelio, and URIA, Rodrigo. 2004. Lecciones de derecho mercantil. Madrid: Civitas, p
725.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Es indivisible
Seguro pleno: El valor del inters coincide con la suma asegurada. Seguro de
vida, la cifra sealada tiene el carcter de absoluta.
100
Ibd., p 728.
101
Ibd., p 235.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
102
Limitaciones.
Ibd., p 735.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Caractersticas:
103
Caracterstica:
Ibd., p 616.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
EL SEGURO DE VIDA
Concepto:
Caracteres:
Clasificacin:
104
Ibd., p 740.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CONTRATO DE FIANZA
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Es un contrato por medio del cual el sujeto depositario recibe una cosa que le confa el
depositante, con la obligacin de custodiarlo y devolverlo cuando lo requiera. Puede
ser regular, cuando se devuelve el mismo bien que se deposit e irregular cuando se
devuelve uno distinto de la misma especie y calidad.
ELEMENTOS PERSONALES:
-
Depositante y depositario.
ELEMENTOS REALES:
-
El bien depositado.
ELEMENTOS FORMALES:
-
105Ibd.,
p 756.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
106
URIA, Rodrigo. Curso de derecho mercantil. Ed. Civitas, Madrid, 1999, p 223.
107
Ibd., p 224.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Asientos preparatorios.
No hay compensacin.
Productividad de intereses:
La extincin es el fin del contrato, que culmina con el pago del saldo por
quien resulte deudor.
108Ibd.,
229.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Por voluntad
CONTRATOS BURSTILES
Segn Carlos Lpez Rodrguez, los contratos de bolsa son la traduccin jurdica de la
operacin de bolsa. En otras palabras, las operaciones que en los hechos se
desarrollan en la bolsa, se traducen en una figura contractual especial que es el
contrato de bolsa.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
PRSTAMOS
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Es aquel en que el banco se compromete a conceder crdito al cliente por una suma
determinada y un plazo determinado, pasado el cual, el cliente tendr que devolver el
crdito y todo ello a cambio de una comisin, un dinero que percibe el banco110.
Frente al crdito, prstamo normal, presenta una ventaja, el cliente puede ir
disponiendo de sumas de dinero en sucesivas veces hasta una cantidad determinada.
El banco lo que hace es que va pagando los cheques del cliente.
El objeto del contrato de apertura de crdito simple es permitir al acreditado disponer
de su crdito, no de una sola vez sino de manera diferida y exacta de en las cantidades
109MENENDE
110Ibd.,
, Aurelio y URIA, Rodrigo. 2004. Lecciones de derecho mercantil. Madrid: Civitas, p 636.
p 645.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
y los momentos en los cuales presupuest que los va a necesitar, a fin de no pagar ms
intereses de los necesarios.
El objetivo del acreditante es el cobro del inters o accesorios, o ambos, que se
estipulen en las clusulas del contrato111.
Por lo que se refiere al contrato de apertura de crdito en cuenta corriente, ste tiene
por objeto que el acreditado pueda disponer permanentemente de una cierta
cantidad, la cual nunca se terminar durante la vigencia del contrato, siempre que no
se sobrepase el lmite, lo que el acreditado consigue haciendo pagos parciales de sus
disposiciones.
EL CONTRATO DE DESCUENTO
Este es un contrato muy utilizado entre los Bancos y las empresas comerciales, que
permite que estas ltimas puedan vender sus mercaderas o bienes otorgando
facilidades crediticias, mediante la suscripcin de letras de cambio para ser pagadas a
futuro, lo que permitir la multiplicidad de operaciones y una rotacin impresionante
de los bienes que comercializa el cliente.
El contrato de descuento consiste en la entrega de una suma de dinero por parte del
Banco a su cliente, mediante la transferencia como contraprestacin de un crdito no
vencido a cargo de un tercero. El monto de la entrega realizada por el Banco est
determinado por el valor del crdito transferido menos el inters equivalente al plazo
pendiente entre la fecha del descuento y la del vencimiento del ttulo. De esto resulta
que el Banco concede un prstamo cobrando anticipadamente los intereses y que el
deudor le transfiere un crdito a cargo de un tercero, siempre con la garanta del
deudor en el sentido que devolver la suma recibida, de no ser pagada la letra de
cambio por el aceptante112.
MENENDE , Aurelio, and URIA, Rodrigo. 2004. Lecciones de derecho mercantil. Madrid: Civitas, p
645.
112 Ibd., p 648.
111
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Transferir los crditos.- El cliente debe entregar las letras para el descuento
debidamente endosadas a favor del Banco, para que en determinado momento
y a su sola decisin puede ejercer las acciones cambiarias que le corresponden
como tenedor de las mismas.
Facilitar las planillas para la presentacin de las letras que sern descontadas
por el cliente.
Calificar las letras de cambio que le han presentado, las mismas que deben
provenir necesariamente de operaciones comerciales normales realizadas
entre el descontante y el aceptante. Tambin se califica la plaza de cobro y el
plazo.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Contrato en virtud de la cual una empresa se obliga a cumplir las rdenes de pago de
su cliente hasta por el importe de dinero que hubiere depositado en ella o del crdito
que se haya estipulado, esto ltimo en el caso de las empresas autorizadas para
conceder sobregiros.113
No puede confundirse con la cuenta corriente mercantil,
-
CLIENTE:
-
BANCO
113
URIA, Rodrigo. Curso de derecho mercantil. Ed. Civitas, Madrid, 1999, p, 543.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
APERTURA
-
CIERRE
-
CONTRATO DE DEPSITO
Los depsitos en bancos, seran los depsitos en cajas de seguridad, los depsitos en
custodia. Si los valores se entrega, en sobre cerrado, se le entregar al depositante un
recibo114, as el depsito no se prueba con el contrato, sino con el recibo de la remesa,
ya que, como es fcil entender, el objeto de estos contratos se materializa en cada
asunto de depsito y no en la firma del contrato.
El objeto del depsito bancario consiste, tcnicamente, en la transmisin temporal de
la propiedad de una cantidad de dinero, a un banco, para que ste lo utilice en su
actividad crediticia, y salvo pacto en contrario, al trmino del contrato o bien de
manera peridica, le entregue al depositante el inters115 que corresponda y le
reintegre el principal al vencimiento.
MONTOYA MANFREDI, Ulises, MONTOYA ALBERTI, Ulises MONTOYA A, Hernando. 2004. Derecho
comercial. Lima, Peru: Editora Jur dica Grijley, p 24.
114
115HUNDSKOPF,
E. O., Montoya, A. H., & Instituto Peruano de Derecho Mercantil. (2003). Tratado de
derecho mercantil. Lima, Peru: Gaceta Jur dica, p 689.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Son dos las partes del contrato de depsito bancario: el depositante y el depositario,
este ltimo forzosamente debe ser un banco. El depsito es para los bancos la
operacin pasiva por excelencia, porque a la vez, es su principal fuente de captacin.
PRSTAMOS BANCARIOS
Prstamos personales.
Prstamos hipotecarios.
En este tipo de prstamos existe una tercera persona (avalista) que responde de igual
forma y medida que los prestatarios en caso de incumplimiento de las cuotas de
devolucin del prstamo.
-
Plizas de crdito:
Se trata de un crdito flexible. El banco nos concede una lnea de crdito de la que
podemos hacer uso o no y nos cobrar intereses en funcin del dinero dispuesto.
MONTOYA MANFREDI, Ulises, MONTOYA ALBERTI, Ulises MONTOYA A, Hernando. 2004. Derecho
comercial. Lima, Peru: Editora Jur dica Grijley, p467.
116
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
TRANSFERENCIA BANCARIA
Dentro de los servicios que las entidades de crdito prestan a sus clientes se
encuentra la operacin de transferencia de crditos.
Esta es entendida como aquella en la que el cliente cursa una orden a su banco para
que transfiera una determinada cantidad de su cuenta corriente disminuyendo su
saldo disponible a la cuenta del beneficiario.
Los sujetos que las llevan a cabo o estn legitimados para hacerlo, son las entidades
de crdito, concepto ms amplio que engloba, junto a las entidades bancarias, a las
Cajas de ahorros y otras entidades mediadoras en el crdito.
LA TARJETA DE CRDITO
Es un contrato por el cual una empresa bancaria o una persona jurdica autorizada,
concede una apertura de crdito, de tipo rotatorio, con una cuanta determinada, a
favor de su cliente que puede ser una persona natural o jurdica, para que utilizando
una tarjeta plstica singular, pueda adquirir bienes o servicios de las empresas o
establecimientos afiliados, cuyos consumos sern cancelados al contado (a la vista) o a
cierto plazo convenido.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Podemos observar que se trata de una figura jurdica mltiple y compleja. Diferentes
tratadistas, entre ellos ALVAREZ-CORREA, sostiene de que se trata de tres contratos
diferentes: un contrato de emisin de la tarjeta de crdito entre el Banco y el titular de
la tarjeta; un contrato de afiliacin entre el Banco y la empresa proveedora de los
bienes o servicios, y un contrato de compraventa entre el titular de la tarjeta y la
empresa afiliada.
ENTIDADES EMISORAS
a) Empresas comerciales.- Que emiten sus propias tarjetas de crdito, para uso
exclusivo en sus establecimientos y empresas vinculadas.
b) Entidades especializadas no bancarias.
c) Entidades bancarias.- Que son las empresas que vienen trabajando
masivamente este producto.
LA TARJETA
Ibd., p 546.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
EL CRDITO DOCUMENTARIO
EL CONTRATO DE FACTORING
118
Ibd., p 546.
119
Ibd., p 189.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
pedidos de ventas a la previa aprobacin del factor, a quien debe hacrsele entrega de
la totalidad de facturaciones120.
EL CONTRATO DE LEASING
120
Ibd., p 263.
121
Ibd., p 352.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
EL ARRENDATARIO O USUARIO
EL PROVEEDOR
Si bien es cierto tiene una participacin marginal, sin embargo muchas veces se lo
incluye en el contrato por los efectos relativos a las garantas de los bienes vendidos,
capacitacin, asesora tcnica, venta de repuestos y otros de tipo tcnico.
CLASES122
a) Leasing financiero.- Es el contrato de arrendamiento con pacto de
compraventa, en las caractersticas que hemos venido explicando.
b) Leasing operativo.- Es una modalidad que permite que el usuario pueda
devolver los bienes objeto del contrato por haber devenido en obsoletos para
recibir a cambio otros ms modernos. Normalmente en estos contratos se
faculta a favor del arrendatario de poder solicitar la terminacin del contrato
en cualquier momento.
c) Lease-back.- Es una modalidad de leasing en el cual el cliente mismo hace el
papel de proveedor. Es decir que l propietario de bienes y equipos procede a
vendrselos al Banco o a la sociedad de leasing, la cual a su turno se los
122Ibd.,
p 356- 381.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
EL CONTRATO DE UNDERWRITING
a) LA EMPRESA EMISORA
Es aquella empresa que necesita de capital adicional o fondos a largo plazo que se
generen mediante la venta de ttulos valores al pblico, para lo cual contrata los
servicios de intermediacin de entidades financieras (generalmente Bancos de
inversin) para facilitar la obtencin de los recursos.
Estas empresas normalmente recurren al procedimiento de underwriting, debido a
que desean asegurarse recibir una cantidad dada de recursos, una experiencia mayor
en la colocacin de ttulos y un mejor contacto con inversionistas potenciales.
b) BANCO DE INVERSIN
Es una entidad especializada en la intermediacin de los ttulos valores, tanto en el
mercado primario como en el secundario; utiliza los servicios de flotacin de nuevas
emisiones, el underwriting, fusiones, adquisiciones y compras apalancadas de
empresas.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
URIA, Rodrigo. Derecho Mercantil. Decimonovena Edicin. Marcial Pons, Ediciones Jurdicas S.A.
Madrid, 1992, p. 834-835
124
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
que los ttulos-valores son documentos necesarios para ejercer el derecho literal y
autnomo que en ellos se consigna125.
El Cdigo de Comercio de 1902 diferenci a los Efectos de Comercio (letras, cheque,
pagar); los Valores Mobiliarios (acciones, bonos) y los ttulos de tradicin
(Conocimiento de Embarque, Certificado de Depsito, Warrant); la ley 16587
introdujo el sistema unitario estableciendo reglas generales aplicables a todos los
ttulos valores, pero circunscribiendo inicialmente solo a la letra, cheque, vale y
pagar; finalmente la ley 27287 no solo establece reglas generales aplicables a todos
los ttulos valores sino regula a todos los ttulos valores, sino regula toda la gama de
ttulos valores que circulaban en ese momento en el pas como la letra de cambio, el
cheque, el pagar, los Valores Mobiliarios (acciones, bonos) y los ttulos de tradicin
(Conocimiento de Embarque, Certificado de Depsito, Warrant).
En suma, los ttulos valores son una serie de documentos que siendo distintos por su
contenido y por su forma, habiendo nacido en diversas pocas, y estando dotados de
caracteres diferentes, ofrecen, sin embargo, la nota comn de incorporar una promesa
unilateral de realizar determinada prestacin a favor de quien resulte legtimo
tenedor del documento. Cumplen los ttulos, principalmente, la funcin, tambin
comn, de servir a la mejor circulacin de los bienes, constituyendo por ello un
instrumento del trfico mercantil que corre pareja importancia con el contrato.126
CLASIFICACIN
MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley de Ttulos Valores. Editorial Desarrollo. Lima,
1982, p. 16
125
126
Ibd., p 833.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
b) Literalidad
El texto del documento determina los alcances y modalidad de los derechos y
obligaciones contenidos en el ttulo valor o, en su caso, en hoja adherida a l.
c) Incorporacin
Los valores materializados que representen o incorporen derechos patrimoniales,
tendrn la calidad y los efectos de Ttulo Valor.
d) Autonoma
Si las calidades del tenedor y del obligado principal del ttulo valor correspondieran
respectivamente al acreedor y al deudor de la relacin causal, de la que se deriv la
emisin de dicho ttulo valor, el tenedor podr promover a su eleccin y
alternativamente, la accin cambiaria derivada del mismo o la respectiva accin
causal.
Igual derecho asistir al endosatario respecto a su inmediato endosante, siempre que
el endoso fuere absoluto y derivase de una relacin causal, en la que uno y otro
tuvieren las calidades de acreedor y deudor, respectivamente.
Teora contractualista
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Teora de la legalidad
Sostiene que la obligacin literal y autnoma que nace cuando comienza a circular el
ttulo, proviene de la ley.
Posicin Mixta
Una posicin mixta, que considera que acto de emisin o de creacin constituye un
negocio jurdico (contrato de promesa unilateral), productivo de efectos tpicos, en
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
relacin al tercero poseedor de buena fe, aparte, desde luego, de las relaciones
inmediatas entre el suscritor y el tomador, que se rigen por el negocio jurdico que dio
origen al ttulo127.
128
GARRIGUES, Joaqun. Curso de Derecho Mercantil. Tomo III. Editorial Temis. Bogot, Colombia, 1987.
Pgina 86.
129
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
l prometida. Del carcter dispositivo del ttulo deriva el derecho del deudor a que se
le restituya el documento una vez que cumpli la prestacin130.
130
HUNDSKOPF, E. O., Montoya, A. H., & Instituto Peruano de Derecho Mercantil. (2003). Tratado de
derecho mercantil. Lima, Peru: Gaceta Jur dica, p 201.
131
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
a) Para que las garantas surtan efecto en favor de cualquier tenedor, debe
dejarse constancia de ello en el mismo ttulo. (Principio de Incorporacin)
b) Se debe sealar a la persona garantizada, en caso de no hacerlo se presume que
la garanta opera en respaldo del obligado principal (Principio de Literalidad).
Se debe colocar la mencin expresa del monto o lmite de la garanta, a falta de tal
mencin se entiende que garantiza todas las obligaciones y el importe total que
representa el ttulo valor (Principio de Literalidad).
GARANTAS PERSONALES
EL AVAL
(Artculo 57). - El Aval es una declaracin cambiaria cartular por el que importa la
constitucin de una garanta objetiva, autnoma, tpica y abstracta. Es objetiva porque
con ella se pretende asegurar el pago de la obligacin cambiaria, vinculando a una
persona para brindar confianza a los adquirentes en la circulacin del ttulo. Asegura
el pago frente a cualquier tenedor, incluso si resulta nula la obligacin de la persona
avalada. Es autnoma porque la obligacin del avalista es principal, pues el tenedor de
un ttulo avalado puede dirigirse indistintamente contra cualquiera de los signatarios.
Es tpica porque solo se puede concebir el aval en relacin a los ttulos valores, sea que
se trate de ttulos de contenido crediticio, de tradicin o representativos de
mercaderas. Es abstracta porque se independiza de la causa que le dio origen o sea la
relacin jurdica subyacente, bsica o fundamental. Con excepcin del obligado
principal, el aval puede ser otorgado por cualquiera de los que intervienen en el ttulo
valor o por un tercero.
LA FIANZA
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
132
EL PAGO132
Ibd., p 64.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
copia certificada antes indicada tiene mrito ejecutivo. De esta forma el que efecta el
pago parcial y quiere subrogarse a la brevedad para iniciar una accin judicial y
recuperar lo pagado por l, puede efectuarlo.
Lugar de pago (Artculo 66).- Es aquel donde el deudor ejecuta la prestacin, o sea, el
lugar en donde el acreedor obtiene la satisfaccin de su crdito. El ttulo valor debe
ser presentado para su pago en el lugar designado al efecto en el documento, aun
cuando el obligado hubiere cambiado de domicilio, salvo que ste haya comunicado
notarialmente al ltimo tenedor su variacin, antes del vencimiento o fecha prevista
para su pago y siempre dentro de la misma ciudad o lugar de pago. Si se hubiere
sealado que el pago se har mediante cargo en una cuenta mantenida en una
empresa del Sistema Financiero Nacional conforme a clusula especial, el ttulo debe
presentarse ante la respectiva empresa sealada en el documento, la que rechazar o
atender su pago con los fondos que hubiere en la cuenta designada en el ttulo valor,
hasta donde alcancen, o, con las concesiones crediticias que pueda conferir al titular
de dicha cuenta. A falta de indicacin expresa del lugar de pago, el ttulo valor se
entiende pagadero en el domicilio que figure junto al nombre de quien resulte ser el
obligado principal del ttulo; o, en su defecto, en el domicilio real del obligado
principal; y el domicilio del indicado para el pago por intervencin.
EL PROTESTO
Es una institucin propia de los ttulos valores cuya finalidad es acreditar la falta de
aceptacin o el incumplimiento en el pago por parte del obligado cambiario. La
finalidad del protesto es dejar constancia fehaciente e indubitable de la falta de
aceptacin o pago del ttulo valor y dejar expedita la accin cambiaria contra los
obligados. La responsabilidad de los obligados indirectos en va regreso est
subordinada a la falta total o parcial de aceptacin o de pago de la letra, porque
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
requiere la existencia de una prueba de tal eficacia jurdica que demuestre de manera
autntica dicho incumplimiento133.
p 64.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Caractersticas:
LA LETRA DE CAMBIO135
Es un Ttulo Valor que contiene una orden incondicional por escrito, suscrita y dirigida
por una persona a otra, ordenando a sta que pague a su presentacin, o en un plazo fijo
o en un futuro determinable, una cierta cantidad de dinero a una determinada persona, o
a su orden.
134Ibd.,
135
p 329.
Ibd., p 396.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Caractersticas:
EL PAGAR
Es el documento o ttulo valor que especfica una promesa de pago hecha por escrito y
firmada por el deudor, quin se obliga a pagar una suma fija de dinero a una fecha
determinada. Es el Ttulo valor que se distingue por que el emitente es el obligado
principal y el acreedor el titular o beneficiario, cuyo nombre se indica en el ttulo.
EL CHEQUE
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Es un ttulo valor que contiene una orden incondicional de pago de cierta cantidad de
dinero dada por una persona a una institucin bancaria para que pague, a la vista, a
favor de un tercero determinado o al portador, en virtud de un convenio previo
(contrato de cuenta corriente) que la autoriza para expedir tal documento.
Formalidades del Cheque (Artculo 172): Los cheques sern girados slo a cargo de
bancos, incluyndose en este trmino a otras empresas del Sistema Financiero
Nacional; Sern girados en formularios impresos, desglosables de talonarios numerados
en serie o con claves o signos de identificacin (medios electrnicos), proporcionados
por los bancos, bajo recibo, a sus clientes. Se puede disponer la impresin particular de
cheques que debern ser objeto de acuerdo entre banco y cliente. El banco slo
verifica que el que sirve de modelo guarde o incluya los requisitos de ley, as como las
otras formalidades de lugar de cada dato, para que la computadora los pueda leer
satisfactoriamente, sin obstculos; Cheques de gerencia, cheques giro y cheques de
viajeros no es obligatorio el talonario; el BCR o Convenio entre Bancos, podrn
establecer caractersticas de formularios.
Requisitos Intrnsecos del Cheque (Artculo 173).- El librador debe, como condicin
previa para su giro, mantener fondos disponibles suficientes en la cuenta corriente del
banco girado, constituido por: Depsito hechos en l; o tener autorizacin para
sobregirar la indicada cuenta. Su inobservancia no afecta la validez del Ttulo como
cheque.
Requisitos Extrnsecos (Art. 174).- El cheque expresar:
a) El nmero o cdigo de identificacin que le corresponde.
b) Lugar y la fecha de emisin.
c) La orden pura y simple de pagar una cantidad determinada de dinero (expresada
en nmeros o letras o de ambos modos).
d) Nombre del beneficiario del cheque o de personas a cuya orden se emite, o
indicacin que se emite al portador
e) El nombre y domicilio (no dato esencial) del banco girado.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
136
Ibd., p 671.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Es endosable libremente.
137
Ibd., p 735.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
VALORES MOBILIARIOS
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Caractersticas:
a) Acciones: Es alcuota parte del capital social, se crea mediante acto constitutivo
o acuerdo de junta; y su emisin es mediante su suscripcin (Arts. 83 y 84
LGS); la colocacin de Acciones puede efectuarse a la par, con prima o bajo la
par (Art. 85 LGS); los derechos que contiene son la de participar en el reparto
de utilidades, votar en las juntas generales, entre otros (Arts. 95 y 96 LGS); son
ttulos valores Nominativos (Arts. 92 y 93 LGS); pueden estar representados en
Certificado de Acciones y/o anotaciones en cuentas (Art. 100 LGS) y se suelen
clasificar en acciones Ordinarias y Privilegiadas (Arts. 94 al 97 LGS).
b) Certificados Provisionales y otros Valores permitidos por LGS.- Certificados
Provisionales (art. 100); Partes del fundador (Artculo 72); Ttulos que
138
Ibd., p 736.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
DERECHO TRIBUTARIO
CONCEPTO
Es una rama del Derecho Pblico que estudia las normas jurdicas a travs de las
cuales el Estado ejerce su poder tributario con el propsito de obtener de los
particulares ingresos que sirvan para sufragar el gasto pblico en aras de la
consecucin del bien comn.
TRIBUTO
Definicin
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Clasificacin
El Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario, aprobado por D.S. 135-99-EF,
publicado el 19 de agosto de 1999, en la norma II del ttulo preliminar hace la
siguiente divisin de los tributos:
-
ATALIBA, Geraldo. Hiptesis de incidencia tributaria, Instituto Peruano de Derecho Tributario. Lima,
1987. Pg. 37.
139
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
DEFINICIN
los
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
con los lmites que seala la ley. El Estado, al ejercer la potestad tributaria, debe
respetar los principios de reserva de la ley, y los de igualdad y respeto de los
derechos fundamentales de la persona. Ningn tributo puede tener carcter
confiscatorio.
Las leyes de presupuesto y los decretos de urgencia no pueden contener normas
sobre materia tributaria. Las leyes relativas a tributos de periodicidad anual
rigen a partir del primero de enero del ao siguiente a su promulgacin.
No surten efecto las normas tributarias dictadas en violacin de lo que establece
el presente artculo.
Consiste en establecer que determinados aspectos slo pueden ser regulados por el
rgano a quien se le dota de potestades normativas en materia tributaria.
Por este principio no puede haber tributo sin ley previa que lo establezca, a su vez, las
leyes son interpretadas conforme a su contenido, vedando la posibilidad de crear
impuesto y exenciones por analoga.
Principio de Igualdad
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Principio de Legalidad
Principio de No Confiscatoriedad
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
a que los tributos no pueden absorber una parte importante de la propiedad, sera
irrazonable que ese quantum equivalga a una parte considerable del valor del capital.
GARANTAS CONSTITUCIONALES
Con la finalidad de no dejar desprotegidos a los posibles afectados por la expedicin
de normas tributarias autoaplicativas de carcter inconstitucional o ilegal, el ltimo
prrafo del Art. 74 seala que: no surten efectos las normas tributarias dictadas en
violacin de lo que establece el presente artculo lo que supone la retroactividad de los
fallos que declaren la inconstitucionalidad o ilegalidad de una norma tributaria.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
MTODOS DE INTERPRETACIN
Esta norma seala que al aplicar las normas tributarias podr usarse todos los
mtodos de interpretacin admitidos por el Derecho.
Es importante hacer notar, en este extremo, que un buen procedimiento de
interpretacin aplica, en cada caso, todos los mtodos de interpretacin, es decir,
utiliza todas las variables a disposicin. Entonces, compara resultados interpretativos
y busca un significado consistente. Desde luego, no siempre todos los mtodos y
variables pueden aplicarse a cada circunstancia. En estos casos, utilizaremos aquellos
que razonable y proporcionalmente se puedan aplicar.
A continuacin vamos a analizar algunos mtodos de interpretacin:
a) MTODO LITERAL: Utiliza como variable de interpretacin el lenguaje con el
que est construida la norma y, para ello, toma en cuenta la gramtica, la
sintaxis y el significado de las palabras. Es importante sealar que siempre se
usa el mtodo literal para encontrar el significado de las normas, porque es con
l que tomamos el primer conocimiento de lo que ellas dicen. Del mtodo
literal se sirve cualquier interpretacin que se haga, aunque despus busque
significados complementarios en otros mtodos.
b) MTODO RATIO LEGIS (causa de la ley): No se fija solamente en lo que la
norma dice de manera literal, sino que busca su sentido, su razn de ser y, en
base a ello, extrae una consecuencia interpretativa.
c) MTODO FUNCIONAL (finalidad de la ley): Incide en la apreciacin de
componentes extrajurdicos como seran los aspectos polticos, econmicos o
sociales para encontrar el fin de la norma, o lo que algunos llamaran su
sentido teleolgico. Las normas tributarias se encuentran impregnadas de todo
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
DANS ORDOEZ, Jorge: El rgimen tributario en la Constitucin: Estudio preliminar. En: Themis,
N 29. Lima, 1994. Pg. 141
142
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
1) El pago
La forma tradicional de extincin de la obligacin tributaria es el pago. Es la conducta
a travs de la cual, el deudor tributario cumple con efectuar la prestacin tributaria,
as como solventar los intereses moratorios, si el cumplimiento de la misma es tardo.
Puede ser efectuado por los deudores tributarios, sus representantes y terceros salvo
oposicin motivada del deudor tributario145. El pago solo puede ser exigido al deudor
tributario a pesar que parte de la deuda fuese cubierta por un tercero.
BRAVO CUCCI, Jorge. Fundamentos de Derecho tributario. 3ra. Edicin. Editora jurdica Grijley. Lima,
2009. Pg. 401.
145
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
El pago de la deuda tributaria debe ser efectuado por los deudores tributarios o en su
caso por sus representantes o por los terceros.
-
Es quien genera el hecho imponible y realiza el pago por el adeudo propio en calidad
de contribuyente.
-
Deudores responsables
Los terceros pueden asumir la carga tributaria, realizando su pago, salvo oposicin
motivada del deudor tributario.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
moratorio y luego al tributo o multa de ser el caso, con excepcin de lo dispuesto para
el caso de las costas o gastos.
Forma de pago
El pago de los tributos se realizar en la forma, lugar y plazos que seale la ley y el
reglamento, a falta de stos la Resolucin de la Administracin Tributaria. Asimismo,
el pago se efectuar en moneda nacional, moneda extranjera en los casos
expresamente indicados, notas de crditos negociables y otros medios que seale la
ley.
2) Compensacin
Se entiende por compensacin el medio extintivo por el cual si un contribuyente tiene
una deuda tributaria pendiente puede oponerle un crdito liquidado y exigible
derivado de conceptos pagados en exceso o indebidamente, extinguindose la
obligacin. Esta figura se presenta cuando dos personas son respectivamente
acreedoras y deudoras una de otra. Las obligaciones se compensan por lo menos hasta
el lmite de la menor de ellas, subsistiendo la mayor por el saldo restante.
3) Condonacin
Nuestro Cdigo Tributario vigente tambin contempla esta figura jurdica precisando
que nicamente opera por norma expresa con rango de ley. Excepcionalmente, los
Gobiernos Locales podrn condonar, con carcter general, el inters moratorio y las
sanciones (y no el tributo), respecto de los tributos que administren.
4) Consolidacin
Es el medio por el cual se da por terminada la obligacin tributaria y se configura
cuando se transfiere al Estado bienes sujetos a tributo, caso en el cual se consolida en
Central telefnica: 6000-300
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
el fisco la calidad de acreedor y deudor. En este supuesto el sujeto activo no puede ser
deudor de s mismo y la obligacin se extingue.
5) Resolucin de la Administracin Tributaria
La obligacin tributaria se extingue por Resolucin de la Administracin Tributaria
sobre deudas de cobranza dudosa o de recuperacin onerosa.
Son aqullas que constan en las respectivas Resoluciones u rdenes de Pago y han
agotado todas las acciones contempladas en el Procedimiento de Cobranza Coactiva,
siempre que sea posible ejercerlas.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Organizacin
rganos Administradores:
La SUNAT146: es la institucin pblica descentralizada del sector Economa y Finanzas,
cuya finalidad es administrar los tributos internos, con excepcin de los municipales.
Los Gobiernos Locales: Se encargan de administrar exclusivamente las contribuciones
y tasas municipales; derechos, licencias o arbitrios, y por excepcin los impuestos que
la ley les asigne. Los municipios administran:
-
Impuesto Predial
Impuesto de alcabala
rganos de resolucin
Son los rganos competentes para conocer en la instancia que les corresponda, de los
procedimientos contenciosos y no contenciosos que en va administrativa siguen los
De conformidad con el art. 2 de la Ley N 29816, Ley de fortalecimiento de la SUNAT, publicada el 22
diciembre 2011, la denominacin SUNAT alude a la Superintendencia Nacional de Aduanas y de
Administracin Tributaria.
146
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Resolucin de Determinacin
Orden de Pago
Resolucin de multa
A travs de ella se aplican las sanciones por la comisin de infracciones formales, para
reclamarlas no se requiere de pago previo salvo que se haya excedido el plazo
de 20 das de notificada.
OBLIGACIONES TRIBUTARIAS FORMALES
Son obligaciones de los contribuyentes:
1. Inscribirse o acreditar la inscripcin.
2. Emitir y exigir comprobantes de pago
3. Presentar declaraciones y comunicaciones.
4. Llevar libros de contabilidad u otros exigidos por las leyes.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Deudor tributario
Acreedor Tributario
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
personera jurdica propia, cuando la ley les asigne esa calidad expresamente.
BASE IMPONIBLE
Se refiere al importe que se va a afectar con el tributo. En otras palabras, se trata de
monto o valor imponible
Este concepto de base imponible surge de la convergencia de los siguientes
elementos:
1. La materia imponible, que es la manifestacin de riqueza considerada por el
legislador, en forma particular, al establecer el tributo.
2. La base de clculo, el criterio establecido por la ley para delimitar y medir la
materia gravada.
3. El monto o valor imponible, conformado por la magnitud resultante de las
bases de clculo y su reduccin a una expresin numrica mediante la
formulacin de las operaciones aritmticas necesarias sobre las que recaer el
porcentaje, tasa o alcuota tributaria.147
DECLARACIN Y PAGO
147
http://blog.pucp.edu.pe/item/19488/introduccion-a-la-obligacion-tributaria
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
EL PROCESO JUDICIAL
La doctrina mayormente concepta el proceso como una relacin jurdica. Cuando en
el lenguaje del derecho procesal se habla de relacin jurdica, dice Couture, no se
tiende sino a sealar el vnculo o ligamen que une entre s a los sujetos del proceso y
sus poderes y deberes respecto de los diversos actos procesales.
CLASIFICACIN
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
INTEGRACIN:
AUTOINTEGRACIN
HETEROINTEGRACIN
La aplicacin consiste en determinar si el caso se encuentra dentro del mandato
abstracto y general de la norma procesal; en caso de estarlo, pronunciar sentencia de
acuerdo con lo ordenado por la ley.
La integracin de la ley procesal, segn Jaime Guasp, se da en los casos en que no
habiendo precepto positivo que rija al caso, el juez debe elaborar una norma aplicable
al conflicto de pretensiones. Aqu propiamente se habla de la autointegracin y la
heterointegracin.
ALSINA, Hugo. Tratado terico prctico de Derecho Procesal Civil y Comercial. Buenos Aires, 1963.
Pg. 465.
149 ARELLANO GARCA, Carlos. Derecho Procesal Civil. Editorial Porra, Mxico, 2001. Pg. 81.
148
150
Loc. Cit.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
LA ACCIN CIVIL
Es el poder de hacer actuar, mediante la tutela jurisdiccional, al Estado151 que permite
reclamar determinado derecho concreto ante la jurisdiccin.
Es ejercitada por el actor o demandante.
ELEMENTOS
CASTILLO QUISPE, Mximo y SNCHEZ BRAVO, Edward. Manual de Derecho Procesal Civil. Jurista
Editores. Marzo 2010, p. 50.
151
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CONDICIONES DE LA ACCIN
Las condiciones para el ejercicio permitirn al juez expedir un pronunciamiento
vlido sobre el fondo. Son las siguientes:
1. Legitimidad para obrar.- Es la adecuacin correcta de los sujetos que
participan en la relacin jurdica sustantiva con los que participan en la
relacin jurdica procesal.
2. Inters para obrar o inters procesal.- Cuando una persona tenga una
pretensin material, antes de convertirla en procesal, puede realizar una serie
de actos, los cuales estn destinados a satisfacer la pretensin. Existir inters
personal cuando la persona ha agotado los medios para satisfacer su
pretensin material y no le queda otra opcin que no sea la de recurrir al
rgano jurisdiccional en bsqueda de tutela jurdica.
3. Voluntad de la ley.- Significa que toda pretensin debe tener sustento en un
derecho y en el ordenamiento jurdico.
HURTADO REYES, Martn. Fundamentos del Derecho Procesal Civil. Lima, Editorial IDEMSA. Lima, .
Pg. 252.
152
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CARACTERES
154
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
HURTADO REYES, Martn. Fundamentos del Derecho Procesal Civil. Lima, Editorial IDEMSA, p. 80.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Derecho a probar
Garanta de las partes en un proceso para poder proponer, que se admitan, que se
acten, que se valoren correctamente y se conserven de manera adecuada pruebas en
el proceso.
Derecho a proponer pruebas
Las partes pueden presentar pruebas tiles, funcionales y en el momento adecuado.
Derecho a la admisin de pruebas
Las pruebas presentadas deben ser admitidas siempre y cuando cumplan los
requisitos de utilidad, licitud y preclusin.
Derecho a la actuacin de pruebas
Derecho de las partes de presentar y exponer las pruebas en un juicio pblico y frente
a
un
juez
pertinente
que
tenga
conocimiento
del
proceso.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Derecho de las partes de presentar oralmente sus alegatos de defensa ante un juez
competente desde el inicio hasta el final del proceso.
Derecho a que se resuelva sobre todo lo discutido
El juez se debe pronunciar sobre todos los puntos controvertidos.
Derecho a impugnar
Tambin conocido como el derecho a la pluralidad de instancia. Consiste en que un
rgano jurisdiccional diferente, de mayor jerarqua, revise el fondo y la forma del
proceso.
PROCESOS NO CONTENCIOSOS REGULADOS EN EL CDIGO PROCESAL
CIVIL (arts. 749 a 840)
156
Ibd., p 635.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
LA ADOPCIN
Por la adopcin el adoptado adquiere la calidad de hijo del adoptante y deja de
pertenecer a su familia consangunea.
En este proceso no contencioso se tramita la adopcin de personas mayores de edad.
Si el presunto adoptado es incapaz, se requiere la intervencin de su representante. Si
es este el adoptante, la solicitud se entender con el Ministerio Pblico. 781 CPC
Consentida o ejecutoriada la resolucin que declara la adopcin, el Juez oficiar al
Registro del Estado Civil respectivo para que extienda nueva partida de nacimiento
del adoptado y anote la adopcin al margen de la partida original. 784 CPC
AUTORIZACIN PARA DISPONER DERECHOS DE INCAPACES
Se tramitan conforme a lo dispuesto en este Subcaptulo las solicitudes de los
representantes de incapaces que, por disposicin legal, requieran de autorizacin
judicial para celebrar o realizar determinados actos respecto de bienes o derechos de
sus representados.
La solicitud debe estar anexada, cuando corresponda, del documento que contiene el
acto para el cual se solicita autorizacin.
Medios probatorios
Formalizacin de la autorizacin
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
El padre o la madre que haya enviudado o se haya divorciado, sobre sus bienes
propios.
158
ZANNONI, 1989, Tomo 1, pp. 558-559 citado por HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto, Op.cit., p. 579
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Pueden ser beneficiarios del patrimonio familiar las siguientes personas en relacin
con el constituyente:
a) Los cnyuges.
b) Los hijos y otros descendientes menores o incapaces.
c) Los padres y otros ascendientes que se encuentren en estado de necesidad.
d) Los hermanos menores o incapaces.
A la solicitud de constitucin de patrimonio familiar se debe acompaar e indicar en
ella: 796 CPC
1. Certificado de gravamen del predio afectado.
2. Minuta de constitucin del patrimonio familiar.
3. Documentos pblicos que acrediten la relacin familiar invocada.
4. Los datos que permitan individualizar el predio.
5. Los nombres de los beneficiarios y el vnculo que los une con el solicitante.
OFRECIMIENTO DE PAGO Y CONSIGNACIN
En los casos que establece el Cdigo Civil, quien pretenda cumplir una prestacin,
puede solicitar su ofrecimiento judicial y, en su caso, que se le autorice a consignarlo
con propsito de pago.
Cuando hay un proceso contencioso en que se discute la relacin material que origin
o que est conectada a la obligacin debida, el ofrecimiento y eventual consignacin,
deben realizarse en dicho proceso siguindose el trmite que corresponde al mismo.
Adems de lo dispuesto en el Artculo 751, en lo que corresponda, el solicitante
deber precisar con el mayor detalle posible la naturaleza y cuanta de la obligacin,
anexando los medios probatorios que acrediten:
Central telefnica: 6000-300
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
COMPROBACIN DE TESTAMENTOS
EL TESTAMENTO CERRADO
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Es aquel en el que el testador, sin revelar su ltima voluntad, declara que sta se halla
en el pliego que presenta a las personas que han de autorizar el acto. Eso s, el
otorgamiento tiene que realizarse con publicidad, cabe resaltar que a pesar de la
publicidad reflejada en la intervencin del notario y los testigos, no es suficiente como
para dotar al testamento cerrado de autenticidad como instrumento pblico. El
testamento otorgado por escritura pblica, no obstante la intervencin de notario y
testigos tiene el carcter de documento privado. En la confeccin de este hay que
resaltar dos momentos, uno en que el testamento se prepara y escribe privadamente y
otro que es propiamente el acto de otorgamiento el cual se produce ante personas que
autorizan el acto.
Est legitimado para solicitar la comprobacin:
1. Quien tenga en su poder el testamento.
2. Quien por su vnculo familiar con el causante se considere heredero forzoso o
legal.
3. Quien se considere instituido heredero voluntario o legatario, y
4. Quien sea acreedor del testador o del presunto sucesor.
Tratndose de testamento cerrado, slo se admite como medio probatorio el acta
notarial de otorgamiento extendida en el sobre o cubierta.
Tratndose de testamento olgrafo slo son admisibles el cotejo de letra y firma o, si
esto no fuera posible, la pericia. 821 CPC.
Si la solicitud de comprobacin de testamento fuera rechazada en forma definitiva,
puede ser nuevamente intentada en un proceso de conocimiento dentro de un plazo
no mayor de un ao desde que qued ejecutoriada la resolucin final. 824 CPC.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
PROCEDENCIA
La solicitud ser presentada por cualquiera de los interesados que alude el artculo
815 del Cdigo Civil; ante el notario del lugar del ltimo domicilio del causante.
TRMITE
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
REMATE
No debe confundirse el acto de remate con el remate entendido como venta forzosa de
un bien mediante su adjudicacin a un tercero, pues el primero de ellos es solamente
el acto en donde se realiza la lectura de la relacin de bienes y condiciones del remate,
prosiguindose con el anuncio de las posturas, pudindose llevar o no llevar a cabo la
venta forzosa del bien; en cambio, el remate entendido como un acto que transmite la
propiedad solamente puede darse cuando se adjudica el bien a quien hace la postura
ms alta.
Tambin cabe sealar que el remate se confunde muchas veces con la subasta. El
remate es el resultado de la subasta. Puede haber subasta sin remate, pero no remate
sin subasta previa.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
1. APROBACIN DE TASACIN
Central telefnica: 6000-300
diplomado@icj.pe
Observar tasacin
www.icj.pe
2. CONVOCATORIA A REMATE
Se debe:
-
Fijar da y hora
Coloca carteles: avisos de remate. Los avisos del remate contendrn de manera
expresa 734 CPC.
3. CALIFICACIN DE POSTORES
a) Depositar antes de remate, efectivo o cheque de gerencia, no menos del 10%
del valor de la tasacin del bien
b) No depsito el ejecutante y tercero legitimado
c) Postores no beneficiados se devuelve el ntegro de la suma al terminar remate
d) Ejecutado no puede ser postor en el remate
4. ACTO DE REMATE
-
Anuncio de posturas
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
ADJUDICACIN
para
obtener
el
otorgamiento
del
ttulo
de
propiedad
correspondiente;
2. El poseedor para que se le declare propietario por prescripcin; y
3. El propietario o poseedor para que se rectifiquen el rea o los linderos, o para
que se limiten stos mediante deslinde.
Este proceso slo se impulsar a pedido de parte.
Requisitos adicionales:
1. Se indicar en todo caso: el tiempo de la posesin del demandante y la de sus
causantes; la fecha y forma de adquisicin; la persona que, de ser el caso, tenga
159
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
visados
por
la
autoridad
municipal
administrativa
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
En los casos del artculo 435 y siempre que se trate de predios rsticos, se
efectuar asimismo notificacin por radiodifusin por cinco das consecutivos
como dispone el Artculo 169.
En los casos previstos en el segundo prrafo del artculo 506, o cuando el
emplazado haya sido declarado en rebelda, se solicitar dictamen del
Ministerio Pblico antes de pronunciar sentencia. El dictamen ser expedido
dentro de diez das, bajo responsabilidad.
Cuando el dictamen del Ministerio Pblico, en el caso del Artculo 507, fuera contrario
a la pretensin demandada y la sentencia que ampara la demanda no fuese apelada, se
elevar en consulta a la Corte Superior.
DERECHO MINERO
CONTRATO MINERO
Visto el Contrato en general, puede definirse el Contrato Minero como aquel acuerdo
en el que intervienen dos o ms partes intervinientes con el objetivo de realizar
actividades
de
exploracin,
explotacin,
beneficio,
labor
general
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
BASE LEGAL.
- D.S. No. 014-92-EM, TUO de la Ley General de Minera, Arts. 106, 108, 162 y
163 (Pub. 04.06.92).
- D.S. No. 003-94-EM, Reglamento de Diversos Ttulos del TUO de la Ley General de
Minera, Art. 128 y 129 (Pub. 15.01.94).
- Cdigo Civil, Arts. 140, 1351, 1352, 1354, 1373, 1402, 1403 y 1411 (Pub. 25.07.84)
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CONTRATO DE TRANSFERENCIA.
INTRODUCCIN.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
d) El Aporte a una Sociedad, consiste en que cada socio integrante de la sociedad, est
obligado frente a la sociedad por lo que se haya comprometido a aportar al capital de
la misma. El aporte transfiere en propiedad a la sociedad el bien aportado, salvo que
se estipule que se hace a otro ttulo, en cuyo caso la sociedad adquiere slo el derecho
transferido a su favor por el socio aportante, en el presente caso la transmisin del
dominio que tiene el concesionario sobre la concesin. El aporte de la concesin
minera (bien inmueble no dinerario) se reputa efectuado al momento de otorgarse la
escritura pblica a favor de la sociedad.
REQUISITOS.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CONSIDERACIONES ADICIONALES.
De conformidad con el Artculo 164o. del TUO de la Ley General de Minera, puede
transferirse el derecho minero o la parte de derecho que, sobre el mismo, corresponde
a alguno o algunos de los solicitantes, previamente a la constitucin de una sociedad
legal minera.
Adicionalmente el retracto no es aplicable a la transferencia de derechos mineros, o de
parte de derecho sobre ellos.
Por ltimo en los contratos en los que se transfiera la totalidad o parte de concesiones
no hay rescisin por causa de lesin.
BASE LEGAL.
- D.S. No. 014-92-EM, TUO de la Ley General de Minera, Arts. 10, 164 (Pub. 04.06.92).
- D.S. No. 003-94-EM, Reglamento de Diversos Ttulos del TUO de la Ley General de
Minera, Art. 128, 129, 130 al 132 (Pub. 15.01.94).
- Cdigo Civil, Arts. 140, 1265, 1351, 1352, 1447, 1592, 1602, 1621 (Pub. 25.07.84)
- Ley No. 26887, Ley General de Sociedades, Art. 22, 25, 27 (Pub. 09.12.97).
- R. No. 052-2004-SUNARP/SN, Reglamento de Inscripciones del Registro de Derechos
Mineros, Arts. 6, 10, 29, 30 y 36 (Pub. 12.02.2004).
CONTRATO DE OPCIN.
INTRODUCCIN.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
REQUISITOS.
BASE LEGAL.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
- D.S. No. 014-92-EM, TUO de la Ley General de Minera, Arts. 10, 165 (Pub. 04.06.92).
- D.S. No. 003-94-EM, Reglamento de Diversos Ttulos del TUO de la Ley General de
Minera, Art. 128, 129, 133 al 134 (Pub. 15.01.94).
- Cdigo Civil, Arts. 140, 1351, 1352, 1419 a 1422, 1424 y 1425 (Pub. 25.07.84).
- R. No. 052-2004-SUNARP/SN, Reglamento de Inscripciones del Registro de Derechos
Mineros, Arts. 6, 10, 29 y 31 (Pub. 12.02.2004).
CONTRATO DE CESION MINERA.
INTRODUCCIN.
REQUISITOS.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CONSIDERACIONES ADICIONALES.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
BASE LEGAL.
- D.S. No. 014-92-EM, TUO de la Ley General de Minera, Arts. 10, 38 a 42, 166, 168 a
171 (Pub. 04.06.92).
- D.S. No. 003-94-EM, Reglamento de Diversos Ttulos del TUO de la Ley General de
Minera, Arts. 128, 129, 135 al 137 (Pub. 15.01.94).
- Cdigo Civil, Arts. 140, 1351, 1352 (Pub. 25.07.84).
- R. No. 052-2004-SUNARP/SN, Reglamento de Inscripciones del Registro de Derechos
Mineros, Arts. 6, 10, 29 y 32 (Pub. 12.02.2004).
CONTRATO DE HIPOTECA MINERA.
INTRODUCCIN.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CARACTERSTICAS.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
salvo pacto distinto. Salvo estipulacin en contrario la hipoteca sobre una concesin
afecta tambin a las construcciones, instalaciones y dems objetos destinados
permanentemente a la actividad minera, sin perjuicio del derecho de prenda que
pueda constituirse sobre ellos.
e) Es indivisible:
La hipoteca es indivisible y subsiste por entero sobre todos los bienes hipotecados.
REQUISITOS.
a) Que afecte el bien el propietario o quien est autorizado para ese efecto conforme a
ley.
b) Que asegure el cumplimiento de una obligacin determinada o determinable.
c) Que el gravamen sea de cantidad determinada o determinable y se inscriba en el
Registro de la Propiedad Inmueble (Registro de Derechos Mineros) de la
Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos, el Oficina que sea competente.
De manera general los contratos mineros que se presenten para su inscripcin
debern contener lo siguiente:
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CONSIDERACIONES ADICIONALES.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
BASE LEGAL.
- D.S. No. 014-92-EM, TUO de la Ley General de Minera, Arts. 10, 172 a 174 (Pub.
04.06.92).
- D.S. No. 003-94-EM, Reglamento de Diversos Ttulos del TUO de la Ley General de
Minera, Art. 128, 129, 138 al (Pub. 15.01.94).
- Cdigo Civil, Arts. 140, 885, inc. 8; 1097 a 1107, 1111 a 1113, 1122, 1300, 1301,
1351, 1352 (Pub. 25.07.84).
- R. No. 052-2004-SUNARP/SN, Reglamento de Inscripciones del Registro de Derechos
Mineros, Arts. 6, 10, 29 y 33 (Pub. 12.02.2004).
CONTRATO DE PRENDA MINERA.
INTRODUCCIN.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
REQUISITOS.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CONSIDERACIONES ADICIONALES.
Salvo estipulacin en contrario la hipoteca sobre una concesin afecta tambin a las
construcciones, instalaciones y dems objetos destinados permanentemente a la
actividad minera, sin perjuicio del derecho de prenda que pueda constituirse sobre
ellos. Sobre los dems bienes muebles destinados a la exploracin y/o explotacin de
la concesin y, en su caso, sobre las sustancias minerales extradas del yacimiento,
podr constituirse prenda y quedar sta en poder del deudor, con arreglo a las
disposiciones que rigen la prenda minera o la prenda sin desplazamiento (prenda
legal), segn se convenga.
Se entiende entregado jurdicamente el bien al acreedor cuando queda en poder del
deudor (Prenda Legal o Prenda sin desplazamiento). La entrega jurdica slo procede
respecto de bienes muebles inscritos. En este caso, la prenda slo surte efecto desde
su inscripcin en el registro respectivo.
El deudor conservar la posesin del bien materia de la prenda, teniendo derecho a
usarla. Sus deberes y responsabilidades son los del depositario, siendo de su cuenta
los gastos que demande la conservacin.
El acreedor tiene derecho a inspeccionar el estado de los bienes objeto de la prenda.
Por el contrato de prenda, el deudor queda impedido de celebrar cualquier otro
contrato sobre los mismos bienes sin el consentimiento expreso del acreedor. Podr
sin embargo, venderlos en todo o en parte, siempre que el acreedor intervenga para
recibir del precio, el monto que constituye su crdito. Si el precio ofertado de compra
fuere menor que el importe de la acreencia, el acreedor tendr derecho preferencial
para adquirirlo por el tanto, subsistiendo su acreencia por el saldo. Si el acreedor no
prestara su consentimiento para la venta, el deudor podr acudir al poder judicial
para efectuarla en subasta pblica y consignar el valor de la suma que alcance para
cubrir el crdito.
Los bienes dados en prenda slo podrn ser trasladados fuera del lugar indicado en el
contrato, con consentimiento del acreedor, salvo pacto en contrario.
Central telefnica: 6000-300
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
BASE LEGAL.
- D.S. No. 014-92-EM, TUO de la Ley General de Minera, Arts. 10, 178 a 183 (Pub.
04.06.92).
- D.S. No. 003-94-EM, Reglamento de Diversos Ttulos del TUO de la Ley General de
Minera, Arts. 128, 129, 146 a 149 (Pub. 15.01.94).
- Cdigo Civil, Arts. 140, 1055 a 1060, 1062 a 1066, 1265, 1351, 1352 (Pub. 25.07.84).
- R. No. 052-2004-SUNARP/SN, Reglamento de Inscripciones del Registro de Derechos
Mineros, Arts. 6, 10, 29, 3ra. Disp. Transitoria (Pub. 12.02.2004).
- D.S. No. 027-82-EM/RPM, Reglamento del Registro Pblico de Minera, Art. 146 a
148 (Pub. 12.08.82) ().
ACUERDOS O CONTRATOS DE EXPLOTACIN A QUE SE REFIERE LA LEY DE
PROMOCIN Y FORMALIZACIN DE LA PEQUEA MINERA Y MINERA
ARTESANAL (LEY No. 27651).
INTRODUCCIN.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Artesanal segn lo previsto en el Artculo 91o. del TUO de la Ley General de Minera,
aprobado por D.S. No. 014-92-EM ().
La intervencin del Ministerio de Energa y Minas como intermediario en las
negociaciones de los acuerdos o contratos de explotacin se realiza a peticin de
cualquiera de las partes. Tal intervencin tendr como finalidad ejercer el papel de
facilitador y orientador de las partes en negociacin.
Tratndose de concesiones invadidas por las cuales se hayan formulado denuncias
que se encuentren pendientes de resolver, el Ministerio de Energa y Minas se
abstendr de intervenir como facilitador, salvo que el titular de la concesin lo solicite
expresamente.
No se celebrarn acuerdos o contratos de explotacin en casos de invasiones a
derechos mineros de terceros, con denuncias pendientes de resolver.
Los acuerdos o contratos de explotacin tampoco podrn celebrarse sobre derechos
mineros pertenecientes a productores mineros artesanales.
REQUISITOS.
CONSIDERACIONES ADICIONALES.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Concesiones Mineras), con los requisitos establecidos por los Artculos 60o. al 66o. del
Reglamento de Diversos Ttulos del Texto Unico Ordenado de la Ley General de
Minera, aprobado por Decreto Supremo No. 03-94-EM (referido a las Obligaciones de
los Titulares de las Concesiones Mineras).
Esta condicin podr formar parte del Contrato de Garantas y Medidas de Promocin
a la Inversin que el titular del derecho minero decida celebrar de conformidad con lo
establecido en el Ttulo Noveno del TUO (sobre Garantas y Medidas de Promocin a la
Inversin Minera en general) o el Artculo 92o. del TUO (sobre la aplicacin de dicho
Contrato en el caso de los Pequeos Productores Mineros), segn corresponda.
BASE LEGAL.
- D.S. No. 014-92-EM, TUO de la Ley General de Minera, Arts. 10, 38, 91, 92, 106 (Pub.
04.06.92).
- D.S. No. 003-94-EM, Reglamento de Diversos Ttulos del TUO de la Ley General de
Minera, Arts. 60 a 66, 128, 129 (Pub. 15.01.94).
- Ley No. 27651, Ley de Formalizacin y Promocin de la Pequea Minera y la Minera
Artesanal, Arts. 11 y 16, inciso 2) (Pub. 24.01.02).
- D.S. No. 013-2002-EM, Reglamento de la Ley de Formalizacin y Promocin de la
Pequea Minera y la Minera Artesanal, Arts. 18 a 25 (Pub. 21.04.02)
- Cdigo Civil, Arts. 140, 1351, 1352 (Pub. 25.07.84).
- R. No. 052-2004-SUNARP/SN, Reglamento de Inscripciones del Registro de Derechos
Mineros, Arts. 6, 10, 29, 34 (Pub. 12.02.2004).
CONTRATO DE RIESGO COMPARTIDO (JOINT VENTURE).
INTRODUCCIN.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Por el contrato de riesgo compartido dos (2) o ms personas se agrupan para realizar
cualquiera de las actividades mineras previstas en la Ley General de Minera, y
conforme a su naturaleza, los contratos de riesgo compartido son de carcter asociativo,
destinados a realizar un negocio en comn, por un plazo que podr ser determinado o
indeterminado, en el que las partes efectan aportes en bienes, servicios o
conocimientos que se complementan, con el propsito de llevar adelante el objeto del
contrato, manteniendo cada parte su individualidad, y participando en los resultados
en la forma que convengan, pudiendo ejercer cualquiera de las partes o todas ellas
la gestin del negocio compartido.
Salvo pacto en contrario, los aportes en bienes no conllevan transferencia
de propiedad sino el usufructo de los mismos.
Las personas individuales o jurdicas, nacionales o extranjeras, domiciliadas o no en el
pas, pueden asociarse entre s, mediante contratos de riesgo compartido (Joint
Ventures), para realizar dentro del territorio de la Repblica cualquiera de las
actividades mineras sealadas por la Ley. Pueden, asimismo, desarrollar o ejecutar los
trabajos, obras y servicios complementarios o accesorios al objeto principal del
contrato de riesgo compartido.
Los derechos y obligaciones del
contrato
de
riesgo
compartido,
en
base
la libertad contractual establecida por el Artculo 1354o. del Cdigo Civil, se rigen por lo
acordado por las partes en el respectivo contrato.
En el ejercicio de la actividad minera, la asociacin en joint venture, al igual que otras
formas de contratos de colaboracin empresarial, son consideradas titulares de
actividad minera.
REQUISITOS.
Para suscribir un contrato de riesgo compartido es requisito que, cuando menos, una
de las partes contratantes sea titular de actividad minera.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
a) Objeto;
b) Domicilio;
c) Aportes;
d) Plazo;
e) Denominacin;
f) El o los representantes, sus facultades y domicilio comn.
Salvo
CONSIDERACIONES ADICIONALES.
acuerdo
contractual
expreso
en
contrario,
no
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
BASE LEGAL.
- D.S. No. 014-92-EM, TUO de la Ley General de Minera, Arts. 10, 90, 204 y 205 (Pub.
04.06.92).
- D.S. No. 003-94-EM, Reglamento de Diversos Ttulos del TUO de la Ley General de
Minera, Art. 128, 129, 151 a 165 (Pub. 15.01.94).
- Cdigo Civil, Arts. 140, 1351, 1352, 1354 (Pub. 25.07.84).
- R. No. 052-2004-SUNARP/SN, Reglamento de Inscripciones del Registro de Derechos
Mineros, Arts. 6, 10, 29, 39 y 40 (Pub. 12.02.2004).
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Texto nico Ordenado de la Ley General de Minera aprobado por Decreto Supremo
N014-92-EM de 14 de noviembre de 1992.
FINALIDAD
ACTIVIDAD PRINCIPAL
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
identificando y
PLAZOS
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Informe Largo deber ceirse a lo dispuesto por la NAGU 4.40, modificada por la R.C.
N 259-2000-CG publicada el 13.DIC.2000.
Las observaciones contenidas en el Informe debern ser previamente comunicadas
como Hallazgo a los funcionarios involucrados en las mismas, tal como lo dispone la
NAGU 3.60 publicada el 13.DIC.2000.
En caso de evidenciarse indicios razonables de comisin de delito o responsabilidad
civil se emitir un Informe Especial de acuerdo a la NAGU 4.50
COSTO DE LA AUDITORA
S/.
55,000.00
S/
9,900.00
-------------------
TOTAL
S/.
64,900.00
FORMA DE PAGO
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
CARTA FIANZA
Los auditores a la firma del Contrato, otorgarn a favor de (la Entidad), una Carta
Fianza solidaria, irrevocable, incondicionada y de realizacin automtica, emitida por
un Banco o Entidad Financiera autorizada por el 20% del monto total del Contrato
(honorarios, IGV y gastos); vlida hasta (60) das naturales despus de la entrega del
informe de auditora, y otra Carta Fianza en las mismas condiciones, por el
equivalente al monto de adelanto de los honorarios ms IGV, vlida hasta la fecha de
entrega del informe (Arts. 38 y 39 del Reglamento de Designacin de Sociedades)
For
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
EQUIPO DE AUDITORA
GASTOS DE PUBLICACIN
ASPECTOS DE CONTROL
COORDINADOR GENERAL
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
DERECHO ADMINISTRATIVO y
DERECHO PROCESAL ADMINISTRATIVO
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
Conjunto de actos y diligencias tramitados en las entidades conducentes a la emisin
de un acto administrativo que produzca efectos jurdicos individuales o
individualizables sobre intereses, obligaciones o derechos de los administrados. La
aplicacin se extiende a todas las entidades de la administracin pblica. 160
PRINCIPIOS
El artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley N 27444 (LPAG) hace referencia a
distintos principios como:
Principio de legalidad
Art. I del Ttulo Preliminar de la Ley 27444 (Ley del Procedimiento Administrativo General)
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Principio de razonabilidad
Principio de imparcialidad
Las autoridades administrativas actan sin ninguna clase de discriminacin entre los
administrados, otorgndoles tratamiento y tutela igualitarios frente al procedimiento,
resolviendo conforme al ordenamiento jurdico y con atencin al inters general.
Principio de informalismo
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
responden a la verdad de los hechos que ellos afirman. Esta presuncin admite prueba
en contrario.
Principio de celeridad
Principio de eficacia
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
adoptar todas las medidas probatorias necesarias autorizadas por la ley, aun cuando
no hayan sido propuestas por los administrados o hayan acordado eximirse de ellas.
En el caso de procedimientos trilaterales la autoridad administrativa estar facultada
a verificar por todos los medios disponibles la verdad de los hechos que le son
propuestos por las partes, sin que ello signifique una sustitucin del deber probatorio
que corresponde a stas. Sin embargo, la autoridad administrativa estar obligada a
ejercer dicha facultad cuando su pronunciamiento pudiera involucrar tambin al
inters pblico.
Principio de participacin
Las entidades deben brindar las condiciones necesarias a todos los administrados
para acceder a la informacin que administren, sin expresin de causa, salvo aquellas
que afectan la intimidad personal, las vinculadas a la seguridad nacional o las que
expresamente sean excluidas por ley; y extender las posibilidades de participacin de
los administrados y de sus representantes, en aquellas decisiones pblicas que les
puedan afectar, mediante cualquier sistema que permita la difusin, el servicio de
acceso a la informacin y la presentacin de opinin.
Principio de simplicidad
Principio de uniformidad
Principio de predictibilidad
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
que solo son impugnables los actos definitivos (finalizan una instancia) y los actos de
trmite que imposibiliten continuar el procedimiento o conlleven la indefensin (art.
206, inc.2).
El afectado dispone de los siguientes recursos segn se aprecia en el art. 207, inc. 1 y
se enuncian enseguida:
a) Recurso de reconsideracin
b) Recurso de apelacin
c) Recurso de revisin
El plazo para interponer dichos recursos es de quince das, a su vencimiento se habr
perdido el derecho de impugnarlos quedando, por ende, el acto firmemente
establecido (art. 207, inc. 7 y 212).
El art. 211 expone los requisitos que deben tener estos recursos y son los siguientes:
Los dems requisitos previstos en el artculo 113 de la LPAG, los mismos que se
detallan a continuacin:
-
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Debern resolverse en el plazo de treinta (30) das (art. 207, parte final del
inc. 2).
RECURSO DE RECONSIDERACIN
Rodrguez Garca puntualiza las caractersticas de este recurso:
1. Naturaleza ordinaria.
2. Interposicin nica ante el mismo rgano que resolvi el acto impugnado.
3. Indispensable para agotar la va administrativa.
El art. 208 de la LPAG precisa que se interpondr ante el mismo rgano que dict el
acto, materia de impugnacin, y deber fundamentarse en nueva prueba (de tratarse
de instancia nica, esto no es necesario). Es un recurso opcional que de no
interponerse no condiciona el ejercicio del recurso de apelacin.
RECURSO DE APELACIN
Para Escola es aquel recurso administrativo que se interpone ante el superior
jerrquico del rgano administrativo que dict el acto objetivo de impugnacin, a fin de
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
RECURSO DE REVISIN
Refirindose a este recurso, Martn Mateo plantea lo siguiente: se interpone contra
aquellos actos administrativos firmes en que concurran algunas de las circunstancias
siguientes: que se hubieran dictado con manifiesto error de hecho documentalmente
acreditado en el expediente, que aparezcan documentos de validez esencial, que en la
resolucin hayan influido documentos o testimonios declarados falsos por sentencia, que
la resolucin se hubiera hecho como consecuencia de tales delitos. En tales casos se
abren posibilidades excepcionales para impugnar actos que de otra forma hubieran sido
inatacables.163
La LPAG en su art. 210 reconoce que excepcionalmente hay lugar a recurso de
revisin, ante una tercera instancia de competencia nacional, si las dos instancias
anteriores fueron resueltas por autoridades que no son de competencia nacional,
debiendo dirigirse a la misma autoridad que expidi el acto que se impugna para que
eleve lo actuado al superior jerrquico.
AGOTAMIENTO DE LA VA ADMINISTRATIVA
Los siguientes son actos que agotan la va administrativa de acuerdo al art. 218 de la
LPAG:
ESCOLA, Hctor Jorge. Tratado general de procedimiento administrativo. 2da. edicin. Editorial
Depalma. Buenos Aires. 1981. Pg. 310.
163 MARTN MATEO, Ramn. Manual de Derecho Administrativo. 7ta. edicin. Instituto de Estudios de
Administracin Local. Madrid, 1983. Pg. 401.
162
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
A fin de proceder a la ejecucin forzosa se tiene que cumplir con las exigencias del art.
194 de la LPAG:
Central telefnica: 6000-300
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
Contemplados y distribuidos en la LPAG de la siguiente manera:
TTULO IV:
CAPTULO I:
CAPTULO II:
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
PROCEDIMIENTO TRILATERAL164
Contestacin de la reclamacin
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
La prueba
Medidas Cautelares
con
elementos
de
juicio
suficientes,
puede
adoptar,
En este procedimiento, si el obligado a cumplir con una medida cautelar ordenada por
la administracin no lo hiciere, se aplicarn las normas sobre ejecucin forzosa
(artculos 192 al 200-LPAG).
Cabe la apelacin contra la resolucin que dicta una medida cautelar, solicitada por
alguna de las partes, dentro del plazo de tres das contados a partir de la notificacin
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Acuerdo Conciliatorio
En los casos en los que la Ley lo permita y antes de que se notifique la resolucin final,
la autoridad podr aprobar acuerdos, pactos, convenios o contratos de los
administrados que importen una transaccin extrajudicial o conciliacin, con el
alcance, requisitos, efectos y rgimen jurdico especfico que en cada caso prevea la
disposicin que lo regule, pudiendo tales actos poner fin al procedimiento
administrativo y dejar sin efecto las resoluciones que se hubieren dictado en el
procedimiento. El acuerdo podr ser recogido en una resolucin administrativa.
Los citados instrumentos debern constar por escrito y establecer como contenido
mnimo la identificacin de las partes intervinientes y el plazo de vigencia.
Al aprobar los acuerdos, la autoridad podr continuar el procedimiento de oficio si
del anlisis de los hechos considera que podra estarse afectando intereses de terceros
o la accin suscitada por la iniciacin del procedimiento entraase inters general.
La impugnacin
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
PROCEDIMIENTO SANCIONADOR165
Expresa la facultad de las entidades para determinar las infracciones administrativas
y sanciones derivadas de parte de los administrados.
Las disposiciones contenidas en la LPAG sobre este procedimiento tienen carcter
supletorio frente a los procedimientos establecidos en leyes especiales, aunque
observan necesariamente los principios de la potestad sancionadora administrativa,
adems, de la estructura y garantas previstas para este procedimiento; por ello no
podrn imponer condiciones menos favorables a los administrados.
La potestad sancionadora disciplinaria sobre el personal de las entidades se rige por
la normativa sobre la materia.
La potestad sancionadora de todas las entidades est regida adicionalmente por los
siguientes principios especiales:
1. Legalidad.- Slo por norma con rango de ley cabe atribuir a las entidades la
potestad sancionadora y la consiguiente previsin de las consecuencias
administrativas que a ttulo de sancin son posibles de aplicar a un
165
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
10. Non bis in idem.- No se podrn imponer sucesiva o simultneamente una pena
y una sancin administrativa por el mismo hecho en los casos en que se aprecie
la identidad del sujeto, hecho y fundamento.
El uno por ciento del valor de la obra o proyecto, segn sea el caso.
El cien por ciento del monto por concepto de la tasa aplicable por derecho de
trmite, de acuerdo a Texto nico de Procedimientos Administrativos (TUPA)
vigente en el momento de ocurrencia de los hechos, en los casos en que no sea
aplicable la valoracin indicada con anterioridad.
Los casos de imposicin de multas administrativas por montos que excedan los
lmites sealados con anterioridad, sern conocidos por la Comisin de Acceso
al Mercado del Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
aos.
EI cmputo del plazo de prescripcin de la facultad para determinar la existencia de
infracciones comenzar a partir del da en que la infraccin se hubiera cometido o
desde que ces, si fuera una accin continuada. Slo se suspende con la iniciacin del
procedimiento sancionador a travs de la notificacin al administrado de los hechos
constitutivos de infraccin que les sean imputados a ttulo de cargo, de acuerdo a lo
establecido en el artculo 235, inciso 3 de la Ley.167 Dicho cmputo deber reanudarse
inmediatamente si el trmite del procedimiento sancionador se mantuviera
paralizado por ms de veinticinco das hbiles, por causa no imputable al
administrado.
Los administrados plantean la prescripcin por va de defensa y la autoridad debe
resolverla sin ms trmite que la constatacin de los plazos, debiendo en caso de
estimarla fundada, disponer el inicio de las acciones de responsabilidad para dilucidar
las causas de la inaccin administrativa.
Artculo 235, inc. 3: Decidida la iniciacin del procedimiento sancionador, la autoridad instructora del
procedimiento formula la respectiva notificacin de cargo al posible sancionado, la que debe contener los
datos a que se refiere el numeral 3 del artculo precedente para que presente sus descargos por escrito en
un plazo que no podr ser inferior a cinco das hbiles contados a partir de la fecha de notificacin.
167
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
168
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
235.
2. Error inducido por la administracin por un acto o disposicin administrativa,
confusa o ilegal.
LA RESOLUCIN
EN
EL
PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO
PRAT, Julio. Derecho Administrativo. Tomo V. Acali Editorial. Montevideo. 1982. Pg. 17
CASARINO VITERBO, Mario. Manual de Derecho Procesal. Tomo I, 4ta edicin. Editorial Jurdica de
Chile. Santiago de Chile. 1982. Pg. 52
170
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
PRINCIPIOS
171
172
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
OBJETO O CONTENIDO
DROMI, Jos Roberto. Acto administrativo. Ejecucin, suspensin y recursos. Ediciones Macchi S.A.
Buenos Aires. 1973. Pg. 350.
173
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
EL CONTRATO
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
contraparte, los civilistas indican que se trata de un contrato comn, sometido a las
reglas generales del Cdigo Civil y lo denominan contrato de la administracin.
La diferencia sustancial entre este y otros contratos estriba en su condicin de
bilateralidad, aunque para otro sector doctrinario esta recae en el contenido
patrimonial del contrato administrativo. Otra distincin rescatable estriba en el
formalismo de los contratos administrativos frente a los contratos civiles.
EL ACTO ADMINISTRATIVO
Para Tinoco Richter los actos administrativos () son aquellas decisiones de carcter
general o particular, emanadas de las autoridades administrativas en el ejercicio de sus
propias funciones, referentes a los derechos, deberes o intereses de las actividades
administrativas o de los particulares en relacin con la administracin175
Este concepto se refiere a una declaracin unilateral efectuada en la funcin
administrativa, producida en situaciones concretas que acarrea efectos jurdicos
individuales. Est regulado en la LPAG en el ttulo I y en los tres primeros captulos.
ELEMENTOS MODALES DEL ACTO ADMINISTRATIVO
Son los siguientes:
176
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
La competencia
Ser emitido por el rgano facultado en razn de la materia, territorio, grado,
tiempo o cuanta, a travs de la autoridad regularmente nominada al momento
del dictado y en caso de rganos colegiados, cumpliendo los requisitos de
sesin, qurum y deliberacin indispensables para su emisin.
Esta disposicin normativa dispone, en pocas palabras, que quienes ejercen
funcin administrativa estn autorizados a generar actos administrativos de
manera expresa, irrenunciable e improrrogable (de acuerdo a las condiciones
mencionadas) en la bsqueda de un resultado pertinente a las facultades
detentadas.
2.1 Cuando una ley lo autorice, la autoridad, mediante decisin expresa, puede someter el
acto administrativo a condicin, trmino o modo, siempre que dichos elementos
incorporables al acto, sean compatibles con el ordenamiento legal, o cuando se trate de
asegurar con ellos el cumplimiento del fin pblico que persigue el acto.
2.2 Una modalidad accesoria no puede ser aplicada contra el fin perseguido por el acto
administrativo.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Finalidad Pblica
Adecuarse a las finalidades de inters pblico asumidas por las normas que
otorgan las facultades al rgano emisor, sin que pueda habilitrsele a perseguir
mediante el acto, an encubiertamente, alguna finalidad sea personal de la
propia autoridad, a favor de un tercero, u otra finalidad pblica distinta a la
prevista en la Ley. La ausencia de normas que indique los fines de una facultad
no genera discrecionalidad.
Procedimiento regular
Antes de su emisin, el acto debe ser conformado mediante el cumplimiento
del procedimiento administrativo previsto para su generacin, puesto que el
Derecho Pblico es formalista, el acto administrativo resultante observa una
exigencia mayor que es el respeto al procedimiento que lo ha de generar, la
expresin por escrito (con excepcin de los silencios administrativos- positivos
y negativos- y los actos de aprobacin automtica) y otras menores como son:
la consignacin de la fecha de emisin, lugar de expedicin, el nombre y la
firma de la autoridad.
CAUSALES DE NULIDAD
El jurista espaol Garrido Falla opina que los motivos de impugnacin de un acto
administrativo son aquellas razones suficientes para que un superior jerrquico del
organismo que dict el acto impugnado o una jurisdiccin revisora declaren la nulidad
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
GARRIDO FALLA, Fernando: Los motivos de impugnacin del acto administrativo. En: Revista de
Administracin Pblica, Instituto de Estudios Polticos, N 17, Madrid, 1955. Pg. 11.
177
178
Art. 10 de la LPAG
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
DECLARACIN DE NULIDAD
Referida en el art. 11 (prrafos 2 y 3) de la LPAG y complementada en los artculos
202 y siguientes de este mismo cuerpo normativo (declaracin de oficio). En resumen,
la Ley estipula que la nulidad surtir del conocimiento y la ponderacin de la
autoridad superior de quien dict el acto. En caso se trate de una autoridad mxima,
sin sujecin jerrquica, recae sobre ella misma.
Si lesionan el inters pblico, aunque sean firmes procede la nulidad de oficio, esta
debe ser emitida por el funcionario de rango superior a quien expidi el acto. En este
acto, puede resolver sobre el fondo del asunto o situarlo en el momento anterior al
vicio que dio lugar a la nulidad. El plazo para declarar la nulidad de oficio prescribe al
ao (a partir de la fecha del consentimiento del acto) despus solo procede la
demanda de nulidad ante el Poder Judicial va el proceso contencioso administrativo,
siempre y cuando se presente dentro de los dos aos siguientes a la prescripcin.
EJECUTIVIDAD DEL ACTO ADMINISTRATIVO
Equiparable a la eficacia del acto administrativo y a su consiguiente obligatoriedad,
previa notificacin, mientras dure su vigencia. Este aspecto se encuentra normado en
el ttulo I, captulo III de la LPAG.
179
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
particulares.
b) La presuncin de legitimidad caracteriza al acto administrativo. Este concepto
presupone, tambin, la validez y justicia del acto.
El carcter pblico de la actividad generadora del acto administrativo. A esto hay
agregar que es
subsidiaria, multa coercitiva y compulsin sobre las personas (cuando se trate de una
obligacin personalsima).
CONTRATACIONES Y ADQUISICIONES DEL ESTADO
PRINCIPIOS QUE RIGEN LAS ADQUISICIONES Y CONTRATACIONES
Los procesos de contratacin regulados por esta norma y su Reglamento se rigen por
los siguientes principios, sin perjuicio de la aplicacin de otros principios generales
del derecho pblico:
a) Principio de Promocin del Desarrollo Humano: La contratacin pblica
debe coadyuvar al desarrollo humano en el mbito nacional, de conformidad con los
estndares universalmente aceptados sobre la materia.
b) Principio de Moralidad: Todos los actos referidos a los procesos de
contratacin de las Entidades estarn sujetos a las reglas de honradez, veracidad,
intangibilidad, justicia y probidad.
c) Principio de Libre Concurrencia y Competencia: En los procesos de
contrataciones se incluirn regulaciones o tratamientos que fomenten la ms amplia,
objetiva e imparcial concurrencia, pluralidad y participacin de postores.
d) Principio de Imparcialidad: Los acuerdos y resoluciones de los funcionarios
y rganos responsables de las contrataciones de la Entidad, se adoptarn en estricta
aplicacin de la presente norma y su Reglamento; as como en atencin a criterios
tcnicos que permitan objetividad en el tratamiento a los postores y contratistas.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
DERECHO PENAL
1. PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL DERECHO PENAL
Los principios fundamentales son un conjunto de directrices o pautas de alto
valor jurdico, generalmente reconocidos constitucionalmente, en cartas
internacionales de derechos y en la ley, que sirven tanto al legislador, los
operadores jurdicos como al ciudadano, para dotarle de racionalidad,
proporcionalidad y humanidad al Derecho penal, y por lo tanto a las polticas
criminales que lo definen y determinan. Los principios fundamentales del
Derecho penal han jugado histricamente un rol de limitacin de la injerencia
punitiva en la vida de las personas, legitimndola y sometindola a reglas de
sujecin y moderacin.
La importancia de los principios fundamentales se advierte cuando ellos son
utilizados por los operadores jurdicos para interpretar las normas ordinarias
y justificar decisiones. As por ejemplo cuando ante la insignificancia de una
estafa, se enfatiza el principio de no lesividad del bien jurdico patrimonio.
Los principios fundamentales que han sido recogidos en el ordenamiento
jurdico nacional (Constitucin poltica y Cdigo penal), adquieren el rango de
principios o normas rectoras.
Estos principios, entre otros, son:
Lesividad. El comportamiento imputado como tpico debe afectar (lesionar) el
bien jurdico o ponerlo en peligro de lesin. El Derecho penal, salvo
excepciones muy puntuales, no puede sancionar comportamientos que no
Central telefnica: 6000-300
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
lesin
puesta
en
peligro)
resultan
penalmente
irrelevantes.
prohibicin
de
aplicacin
retroactiva
de
la
ley
penal
por un sistema
relativamente distinto
2. Ley expresa (escrita). En el Per y los dems sistemas que siguen el modelo
europeo continental de derecho la ley es de naturaleza escrita (derecho
positivo), requiere su publicacin y general conocimiento. Por lo mismo ni las
costumbres, ni las prohibiciones orales son fuente de derecho penal. La ley
previa y escrita da vida al principio de reserva de la ley, es decir que solo el
legislador es el llamado a crear delitos y establecer penas, ni los reglamentos ni
Central telefnica: 6000-300
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
tiene
finalidades
reeducativas,
rehabilitadoras
de
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
para el
imputado y que resulta invocable por la defensa, o de oficio por el juez (el
Fiscal en investigacin preliminar). Este principio tiene mencin constitucional
en el artculo 103 y regulacin legal en el artculo 6 del Cdigo penal.
c) Ultractividad. Conforme a este principio, la norma penal derogada sigue
rigiendo en el futuro, por ser ms favorable al imputado, ya que fue durante su
vigencia cuando se cometi el hecho punible. El principio de ultractividad
implica norma vigente (cuando se investiga, procesa o sentencia) distinta a la
que rega cuando se produjo la comisin de la infraccin punible,
prevaleciendo esta ltima.
d) Vigencia. Por regla general, la ley penal rige a partir del da siguiente de su
publicacin en el diario oficial (art. 109 de la Constitucin) y solo deja de regir
cuando es derogada. Por regla especial, la ley puede establecer un periodo
especfico de vacatio legis, despus del cual entra a regir la norma penal. Una
posterior derogacin no restablece la vigencia de la norma anteriormente
derogada. El artculo 8 del Cdigo penal plantea la situacin de normas penales
destinadas a regir un tiempo determinado, que tienen ya en s mismas
contenido su efecto derogatorio.
e) Derogacin. Es un acto formal por el cual deja de tener vigencia, y existencia, la
ley penal en el ordenamiento jurdico. La derogatoria tiene que ser expresa, el
paso del tiempo (desuetudo) carece de efectos derogatorios. Normas de
Central telefnica: 6000-300
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
El delito posee una conceptualizacin jurdica, ello sin perjuicio de las nociones que
existen en sociologa y criminologa al respecto que poseen una definicin orientada a
sus propios fines de estudio. El delito es el comportamiento (accin u omisin) tpico,
antijurdico y culpable. Construccin conceptual desarrollada a fines del siglo XIX por
el penalista alemn Franz Von Liszt, creador de la teora clsica alemana del delito o
teora causal, a la que se le ha extrado la fase de la punibilidad, por considerarse, en
las teoras contemporneas que ella configura la teora de la pena.
El delito posee una estructura analtica que parte de la tipicidad, pasa por la
antijuridicidad
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Actualmente todo anlisis del delito parte por definir al bien jurdico protegido, el que
habra sido lesionado o puesto en peligro con el comportamiento tpico y antijurdico.
Se trata as de un esfuerzo anticipado, en el anlisis para fortalecer la argumentacin
jurdico penal y privilegiar la seguridad jurdica, que podra verse alterada con la
investigacin de delitos sin bien jurdico protegido o la persecucin de delitos de
bagatela o infracciones punibles insignificantes
Tipicidad. La estructura analtica del delito se inicia con la fase de la tipicidad,
la que contiene los tradicionales elementos de los sujetos activo y pasivo, la
accin u omisin en tanto conducta o comportamiento tpico, el resultado o
efecto lesivo (exigible en los delitos de lesin), la relacin causal entre el
resultado y la accin u omisin del autor. Todos estos elementos objetivos
debern concurrir conjuntamente con el dolo, conforme a las exigencias del
tipo penal delictivo para dar por consumado el delito. Cuando el tipo penal ha
sido redactado con otros componentes objetivos o subjetivos, por ejemplo en
un primer caso con exigencias normativas (bien mueble ajeno, estado
puerperal, concesiones) o especiales elementos subjetivos (a sabiendas, para
obtener provecho) en el segundo caso, estos componentes debern igualmente
concurrir en el supuesto fctico.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
material, esto es, supondr afectacin real al bien jurdico. Se sabe que un
hecho tpico es tambin antijurdico cuando no existe ningn permiso legal o
causal de justificacin de la antijuridicidad, es decir cuando se presenta una
razn permitida por el Derecho para lesionar bienes jurdicos de terceros en
situaciones conflictivas.
La antijuridicidad se compone de: a) la contrariedad al Derecho del hecho
tpico y,
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Una apreciacin objetiva y jurdica de las penas, nos lleva necesariamente a concluir
que todas las teoras de la pena pueden resultar invocables. No obstante existe
consenso doctrinario en admitir el predominio de tesis mixtas preventivas (generales
y especiales resocializadoras) y retributivas
5. TIPO DOLOSO DE COMISIN
La inmensa mayora de delitos han sido construidos legislativamente con base a la
tcnica de los delitos dolosos. Es decir el delito es considerado doloso, salvo la
excepcin de los delitos culposos. Que el delito sea considerado doloso supone que no
basta la concurrencia de los elementos objetivos o normativos del tipo penal, deber
necesariamente estar presente el dolo en la iniciacin, ejecucin y consumacin del
delito. El tipo doloso de comisin tiene as una tipicidad objetiva y otra subjetiva,
ambas ntimamente relacionadas, que conjuntamente con la antijuridicidad
configuran un injusto mixto objetivo-subjetivo.
El tipo objetivo del delito est formado por:
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
a) Los sujetos activo y pasivo del delito. El primero es el autor o coautor, es decir
quien comete el hecho tpico; los partcipes (instigadores y cmplices) son
considerados accesoriamente parte del sujeto activo. El sujeto pasivo, en
cambio es el titular del bien jurdico protegido; puedeser un titular
individualizado (delitos de bien jurdico individual o personalizado: vida,
patrimonio) un titular colectivo (ambiente: la sociedad)
o institucional
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
es un componente
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
la
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
7. OMISIN IMPROPIA.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
El delito de omisin impropia es una construccin jurdica que la ley penal le faculta al
operador (fiscal o juzgador), a fin de imputarle delito a quien teniendo el deber
jurdico de evitar resultados, dada su posicin de garante, no acta y posibilita con su
omisin la lesin al bien jurdico. El delito de omisin impropia requiere: i) una accin
tpica que amenaza lesionar el bien jurdico protegido o un comportamiento peligroso
de competencia de la vctima; ii) la existencia de un deber de actuar para evitar
resultados lesivos, por parte del autor del delito de omisin impropia, iii) el
quebrantamiento doloso del deber de actuar para evitar la lesin del bien jurdico; iv)
la produccin de un resultado lesivo, como consecuencia equiparable de la omisin
del obligado a actuar. El delito de omisin impropia supone valoraciones jurdiconormativas efectuadas por el operador jurdico, para construir este delito, tomando
como base un delito de accin y lo que dispone el artculo 13 del Cdigo penal.
Por su propia naturaleza los delitos de omisin impropia no poseen regulacin
expresa, esto es, una redaccin legislativa propia, es decir,
no cumplen con lo
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
El Cdigo penal peruano establece cuatro clases de penas, las mismas que
cumplen funciones de prevencin general y especial resocializadora:
a) Pena privativa de libertad. Esta pena puede ser determinada (cuando la norma
penal fija un lmite temporal) o indeterminada (cuando la pena es de cadena
perpetua). La pena determinada, en su extremo mnimo, cuando el tipo penal
no seale otro, se inicia con dos das y puede llegar a los 35 aos. La cadena
perpetua, ha perdido (o por lo menos se ha relativizado) su condicin de tal en
la medida que el Tribunal Constitucional ha dispuesto su revisin a los 35 aos
de cumplida la pena a los efectos de establecer de proceder- un rgimen de
beneficios penitenciarios.
b) Penas limitativas de derechos. Afectan derechos de naturaleza distinta a la
libertad y que son limitados mediante la sentencia condenatoria. Estas penas
son: i) la prestacin de servicios a la comunidad, ii) la limitacin de das libres,
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
El uso ha de ser voluntario por parte del sujeto que ha concurrido a la falsificacin,
con lo cual se excluyen hiptesis de hurto o accidente, en las que el documento puede
ser usado por terceros o producir efectos jurdicos, sin que ste presente la voluntad
de falsificar para el uso.
El presente tipo es una falsedad material, pues no se reprime la falsedad ideolgica en
documento privado, ya que el verbo determinador falsificar se refiere exclusivamente
a la falsedad material; adems, el documento privado no tiene presuncin de
veracidad, pues sus efectos son Inter partes y no erga omnes.
Objeto material real:
Documento privado: se define como aquel que no rene los requisitos necesarios para
ser documento pblico, es decir, que tan slo contiene declaraciones con relevancia
jurdica de particulares, en cuya formacin no ha intervenido un empleado oficial en
ejercicio de sus funciones.
Como ejemplo se sealan como documentos privados los ttulos valores en los que
constan obligaciones, los mensajes telegrficos, las cartas personales o comerciales,
las facturas, los recibos de pago, las cotizaciones.
El documento, objeto material de la infraccin, debe tener utilidad probatoria,
acreditar hechos o relaciones con relevancia jurdica.
Objeto jurdico: el bien jurdico protegido es la fe pblica, entendida como la confianza
y seguridad necesarias en los medios de prueba aceptados y regulados por el
ordenamiento.
Perfeccionamiento: el delito se consuma con el uso; por tanto, ser difcil que se
estructure la modalidad tentada.
Participacin: en este delito son posibles todas las formas de participacin; este
fenmeno se presentar aunque varios partcipes realicen la falsedad y otros utilicen
los documentos falsificados por aquellos.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
La conducta usar consiste en utilizar o emplear el objeto material, para fines que
tengan relevancia jurdica; hacerlo vlido y eficaz en el trfico jurdico.
Concurso: si el uso del documento pblico falso configura infraccin penal autnoma,
hay lugar a concurso material de delitos; de tal suerte que es adoptada la concepcin
doctrinal segn la cual el delito de falsedad en documento pblico es formal y se
perfecciona cuando se produce el documento falso o se altera el verdadero, con lo cual
cualquier otro delito puede entrar con el en concurso.
Pero es perfectamente admisible que si el autor de la falsificacin es el mismo que usa
el documento, tambin puede haber concurso, y slo procede la aplicacin agravada
del Art. 290 en hiptesis de intervencin plural activa, en las que el uso del documento
no alcanza a configurar otro delito.
La falsedad en documento pblico puede entrar en concurso con la estafa y otros
gneros delictuosos violatorios de bienes jurdicos diversos, ya que el delito medio,
como el delito fin, tienen su propia personalidad y objetividad, son queridos
individualmente. La duplicidad del objeto jurdico se opone a que solo se impute el
delito fin.
Perfeccionamiento: el uso debe entenderse perfeccionado cuando el documento
falsificado llega a su destinatario natural, es decir a la persona o entidad sobre la cual
se hace valer. As mismo, la infraccin quedar consumada cuando el objeto material
sale de la esfera de custodia o disposicin del agente, para ser aplicado a finalidades
con relevancia jurdica.
DESTRUCCIN, SUPRESIN U OCULTAMIENTO DE DOCUMENTO PBLICO
Art. 292. El que destruya, suprima u oculte total o parcialmente documento pblico
que pueda servir de prueba, incurrir en prisin de dos (2) a ocho (8) aos.
Si la conducta fuere realizada por un servidor pblico en ejercicio de sus funciones, se
impondr prisin de tres (3) a diez (10) aos e inhabilitacin para el ejercicio de
derechos y funciones pblicas por el mismo trmino.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
RESPONSABILIDAD
ADMINISTRATIVA.
AUTONOMIA
DE
LA
RESPONSABILIDAD
En lo referente a la distincin entre la responsabilidad civil, penal, podemos sealar al
agente activo que produce la afectacin, dado que en el mbito penal la autora es
fundamental, en civil no necesariamente, dado que puede responder alguien que no
sea autor del hecho, por ejemplo, responsabilidad por hecho de un tercero.
De otro lado, en el mbito penal rige el principio nullum crimen, nulla poena sine lege,
partiendo del principio de legalidad y de la tipificacin como requisitos para sancionar
conductas. En sede civil rige la antijurdica, la cual es ms amplia que en el mbito
penal, dado que no solo se basa en la ley, sino tambin en las normas de orden pblico,
buenas costumbres y principios generales de cada ordenamiento, de lo cual se
deducen nuevas figuras antijurdicas teniendo, por tanto, como caractersticas la
atipicidad.
As pues, incluso, Taboada aade la distincin en el plano de la antijuricidad, que la
responsabilidad civil se basa en criterios de atipicidad y la contractual en criterios de
tipicidad. Y aade pero esta tipicidad no es igual a la penal que se basa en el criterio
de delito (principio de legalidad), sino abarca tambin las conductas expresa o
tcitamente prohibidas por el ordenamiento privado. Por tanto, debe desecharse la
idea falsa y equivocada segn la cual la antijuricidad tpica es privativa den mbito de
la responsabilidad penal. El concepto del tipo juega tambin un rol muy importante en
el mbito del derecho privado.
diplomado@icj.pe
www.icj.pe
Ahora bien, habiendo distinguido el tema de antijuricidad, la valoracin del juez ser
distinta en ambos mbitos. En el ilcito civil se afecta un inters particular por lo que
se genera un supuesto resarcitorio que normalmente se manifiesta en una prestacin
de tipo econmico. En cambio, en el mbito pena, dado que la afectacin es
preeminentemente de tipo general, se genera una sancin sobre todo de tipo personal,
llmese limitacin de derecho o pena privativa de libertad.
Respecto a la responsabilidad administrativa, es totalmente distinta a las dos
anteriores mencionadas, dado que aquella sanciona a los agentes pblicos en su
condicin de tales a partir del principio de legalidad, la administracin pblica puede
amonestar, suspender o destituir al funcionario.
diplomado@icj.pe