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Le droit commercial

Introduction
Section 1 : Dfinition
Le droit commercial est une branche du droit priv qui rgit les oprations passes par les
commerants et dans lexercice de leur activit.
Commerant au sens large : considrer les industriels, les activits financires (banques,
bourse) et commerants au sens juridique.
Cette dfinition ne correspond plus la ralit. Dans la pratique, on parle plutt de droit des
affaires que de droit commercial car les rgles ne sappliquent pas quaux commerant (le
droit du chque fait parti du droit priv la lettre de change du droit commercial).

Section 2 : Les tribunaux de commerce (ou juridiction consulaire)


Tribunaux dexceptions qui interviennent en premire instance (premier degr) dans les
matires commerciales.
Cest un tribunal comptant que pour les matires quun texte de loi attribue expressment.

I)Lorganisation du tribunal de commerce


Juridiction compose de juges qui ne sont pas des magistrats de profession. Ce sont des juges
lus.

A)Les juges
Elus au suffrage indirect 2 degrs = les lecteurs lisent des dlgus consulaires qui liront
les juges.
1)Elections des dlgus consulaires : lus pour 5 ans par les lecteurs :
-Les personnes physiques inscrites au Registre du Commerce et des Socits
(RCS)
-Leur conjoint sils ont dclars quils collaboraient lactivit de leur poux
-Les socits commerciales, les tablissements publics caractre industriel et
commercial (EPIC)
-Les cadres employs par les catgories prcdentes. Uniquement ceux qui
ralisent des fonctions de direction.
-Les membres en exercice et les anciens membres des tribunaux de commerce qui
ont demand tre inscrit sur la liste lectorale
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2)Election au 2nd degr = lection des juges, lus par :


-Les dlgus consulaires
-Les membres en exercice et les anciens membres des tribunaux de commerce
Pour tre lu juge :
-tre g de 30 ans au moins
-tre inscrit au RCS depuis au moins 5 ans
Les lections ont lieu tous les ans. Les juges sont lus pour 2 ans lors de leur 1ere lection et 4
ans ensuite. Ils sont rligibles mais aprs 4 mandats (14 ans) successifs, ils ne le sont plus
pendant 1 an.
Le prsident du tribunal est lu par les juges et parmi eux. Il doit avoir exerc les fonctions de
juge pendant 6 ans minimum. Sauf exception, il ny a pas de comptition lectorale car la
fonction de juge est prenante et gratuite, il ny a donc pas beaucoup de candidats.

B)Les auxiliaires de la justice commerciale


1)Ceux qui vont aider les juges (les auxiliaires du juge)
-les greffiers : secrtariat. Ils vont dlivrer copie des jugements. Ils sont chargs
dobtenir un certain nombre de registres dont celui du RCS. Toutes les socits doivent
tre enregistres dans ce registre, on peut donc avoir des renseignements sur ces
socits. Autre registre : celui des nantissements.
-Les arbitres experts : chargs dtudier un dossier et de remettre un rapport au tribunal
-Les administrateurs judiciaires et mandataires judiciaires : interviennent pour les
procdures qui visent les entreprises en difficults.
2 catgories de procdures :
celle de sauvegarde et de redressement judiciaire pour les entreprises
en difficult. Ladministrateur judiciaire va faire un plan de redressement
pour sauver lentreprise en difficult. Le tribunal acceptera ou non selon
que le projet tient le coup.
celle de liquidation judiciaire lorsquon ne peut plus sauver lentreprise.
Le mandataire judiciaire intervient pour vendre ce quil y a vendre dans
lentreprise pour essayer de payer les dettes.
2)Les auxiliaires du justiciable (vont aider le plaideur) : les parties en litige ne sont
pas obliges davoir un avocat ( linverse du TGI), le plaideur peut donc se dfendre
seul. Mais la plupart du temps, le plaideur se fait reprsenter. Il peut le faire par toute
personne de son choix (le plus souvent un avocat).

II)La comptence du tribunal de commerce


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Il sagit de laptitude juger dune affaire.


2problmes de comptence :
A)Comptence dattribution (quel type de tribunal est comptent ?)
litiges entre commerants (lorsquils se rattachent leur activit commerante) rmq : le
litige peut natre loccasion dun contrat entre deux commerants, mais il peut natre aussi
en dehors de tout contrat la suite dun dlit (manuvre de concurrence dloyale dun
commerant envers un autre)
litiges relatifs aux lettres de change entre toutes personnes
litiges qui surgissent entre les associs dune socit commerciale
procdure visant les entreprises en difficult : uniquement quand lentreprise en
difficult est pour les personnes physiques, un commerant ou un artisan et pour les personnes
morales, une socit commerciale.
Pour un agriculteur, une profession librale, une socit civile, un groupement but non
lucratif : relve du TGI.
Les demandes en paiement dun billet ordre sil comporte la signature dau moins un
commerant.
Les actes mixtes : acte dont la nature est diffrente pour chacune des parties lacte.
Le tribunal comptent : chercher qui est demandeur (celui qui intente le procs) et qui
est dfendeur
i.Si le procs est intent par le commerant (le dfendeur est le particulier) :
tribunal civil
ii.Si le procs est intent par le non commerant, lattaquant a le choix entre
porter son action devant le tribunal civil ou le tribunal de commerce (le plus
souvent, le tribunal civil est choisi)
Les voies de recours qui soffrent au plaideur : possibilit de recours devant la Cour
dAppel puis en Cassation. Le tribunal de Commerce peut juger en 1 er et dernier ressort
(pas possibilit de faire appel) lorsque la demande ne dpasse pas 3800.

B)la comptence territoriale (tribunal de quelle ville ?)


1)Rgles lgales prvues par le Code de procdure Civil
Rgle de droit commun : rgle de base, valable pour nimporte quel type de procs
Prvoit que la juridiction comptente au point de vue territoriale est celle du lieu o
demeure le dfendeur.

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Si le procs apparat en matire contractuelle (nat loccasion dun contrat), le


dfendeur peut sil prfre saisir le tribunal du lieu de la livraison effective de la chose ou
du lieu de lexcution de la prestation de service.
Rgles spcifiques :
Litige entre associs lintrieur dune socit commerciale : le tribunal comptent
est celui du lieu du sige de la socit.
Procdures visant les entreprises en difficult : le tribunal comptent est celui dans le
ressort duquel le dbiteur (celui en difficult) a le sige de son entreprise.
2) Les clauses dattribution territoriales de comptence
Clauses dun contrat dans lesquelles les parties au contrat dcident de donner comptence au
tribunal dune ville nomme dans le contrat.
Les clauses ne sont pas toujours valables : le Code de procdure Civil dclare cette clause non
crite, moins que 2 conditions soient remplies :
la clause doit tre convenue entre des personnes qui ont toutes contractes en
qualit de commerants.
La clause doit tre spcifie de manire trs apparente et surtout dans
lengagement de la partie qui elle est oppose.

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Chapitre I : Commerants et fonds de commerce


Section 1 : Les actes de commerce
Le commerant est celui qui va effectuer des actes de commerce. Il a un statut propre et sont
dans lobligation de respecter certains engagements.

1.Actes de commerce par la forme


Cest la forme utilise par lacte qui lui donne le caractre commercial.
-La lettre de change (traite) : crit par lequel une personne (le tireur) donne lordre une
autre personne (le tir) de payer une somme dtermine lordre dune 3e personne (le
bnficiaire).
Acte de commerce entre toutes les personnes quelque soit la raison et les personnes
qui signent la lettre. Tous les procs relveront du tribunal de commerce, et on
appliquera en cas de litiges les rgles de droit cambiaire.
-Les socits commerciales par la forme : 6 formes de socits qui sont toujours
considres de forme commerciale mme si leur activit nest pas commerciale
Socit Anonyme (SA)
Socit par Action Simplifie (SAS)
Socit A Responsabilits Limites (SARL)
Socit Nom Collectif (SNC)
Socit en commandite simple
Socit en commandite par actions

2.Actes de commerce par la nature


-Les achats de biens meubles pour les revendre
-Les achats de biens immeubles (sol + fondations) en vue de les revendre sauf si
lacqureur a agit en vue ddifier 1 ou plusieurs btiments et de les vendre en bloc ou par
locaux (activit civile)
-Oprations sur argent et crdit (oprations de change et de banque) : Toutes les banques
font des activits de commerce sauf les tablissements mutualistes qui sont des socits
civiles (Crdit Mutuel)
-Oprations de courtage : opration pour laquelle une personne (le courtier) rapproche 2
personnes en vue de las amener conclure un contrat (courtier en marchandises en
assurance en maritime et financier ainsi que les agences immobilires) SAUF les notaires
qui ne sont pas des commerants car ils ne font du courtage qu titre accessoires
-Entreprises de location de meubles (location de vhicules, de ski)

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-Entreprises de manufacture (les industries)


-Entreprises de transport : quelque soit le mode de transport et les personnes transportes
sauf les Taxis (artisan)
-Entreprises de fournitures
Celles qui assurent les livraisons de marchandises quelles se procurent au fur et
mesure des commandes qui leur sont faites.
Celles de fournitures de services. On leur demande de fournir du personnel
(entreprises de travail temporaire)
-Entreprises de commission : entreprise qui sentremettent entre un vendeur et un acheteur
en vue de favoriser la conclusion dun contrat de vente (agent de change, socit de
bourse)
-Entreprises dagence et bureau daffaire : se chargent des affaires dautrui en vertu dun
contrat de mandat (cabinet de contentieux, entreprise dassurance)

3.Actes de commerce par accessoire


Actes qui par leur nature sont civils mais deviennent commerciaux parce quils sont faits par
un commerant loccasion de son commerce.
Exemple : commerce dalimentation. Se fournit au mine de lgumes et de fruits : activit
commerciale par la nature
Se fournit un vhicule pour sen servir (acte civil) mais pas pour le revendre : acte de
commerce par accessoire car acheter par le commerants loccasion de son commerce
Sapplique dans le domaine des contrats passs loccasion de son commerce.
Sapplique en dehors des contrats, cest--dire toutes les obligations qui
peuvent peser sur un commerant.
Sapplique aux dlits qui peuvent tre commis par le commerant dans le cadre
de son commerce : acte volontaire qui peut causer autrui des dommages :
tribunal de commerce.
Exceptions : les actions en justice pour contre faon de brevet dinvention ou contre faon de
marque de fabrication : TGI.
Sapplique aux quasi-dlits : acte involontaire qui va causer quelquun un
dommage (ex : accidents)
Exception : hypothse dun accident caus par un vhicule (TGI)

Section 2 : Les actes civils et actes mixtes


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I)les activits civiles


Toutes celles ntant pas commerciales.

A)Lagriculture
Toutes les activits correspondantes la matrise et lexploitation dun site biologique de
caractre vgtal ou animal ainsi que les activits exerces par un exploitant agricole qui sont
dans le prolongement de lacte de production ou qui ont pour support lexploitation.
-Peu importe le degr dindustrialisation
-production sol ou hors sol (ex : levage industriel)
-Peu importe quil y ait transformation ou non
-Peu importe le mode de vente
-Lexploitation touristique (campings, gites.)

B)Les activits librales


Les activits de type libral : activit qui consiste en la fourniture dun travail intellectuel par
une personne qui celui qui demande le service fait une grande confiance
-activits juridiques (avocats, avous de Cour dAppel, officiers ministriels,
notaires, huissiers)
-activits dexpert comptable, commissaires aux comptes
-activits mdicales (dentistes, mdecins SAUF les pharmaciens)
-activits denseignement ( leur compte)
-architecte

C)lartisanat
Lartisan est celui qui accomplit son compte un travail manuel. Il faut rpondre 3
conditions :
-vivre essentiellement du produit de son travail manuel : lartisan accomplit un
travail manuel et emploie peu de personnel
-lartisan ne doit pas spculer (compter sur quelque chose pour en tirer un
avantage) sur les matires 1eres quil emploie
-il ne doit pas spculer sur le travail de machines trop nombreuses, trop
perfectionnes.
Dans un certains nombre de cas, lapplication de ces critres relvent dun problme
dapprciation laiss aux juridictions intrieures.

II)Les actes mixtes


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Actes qui ont un caractre civil du cot du consommateur ou acte commercial du cot du
commerant

A)cas des solutions dualistes


Comptence du tribunal
-le commerant attaque le non commerant : il doit le faire devant la juridiction civile
-inverse : le demandeur non commerant le choix entre juridiction civile ou
commerciale.
La preuve
-En matire civile : il faut pouvoir prsenter un crit au-del de 1500 (en dessous,
nimporte quel type de preuve)
-En matire commerciale : la preuve des contrats est libre (tmoignages, crits)
-En matire dactes mixtes :
Un non commerant assigne devant le tribunal un commerant, le non
commerant peut utiliser nimporte quel type de procd de preuve, quel que soit
le tribunal choisi
Un commerant attaque un non commerant, il doit faire la preuve par crit
(pour tout contrats qui dpasse 1500)

la prsomption de solidarit : pas de solidarit passive


Supposons que 2 personnes on ensemble une dette vis vis dun crancier. (1 crancier, 2
dbiteurs).
Sil y a solidarit entre les dbiteurs : le crancier peut rclamer un des 2 la totalit de la
somme. Sinon il ne peut rclamer chacun que sa part.
-dans le domaine commercial : la solidarit est prsume, il ny pas besoin de la prvoir
dans lacte.
-domaine civil : solidarit si elle est stipule dans lacte.
-acte mixte :
2 commerant ont une dette envers 1 non commerant : ils sont prsums solidaires
vis vis de leur crancier civil.
2 non commerant ont une dette ensemble vis vis dun non commerant : la
solidarit nest pas prsume, ils ne sont solidaires que si la solidarit est prvue
dans lacte.

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B)Cas des solutions unitaires (la solution retenue est la mme pour
les 2 parties)
La prescription extinctive : mode dextinction dune obligation d linaction du
crancier.
-en matire civile, la prescription de droit commun est de 30 ans, au-del le crancier
ne peut plus rien rclamer.
-en matire commerciale, la prescription de droit commun est de 10 ans.
-actes mixtes, prescription de 10 ans quelque soit le crancier ou le dbiteur.
La clause compromissoire :
Clause dun contrat qui prvoit quen cas de litige loccasion de ce contrat, on sen remettra
obligatoirement larbitrage.
Larbitrage consiste faire trancher le litige par des juges privs (des particuliers).
Ce genre de clause est valable uniquement dans les contrats conclu raison dune activit
professionnelle.

Section3 : Les commerants


Sont commerants ceux qui exerce des actes de commerce et en font leur profession
habituelles. Il faut que la personne agisse en son propre nom.

conditions remplir simultanment


Faire uniquement des actes de commerce par la nature
En faire sa profession habituelle Activit rgulire, continue, mais pas forcment lactivit
unique.
Agir en son propre nom, son propre compte
Consquence : certains auxiliaire qui ont un commerce ne sont pas considr comme
commerant car ils sont dpendants dune autre personne ou dune entreprise (ex : les salaris,
les VRP)

1)Les associs des socits sont-ils commerants ?


Distinguer le type de socit :
-Socit en Nom Collective (SNC), les associs sont responsables des dettes de la
socit sur leur gains personnels, ceci indfiniment (sans limite de somme) et
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solidairement (si un associ ne peut payer sa part de dette, ce sont les autres qui
payeront la dette). La loi leur attribue le statut de commerant.
-Socit Anonyme

Les associs ne sont pas


responsables des dettes, ils ne
sont donc pas commerants.

-Socit A Responsabilits Limits


-Socit Anonyme Simplifie

-Socit en commandite simple :


-Socit en commandite par action

types dassocis :
Les commandits, sont responsables
des dettes de lentreprise sur leur biens
propres, ils sont donc commerants.
Les commanditaires ne sont pas
responsables des dettes, donc pas
commerants.

2)Les dirigeants des socits


Ex : grant de SARL : le grant nagit pas en son nom propre, il agit au nom de la socit
donc les 3 conditions ne sont pas runies.
Quelque soit la forme de socit, un dirigeant nest pas un commerant car mme sil fait des
actes de commerce, il nagit pas en son nom mais pour le compte de lentreprise.

3)Le cas des personnes morales du droit priv


Elles sont commerciales si leur activit porte un nom (lobjet social) et consiste accomplir
des actes de commerce.
Les groupements dintrt conomique (GIE) sont : - civile si son activit est civile
- commerciale si activit commerciale
Certaines socits SNC, SA, SARL, SAS, SCS, SCA sont toujours considrs comme
commerciales mme si elles ont une activit de type civile.

La condition juridique du commerant


Principe de la libert du commerant et de lindustrie = toute personne a le droit dexercer une
activit.
Limites : 2 interdictions qui rpondent 2 soucis :
-protger le public
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-protger la personne mme qui veut monter son commerce.


a.Les dchances, les incompatibilits, les interdictions et limitations
Les dchances
Certaines personnes sont dchues de la possibilit de monter un commerce du fait de
condamnation dont elles ont fait lobjet.
Le but du lgislateur : carter les personnes du fait de leur incapacit grer un commerce. .
Dchances rsultants de condamnation pnale
-personnes condamnes une peine demprisonnement sans sursis pour des faits
qualifis de crimes par la loi
-personnes condamnes une peine de 3 mois minimum demprisonnement sans
sursis pour certains dlits (dlits dordre pcuniaire, dlits dordre morale (ex :
proxntisme))
-les officiers ministriels qui ont t destitus
Les effets de ces dchances :
-interdit pour ces personnes dexercer le commerce soit directement ou par
personne interpose.
-interdit dtre dirigeant de socit.
La dure de ces interdictions est fixe par le tribunal, sinon cest vie. Cependant il y a
possibilit de demander au tribunal une rhabilitation.
-pour celui qui dpasse outre linterdiction : 2 ans de prison + amende de
375000 (ou une seule de ces 2 peines)
-en cas de rcidive : la peine peut tre porte plus de 5 ans et possibilit de
confiscation du fonds de commerce.
Dchances rsultants de la lgislation des procdures collectives
Il sagit des personnes qui ont fait lobjet de redressement judiciaire ou de liquidation
judiciaire.
Le tribunal qui a ouvert la procdure peut infliger au dbiteur soit la faillite personnelle ou
linterdiction de grer.
Dure de linterdiction toujours fixe par le tribunal.
Celui qui dpasse outre linterdiction, 2 ans de prison + amande de 375 000 (ou une seule
des 2 peines).
A loccasion dune condamnation pour un dlit fiscal ou douanier
Le tribunal correctionnel peut prononcer linterdiction de monter un commerce au maximum
pendant 3 ans.

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Les incompatibilits
Interdiction faite une personne dexercer le commerce en raison de son appartenance une
autre profession.
2 catgories dincompatibilits :
-vise les membres de la fonction publique pour assurer lindpendance de cette
fonction.
-Les professions librales
Les sanctions encourues sont uniquement dordre professionnel tel quun blme, une
suspension voir radier. Cependant, les actes commerciaux sont considrs valables.
Les interdictions
Certains commerces sont interdits aux particuliers pour des raisons de :
-sant publique (vente de stupfiants)
-moralit publique
Loteries, jeux de hasard, casinos rservs aux entreprises ayant une autorisation de lEtat.

Limitations diverses
Certains commerces ne peuvent pas tre ouverts sans une autorisation administrative (grande
surface, pharmacies).
Certains commerces ncessitent la dtention dun diplme (opticiens, pharmaciens).
Certains commerces ncessitent la dtention dune licence = autorisation donne par les
pouvoirs publiques (ex : agence de voyage)

b.Cas particulier des trangers


Un tranger, pour tre commerant doit obtenir de la prfecture une autorisation.
Autorisation accorde aux trangers dots de la capacit de tenir un commerce selon la loi
franaise et qui prsentent des garanties de valeur morale et professionnelle.
Exceptions : certains trangers sont dispenss dautorisation :
les ressortissants dun Etat membre de la communaut europenne.
les ressortissants dun Etat qui a sign laccord sur lespace conomique
europen
les ressortissants dun Etat membre de lOCDE.
ceux qui sont titulaires de la carte de rsident quelque soit leur
nationalit
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c.Les incapacits dexercice


Le mineur mancip
Lmancipation dun mineur peut rsulter du mariage, sinon un mineur peut tre mancip
partir de 16 ans sous dcision du juge.
Un mineur mancip peut faire peu prs tous les actes de la vie civile (comme un majeur).
Au niveau commercial, un mineur mme mancip ne peut pas tre commerant.

Les incapables majeurs


Personnes nayant pas la capacit de faire des actes de commerce. Du fait de leur sant
mentale ou physique, ils nont pas la pleine capacit juridique.
-Le majeur en tutelle :
Mis en tutelle par dcision de justice par une altration mentale grave. Pourvu dun tuteur, le
majeur ne peut pas agir personnellement en son nom. Celui qui agit sa place : le tuteur, il le
reprsente.
Un majeur en tutelle ne peut pas tre commerant. Il ne peut pas ltre non plus par
lintermdiaire de son tuteur (qui ferait les actes de commerce sa place)
-Le majeur en curatelle
Prise par une dcision de justice. Il est pourvu dun curateur qui assiste le majeur : quand le
majeur veut prendre une dcision il doit demander laccord au curateur pour faire des actes.
Lexercice dun commerce est interdit au majeur en curatelle (il aurait besoin en permanence
du curateur pour toutes les autorisations possibles).
-Le majeur en sauvegarde de justice
Rgime le plus lger. Ce nest pas une vritable incapacit mais un rgime de protection. La
dcision rsulte du procureur de la rpublique.
Le majeur conserve la possibilit dagir lui-mme, tout seul sans tre assist. Un majeur en
sauvegarde de justice peut tre commerant.
La protection : les actes quil accomplit peuvent ensuite tre annuls par le tribunal sil
apparat que le majeur ntait pas saint desprit au moment o il a pass les actes. Il faudra
dmontrer quil y a actes de lsions par exemple si la marchandise a t vendue moins chre
que son prix.

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Chapitre II : Lobligation de limmatriculation au


Registre du Commerce et des Socits (RCS)

Section 1 :Lintrt et lorganisation du RCS


I)Lintrt du RCS
-Le RCS est un moyen dassurer la pub de certaines caractristiques du commerant ou de la
socit commerciale. Moyens pour les tiers dobtenir des renseignements sur cette socit
(nom, rgime des dirigeants, noms des associs)
-Moyen pour bnficier de certaines donnes denqutes, dtudes, de stat.
-Certaines consquences juridiques vont dcouler de linscription (immatriculation) au RCS
ou de la non inscription. Sans inscription la socit nexiste pas juridiquement. Inscription =
naissance de la personne morale
-Linscription au RCS est un moyen de vrifier si les conditions lgales sont respectes (par le
greffier)

II)Lorganisation
Le registre local
Tenu par le greffier du tribunal de commerce qui vrifie la rgularit du dossier, sous la
surveillance du prsident du tribunal ou dun juge soumis cette surveillance.
Le greffier transmet au commerant ou la socit son numro dimmatriculation :
RCS+ ville o sige le commerant inscrit +1 lettre -+no didentifiant attribu par lINSEE.
4 lettes possibles :

A / commerant individuelle personne physique


B / socit commerciale
C / groupement dintrt conomique (GIE)
D / socits civiles

Registre national du commerce


Tenu par lINPI (Institut National de la Proprit Industrielle). Il comporte un double de tous
les dossiers dposs dans chacun des greffes.
Lintrt : permet de centraliser dans un endroit les documents.

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Section2 : Les modalits de linscription


I)Les exigences du lgislateur
A)Les personnes tenues limmatriculation (inscription) au RCS
-les personnes physiques qui ont la qualit de commerant :
Les commerants individuels
Les associs de certaines socit quand le fait dtre associs leur attribut la qualit de
commerants (associs de SNC et les commandits des socits en commandite)
-les socits aussi bien civiles que commerciales (SCI)
-les Groupements dIntrt Economiques (GIE). Groupement hybride entre socit et
association
-les Etablissements Publics caractre Industriel et Commercial (EPIC)
B)Les dlais dinscription
Hypothse : les personnes physiques commerantes doivent demander leur
immatriculation dans un dlai de 15 jours partir du dbut de leur activit commerciale
(elles peuvent le faire avant). Elles doivent fournir les renseignements ncessaires.
Hypothse : pour les socits et les GIE aucun dlai nest prvu pour linscription car la
socit nexiste qu partir du moment o elle est immatricule.
- en cas douverture dune succursale, il faut prendre une immatriculation
secondaire, prise dans un dlai de 1 mois.
- si un changement intervient dans la situation dune personne, ce changement doit
tre signal au RCS dans un dlai de 1 mois.
- de mme pour la cessation dactivit.

II)Les formalits de linscription


La demande dimmatriculation nest pas dpose directement au greffe du tribunal. Elle doit
tre dpose au Centre de Formalit des Entreprises (CFE) : organisme de relais, qui renvoi le
dossier au greffier
Ensuite le greffier vrifie la rgularit du dossier et accorde ou non limmatriculation.
La personne qui se voit refuser son immatriculation peut contester ce refus en sadressant au
juge.

Section 3 : Les consquences de linscription au RCS


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Quand il sagit dune personne physique, son inscription au RCS fait prsumer quelle a la
qualit de commerant.
A lgard des socits, linscription confre la socit la personnalit morale, la socit
existe juridiquement.
Sanctions en cas de non inscription : (pour les personnes physiques)
Si un commerant na pas demand son immatriculation dans le dlai lgal, le juge commis
la surveillance envoie une ordonnance lui demandant de sinscrire.
Si aprs 15 jours le commerant nest toujours pas inscrit, il est passible dune amende de
3750 .
La personne qui aurait d simmatriculer et qui ne la pas fait ne peut pas se prvaloir de la
qualit de commerant lgard des tiers.
Par contre elle est tenue quand mme aux obligations attaches la qualit de commerant.

Les fonds de commerce


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Ensemble des lments corporels (que lon peut toucher) et dlments incorporels
appartenant un commerant et qui constituent une entit juridique distincte des lments qui
le composent.

Chapitre I : Les lments du fond de commerce


Section 1 : Les lments incorporels
I)La clientle et lachalandage
La clientle : aptitude du commerant regrouper un certain nombre de clients.
Lachalandage : une forme, une partie de la clientle qui tient plus la situation du fonds qu
la personne mme du commerant.

A)Protection de la clientle
La clientle est protge par la loi et la jurisprudence. La concurrence est lgale mais elle ne
doit pas tre faite de manire illicite avec des procds dloyaux (= concurrence dloyale)
tels que :
tout ce qui concerne le dnigrement du concurrent ou de son produit
le dtournement des fichiers clients
la dsorganisation de lentreprise concurrente par un dbauchage massif de son personnel

II)Le nom commercial et lenseigne


Le nom commercial est la dnomination sous laquelle est connu et exploit un fonds de
commerce (nom patronymique du commerant, un pseudonyme, une appellation de
fantaisie). Le nom commercial est trs important pour le commerce car il sert lidentifier,
le diffrencier, et relier la clientle. Cest la raison pour laquelle le nom peut tre vendu avec
le commerce.
Ce nom peut tre appos sur le local pour tre identifi, on parle donc denseigne.
Protection du nom commercial
Protg par la loi et la jurisprudence : il peut tre dfendu en justice par le commerant en cas
dusurpation ou dimitation par un autre commerant.

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Le fait davoir le mme nom patronymique quun commerant, ne peut pas nous donner le
droit de lutiliser pour nommer notre commerce. Il faut un lment distinctif (par expl. ajouter
un prnom mais ca peut ne pas passer).

III)Les droits de proprits industrielles et commerciales


Droits donnant leur titulaire un monopole.

A)Les brevets dinvention


Titres qui confrent celui qui a cre un produit nouveau ou un procd de fabrication
nouveau, un droit exclusif dexploitation pendant une dure de 20 ans. Au del le brevet est
puis et tombe dans le domaine public (expl. mdicaments gnriques). Ces titres sont
dlivrs soit par lInstitut National de la Proprit Industrielle (INPI) ou par lOffice Europen
des Brevets.
Le titulaire est le seul pouvoir exploiter le brevet, mais il peut aussi le vendre, lapporter
une socit ou il peut autoriser quelquun exploiter moyennant une redevance (= fabrication
de jouissance)
1)Protection
Le titulaire du brevet peut intenter une action en justice (action en contre faon) pour celui qui
utilise le brevet sans autorisation (le contre facteur).
2)Les risques encourus
- poursuite pnal : devant le tribunal correctionnel. 2 ans de prison + 150 000 damende.
- poursuite civil : dommages intrts et destruction des objets contre faits.

B)Les marques de fabrique


Ce sont tous les signes matriels qui servent distinguer les produits ou les services dune
entreprise de ceux des concurrents :
le nom appos sur le produit
la marque, peut tre un emblme, un dessin (le logo)
la forme mme du produit, son conditionnement, la forme de lemballage
une musique (jungle)
1. Protection
Ces marques pour tre protges peuvent tre enregistres lINPI. Cette protection est
valable 10 ans. Renouvelable indfiniment.
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Le titulaire de la marque est le seul pouvoir lutiliser, sinon il peut intenter une action en
justice pour contre faon de marque ou imitation frauduleuse de la marque.
La protection vise :
le cas de la similitude totale (mme nom, mme logo)
les grandes ressemblances qui provoquent une confusion pour le public. La
ressemblance peut tre visuelle (mme forme, mme couleur), phontique ou bien
un rapprochement purement intellectuel.
La protection est limite par le principe de spcialit : elle est limite aux mme type de
produits (on peut avoir 2 marques de produits identiques si les produits ne sont pas
industriellement identiques. expl. la marque Mont Blanc pour les stylos et les desserts).
Cependant ce principe de spcialit est cart lorsquil sagit dune marque de trs grande
notorit.
2) Les sanctions encourues
pnales : 2 ans de prisons et amende de 150 000.
civiles : ressort du TGI (le lgislateur en a dcid ainsi). La victime va invoquer une
perte de march. Elle peut aussi faire valoir une atteinte son image. Elle peut
demander des dommages et intrts, la suppression de la marque imitatrice et la
publication de la condamnation dans la presse.

C)Les dessins et modles


La lgislation permet de protger les crations de lindustrie lorsquelles prsentent une
originalit de forme ou de dcoration.
Pour quil y ait protection, il faut faire lobjet dune demande denregistrement lINPI.
Lenregistrement confre un droit de proprit sur le modle pour 5 ans. Priode qui peut tre
prolonge par dure de 5 ans chaque fois mais pas + de 25 ans.
Protection
Pnale (si le contrefacteur a agit sciemment) 2 ans de prison + 150 000 damende.
Le tribunal peut ordonner la fermeture de ltablissement ayant servi la contre faon.
civile : la victime demande dommages intrt, suppression des modles et objet
contrefaits et publication dans la presse.

IV)Le droit au bail


Droit du locataire commerant lgard du propritaire de limmeuble o le commerant
exploite son fonds.
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Ce droit nexiste que si le commerant nest pas en mme temps propritaire des locaux (il ne
peut pas se faire un bail lui mme).
Ce droit au bail a pour le commerant une importance considrable : la clientle est largement
attache lendroit o se trouve le fonds de commerce.
Les rgles :
la dure minimum dun bail commerant, 9 ans.
le locataire commerant bnficie lexpiration du bail un droit de renouvellement
ou dfaut de renouvellement, une trs forte indemnit.
le locataire peut cder son bail la personne qui lui rachte son fonds de commerce.

Section2 : les lments corporels


I)Le matriel et loutillage
Tous les biens corporels qui servent lexploitation du fonds. Ces biens peuvent avoir des
valeurs importantes.

II)Les marchandises
Tous les objets mobiliers destins tre vendus sans ou avec transformation. (Les stocks)
Si le commerant est propritaire des immeubles, ils ne font jamais partis du fonds de
commerce.

Chapitre II : Les oprations juridiques


Section1 : les nantissements

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LES NANTISSEMENTS du fond de commerce : Il sagit de donner en gage un fond de


commerce. Le locataire peut louer le fonds de commerce = location grance. Le commerant
qui a besoin dun crdit peut donner son fonds en gage.
2sortes de nantissements (selon la faon dont nat le nantissement)

I)Le nantissement amiable


Il nat la suite dun accord entre le dbiteur et le garanti.

A)Ltablissement du nantissement
Il doit donner lieu dabord un acte crit qui peut tre authentique (acte notari) ou acte sein
priv (signature).
Ensuite, inscription du nantissement dans les 15 jours qui suivent sur un registre spcial tenu
au greffe du tribunal de commerce.
Cest la date de cette inscription qui dtermine le rang du crancier nanti.

B)La porte du nantissement


Tous les lments qui composent le fonds de commerce ne sont pas compris dans le
nantissement. 3 catgories :
certains lments en font obligatoirement partie
la clientle
le nom commercial et lenseigne
le droit au bail
certains lments peuvent faire partis du nantissement mais seulement en vertu
expresse de lacte du nantissement (crit dans lacte)
les droits de proprit industrielle
le matriel et loutillage
ne fait jamais parti du nantissement : les marchandises (elles ne font pas parties de
nos garanties)

C)Les effets du nantissement


Le dbiteur conserve le droit de ladministrer et mme ventuellement de le vendre.
Il doit galement maintenir le fond en activit et ne pas en diminuer la valeur.
Le crancier bnficie du droit de prfrence et du droit de suite.
1)Le droit de prfrence
Le droit pour le crancier nantis dtre payer avant les cranciers chirographaires (ceux qui
nont pas de garanties) sur le prix de vente ventuelle du fond.
Sil ya plusieurs cranciers inscrits, ils sont payer dans lordre dinscription.

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Exemple : vente du fond de commerce = 90 000 euros


- lments incorporels = 55 000
- matriels et outillages (inclus dans le contrat) = 5000
- marchandises = 30 000
A Crancier Nanti = 70 000
B crancier chirographaire = 30 000
C crancier chirographaire = 20 000

Remboursements :
60 000

A la fin du nantissement, le crancier Nanti devient chirographaire. Ils sont rembourss


suivant le systme dOMAR LE FRANC. Il reste 30 000 euros pour rembourser 60 000 euros
de dettes, donc 30 000/60 000 = (on rembourse donc 50 % des dettes de tout le monde)
A = 10 000
B = 30 000
C = 20 000

Remboursement :
5000
15 000
10 000

2)Le droit de suite


Droit pour le crancier nantis de faire vendre le fond sil nest pas payer de sa crance, mme
si le fond nest plus le propritaire du dbiteur.
Lacqureur du fond de commerce doit respecter un certains nombre de prcautions :
- il doit se renseigner au greffe du tribunal sur lexistence ventuel dun nantissement
- il fera loffre du prix au crancier nantis : si le crancier est satisfait, il effacera le
nantissement, si le crancier nest pas satisfait il peut faire une surenchre de 1/10 sur le prix
de vente des lments incorporels.
Le fond est alors mis en ventes aux enchres avec comme mise prix, le prix initial + 1/10
Cest celui qui fait la plus forte enchre qui est dclar acqureur. Si personne ne se porte
acqureur, le local appartiendra aux cranciers. Le nantissement est donc effacer.

II)Le nantissement judiciaire


Il peut tre pris sans laccord du propritaire du fond de commerce mais avec laccord du
tribunal.

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Le crancier saperoit que la situation du dbiteur est irrgulire. Avant, dattendre la fin
pour tre rembourser, il va demander au tribunal un nantissement sur le fond de commerce.
Le banquier doit prouver du prt, et doit expliquer que la crance sera difficile rcuprer.

A)Les effets du nantissement


Les mmes que prcdemment SAUF que le nantissement judiciaire peut tre annul dans
certaines hypothses : Quand il y a liquidation judiciaire, le tribunal vrifiera la date dans
laquelle le commerant est en cessation dactivit (priode suspecte dans laquelle tous les
actes seront annuls)

Section 2 : La location grance ou grance libre


Contrat par lequel le propritaire dun fond de commerce le donne en location quelquun. Le
grant exploite le fond de commerce son nom propre, et ces risques et prils, contre le
versement dune redevance au propritaire.
Il y a donc une sparation entre le fond de commerce et lexploitation du fond.

I)Condition de validation des conditions de grance


A)Condition de dlai
Le propritaire doit avoir lui-mme exploit pendant 2 ans pour pouvoir le donner en location.
Pour viter que le fond de commerce ne soit un placement de spculation.
Elle peut tre rduite par ordonnance du prsident du tribunal, si le propritaire bnficie
dune impossibilit.
Cette condition est carte par la loi elle-mme dans certains cas :
- au bnfice des hritiers
- au bnfice des socits ptrolires

B)Condition de publicit
La location grance doit faire lobjet dune double publicit :
- inscription au RCS dans les 15 jours du contrat
- dans un journal dannonce lgale (journaux ordinaire, quotidien,
hebdomadaire qui sont habilits publier les annonces lgales).

II) Les effets du contrat de grance


A)Les effets vis--vis du locataire

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Le locataire grant la qualit de commerant, et par consquent il doit se faire inscrire au


RCS.
Il doit maintenir la clientle (cest un des lments qui compose le fond- le propritaire loue le
fond et donc la clientle, il se doit de la garder) et garder la destination du fond (on ne peut
changer un restaurant en caf).
Il doit payer la redevance (loyer), acheter la marchandise en stocks, continuer les contrats de
travail conclus par le propritaire, et verser un cautionnement au propritaire.
B)Les effets vis--vis du proprio
Le propritaire na plus la qualit de commerants puisquil a donn son fond en grance, et
donc il nest plus immatricul au RCS
Il ne doit pas gner le grant dans lexercice de son commerce, il ne doit pas lui faire de
concurrence.
Le propritaire du fond est solidairement responsable des dettes contractes par le grant.
Celui qui doit payer les dettes cest le grant locataire, mais sil narrive pas payer un
fournisseur cest le propritaire qui doit payer.
Cette rgle suit 2 limitations :
il faut quil sagisse de dettes contractes par le grant dans un certains dlai. Ce dlai
commence avec la location grance et se termine 6 mois aprs la publication de la location
grance.

il faut quil sagisse de dettes contractes loccasion de lexploitation du fond :


- La responsabilit du propritaire est exclue des dettes personnelles du
locataire
- Pour que le propritaire soit responsable mais si la dette rpond une
ncessit de lexploitation.

III)La fin de la location grance


Le contrat de location de grance est conclu pour une dure brve (1 an) cependant la location
peut tre renouvele.
Si le propritaire ne veut pas renouveler le contrat, le locataire na droit aucune indemnit
par exemple sous prtexte quil a augment la clientle.
La location prend fin en cas de dcs du locataire car cest un contrat intuitu personae (en
fonction de la personne)
La fin de la location grance doit faire lobjet de publicit au RCS et dans les journaux.
Le propritaire doit reprendre les marchandises en stocks et redonner le montant de la caution
(sous retenu dune somme si besoin)

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Le locataire grant peut en principe se rtablir dans un commerce identique, SAUF si une
clause de non concurrence avait t prvu dans le contrat.

Chapitre III : La vente du fond de commerce


Section1 : La vente du fond de commerce
Elle obit des rgles qui sexpliquent par le souci de protger :
- lacheteur contre le vendeur sur la valeur du fond de commerce
- les cranciers du vendeur pour viter quil parte avec largent sans rembourser les
cranciers.

I)Rgles gnrale de la vente du fond


A)Les modalits de la vente
1)La forme et le contenu
Conditions de la forme : le contrat de vente doit tre fait par crit et peut tre un
acte authentique ou sous sein priv enregistr
Cette acte doit contenir un certains nombre de mentions obligatoires :
- Lorigine de la proprit (le nom du prcdent vendeur, la date de
lacte dacquisition, et le prix quil a lui-mme achet)
- Ltat des privilges et des nantissements inscrit sur le fond de
commerce
- Le chiffre daffaire ralis au cours des 3 dernires annes
- Les bnfices des 3 dernires annes
- Le bail et les caractristiques du bail
Sanction : - si une des mentions manque, le tribunal peut dclarer la vente nulle
(si cela a entrain une erreur)
- Si une mention tait inexacte, lacheteur peut demander soit
lannulation de la vente soit une rduction du prix.
Condition relative au prix : - le prix dot tre srieux, rel et sincre. Au cas o il
y aurait une dissimulation partielle du prix pour des raisons fiscale
- prix global pour lensemble du fond de
commerce, mais il doit y avoir des prix distinct pour les lments in corporels,
les outillages, et les marchandises (raison fiscale et pour le mcanisme des
nantissements qui suppose de sparer les prix de chacun des lments)
- lacte de vente doit tre enregistr dans le mois
de sa date de vente ladministration de lenregistrement.
Si le prix dclar est insuffisant : - le fisc peut faire comparaitre les parties devant une
commission dpartementale qui peut ordonner une expertise
- ladministration dispose dun droit de prsomption, droit pour ladministration de se
substituer lacqureur (= acheter sa place). Elle doit offrir 1/10 en plus du prix dclar.

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- elle peut essayer de prouver quil ya eu dissimulation du prix : les parties au contrat peuvent
tre condamnes une amende.
La publicit de la vente du fond : elle vise protger les cranciers du vendeur
(les cranciers chirographaires) pour viter que le commerants vende son fond et
sen aille en oubliant de payer ses cranciers.
Cest lacheteur du fond de commerce qui doit procder une double publication avant de
payer le prix, dans un journal dannonces lgales et au BODACC (bulletin officiel des
annonces civiles et commerciales).
Cest lacheteur qui doit faire la publicit car il sagit dviter un vendeur malhonnte.

B)Les effets de la vente


La vente fait naitre un certains nombre dobligations
1)Les obligations du vendeur
- dlivrer le fond de commerce quil vend (clientle, nom, stocks)
- viter tous actes de nature concurrencer lacqureur. Pour viter ca, le contra prvoit
toujours une clause de non concurrence (le vendeur sinterdit de se rtablir dans une activit
identique et dans un certains primtre)
En cas de non respect, lacqureur peut saisir le tribunal et demander des dommages et
intrts ou la fin de cette concurrence illicite. Condamnation du vendeur un paiement
dastreinte (paiement dune certaine somme par jour douverture en plus.

2)Les obligations de lacheteur


- payer le prix convenu dans lacte
- payer les frais accessoires (taxes = droits de mutation, intermdiaires = frais dagence.)
- continuer les contrats de travail du personnel
- il doit faire publier dans un journal dannonce l gale de la vente du commerce afin que les
ventuels crancier leur rclame la somme due.

II)La vente crdit du fond de commerce


Trs souvent, les fonds ne vont pas tre pays comptant par lacqureur. Il contractera un
emprunt. Mais va-t-il payer ?
Les privilges du vendeur peuvent tre bnfiques pour 2 personnes :
- le vendeur lui-mme fait crdit son acqureur
- les privilges sont donns au banquier
Privilges = le titulaires du privilge sera payer avant les autres cranciers.
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A)Le privilge du vendeur proprement dit


1)Condition dexistence du privilge
Il faut que le vendeur ait inscrit sont privilge sur un registre public tenu par le greffe du
tribunal de commerce, prise dans la quinzaine de lacte de vente. Cette inscription est
rtroactive (elle prend effet la date de lacte de vente).
Le premier crancier rembours est le crancier du privilge car linscription est rtroactive
elle est cens avoir t prise le 28-03
Le deuxime crancier rembours sera donc le nanti
2)Les effets et consquences du privilge
Le droit de prfrence : droit dtre payer en cas de revente du fond de
commerce avant les autres cranciers chirographaires. Ce droit de prfrence ne
sexerce pas globalement sur lensemble du prix.
Il sexerce sparment sur les prix respectifs de chacun des lments du fond
(lments incorporels, marchandises et outillages)
Le prix qui est obtenu de la revente de chaque lments sert payer ce qui reste
du au vendeur sur llment correspondant.
Exemple : Vente crdit. Fond = 80 000 euros
Marchandises = 15 000
Matriel et outillage = 5 000
Elments incorporels = 60 000
Le paiement comptant est de 20 000 euros (le crancier peut le mettre sur ce quil veut) :
- marchandise = 15 000
- matriel et outillage = 5 000
Le dbiteur narrive pas payer les 60 000 euros de dette. On revend le fond pour payer les
cranciers.
Prix de revente : Fond = 40 000
- marchandise = 15 000
- matriel et outillage = 5 000
- lments incorporels = 20 000
De plus il y a des cranciers chirographaires pour 20 000 euros.
Le privilge fonctionne lments par lment. La revente dun lment va servir rembourser
le crancier sur cet lment.

Vendeur (crancier) :

marchandise = 0
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Matriel et outillage = 20 000


Elments incorporels = 0
Il reste 40 000 euros rembourser pour le crancier qui a le privilge. Comme il a us de son
privilge, il devient crancier chirographaire.
Il reste 20 000 de la revente rpartir entre : - le crancier chirographaire = 20 000
- le crancier privilge
= 40 000
Ils seront rembourser 20 000* 1/3 = 6666 euros
40 000 * 1/3 = 13 333 euros
La fraction du prix payer comptant peut tre imput librement par le vendeur sur nimporte
quels lments.
Le paiement crdit eux sont imputs dans lordre suivant :
- marchandises
- matriel et outillage
- lments incorporels
Pour se garantir, le vendeur crdit peut en plus de son privilge inscrire un nantissement sur
le fond de commerce.
Le droit de suite : droit dexercer le privilge mme si le fond a t transmis un
autre propritaire. Cette situation ne se rencontre que trs rarement, car lacheteur
va faire en sorte deffacer les privilges.
Avant dacheter, lacheteur vrifiera au greffe du tribunal sil y a un
nantissement ou un privilge.
Si cest le cas, lacheteur fera loffre du prix directement au crancier inscrit.
Le crancier peut se contenter du prix et le privilge sera effac, mais il peut
galement faire une surenchre de 1/10, calcul sur les lments incorporels,
puis il y vente aux enchres.

B)Laction rsolutoire du vendeur de fond de commerce


On peut demander la rsolution de la vente, c'est--dire lanantissement rtroactif de la
vente.
1)Les conditions dexistence de laction rsolutoire
Il faut que le vendeur est mentionn expressment laction rsolutoire au moment o il a
inscrit le privilge.
2)Les effets
- si le vendeur narrive pas se faire payer, le vendeur crdit peut demander
lanantissement rtroactif du contrat.
- il faut tenir compte des paiements partiels (il faudra restituer les sommes)

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