Resumen Derecho Civil. Parte Preliminar y General

RESUMEN
TRATADO DE DERECHO CIVIL1

PARTES PRELIMINAR Y GENERAL
Arturo Alessandri R.
Manuel Somarriva U.
Antonio Vodanovic H.
1 Material actualizado a enero de 2015 que incluye modificaciones de las leyes N 19.585, 19947, 19.968 y 20.500.
Curso de preparacin de examen de grado www.apruebatugrado.blogspot.com
ndice de contenido
SECCIN PRIMERA. EL DERECHO Y SUS NORMAS ......................................................................................... 7
CAPTULO I: NOCIONES GENERALES.......................................................................................................... 7
CAPTULO II: NATURALEZA, CARACTERES Y SANCIONES DE LAS NORMAS JURDICAS ............................. 9
CAPTULO III: CLASIFICACIN DE LAS NORMAS JURDICAS ..................................................................... 15
CAPTULO IV: NORMAS NO JURDICAS QUE RIGEN LA CONDUCTA HUMANA ....................................... 19
A. LA MORAL........................................................................................................................................ 19
B. NORMAS DE USO SOCIAL ................................................................................................................ 22
C. NORMAS RELIGIOSAS ...................................................................................................................... 22
CAPTULO V: DERECHO NATURAL Y DERECHO POSITIVO ....................................................................... 23
CAPTULO VI: LA CIENCIA Y EL ARTE DEL DERECHO Y LA JUSTICIA ......................................................... 24
A. CIENCIA DEL DERECHO .................................................................................................................... 24
B. EL ARTE DEL DERECHO .................................................................................................................... 24
C. LA JUSTICIA ...................................................................................................................................... 24
CAPTULO VII: DEL DERECHO CIVIL EN GENERAL .................................................................................... 25
A. EL DERECHO CIVIL ........................................................................................................................... 25
B. EL CDIGO CIVIL CHILENO............................................................................................................... 26
CAPTULO VIII: LOS DIVERSOS SISTEMAS JURDICOS CONTEMPORNEOS............................................. 30
SECCIN SEGUNDA. TEORA DE LA LEY ....................................................................................................... 30
CAPTULO IX: CARACTERIZACIN DE LA LEY Y DE OTROS CUERPOS JURDICOS NORMATIVOS ............. 30
A. NOCIONES PRELIMINARES Y EL CONCEPTO DE LEY ........................................................................ 30
B. CARACTERES DE LAS LEYES DE DERECHO PRIVADO ........................................................................ 32
C. CONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY ................................................................................................... 33
D. LOS DECRETOS ................................................................................................................................ 33
E. DECRETOS LEYES .............................................................................................................................. 35
CAPTULO X: LA LEY Y LA SENTENCIA JUDICIAL ....................................................................................... 36
A. GENERALIDADES.............................................................................................................................. 36
B. LA COSA JUZGADA ........................................................................................................................... 37
CAPTULO XI: LA COSTUMBRE ................................................................................................................. 41
Tratado de derecho civil partes preliminar y general Alessandri, Somarriva y Vodanovic

CAPTULO XII: PROMULGACIN Y PUBLICACIN DE LA LEY ................................................................... 42
CAPTULO XIII: INTERPRETACIN DE LA LEY............................................................................................ 45
A. PRELIMINARES................................................................................................................................. 45
C. ESPECIES Y MTODOS DE INTERPRETACIN ................................................................................... 46
D. INTERPRETACIN DOCTRINAL ........................................................................................................ 47
E. INTERPRETACIN DE AUTORIDAD................................................................................................... 48
B. REGLAS PRCTICAS DE INTERPRETACIN ........................................................................................... 51
C. LAGUNA DE LEY ................................................................................................................................... 52
CAPTULO XIV: DEROGACIN DE LAS LEYES ............................................................................................ 52
A. GENERALIDADES.............................................................................................................................. 52
C. CAUSAS INTRNSECAS QUE PRODUCEN LA CESACIN DE LA EFICACIA DE UNA LEY ...................... 53
D. EL DESUSO ....................................................................................................................................... 54
CAPTULO XV: EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO A LA SANCIN .......................................................... 54
CAPTULO XVI: EFICACIA DE LA LEY EN EL TIEMPO ................................................................................. 56
A. NOCIONES PREVIAS ......................................................................................................................... 56
B. GENERALIDADES SOBRE EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO AL TIEMPO ........................................... 56
C. RETROACTIVIDAD DE LAS LEYES INTERPRETATIVAS........................................................................ 58
D. LA NO RETROACTIVIDAD EN LAS LEYES DE DERECHO PRIVADO..................................................... 59
E. LEYES SOBRE EL ESTADO CIVIL ........................................................................................................ 59
F. LEYES SOBRE CAPACIDAD DE LAS PERSONAS .................................................................................. 61
G. LEYES RELATIVAS A LA PROTECCIN DE LAS PERSONAS ................................................................ 61
H. LEYES RELATIVAS A LOS BIENES ...................................................................................................... 62
I. LEYES RELATIVAS A LAS SUCESIONES ............................................................................................... 64
J. LEYES RELATIVAS A LOS CONTRATOS ............................................................................................... 66
K. LEYES RELATIVAS AL PROCEDIMIENTO JUDICIAL ............................................................................ 67
L. LEYES DE PRESCRIPCIN .................................................................................................................. 68
LL. EL PROBLEMA DE LA RETROACTIVIDAD Y LAS LEYES DE DERECHO PBLICO ................................ 69
M. APLICACIN DE LA LEY A HECHOS POSTERIORES A SU DEROGACIN........................................... 71
CAPTULO XVII: EFICACIA DE LA LEY EN EL ESPACIO ............................................................................... 72
A. GENERALIDADES ................................................................................................................................. 72

B. TERRITORIALIDAD DE LA LEY ............................................................................................................... 73
C. EXTRATERRITORIALIDAD DE LA LEY..................................................................................................... 75
SECCIN TERCERA. LA RELACIN JURDICA EN GENERAL Y EL DERECHO SUBJETIVO ................................ 81
CAPTULO XVIII: LA RELACIN JURDICA EN GENERAL ............................................................................ 81
CAPTULO XIX: EL DERECHO SUBJETIVO. IDEA GENERAL Y TEORAS SOBRE SU EXISTENCIA .................. 85
CAPTULO XX: ESTRUCTURA DEL DERECHO SUBJETIVO .......................................................................... 86
CAPTULO XXI: CLASIFICACIONES DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS ......................................................... 87
CAPTULO XXIII: RENUNCIA DE LOS DERECHOS ...................................................................................... 95
CAPTULO XXIV: FUENTES DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS .................................................................... 97
SECCIN CUARTA. DE LAS PERSONAS NATURALES Y LAS PERSONAS JURDICAS ....................................... 99
CAPTULO XXVI: NOCIN DE LA PERSONALIDAD Y CLASIFICACIN DE LAS PERSONAS .......................... 99
A. NOCIN DE LA PERSONALIDAD....................................................................................................... 99
B. CLASIFICACIN DE LAS PERSONAS .................................................................................................. 99
TTULO PRIMERO. DE LAS PERSONAS NATURALES ..................................................................................... 99
CAPTULO XXVII: PRINCIPIO Y FIN DE LA EXISTENCIA DE LAS PERSONAS NATURALES ......................... 100
A. PRINCIPIO DE SU EXISTENCIA ........................................................................................................ 100
B. FIN DE LA PERSONALIDAD NATURAL ............................................................................................ 104
CAPTULO XXVIII: ATRIBUTOS DE LAS PERSONAS NATURALES ............................................................. 116
A. GENERALIDADES............................................................................................................................ 116
B. LA CAPACIDAD DE GOCE ............................................................................................................... 117
C. NACIONALIDAD ............................................................................................................................. 117
D. EL NOMBRE ................................................................................................................................... 121
E. ESTADO CIVIL ................................................................................................................................. 127
F. DOMICILIO ..................................................................................................................................... 130
G. EL PATRIMONIO ............................................................................................................................ 144
CAPTULO XXIX: DERECHOS DE LA PERSONALIDAD .............................................................................. 147
TTULO SEGUNDO. DE LAS PERSONAS JURDICAS ..................................................................................... 151
CAPTULO XXX: NOCIONES GENERALES. HISTORIA. NATURALEZA JURDICA. CLASIFICACIN ............. 152
A. NOCIONES GENERALES.................................................................................................................. 152
B. HISTORIA ....................................................................................................................................... 153

C. NATURALEZA JURDICA ................................................................................................................. 154
D. CLASIFICACIN .............................................................................................................................. 159
CAPTULO XXXI: PERSONAS JURDICAS DE DERECHO PBLICO ............................................................ 160
A. NORMAS QUE LAS REGULAN ........................................................................................................ 160
B. EL ESTADO ..................................................................................................................................... 161
C. LAS MUNICIPALIDADES ................................................................................................................. 163
D. ESTABLECIMIENTOS PBLICOS ..................................................................................................... 163
E. IGLESIAS Y COMUNIDADES RELIGIOSAS ........................................................................................ 164
CAPTULO XXXII: PERSONAS JURDICAS DE DERECHO PRIVADO ........................................................... 164
A. GENERALIDADES............................................................................................................................ 164
B. CONSTITUCIN DE LAS PERSONAS JURDICAS .............................................................................. 168
C. ORGANIZACIN DE LAS PERSONAS JURDICAS ............................................................................. 174
D. REPRESENTACIN Y VOLUNTAD DE LAS PERSONAS JURDICAS ................................................... 178
E. ATRIBUTOS DE LAS PERSONAS JURDICAS..................................................................................... 181
F. EXTINCIN ..................................................................................................................................... 192
CAPTULO XXXIII: CORPORACIONES Y FUNDACIONES SIN PERSONALIDAD JURDICA .......................... 194
ndice de tablas
Tabla 1. Carga y obligacin .......................................................................................................................... 13
Tabla 2. Moral y Derecho ............................................................................................................................ 20
Tabla 3. Normas jurdicas y normas de uso social....................................................................................... 22
Tabla 4. Ley y decreto.................................................................................................................................. 35
Tabla 5. Ley y sentencia............................................................................................................................... 37
Tabla 6. Cosa juzgada formal y material ..................................................................................................... 38
Tabla 7. Costumbre civil y mercantil ........................................................................................................... 42
Tabla 8. Promulgacin y publicacin ........................................................................................................... 43
Tabla 9. Capacidad y estado civil ............................................................................................................... 128
Tabla 10. Personas jurdicas de derecho pblico y de derecho privado ................................................... 159
Tabla 11. Personas jurdicas de derecho pblico y de derecho privado. Criterios de la jurisprudencia
chilena ....................................................................................................................................................... 160
Tabla 12. Corporacin, fundacin, comunidad y sociedad ....................................................................... 165
Tabla 13. Corporaciones y fundaciones .................................................................................................... 167
Tabla 14. Sociedad y asociacin sin personalidad jurdica ........................................................................ 195
PARTE PRELIMINAR
SECCIN PRIMERA. EL DERECHO Y SUS NORMAS
CAPTULO I: NOCIONES GENERALES
1. Etimologa de la palabra norma. En lengua latina significa escuadra, y, en sentido figurado,
regla.
2. Concepto de norma. Lnea o criterio, de pensamiento o accin, que uno adopta por s mismo
o recibe de otro, especialmente superior, en razn del valor implicado en la lnea o criterio,
aunque no siempre conocido por el que sigue la norma.
La validez de la norma resulta del deber ser que expresa.
3. Sociedad y Derecho. No se concibe una sociedad sin derecho y el derecho sin sociedad: Ubi
societas ibi ius. Donde hay sociedad, hay derecho.
4. Etimologa de la palabra derecho. En latn, derecho es ius. La voz castellana se origina de
directum, participio de dirijo (dirigir), en cuanto significa lo enderezado, lo recto, lo que va
hacia el fin, lo justo.
El sustantivo latino ius, y que algunos escriben jus, ha dado origen a justo, juzgar, jurdico y sus
derivados. El plural es, respectivamente, iura o jura, y as, por ejemplo, derechos en cosa ajena
se dice: iura o jura in res aliena.
5. Derecho objetivo y derecho subjetivo. Derecho objetivo es el conjunto de normas
imperativas que, para mantener la convivencia pacfica y ordenada de los hombres que viven en
sociedad, y que regulan las relaciones de ellos, determinadas por esas mismas normas. El
derecho subjetivo es un inters jurdicamente protegido. La doctrina mayoritaria comprende dos
elementos: inters y voluntad o el querer del individuo, y lo define como un poder de obrar
(actuar) concedido a la voluntad del sujeto para la satisfaccin de sus propios intereses,
reconocido y garantizado por el derecho objetivo.
Al derecho subjetivo corresponde siempre un deber, una obligacin de otra persona, que puede
tener por objeto una accin o una abstencin.
El derecho objetivo, representa la norma de obrar (norma agendi), y el derecho subjetivo, la
facultad de obrar (facultas agendi).
6. Derecho y ortografa.
7. Explicacin de los nombres derecho subjetivo y derecho objetivo.
8. Derecho objetivo y derecho subjetivo son aspectos de una misma esencia. Se dice que los

derechos subjetivos se fundan en el derecho objetivo.
9. Normas de comportamiento y normas auxiliares o complementarias. Normas de
comportamiento son las que sealan la conducta que deben observar los hombres en sus
relaciones sociales. Normas auxiliares o complementarias son las dirigidas a ayudar a las
anteriores a desplegar su eficacia y servirles de medio y cauce para substanciarse en la vida
social. Ej.: definiciones legales; normas de interpretacin y de derogacin de las leyes, etc.
10. Concepto de ordenamiento jurdico. Conjunto de normas jurdicas (derecho objetivo) que,
formando un sistema, tiene vigencia en cierta poca en un determinado grupo social,
homogneo y autnomo.
11. Pluralidad de ordenamientos jurdicos.
12. Ordenamiento jurdico estatal. El Estado es una sociedad polticamente organizada en un
territorio propio, dotada de un poder soberano y que persigue el bien comn. Su ordenamiento
jurdico es el principal de todos.
13. Ordenamiento jurdico internacional. Lo forman bsicamente los Tratados (en su acepcin
ms amplia) que celebran los Estados y la costumbre que siguen o acatan en sus relaciones
mutuas. A estas dos fuentes, se agregan otras de menor relieve, como ciertos principios
doctrinarios.
El ordenamiento jurdico internacional no ha podido perfeccionarse slidamente por la falta de
un poder soberano y de efectivos instrumentos que impongan la observancia de sus reglas. Sin
embargo, no puede negrsele este carcter porque la mayora de los pactos se cumple aunque
estn libres de coercin.
14. Ordenamiento jurdico de la Iglesia Catlica.
15. Ordenamiento jurdico de la Unin Europea.
16. Consideraciones parciales del ordenamiento jurdico. El gran todo unitario de un
ordenamiento jurdico estatal agrupa diversos cmulos de normas que se refieren a
determinados gneros de materias: civil, comercial, minero, agrario, laboral, penal,
administrativo, procesal, etc. Cada una de estas masas de normas puede considerarse
singularmente, y cabe hablar entonces del ordenamiento civil, del penal, etc.
17. Las instituciones jurdicas. Hay relaciones o comportamientos humanos que son bsicos,
tpicos y reiterados. De ah la conveniencia de que se ajusten a determinados modelos
delineados por un conjunto de normas. Los comportamientos o relaciones con las
caractersticas enunciadas llmense instituciones o institutos jurdicos, y este mismo nombre
recibe el conjunto de normas que regula dichos comportamientos o relaciones en sus diversos

elementos o fases.
CAPTULO II: NATURALEZA, CARACTERES Y SANCIONES DE LAS NORMAS JURDICAS
18. Naturaleza; teoras.
19. A) Teora Imperativista. Si todas las normas jurdicas concurren a organizar la sociedad o
disciplinar la conducta de sus miembros en razn de la convivencia y la necesidad de la
colaboracin para subsistir y progresar, no se concibe la norma sino como un imperativo, una
orden, un mandato, directo o indirecto, explcito o implcito, pero claro, formulado en una
proposicin y dirigido por la sociedad a sus componentes para que hagan algo o no lo hagan.
Impone, pues, una accin o una abstencin.
20. Impugnacin de la teora imperativista; refutacin. Si la norma fuera un mandato, la
persona se convertira en objeto de la voluntad ajena, conclusin inaceptable porque la
voluntad slo puede actuar sobre la propia persona y no sobre otra.
Refutacin. El mandato no destruye el libre albedro, pues el destinatario tiene independencia
para elegir entre acatarlo o no, asumiendo en este ltimo caso la responsabilidad. El mandato,
que no suprime el libre albedro, sino que cuenta con l, es motivo de la conducta del sujeto,
pero no causa de su voluntad.
21. B) Teora del juicio hipottico. La norma es slo un juicio hipottico, es decir, que afirma o
niega algo, pero lo hace bajo condicin.
La norma jurdica contiene dos elementos: una hiptesis o condicin y una consecuencia jurdica.
El juicio lgico se limitara a expresar la relacin causal entre un hecho o una accin humana y
las consecuencias que el Derecho le atribuye.
22. Refutacin a la teora anterior. Aun dando por sentado que la norma explcita o
implcitamente contiene un juicio o una proposicin lgica, el contenido de la norma siempre es
un acto de voluntad que motiva a los sujetos a comportarse de una manera determinada.
23. Dilucidacin de la naturaleza imperativa de algunas normas. La naturaleza imperativa no
aparece literalmente en todas las normas. En algunas, la imperatividad se descubre mirando
ms a fondo.
24. A) Imperatividad de las normas que establecen requisitos de los actos jurdicos. Cuando
las normas establecen los requisitos del contrato, por ej., la imperatividad se revela en que la
ley no consiente que se hagan valer los derechos emanados de un contrato que no rene los
requisitos exigidos.

25. B) Imperatividad en las leyes penales. Se les reconoce un doble mandato en todos aquellos
casos en que directamente expresan que los delitos que sern castigados con determinada pena.
En primer lugar, hay un imperativo prohibitivo, porque si se sancionan esos hechos ilcitos es
porque est vedado cometerlos; en seguida, se ordena aplicar la pena que corresponda.
26. C) Imperatividad de las normas permisivas. Es la que autoriza realizar una accin o una
abstencin, debiendo los otros sujetos tolerar que la persona beneficiada con el permiso haga o
no haga lo que expresamente se le ha permitido. La imperatividad de la norma permisiva estara
en la imposicin a los sujetos pasivos de tolerar una accin u omisin de otra persona. Lo que
suele yacer en el fondo de toda norma permisiva es una excepcin a una norma general.
27. D) Imperatividad de algunas normas auxiliares o complementarias.
1. Normas derogatorias. Dejan sin vigor a las normas anteriores o parte de ellas.
2. Normas declarativas. Aclaran ciertos extremos oscuros o dudosos de anteriores, o bien
precisan determinados conceptos jurdicos generales. En el primer caso, se manda por la norma
aclaratoria que el sentido que ella seala es el que debe darse a la que apareca como dudosa u
obscura. Hay aqu una norma imperativa en sentido estricto. A la vez, en cuanto la norma
aclaratoria se entiende incorporada a la que se aclara, toma su carcter, y podr ser una norma
preceptiva, prohibitiva o permisiva, segn los casos.
3. Normas sobre interpretacin de las leyes. El CC establece reglas para determinar el genuino
sentido de las leyes cuando ste no es claro. Son imperativas, y no simples principios tericos o
consejos que el legislador da al intrprete de la ley.
28. Caracteres de la norma jurdica.
29. a) Imperatividad. Para muchos no es un carcter, sino que la naturaleza misma de la norma
jurdica.
La proposicin en que se formula toda norma jurdica, manda en forma perentoria, pues si se
dejara al arbitrio de los individuos la consecucin de sus fines, sobre todo de justicia, se correra
el riesgo de que quedaran frustrados y la suerte de la sociedad pasara a depender de los
particulares.
30. b) Bilateralidad, alteridad o sociabilidad de la norma jurdica. La norma jurdica es una
regla de conducta para el individuo en relacin con otros. Significados:
1 La regla jurdica, producto del orden social, rige actos humanos sociales.
2 Establece deberes correlativos de facultades o facultades correlativas de deberes. Toda regla
jurdica implica necesariamente la relacin entre dos sujetos, una bipolaridad subjetiva en que
frente al sujeto que tiene un deber jurdico (sujeto pasivo de la relacin), est otro que tiene la
facultad de pretender de aqul el cumplimiento del deber en su provecho, el del pretensor
(sujeto activo de la relacin). La correlatividad permite distinguir la moral del derecho.
31. c) Generalidad. La norma jurdica se dirige a todos los coasociados que, durante el tiempo

de su vigencia, puedan subsumirse en las hiptesis previstas. En tales hiptesis pueden
encontrarse todos, algunos o una persona. Slo basta que sea susceptible de aplicarse a
cualquiera que se halle en la hiptesis sealada.
La generalidad responde al principio de igualdad ante la ley, porque evita la discriminacin
arbitraria.
Cmo se explican las leyes que se refieren nominativamente a una persona, cosa o relacin? La
explicacin que suele darse es que no constituyen normas jurdicas, sino actos administrativos
emitidos por el poder legislativo que revisten forma de ley, limitndose a constatar que la
persona a que aluden se encuentra en la situacin prevista por determinada norma general.
32. d) Carcter abstracto. Las normas no prevn casos concretos, sino situaciones tipo. Esta
situacin tipo, que es la hiptesis abstracta, entra a desplegar sus consecuencias cuando se
produce un hecho concreto que corresponde a ese modelo; entonces se desencadenan los
efectos que la norma prev.
33. e) Coercibilidad. Consiste en la amenaza de sancin que acompaa al mandato contenido
en las mismas, para el caso de que l no sea espontneamente observado. Sin ella, la inmensa
mayora de los filsofos y juristas no concibe la norma jurdica.
Hay que distinguir entre coactivo y coactividad o coercibilidad. Decir que la norma jurdica es
coactiva, significa que en todo caso es impuesta por la fuerza; en cambio, la coercibilidad
denota slo la posibilidad de recurrir a la sancin, que puede implicar el cumplimiento forzado
del deber no observado u otras medidas que reemplacen dicho cumplimiento.
En un sentido amplio la imposicin externa quiere decir que a la voluntad del infractor de la
norma se sobrepone la voluntad sancionadora de sta.
34. f) La sancin; concepto. Representa la consecuencia jurdica que debe soportar el infractor
de la norma por haber desobedecido su mandato. Concretamente se entiende por sancin de la
norma el mal, sacrificio o dao justiciero a que debe someterse su trasgresor.
35. La sancin como elemento estructural de la norma. La estructura de la norma jurdica se
compone de dos partes:
1 El mandato de conducta, que seala el hacer o no hacer a que est obligado el destinatario
de la norma. Es la norma primaria.
2 La sancin. Es la norma secundaria.
A veces, la 1 es implcita. Ej.: normas penales que se limitan a prescribir la sancin.
36. Variedad de sanciones. Consisten en diversos hechos que afectan al infractor de la norma. A
continuacin daremos una idea de las sanciones ms comunes.
37. Ejecucin forzada. Consiste en el empleo de medios compulsivos contra el violador de la
norma para lograr el mismo resultado que se habra obtenido si l la hubiera cumplido
espontneamente.
11
38. Resarcimiento. Sancin que consiste en restablecer, a costa del responsable de la violacin
de la norma, la situacin existente con anterioridad (resarcimiento en forma especfica), o en
realizar una prestacin equivalente (en dinero) a ese dao (resarcimiento por equivalencia).
39. Reparacin del dao moral. Llamado tambin dao no patrimonial o extrapatrimonial, es
aquel que afecta un bien puramente personal, no susceptible en s mismo de valuacin
pecuniaria.
La reparacin del dao moral se concreta en la atribucin al perjudicado de un beneficio, a
costa del responsable del dao, que le permita obtener alguna satisfaccin capaz de hacerlo
sobrellevar o neutralizar, hasta donde sea posible, los dolores y pesares que lo han
atormentado. La reparacin del dao moral, al revs del resarcimiento del dao patrimonial, no
subroga o reemplaza al inters herido, sino que se pone al lado del quebranto para mitigarlo.
Al fijarse el monto de la reparacin del dao moral no entra en juego el criterio matemtico de
la equivalencia; el juez determina ese monto ponderando las diversas circunstancias del caso
concreto.
40. Indemnizacin en general e indemnizacin de daos y perjuicios. Etimolgicamente,
indemnizar significa dejar libre de dao al que lo ha sufrido. Desde este punto de vista
constituyen indemnizacin la ejecucin forzosa de la obligacin, el resarcimiento en forma
especfica, el resarcimiento por equivalencia y la reparacin del dao moral.
Se habla de indemnizacin de daos y perjuicios cuando el resarcimiento por equivalencia y la
reparacin del dao moral se hacen mediante el pago de una suma de dinero, que se determina
previa avaluacin de todo el mal causado.
41. Explicacin de la mencin copulativa de daos y perjuicios. Dao emergente y lucro
cesante. Conforme al Diccionario, dao significa detrimento, perjuicio, menoscabo, dolor o
molestia. O sea, perjuicio est englobado en el concepto de dao. Y el mismo Diccionario dice
que perjuicio es dao o menoscabo material o moral.
Dao emergente: disminucin del patrimonio por la prdida o detrimentos sufridos.
Lucro cesante: la falta de acrecimiento del patrimonio a causa de haberse frustrado por el hecho
daoso la incorporacin a aqul de un valor econmico normalmente esperado.
Cuando se habla de daos y perjuicios, es ms bien para comprender todos los daos que en el
caso de que se trata corresponde resarcir o reparar.
42. Indemnizacin compensatoria e indemnizacin moratoria.
Indemnizacin compensatoria. Es la que debe resarcir un dao producido por una obligacin
que dej de cumplirse definitivamente, sea en todo o en parte
Indemnizacin moratoria. Procede si la obligacin se cumple, pero tardamente o, dicho ms
exactamente, mediando mora.
43. Razn por la que se emplea el dinero en la indemnizacin de daos y perjuicios. El dinero

representa un valor absoluto de cambio. En nuestro ordenamiento, la indemnizacin traducida
en dinero slo no es admisible cuando la ley expresamente lo prohbe.
44. La indemnizacin como resarcimiento o reparacin y como sancin. Algunos han
pretendido que la indemnizacin de daos y perjuicios slo tiene carcter resarcitorio o
reparatorio. Pero se ha contestado que aun cuando su fin sea el de resarcir o reparar, la
indemnizacin en s misma viene a constituir una sancin, impuesta al responsable del dao
injusto a un inters ajeno y que grava con tal consecuencia desfavorable la violacin de la
norma protectora de dicho inters.
45. Nulidad de los actos jurdicos. Acto jurdico es la declaracin de voluntad unilateral o
bilateral ejecutada con arreglo a la ley, y destinada a producir un efecto jurdico, que puede
consistir en la adquisicin, conservacin, modificacin, transmisin, transferencia, confirmacin
o extincin de un derecho.
Los actos jurdicos, para ser vlidos, deben cumplir requisitos de fondo y de forma impuestos
por ley. De lo contrario, tienen como sancin la nulidad: ineficacia del acto jurdico por no
contar con algn requisito de forma o de fondo necesario para su validez. La nulidad puede ser
absoluta o relativa.
46. La inoponibilidad. Hay inoponibilidad cuando, frente a un tercero, no pueden hacerse valer
los efectos de un acto jurdico, o la nulidad o la revocacin u otra causal de terminacin anormal
del mismo. Diversas causas dan origen a la institucin, cuyo fin es proteger a los terceros.
47. Sanciones cancelatorias. Son las que ponen trmino a un derecho o a una potestad por
tornarse inepto el titular para el goce del derecho o el ejercicio de la potestad de que est
investido.
48. Consecuencias del incumplimiento de las cargas. La carga es un comportamiento no
obligatorio pero necesario para satisfacer un inters propio, ya consista en obtener o conservar
una ventaja o beneficio jurdico.
Tabla 1. Carga y obligacin
Carga
Obligacin
Subordina el inters del sujeto que la sufre a otro Implica la subordinacin del inters de una persona
inters del mismo.
(deudor) al inters de otra (acreedor);
Nadie puede forzar al paciente de la carga a El acreedor puede compeler al obligado a que
efectuarla.
cumpla la prestacin
La inobservancia de la carga no trae sancin alguna, pero por va de consecuencia, trae la

negacin del beneficio condicionado al cumplimiento de ella.
13

No hay que confundirla con la carga modal: deber jurdico impuesto al favorecido con una
disposicin a ttulo gratuito (herencia, legado, donacin) que viene a limitarle el beneficio
otorgado.
49. La pena. Privacin o disminucin de un bien individual, como es la vida, la libertad, el
patrimonio (penas de muerte, de presidio, de multa) que el Estado impone al sujeto que ha
violado un deber jurdico trascendente en mayor o menor grado para el orden social. La pena
busca restablecer la autoridad de la ley, quebrantada en forma irremediable por su violacin.
50. Variedad de las penas. Pueden ser:
a) Corporales (muerte);
b) Privativas de libertad (presidio, reclusin, prisin);
c) Restrictivas de la libertad (confinamiento, extraamiento, relegacin, destierro);
d) Privativas de derechos (inhabilitacin, suspensin);
e) Privativas de bienes patrimoniales (multa, comiso).
51. Fines de la pena. Se proponen el castigo y la enmienda o correccin del infractor de la
norma, servir de ejemplo aleccionador y de defensa social.
52. Privacin de libertad que no constituye pena sino una medida procesal. Hay restricciones
de la libertad que constituyen una medida procesal encaminada a diversos fines: asegurar la
accin de la justicia contra un individuo fundadamente sospechoso de ser responsable de un
delito; apremiar a ciertos deudores para que cumplan sus obligaciones, etc.
53. La pena privada. Castigos previstos por la ley en inters privado y con los cuales se
benefician una o ms personas determinadas. Tal beneficio puede consistir en una satisfaccin
patrimonial o de otro orden. Ej: indignidad para suceder.
54. Pluralidad de sanciones por la trasgresin de una misma norma jurdica. Un mismo hecho
puede caber en hiptesis y por tanto, sanciones de dos o ms normas.
55. Normas sin sancin. Se ha planteado el problema de si son jurdicas o no.
1 Si se acepta que en un ordenamiento jurdico pueda haber normas sin sancin, quiere decir
que la coercibilidad no sera un carcter inherente a las normas jurdicas. Ms bien habra que
reconocer que las citadas normas no son jurdicas sino morales que el legislador introduce con
altos fines educativos.
2 Las reglas que carecen de sancin son jurdicas, porque se coligan con otras para formar
aquel conjunto coordinado de normas llamado ordenamiento jurdico. El coligamento con
medios coercitivos para la realizacin de los propios fines caracterizan el ordenamiento jurdico
en su conjunto ms bien que a la norma singular.
56. g) Carcter estadual de las normas jurdicas positivas. La estatalidad denota dos cosas:

1 El Estado crea o reconoce las normas obligatorias generales para realizar la justicia.
2 El Estado garantiza el respeto o la observancia del ordenamiento jurdico. Lo que se explica
porque slo l est en condiciones de cautelar el orden y de poner a su servicio los medios
coactivos para conservarlo.
Hay normas jurdicas de otras fuentes, como la costumbre o las convenciones de Derecho
Internacional; pero su eficacia dentro del ordenamiento estatal slo surge cuando les presta su
conformidad o aprobacin.
57. El rgimen del Estado de derecho. Puede hablarse de un Estado de Derecho cuando la
organizacin y el ejercicio del poder poltico estn sometidos a normas jurdicas preestablecidas
que protegen y garantizan los derechos y libertades de los individuos y sus grupos, sin ms
excepciones que las que impone el bien comn. Las normas obligan a todos, gobernantes y
gobernados. Los tribunales de justicia, con independencia de los otros poderes del Estado, son
los llamados a evitar y corregir las desviaciones y abusos de todos. No se admiten desigualdades
ni prerrogativas contrarias al sentido democrtico. Nadie escapa a su correspondiente
responsabilidad y a la fiscalizacin o control de los rganos soberanos. La representatividad del
pueblo todo ha de mirarse como la base esencial del Estado y, por ltimo, las normas jurdicas
deben mantenerse en vigor para dar seguridad pblica, y slo han de modificarse o abolirse por
los imperativos del progreso y el bien comn.
CAPTULO III: CLASIFICACIN DE LAS NORMAS JURDICAS
58. Enunciacin. Clasificaciones principales y de mayor valor prctico:
a) normas de derecho pblico y derecho privado;
b) normas de orden pblico y orden privado;
c) normas interpretativas, supletivas e integrativas;
d) normas completivas;
e) normas de aplicacin o de reenvo;
f) normas perfectas e imperfectas;
g) normas generales y locales, y
h) normas generales, especiales y excepcionales.
59. a) Normas de derecho pblico y normas de derecho privado. Normas de derecho pblico
son aquellas que regulan la organizacin y actividad del Estado y dems entes pblicos menores
(como las Municipalidades), sus relaciones entre s o con los particulares, actuando el Estado y
esos entes en cuanto sujetos dotados de imperium, es decir, de poder pblico. En el campo de
las normas jurdicas de derecho pblico, los particulares actan en un plano de subordinacin
respecto a las entidades que obran en nombre de la soberana nacional.
Normas de derecho privado son las que gobiernan las relaciones de los particulares entre s, o
las de stos con el Estado o los dems entes polticos en cuanto no actan como poder poltico
o soberano, sino como si fueran particulares o, por fin, las relaciones de estos mismos entes
polticos entre s en cuanto obran como si fueran particulares y no como poder poltico o
15

soberano. Las normas de derecho privado consideran que las relaciones se establecen entre
sujetos que intervienen en un plano de igualdad y ninguno de ellos como entidad soberana.
60. b) Normas de orden pblico y normas de orden privado. No debe confundirse esta
clasificacin con la anterior, que atiende a los sujetos de la relacin regulada y a la calidad en
que actan en la misma. Ahora el factor que se considera es el de la posibilidad o imposibilidad
de que los sujetos de la relacin descarten una norma para ser regidos por otras que ellos
mismos se den o elijan.
Caracterizacin. Son de orden pblico las normas que imponen necesariamente su propia
regulacin, sin permitir a los particulares prescindir de ella y establecer otra prescripcin diversa.
Son de orden privado las normas que fijan una regulacin slo aplicable si los particulares no
toman la iniciativa de disponer diferentemente. Esto no quiere decir que las normas de orden
privado carezcan de la imperatividad inherente a toda norma, sino slo que la aplicacin de
ellas queda a merced de los interesados; pero si stos no las desechan, despliegan al regir el
caso toda su fuerza ordenadora.
Sinonimia. Denominaciones de normas de orden pblico: imperativas, absolutas, necesarias,
coactivas, forzosas, categricas, de derecho cogente, inderogables; de orden privado:
supletorias, dispositivas, facultativas, voluntarias, de derecho voluntario, derogables.
Derogacin por los particulares de las normas de orden privado. La palabra derogacin en este
caso se toma en sentido figurado. Cuando los particulares suprimen o modifican lo dispuesto
por una ley de orden privado es como si la derogaran para su asunto o negocio concreto.
Algunas normas de orden pblico. Son normas de orden pblico las de derecho pblico y,
adems, un buen nmero de derecho privado: las que versan sobre el estado y capacidad de las
personas, la mayora de las leyes de derecho de familia, las que organizan la propiedad raz o
inmueble, las que protegen a los terceros, es decir, en trminos generales, las personas que no
son las partes de un acto jurdico.
61. c) Normas interpretativas, supletivas e integradoras. Son normas que fijan el sentido,
extensin o contenido de palabras o conceptos que se encuentran en otras normas, o sirven de
regla para su interpretacin o la de los actos jurdicos.
62. d) Normas completivas. Algunos autores llaman completivas a las normas que suplen la
falta, total o parcial, de la declaracin misma.
63. e) Normas reguladoras y normas de aplicacin o de reenvo. Normas reguladoras son las
que disciplinan en forma directa una relacin jurdica, y normas de aplicacin o de reenvo
aquellas que se limitan a sealar otras normas, prescritas para una hiptesis distinta, como
reguladoras del caso que las primeras contemplan.
64. f) Normas plenas y normas en blanco. Son plenas las normas que tienen un contenido
propio, y en blanco las que carecen de l y se llenan con el contenido de otra norma, dictada por
el legislador o por una autoridad administrativa o de otro carcter.
65. Distincin entre las normas de reenvo y las abiertas o en blanco. Las primeras ordenan
aplicar a una hiptesis dada las normas reguladoras de otra hiptesis distinta; las segundas, en
cambio, aunque tambin se remiten a otras normas, stas regulan la propia hiptesis de la
norma remitente y no una ajena.
66. Justificacin de las leyes en blanco. A veces, una especie de relaciones jurdicas que
corresponde ser regulada por una ley, cabe tambin en otra dentro de un cuadro algo ms
especializado y resulta entonces conveniente dejar su regulacin completa a la ltima. Otras
veces el legislador se limita a formular slo exigencias generales porque las especficas est en
mejores condiciones de establecerlas la autoridad administrativa por su contacto directo con la
actividad y cosas reguladas, amn de que dispone de personal tcnico para compartir las
instrucciones y el control de su cumplimiento. Tambin por razones de oportunidad.
Las leyes en blanco que completan sus disposiciones con las de decretos, reglamentos o
resoluciones administrativas no pueden tacharse de inconstitucionales mientras no impliquen
una delegacin de las facultades asignadas por la CPR al Poder Legislativo.
Por ltimo, son un peligro cuando sus elementos complementarios se establecen en decretos,
reglamentos o resoluciones de la autoridad administrativa o de otra especie y esas disposiciones
cambian con frecuencia, hasta el punto de no conocerse oportunamente, provocando
incertidumbre en los particulares.
67. g) Normas de derecho comn y de derecho especial. Normas de derecho comn son las
dictadas para la totalidad de las personas, la totalidad de las cosas o la totalidad de las
relaciones jurdicas. Normas de derecho especial son las dictadas para una terminada clase de
personas, cosas o relaciones jurdicas, en razn de ofrecer esa determinada clase peculiaridades
que exigen apartarla de la disciplina general de las normas comunes, respecto de las cuales las
especiales resultan inspiradas en el mismo principio general de stas, con ciertas rectificaciones
o modalidades que constituyen una adaptacin.
La importancia de la distincin se refleja en la posibilidad de la aplicacin indirecta de las
normas y en la preferencia de aplicacin de unas respecto de otras.
Por diversas causas una norma de derecho comn suele colocarse en un cuerpo legal de normas
especiales. A nuestro juicio, dicha norma mantiene su carcter general, porque el carcter de las
normas lo da su propia naturaleza y no el conjunto en que se hallan.
68. h) Normas regulares y excepcionales. Normas regulares o normales son las que aplican de
un modo u otro los principios generales de una rama del Derecho o de una institucin jurdica; y
normas excepcionales son las que se inspiran en principios contrapuestos a aquellos, respecto
de los cuales constituyen excepciones.
El derecho excepcional o singular encuentra su explicacin en la necesidad de proteger los
intereses de individuos o relaciones determinadas que no podran obtener una tutela eficaz con
las normas regulares.
17

69. Orden jerrquico de las normas. Implica la subordinacin de la norma de grado inferior a la
de grado superior; aqulla debe conformarse a sta, y si se coloca en pugna no tiene eficacia.
70. Enunciacin del orden jerrquico de las normas jurdicas. El orden jerrquico fluye de la
Constitucin de cada Estado, que representa la cspide del sistema legal. Partiendo de este
punto enunciamos a continuacin dicho orden jerrquico.
71. 1) Normas constitucionales. La Constitucin Poltica es el conjunto de principios y normas o
reglas fundamentales de un Estado que fijan las atribuciones de los poderes Legislativo,
Ejecutivo y Judicial; la competencia de los ms altos rganos estatales; los derechos y deberes
esenciales de los individuos y las garantas que estos mismos tienen frente a los poderes
pblicos. Tambin suelen incluirse normas sobre otras materias consideradas indispensables de
afianzar o consolidar en la ley suprema.
Las normas constitucionales gozan de mayor estabilidad que cualesquiera otras porque, para
ser modificadas, exigen condiciones ms estrictas y un qurum ms elevado.
72. 2) Leyes interpretativas de la Constitucin y leyes orgnicas constitucionales. Las leyes que
interpretan los preceptos constitucionales, es decir, las que aclaran o determinan su sentido
oscuro o dudoso, necesitan para su aprobacin, modificacin o derogacin de las 3/5 partes de
los diputados y senadores en ejercicio (art. 66 inc. 1 CPR) y, adems, antes de ser promulgadas
deben pasar por el Tribunal Constitucional para el control de su constitucionalidad (art. 93, N 1
CPR).
La ley interpretativa no representa un escaln nuevo y aparte de la ley interpretada, porque se
entiende incorporada en sta (art. 9 CC). Por tanto, la ley interpretativa de una Constitucin
tiene el carcter de constitucional.
El objeto de las leyes orgnicas constitucionales es fijar la organizacin y el funcionamiento de
los poderes pblicos, de ciertos servicios e instituciones del mismo carcter y regular otras
materias consideradas de capital importancia. La propia CPR se encarga de declarar que se trata
de una ley orgnica constitucional. Estas leyes necesitan para su aprobacin, modificacin o
derogacin, de las 4/7 partes de los diputados y senadores en ejercicio (art. 66, inc. 2 CPR).
Adems, antes de su promulgacin, requieren cumplir el trmite del control de su
constitucionalidad, que debe practicar el Tribunal Constitucional (art. 93 N 1).
73. 3) Leyes de qurum calificado. Estas requieren para su aprobacin, modificacin o
derogacin de la mayora absoluta de los diputados y senadores en ejercicio (art. 66, inc. 3).
74. 4) Leyes ordinarias. Leyes cuya aprobacin, modificacin y derogacin representan lo
comn en la materia. La Cmara de Diputados y el Senado para poder entrar en sesin y
adoptar acuerdos necesitan la concurrencia de la 1/3 de sus miembros en ejercicio. La clausura
del debate ha de ser por simple mayora (art. 56 CPR).
75. 5) Decretos con fuerza de ley. Tienen, dentro de las materias que pueden regular, la misma

jerarqua de las leyes a que normalmente se sujetan esas materias.
76. 6) Decretos generales o reglamentarios dictados por el poder ejecutivo. Hay dos clases:
1 Ejecucin de una ley. Son los que fijan las normas de detalle para la aplicacin de las leyes a
que se refieren.
2 Autnomos. Son los que puede dictar el Presidente sobre cualquiera materia no entregada a
la competencia de las leyes.
Las materias de ley se encuentran taxativamente enumeradas en el art. 63 CPR. Todo lo dems
puede regularlo el Presidente de la Repblica haciendo uso de su potestad reglamentaria (art.
32, N 8).
77. 7) Normas individualizadas. Un sector minoritario de la doctrina agrega todava las llamadas
normas individualizadas, constituidas por resoluciones de autoridades pblicas (decretos,
sentencias) o actos jurdicos de los particulares (contratos, testamentos), que concretan o
individualizan las normas generales y abstractas citadas anteriormente.
78. Colisin entre normas de igual jerarqua. El problema se resuelve de acuerdo con los
principios de la teora de la derogacin de las normas jurdicas, segn dos factores:
1 Cronolgico: la ltima ley suprime a la anterior.
2 Especialidad: las normas especiales priman sobre las generales, aunque estas ltimas sean
posteriores, salvo si la ley general posterior explcitamente quiso abolir a la especial ms antigua.
79. Colisin entre normas de distinta jerarqua. La solucin de los juristas no es unnime.
1 Tesis monista. Nunca entra en juego la teora de la derogacin entre normas de diverso rango:
siempre prevalece la norma de grado superior, sea que se haya dictado antes o despus que la
inferior.
2 Tesis dualista. Hay que distinguir: si la norma de superior jerarqua es posterior, deroga a la
de grado inferior que la contradice; pero si la norma de ms rango es anterior, la de menos
rango posterior es ilegal o ilegtima. Tratndose de una ley ordinaria que contradice a un
precepto constitucional anterior, aqulla es inconstitucional.
CAPTULO IV: NORMAS NO JURDICAS QUE RIGEN LA CONDUCTA HUMANA
80. Enunciacin. Son ellas las normas morales, las convencionales o de trato social y las
religiosas.
A. LA MORAL
81. Significados de la palabra moral.
1. De acuerdo con su etimologa (mores), designa todo lo relativo a la conducta humana, a las
costumbres. En este sentido, algunos socilogos definen la moral como la ciencia de las
19

costumbres.
2. Por oposicin a lo material, fsico o fisiolgico, y como sinnimo de psquico, la voz moral se
emplea para referirse a todo lo concerniente al espritu, a lo inmaterial y no al cuerpo o a lo que
es de orden material.
3. En un sentido restringido, moral significa lo que es conforme al bien; se opone a inmoral.
4. Por ltimo, se habla de moral, aunque en un sentido ms bien familiar, para expresar el
estado anmico o nivel mental de una persona o de un grupo de personas.
Cuando el Derecho alude a la moral considrala en cuanto ella significa lo que es conforme al
bien.
82. Concepto de la moral en sentido normativo. En general, la moral es el conjunto de normas
de conducta que debe tener el hombre frente a s mismo y frente a los dems, e incluso frente a
los animales, para que sus hechos y tambin sus pensamientos se ajusten al bien, a la
honestidad, a la justicia.
Estas normas emanan, segn algunos, de la propia naturaleza humana y el hombre las reconoce
y determina por su sana y libre reflexin. En opinin de los positivistas, las normas morales
surgen y se mantienen por obra de la opinin pblica, los usos, las costumbres y la fuerza de los
estmulos internos del hombre.
83. Moralidad pblica. Conjunto de nociones y sentimientos que, relativamente al orden moral,
tiene un pueblo en un momento histrico dado.
84. Moral individual y moral social. La moral, segn sea el sujeto o los sujetos respecto de los
cuales se impongan los deberes al individuo, se divide en:
1 Moral teolgico o religiosa. Se refiere a los deberes del hombre para con Dios, es de
importancia suprema para los creyentes.
2 Moral individual. Establece los deberes del hombres para consigo mismo, en cuanto a su
existencia, vida fsica, intelectual y la voluntad.
3 Moral social. Establece los deberes del hombre para con los dems semejantes. Atae, pues,
a todos los individuos respecto a la familia, la sociedad civil y la sociedad internacional.
85. Conciencia moral. Facultad de reconocer la norma o ley moral, de aplicarla a todas las
circunstancias.
86. Diferencias entre el derecho y la moral.
Semejanzas. El fin de ambos, en el fondo, es el mismo, buscar la felicidad del hombre; el uno y la
otra se proponen sealar directivas a la conducta humana, etc.
Diferencias.
Tabla 2. Moral y Derecho
Moral
Derecho

Moral
Determina los deberes del hombre frente a sus
semejantes, y tambin seala los que tienen
para consigo mismo.
Ordenan no slo abstenerse de daar al
prjimo, sino que adems establecen como
imperativo, hacerle el mayor bien posible.
Juzga las intenciones del individuo por s solas,
aunque jams se materialicen en un acto
externo.
El cumplimiento del imperativo moral queda
entregado a la sola conciencia del individuo.
Derecho
Solo determina los deberes del hombre frente a sus
semejantes.
Se limita a mandar que no se perjudique a otro.
No se preocupa de las intenciones por s solas.
El cumplimiento del imperativo jurdico es provocado

por la amenaza de la sancin, que puede consistir en
el cumplimiento forzoso de la obligacin o si sta, por
su naturaleza no lo permite, se resuelve en medidas
coercitivas sucedneas
La sancin moral jams lleva a cumplir por la Generalmente, salvo contadas excepciones, las
fuerza el deber violado y se reduce a la sanciones son medidas directa o indirectamente
desaprobacin de la conducta inmoral por el coercitivas.
grupo humano en que dominan las normas
ticas vulneradas y al remordimiento de
conciencia que pueda sufrir el burlador de las
mismas.
87. Aproximacin y separacin de la moral y el derecho. Innumerables comportamientos son

regulados a la vez por la moral y el derecho, y a menudo, el ltimo se remite a normas de
aqulla o las incorpora directamente, revistindolas en ambos casos de juridicidad. En cuanto a
la incorporacin, hay dos tendencias doctrinarias.
a) La vida social descansa sobre un cdigo moral y que el Estado debe poner en prctica y
salvaguardar en la mayor medida posible. Se sigue como consecuencia que las normas morales
predominantes todas deben elevarse al rango de jurdicas y, adems, los jueces, en los espacios
que las leyes dejen libres, han de procurar la aplicacin de los mandatos morales (moralizacin
del derecho).
b) La tesis utilitarista, separa tajantemente la moral pblica de la privada y estima que la
libertad de las personas ha de limitarse al mnimo, el indispensable para no perturbar el
correcto funcionamiento de la organizacin social. Afirma que la misin del Derecho no es
sancionar las reglas de la moral y darles as patente de juridicidad; su misin es ms bien
cautelar el orden pblico, es decir, la convivencia armnica y pacfica de los miembros de la
sociedad, protegerlos de lo que les pueda ser daino y establecer barreras eficaces contra la
corrupcin.
88. Buenas costumbres; concepto general. Son los comportamientos habituales y comunes de
los miembros de una sociedad que se ajustan a la moral imperante en sta.
89. Buenas costumbres; concepto especfico del Derecho Penal. Se refieren a la moralidad
21

sexual.
90. Obscenidad y pornografa.
B. NORMAS DE USO SOCIAL
91. Concepto. Son las prcticas que observa una sociedad o algunos sectores de ella en orden a
la cortesa, a la buena educacin, a la estimacin de la dignidad propia y ajena, a pautas de
vestimentas, de exteriorizacin de sentimientos, etc.
92. Diferencias entre las normas jurdicas y las de uso social.
Tabla 3. Normas jurdicas y normas de uso social
Normas jurdicas
Son autrquicas, es decir, una vez
establecidas se imponen por su propio
valor.
Pueden hacerse cumplir por la fuerza,
cuando es posible, y si no, se aplican
otras sanciones sustitutivas.
Cuenta con el apoyo del Estado para
imponer la sancin.
Normas de uso social

No se imponen sino que se aceptan por los interesados. De ah
que se diga que son convencionales.
La sancin contra ste se reduce a la desaprobacin de los
ofendidos o a la exclusin del crculo en que aqul actuaba.
No cuenta con el apoyo del Estado.
93. Variabilidad de los usos sociales; fuerte persistencia de algunos.

94. Las reglas de los juegos. Algunos autores las mencionan entre las normas de uso social. En
cuanto a las sanciones, los juegos que no se han transformado en una actividad profesional
conservan las de repudio al tramposo o su exclusin del crculo social respectivo.
95. Recproca influencia de los usos sociales y las normas jurdicas. A veces, las normas de uso
social son elevadas al rango de normas jurdicas. En otras ocasiones el Derecho obliga suprimir
el uso social.
C. NORMAS RELIGIOSAS
96. Concepto de religin. Conjunto de creencias o dogmas acerca de la divinidad, a la cual se
teme y respeta y se trata de complacer a travs de oraciones, sacrificios y observancia de la
conducta moral, individual y social, que el respectivo credo impone.
97. Normas religiosas y normas jurdicas. En los orgenes de la civilizacin, grande fue la
confusin entre normas religiosas y jurdicas. Pero la tnica general, a partir del Renacimiento y
con mayor mpetu desde la Revolucin Francesa, ha sido la separacin neta entre ambas clases

de normas.
CAPTULO V: DERECHO NATURAL Y DERECHO POSITIVO
98. Derecho Positivo. Es el que surge o se establece por la voluntad de los hombres y rige
efectivamente las relaciones de stos en una sociedad determinada en un momento histrico
dado. Considerado como un todo armnico y no anrquico y que pone orden en la sociedad en
que l impera, recibe el nombre de ordenamiento jurdico.
99. Derecho Natural. Es un derecho ideal que, al revs del positivo, no es elaborado por los
hombres.
100. Derecho Natural clsico. Al contrario del Derecho Positivo, cambiante segn el tiempo y el
lugar, el Derecho Natural, ms elevado, es inmutable en el tiempo y en el espacio. Los principios
o mandatos del Derecho Natural han sido puestos por la naturaleza en todos los seres humanos
y se descubren, mediante la razn, en el propio fondo de stos. En su esencia, la naturaleza
humana es idntica en todos los hombres y no vara; de ah la consecuencia que los preceptos
de Derecho Natural sean inmutables y universales a pesar de la diversidad de las condiciones
individuales, de los medios o ambientes histricos y geogrficos, de las civilizaciones y de las
culturas. Y, por otra parte, como la naturaleza no puede engaarse ni engaarnos, sus
preceptos, con tal que sean autnticos, tienen un valor cierto y seguro, no admitiendo duda ni
discusin.
El Derecho Natural sera infalible y superior al Derecho Positivo, el cual, sobre todo para lograr
la verdadera justicia, debera inspirarse en aqul.
101. Decadencia del Derecho Natural; surgimiento del positivismo. Tras un perodo de
esplendor, en el siglo XIX sufre un eclipse y alcanza gran auge el positivismo jurdico.
En contra del Derecho Natural clsico se argument que el Derecho proviene siempre de
condiciones diferentes segn el lugar y la poca y, en consecuencia, por su naturaleza misma
debe ser mltiple. Se agregaba que constituye un absurdo plantear un derecho inmanente y
trascendente, independiente del tiempo y el espacio. Influy, adems, en la declinacin
comentada la poca importancia que se atribuy a la razn como medio para descubrir el
derecho, y menos para originarlo.
102. Renacimiento del Derecho Natural. En la 2 dcada del siglo XX, entre otras razones, por el
culto abusivo del derecho positivo, renace el Derecho Natural, pero con caracteres distintos.
Una corriente lo concibe dotado de contenido variable. En sntesis mxima, se afirma que el
derecho se halla dominado por el sentimiento de justicia, natural en el hombre; tal sentimiento
y el derecho que de l fluye o deriva, son esencialmente variables segn las pocas y los pases.
En esos lugares y tiempos constituira un derecho ideal. Otra corriente la ltima llamada del
Derecho Natural irreductible o progresivo, postula que la idea de justicia es el fundamento del
derecho y el bien comn, de finalidad variable segn las pocas, la razn humana lo descubre y
23

percibe tomando en cuenta los datos sociales, como la economa poltica, la costumbre, las
tradiciones nacionales.
CAPTULO VI: LA CIENCIA Y EL ARTE DEL DERECHO Y LA JUSTICIA
A. CIENCIA DEL DERECHO
103. Sobre si el Derecho puede considerarse ciencia.
103-a. Materias propias de la Ciencia del Derecho. La Ciencia del Derecho se ocupa del origen y
evolucin de los principios tericos y normas de orden jurdico, sea en un pas determinado o en
el mundo en general; compara las instituciones jurdicas de diversos pases y las agrupa en
sistemas, atendiendo a sus caracteres fundamentales comunes; tambin analiza las diferencias
legislativas en el tiempo; de acuerdo con las necesidades sociales, prev los cambios de los
ordenamientos jurdicos y se adelanta a proponer las soluciones y, en fin, concibe diversos
mtodos de interpretacin del derecho.
103-b. Ciencia del Derecho y Jurisprudencia. La Ciencia del Derecho tambin suele llamarse
jurisprudencia. Sin embargo, se prefiere reservar esta ltima denominacin para el conjunto de
decisiones uniformes emitidas sobre una misma materia jurdica por los tribunales u rganos
jurisdiccionales.
B. EL ARTE DEL DERECHO
104. Sus manifestaciones.
C. LA JUSTICIA
105. Generalidades. La justicia es uno de los fundamentos y fines del derecho. Como virtud, la
justicia es la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo (Ulpiano). En otras
palabras, la justicia consistira en atribuir a cada uno lo que le corresponde y en la medida que
corresponde. La dificultad comienza cuando se trata de precisar qu es lo suyo de cada cual,
qu es lo que le corresponde.
106. Formas de justicia: conmutativa y distributiva.
a) Justicia conmutativa. Es la igualdad absoluta que preside los intercambios de productos y
servicios. Exige que las cosas intercambiadas se aprecien objetivamente, a fin de procurar una
equivalencia matemtica de valores
No se ponderan las cualidades, mritos o necesidades personales, sino objetivamente las cosas
o servicios materia del cambio. Y cada vez que no se guarde la referida equivalencia se viola o
rompe la conmutatividad, surgiendo la obligacin de restituir o reparar la diferencia

menoscabadora de la justicia. Sin embargo, el Derecho, por razones que luego veremos, no
siempre da lugar a la restitucin o reparacin.
b) Justicia distributiva. Al revs de la conmutativa, no contempla una igualdad aritmtica, sino
proporcional. Consiste en dar a cada uno lo que le corresponde segn una proporcin bien
precisa de acuerdo con sus necesidades, o sus mritos o sus funciones.
107. Derecho y justicia. El ideal es que el Derecho procure realizar la justicia. Sin embargo, a
veces debe subordinarla a otros valores: la paz, el orden, la seguridad en las relaciones de los
miembros de la comunidad. Por cierto, los casos en que el Derecho se ve movido a sacrificar los
principios de justicia a otros valores son excepcionales; por lo general, tiende a dar una solucin
justa a los casos que considera en su frmula abstracta.
CAPTULO VII: DEL DERECHO CIVIL EN GENERAL
A. EL DERECHO CIVIL
108. Etimologa. Civil es palabra que deriva del latn civilis, de civis: ciudadano. En consecuencia,
derecho civil quiere decir derecho concerniente al ciudadano; traducido en el lenguaje jurdico
ms exacto de hoy significa el derecho propio de los nacionales de un pas o Estado.
109. Definiciones. Sintticamente, es el Derecho Privado comn y general; en forma descriptiva,
es el conjunto de principios y preceptos jurdicos sobre la personalidad y las relaciones
patrimoniales y de familia.
110. Contenido. Lo integran las normas sobre las instituciones fundamentales del derecho
privado que se refieren a todas las personas, sin distincin de su condicin social, profesin, etc.
Estas instituciones son la personalidad, la familia y el patrimonio.
1) Las reglas sobre la personalidad miran a la persona en s misma y no en sus relaciones
(patrimoniales o familiares) con los dems; disciplinan la existencia, individualizacin y
capacidad de las personas fsicas y morales o jurdicas.
2) Las normas sobre la familia rigen la organizacin de sta y dentro de ella definen el estado de
cada uno de sus miembros.
3) Las reglas sobre el patrimonio (conjunto de derechos y obligaciones avaluables en dinero)
gobiernan los siguientes derechos:
a) Los derechos reales y los derechos sobre bienes inmateriales. Algunos autores agrupan ambas
clases de derechos bajo el nombre de derechos de exclusin, porque ellos excluyen del goce de
las cosas corporales o incorporales a toda otra persona que no sea el titular.
b) Los derechos de obligacin, en virtud de los cuales una persona (el acreedor) est facultada
para exigir de otra (el deudor) una prestacin en inters de la primera. La prestacin se traduce
en una accin positiva (dar, hacer) o en una abstencin (no hacer). Hay, pues, obligaciones de
dar, de hacer y de no hacer.
c) Los derechos de sucesin por causa de muerte, que regulan la transmisin de los bienes o
25

patrimonio de una persona a consecuencia de la muerte de sta.
En las obras de Derecho Civil suelen incluirse, adems, otras materias que propiamente no
corresponden a sus dominios. Tal ocurre con la teora de la ley y de las fuentes del derecho. La
ampliacin se justifica, segn los casos, por razones tradicionales o prcticas.
111. Ubicacin del Derecho Civil dentro de las ramas del Derecho. El Derecho Civil constituye el
Derecho Privado general y comn.
1 General, porque rige las relaciones jurdicas ordinarias y ms generales del ser humano en
cuanto tal, con prescindencia de cualquiera otra circunstancia (nacionalidad, profesin);
2 Comn, porque todas las relaciones jurdicas privadas de los hombres que no estn
disciplinadas por otra rama especial o autnoma del Derecho, son regidas por el Derecho Civil; y
porque sus principios o normas generales suplen las lagunas o vacos de las dems ramas del
Derecho Privado cuando ellas no aparecen inspiradas por principios singulares que contradigan
a los del comn.
Con respecto al Civil, las otras ramas del Derecho Privado constituyen normas especiales porque,
en su mbito respectivo, derogan las reglas civilistas o las modifican. Pero cuando el Derecho
especial carece de regulacin propia sobre una materia o situacin, mantiene su imperio
general el Derecho Civil.
112. Importancia del Derecho Civil. Deriva principalmente de la generalidad de su aplicacin;
sus normas llegan a suplir los derechos especiales, mediata o inmediatamente, cuando stos
carecen de preceptos adecuados sobre un asunto o materia propios de su competencia. Y este
carcter supletorio erige al Derecho Civil en el representante de la unidad del Derecho Privado
que, en su diverso fraccionamiento (derecho comercial, derecho de minas, derecho del trabajo,
derecho industrial) adquiere cierta cohesin unitaria a travs de aqul.
La importancia del Derecho Civil tambin se revela en la tcnica de sus principios, afinada
durante siglos; ella informa o sirve de pauta a la de los derechos especiales.
113. El pretendido ocaso o la crisis del Derecho Civil.
B. EL CDIGO CIVIL CHILENO
Su gestacin
114. Generalidades. Cdigo es toda ordenacin sistemtica de normas legales relativas a una
determinada rama del Derecho o a una parte orgnica de ella. El Derecho Civil chileno est
contenido casi todo en el Cdigo Civil, que comenz a regir el 1 de enero de 1857.
Antes de su promulgacin, se aplicaron en Chile las leyes espaolas (la Novsima Recopilacin, la
Nueva Recopilacin, las Leyes de Estilo, las Leyes de Toro, el Fuero Real, el Fuero Juzgo, las Siete
Partidas) y ciertas leyes especiales dictadas para Amrica o Chile. A esta legislacin se agregaron,
despus de la Independencia, algunas leyes patrias.
La idea de la codificacin naci en Chile conjuntamente con la emancipacin poltica, pues,

aparte de consideraciones filosficas, sociales y econmicas, la legislacin espaola que se
aplicaba era anacrnica y confusa. En la esfera civil hubo numerosos intentos para lograr la
dictacin de un cdigo; pero, por una u otra causa, todos quedaron frustrados hasta que
apareci don Andrs Bello, quien comenz su trabajo en forma privada y silenciosa. El ilustre
venezolano-chileno tena realizado en 1835 cerca de la tercera parte de un Proyecto de Cdigo
Civil; haba preparado ya un tratado completo sobre la sucesin por causa de muerte.
115. Comisin de Legislacin del Congreso Nacional. En 1840 el Congreso Nacional cre una
Comisin de Legislacin del Congreso Nacional con el objeto de que se consagrara a la
codificacin de las leyes civiles. La Comisin era mixta, compuesta de dos senadores y tres
diputados, elegidos por las respectivas ramas del cuerpo legislativo, y entre sus miembros figur
por el Senado el propio don Andrs Bello.
La Comisin empez desde el 21 de mayo de 1841 a publicar el resultado de sus afanes en El
Araucano. El primer objeto de sus labores fue la sucesin por causa de muerte, a la cual se dio
prioridad por ser la parte ms defectuosa de la legislacin civil vigente.
116. Junta Revisora. El 29 de octubre de 1841 una ley estableci la Junta Revisora, compuesta
de tres diputados y dos senadores, elegidos, respectivamente por cada Cmara. Su misin
consista en examinar los ttulos que la Comisin presentara al Congreso, y en proponer las
enmiendas, adiciones o supresiones que le parecieran convenientes. Deba dar cuenta de su
labor en cada legislatura ordinaria.
117. Fusin de la Comisin y de la Junta en un solo cuerpo. La Junta Revisora funcion raras
veces. Para obviar las dificultades, a iniciativa del seor Bello se dict la ley de 17 de julio de
1848 que refundi esta Comisin y la Junta en un solo cuerpo, autorizado para llevar adelante
y revisar los trabajos anteriores de ambas, bastando para sus resoluciones la mayora de tres
de sus miembros. Se revisaron algunos ttulos y fueron transmitidos a las Cmaras a fines de
1846. En 1848 y 1849 las sesiones se hicieron ms y ms raras y la Comisin, por diversas
circunstancias, qued reducida a los seores Bello, Montt, Palma y Lira. El seor Egaa haba
muerto y los dems miembros estaban ausentes de Santiago. La Comisin dej de reunirse y de
hecho se extingui.
118. Presentacin del Proyecto y Comisin Revisora del mismo. Don Andrs Bello continu
solo y logr presentar concluido el Proyecto en 1852.
En cumplimiento de una ley de 14 de septiembre de 1852, el Gobierno, por decreto de 26 de
octubre de 1852, nombr la Comisin Revisora del Proyecto. El mismo decreto dispuso que el
trabajo presentado por el seor Bello y conocido generalmente con el nombre de Proyecto de
1853, se hiciera imprimir y se distribuyera a los Ministros de los tribunales superiores de
justicia, a los jueces letrados y a los miembros de la Facultad de Leyes de la Universidad, para
que informaran sobre l, haciendo las observaciones que su examen les sugiriera.
La Comisin Revisora celebr ms de trescientas sesiones e introdujo muchas innovaciones,
gran parte de las cuales fueron propuestas por el mismo seor Bello. Este proyecto con las
27

innovaciones que la Comisin Revisora le introdujo despus del primer examen, es el llamado
Proyecto Indito. Concluido el primer examen del Proyecto, fue sometido a otro y, en seguida,
se present, por intermedio del Gobierno, a la deliberacin del Congreso, a fines del ao 1855.
Es el llamado Proyecto Definitivo.
119. El Proyecto ante el Congreso. Ley aprobatoria. El 22 de noviembre de 1855 el Presidente
de la Repblica, don Manuel Montt, present el Proyecto definitivo a la aprobacin del
Congreso Nacional. El mensaje vena redactado por don Andrs Bello. Despus de algunos
trmites, el Congreso aprob el Cdigo en bloque. La ley aprobatoria fue promulgada el 14 de
diciembre de 1855, y se orden que el Cdigo comenzara a regir desde el 1 de enero de 1857.
120. Pretendido proyecto de don Mariano Egaa. En el ao 1933, se public un Proyecto no
completo de Cdigo Civil para Chile escrito por el seor Mariano Egaa, pretendindose que
tuvo una marcada influencia en los Proyectos de Bello. Aunque el punto no est aclarado, la
mayora de los investigadores cree que ese proyecto debe atribuirse a Bello y no a Egaa.
121. Los diversos proyectos de Cdigo Civil y su consulta.
122. Consulta de los dems antecedentes legislativos CC.
123. El agradecimiento de Chile a Bello y la inmortalidad de ste.
Fuentes, plan y estructura CC
124. Fuentes. El Cdigo Civil tuvo como fuentes de inspiracin el Derecho Romano, el Cdigo
Civil Francs, ciertas leyes espaolas derivadas de las Siete Partidas, la Novsima Recopilacin y
el Fuero Real, los Cdigos de Luisiana, Sardo, de Austria, de Prusia, de las Dos Sicilias, del Cantn
Vaud, Holands y Bvaro. A las anteriores fuentes de legislacin positiva se unen obras de
autores, como el alemn Savigny, los comentaristas franceses de su Cdigo Civil (Delvincourt,
Rogron, Mourlon), algunos juristas ingleses (muy pocos), varios espaoles, como Gregorio Lpez,
Tapia, Molina, Gmez, Matienzo, Gutirrez y, muy especialmente, Florencio Garca Goyena.
125. Analoga del plan CC Chileno con el CC Francs. El plan del CC chileno, que es el llamado
romano-francs, guarda analoga con el del Cdigo de Napolen. Pero a diferencia de este
ltimo, que se divide en un ttulo preliminar y tres libros, el nuestro se divide en un ttulo
preliminar y cuatro libros. El contenido, en uno y otro Cdigo, del ttulo preliminar y de los dos
primeros libros, es ms o menos igual en cuanto a las materias de que se ocupan. Pero en el
libro tercero difieren. El del Cdigo Francs, titulado De los modos de adquirir la propiedad
trata, en realidad, siete grandes materias: las sucesiones, las donaciones y los testamentos, la
teora general de las obligaciones, las reglas especiales de los contratos en particular, los
regmenes matrimoniales, los privilegios e hipotecas y la prescripcin. El Cdigo Chileno dedica
su libro tercero a la sucesin por causa de muerte y a las donaciones entre vivos, y el libro

cuarto, a las obligaciones y contratos.
El plan de nuestro Cdigo es ms cientfico que el del Cdigo Francs, cuyo libro tercero ha
merecido muchas crticas por el cmulo de materias heterogneas que contiene.
126. Estructura CC Chileno. Siguiendo una antigua costumbre, los cdigos modernos se dividen
en libros, y stos en ttulos. Cada ttulo se ocupa de una materia especial: el matrimonio, la
tradicin, asignaciones testamentarias, la compraventa, etc.
El Cdigo Civil Chileno comprende un ttulo preliminar y cuatro libros, seguidos del ttulo final.
Cada libro se divide en ttulos y muchos de stos en prrafos. Por ltimo, el Cdigo se distribuye
en arts, desde el 1 al 2524, ms el art. final.
El Ttulo preliminar trata todo lo relativo a la ley y da la definicin de varias palabras de uso
frecuente en las leyes.
El libro I se titula De las personas.
El libro II se titula De los bienes y de su dominio, posesin, uso y goce.
El libro III se denomina De la sucesin por causa de muerte y de las donaciones entre vivos.
El libro IV, titulado De las obligaciones en general y de los contratos.
El ttulo final consta slo del art. final.
Cualidades y defectos CC
127. Cualidades. El mtodo es excelente; todas las materias se hallan muy bien ordenadas.
Fue el primero que estableci el principio de igualdad entre nacionales y extranjeros, respecto a
la adquisicin y goce de los derechos civiles.
Tambin fue el primero en legislar de una manera completa y precisa sobre las personas
jurdicas.
En materia de Derecho Internacional Privado, consign principios que slo mucho tiempo
despus incorporaron leyes de otros pases.
En lo relativo a la propiedad, realiza adelantos muy importantes: da un fundamento slido a la
propiedad inmueble al establecer la institucin del Registro Conservatorio de Bienes Races,
registro solemne en el cual deben inscribirse todas las propiedades y anotarse las transferencias
y gravmenes, y donde se lleva la historia completa de los bienes inmuebles; aboli los
mayorazgos; simplific el rgimen hipotecario, etc.
En cuanto a la sucesin, el Cdigo Civil es liberal y equitativo; restringe la libertad de testar slo
cuando hay ciertos parientes llamados legitimarios.
No lleg el Cdigo a consagrar la secularizacin del Derecho (cosa que hicieron leyes
posteriores), pues dej entregada la constitucin de la familia y la comprobacin del estado civil
a las leyes cannicas. Fue sta una transaccin en homenaje a las ideas dominantes.
En cuanto al lenguaje, nuestro Cdigo Civil se destaca por la elegancia y sobriedad del estilo, la
pureza de las expresiones y la claridad y precisin de sus normas.
En su conjunto, es superior al de Napolen, porque todos los vacos que ste tena, y que
pusieron de relieve la jurisprudencia y los autores franceses, fueron considerados por Bello al
forjar su obra.
29
128. Defectos. El mismo Mensaje haca notar que la prctica descubrira sus defectos e indicara
las reformas necesarias.
El Cdigo presenta contradicciones entre algunos de sus preceptos; pero son escasas y las
veremos en el curso de su estudio.
Hasta hace algunos aos se encontraba muy atrasado en algunas materias, tales como el
contrato de trabajo, relaciones entre el patrn y empleados domsticos, investigacin de la
paternidad, derechos de los hijos, capacidad de la mujer casada, etc. La causa de tal atraso debe
relacionarse con las ideas y prejuicios imperantes en la poca de la dictacin del Cdigo. Pero
las leyes modificatorias lo han modernizado ponindolo en armona con la realidad social
posterior, inspirada en nuevos ideales de justicia, muy diversos a los de 1855.
Incurre tambin en algunos errores cientficos, como el del art. 76, que presume de derecho
que la concepcin ha precedido al nacimiento no menos que ciento ochenta das cabales, y no
ms de trescientos, contados hacia atrs, desde la medianoche en que principie el da del
nacimiento. La ciencia ha demostrado la variabilidad de estos plazos; de ah que sea
desacertado presumirlos de derecho, con lo cual no se admite la prueba contraria.
Otro yerro es el confundir la enfermedad mental con la demencia (arts. 456, 457, 1447, etc.).
A pesar de los defectos figura, entre los del siglo pasado, como uno de los mejores y ms
completos.
Elogios sobre el Cdigo Civil y su influencia americana
129. Elogios.
130. Influencia. El influjo de nuestro Cdigo Civil se palpa en la casi totalidad de las legislaciones
sudamericanas y en algunas de Centroamrica.
Leyes complementarias y modificatorias CC
CAPTULO VIII: LOS DIVERSOS SISTEMAS JURDICOS CONTEMPORNEOS
SECCIN SEGUNDA. TEORA DE LA LEY

CAPTULO IX: CARACTERIZACIN DE LA LEY Y DE OTROS CUERPOS JURDICOS NORMATIVOS
A. NOCIONES PRELIMINARES Y EL CONCEPTO DE LEY
148. Acepcin en que se toma la palabra Teora. Concepcin metdica y sistemticamente
organizada de una materia determinada.

149. Nociones preliminares sobre las fuentes de derecho objetivo. Hechos de los cuales surgen.
Se distinguen:
Fuentes de produccin:
1 Materiales. Factores que determinan la generacin de las normas jurdicas: la conciencia del
pueblo, las necesidades econmicas, los sentimientos ticos o ideales.
2 Formales:
a. Autoridades o sujetos que crean las normas jurdicas.
b. Medios o actos por los cules de establecen las normas.
Fuentes de cognicin: documentos que contienen o hacen conocer las normas.
150. Concepciones de la ley como fuente de derecho.
a) Sentido riguroso y tcnico. Norma jurdica emanada del poder legislativo.
Material: mandato general y abstracto.
Elementos
Formal: poder y procedimiento que la genera.
b) Sentido formal. Acto del poder legislativo que no contiene una norma jurdica, aunque el
procedimiento de gestacin es el mismo de la ley en sentido riguroso.
c) Sentido material. Mandato general y abstracto dictado por un poder pblico diferente del
poder legislativo.
151. Concepcin de la ley en la legislacin positiva chilena. Se atiene a la formal.
152. Definicin del CC y su crtica. La ley es una declaracin de la voluntad soberana que,
manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite (art. 1 CC).
Crticas:
1 Su redaccin parece decir que manda, prohbe o permite por estar manifestada en la forma
prescrita por la constitucin y no por ser declaracin de la voluntad soberana.
2 No da una idea clara del objeto de la ley, como lo hace la frmula de Toms de Aquino: la ley
es orden de la razn destinada al bien comn, debidamente promulgada por el que cuida de la
comunidad. Rplica. La idea del bien comn es obvia.
3 No da una idea clara de lo que es la ley en s misma, como lo hace Toms de Aquino en
orden de la razn. Rplica. El CC da la idea de orden cuando seala manda, prohbe o
permite, y es lgico que es de la razn.
4 Su definicin da cabida a actos que si bien son declaraciones de la voluntad soberana no
entraan normas jurdicas, porque se refieren a situaciones particulares.
153. Requisitos externos e internos de la ley.
1 Externos:
a. Declaracin de la voluntad soberana.
b. Manifestacin en la forma prescrita por la Constitucin
2 Internos: norma imperativa, prohibitiva o permisiva
31

154. Declaracin de la voluntad soberana. La soberana reside esencialmente en la nacin, la
cual delega su ejercicio para legislar en el Poder Legislativo, integrado por el Congreso y el
Presidente de la Repblica (arts. 65 a 75 CPR).
155. Manifestacin de la voluntad soberana en la forma prescrita por la CPR. Aprobado un
proyecto por ambas cmaras, ser remitido al Presidente de la Repblica, quien, si tambin lo
aprueba, dispondr de su promulgacin como ley (art. 72 inc. 1 CPR).
La declaracin de inaplicabilidad por inconstitucionalidad comprende las disposiciones
constitucionales de forma y fondo.
Cuando la ley no est bien formada, no existe. Cuando la ley infringe disposiciones de fondo,
existe pero viciada.
156. Manda, prohbe o permite. Toda ley implica un mandato, que manda hacer algo, que
manda no hacer algo, o que permite hacer algo (y manda a los dems a tolerar la conducta
permitida del titular)
157. Numeracin de las leyes. Decreto Supremo de 8 de febrero de 1893 orden numerarlas
segn el orden que las despachaba el Consejo de Estado. Actualmente, se numeran en el orden
que las despache el Presidente de la Repblica.
B. CARACTERES DE LAS LEYES DE DERECHO PRIVADO
(en relacin al papel que juega la voluntad)
158. Caracterizacin de las leyes segn sus caracteres.
Leyes declarativas o supletivas de la voluntad.
Leyes imperativas o prohibitivas.
Leyes dispositivas.
159. Leyes declarativas o supletivas. Son las que determinan las consecuencias de los actos
jurdicos cuando las partes interesadas no las han previsto y regulado de otra manera, teniendo
libertad para hacerlo.
Las disposiciones de derecho privado son, en gran parte, puramente interpretativas o supletivas.
160. Leyes imperativas y prohibitivas. Leyes que se imponen a la voluntad de los particulares,
los cuales no puede eludir su aplicacin. Razones del legislador:
1 Asegurar el orden pblico.
2 Proteger a las personas.
Entre ellas estn las disposiciones sobre matrimonio y las relaciones de familia en general. Las
leyes de Derecho Pblico son siempre imperativas.
161. Leyes dispositivas. Normas para resolver conflictos de intereses de personas que no han
contratado entre s. Ej.: 1815 CC la venta de cosa ajena vale

Hay autores que niegan esta categora sealando que se trataran de leyes supletorias.
C. CONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY
162. Concepto. La constitucin es la ley de las leyes.
163. Constitucionalidad de fondo y de forma.
Fondo. El contenido de la ley respeta todo derecho garantido por CPR.
Forma. La ley es dictada por rganos competentes y con las formalidades previstas por la CPR
para su generacin y promulgacin.
164. Efecto de las leyes inconstitucionales. Las leyes inconstitucionales en principio tienen
efectos. Pero las legislaciones tienen medidas para su no aplicacin,
165. Clase de inconstitucionalidad que se puede atacar. En Chile, hay autores que sealan que
la inconstitucionalidad que se ataca es la de fondo.
166. Autoridad que debe tener la facultad de declarar la inconstitucionalidad de las leyes. Dos
criterios: uno que crea un tribunal con independencia de la jerarqua judicial (caso chileno) y
otro que le entrega esta tarea a la justicia ordinaria.
167. El recurso de inconstitucionalidad en Chile. Es conocido por el TC (arts. 92 al 94 CPR).
art. 93 N 6: declaracin de inaplicabilidad. Qurum: mayora de sus miembros en ejercicio.
art. 93 N 7: declaracin de inconstitucionalidad. Qurum: 4/5 de sus miembros en ejercicio.
169. Efectos de las resoluciones del TC que se pronuncian sobre la inconstitucionalidad. No
procede recurso alguno.
Examen ex-ante: se deja sin efecto.
Examen ex-post: se declara inaplicable para el caso particular.
Con la reforma del 2005, puede declararse inconstitucionalidad de un precepto legal en forma
general y futura (art. 93 N 7 CPR).
D. LOS DECRETOS
170. Potestad reglamentaria.
Sentido estricto. Facultad o poder de que estn dotadas las autoridades administrativas para
dictar normas jurdicas.
Sentido amplio. Abarca la facultad de emitir resoluciones o mandatos que se refieren a una
situacin o persona determinada.
171. Autoridades administrativas con potestad reglamentaria.
1. Presidente de la Repblica y sus Ministros de Estado
33

2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
Intendentes y gobernadores
Municipalidades
Los alcaldes
Director general de salud
Directos general de Impuestos Internos
Banco Central
Comandante en Jefe del Ejrcito, etc.
172. Amplitud de la potestad reglamentaria del Presidente de la Repblica.

a. La facultad de dictar mandatos generales y especiales encaminados a la ejecucin de las leyes.
b. La facultad de dictar normas o resoluciones necesarias para el cumplimiento de las funciones
propias de gobernar y administrar el estado.
Adems, tiene la potestad reglamentaria autnoma en todas las materias que no sean propias
de una ley.
173. Decreto en general y decreto supremo. Decreto es todo mandato escrito y revestido de las
dems formalidades prescritas por el ordenamiento jurdico, dictado unilateralmente por la
autoridad administrativa en el ejercicio de sus atribuciones. Cuando es emitido por el Presidente,
se llama decreto supremo.
174. Reglamentos y simples decretos.
Reglamento o decreto reglamentario es un decreto de alcance general e impersonal.
Simple decreto o decreto individual es el que se refiere a una persona o situacin determinadas.
175. Reglamentos de ejecucin y reglamentos autnomos.
a. Reglamentos de ejecucin. Son aquellos cuyo objeto es asegurar la aplicacin de la ley. Est
debajo de las leyes, particularmente de aquellas que ordenan su aplicacin; por tanto, no
pueden ser ilegales ni inconstitucionales, y en particular, no pueden ampliar, restringir o
modificar la ley para cuya aplicacin fue dictado.
b. Reglamentos autnomos. Son los que no se relacionan con una ley determinada y regulan
materias no reguladas por una ley ni declaras de exclusiva incumbencia de sta por la CPR. Un
reglamento autnomo no puede ser derogado por una ley.
176. Firmas que deben llevar los decretos. Todos los decretos expedidos por el Presidente de la
Repblica deben llevar su firma y la del Ministro respectivo, y no sern obedecidos sin este
esencial requisito (art. 35 inc. 1 CPR).
Algunos decretos pueden ser expedidos con la sola firma del Ministro respectivo por orden del
Presidente (art. 35 inc. 2 CPR). Para ello es necesaria autorizacin del Presidente de la
Repblica, otorgada por slo una vez, mediante decreto supremo y que se trate de las materias
que seala la ley para tales decretos.
Se estima que los Jefes de Servicios descentralizados funcionalmente tambin tienen autoridad
para dictar resoluciones en pro de la buena administracin del respectivo servicio.

La facultad de dictar resoluciones emana en algunos casos de la CPR, de las leyes, o de otros
decretos supremos.
177. Semejanzas y diferencias entre la ley y el decreto.
Tabla 4. Ley y decreto
Ley
Decreto
Las materias objeto de ley aparecen taxativamente No aplica.

sealadas en la CPR
Emana del poder legislativo
Emana del poder ejecutivo o la autoridad

administrativa.
Es superior al decreto
Es inferior a la ley.
Procedimiento de formacin es distinto al decreto Se diferencia en el procedimiento

Ambos emanan de rganos pblicos, son igualmente obligatorios y sus normas deben subordinarse a la
CPR.
178. Las instrucciones. Comunicaciones que los funcionarios pblicos superiores dirigen a sus
subordinados indicndoles la manera de aplicar una ley, un reglamento u otra norma jurdica, o
las medidas que deben tomar para el mejor funcionamiento de un servicio pblico. Cuando se
dirigen a un gran nmero de funcionarios, se denominan circulares; cuando se dirigen a un
funcionario en particular o un grupo reducido, de denominan oficios.
179. Las ordenanzas. En general, se entiende como un conjunto de normas reglamentarias
sobre determinadas materias que se aplican en todo el territorio de la Repblica o en una
seccin administrativa del mismo, y cuya infraccin est sancionada con multas u otras penas,
entre ellas, el comiso.
180. Ordenanzas y otras disposiciones municipales. art. 12 LOC N 18.605 de Municipalidades
las define:
Ordenanzas municipales son las normas generales y obligatorias aplicables a la comunidad y
cuya infraccin est sancionada con multas cuyo monto no excede de 5 UTM.
Reglamentos municipales son las normas generales, obligatorias y permanentes relativas a las
materias de orden interno de la municipalidad.
Decretos alcaldicios son las resoluciones que versan sobre casos particulares emanadas del
alcalde.
Instrucciones son las directivas impartidas a los subalternos.
E. DECRETOS LEYES
181. Concepto. Decretos que contienen reglas sobre materias propias de una ley. Son decretos
35

por la forma y leyes por el contenido. Son los decretos con fuerza de ley y los decretos leyes.
181. Decretos con fuerza de ley. Decreto que por expresa autorizacin de una ley, dicta el
Presidente de la Repblica sobre materias que segn la CPR son propias de una ley.
La CPR contempla los DFL en el art. 64 El presidente de la Repblica podr solicitar autorizacin
del Congreso Nacional para dictar disposiciones con fuerza de ley durante un plazo no superior
a un ao sobre materias que correspondan al dominio de la ley.
Limitaciones. No puede extenderse a la nacionalidad, ciudadana, elecciones, plebiscito,
materias de LQC ni LOC, organizacin, atribuciones y rgimen de los funcionarios del Poder
judicial, del Congreso Nacional, del TC, ni de la Contralora General de la Repblica.
La ley delegatoria seala las materias y podr determinar limitaciones, restricciones y
formalidades.
La Contralora deber tomar razn.
Los DFL son iguales a la ley en cuanto a su publicacin, efectos y vigencia.
El TC ejerce el control constitucional de los DFL (art. 93 N 4 CPR).
183. Decretos leyes propiamente tales. Decretos que sin autorizacin alguna del parlamento,
dicta el poder ejecutivo sobre materias que segn la CPR, son propias de ley.
En Chile, son inconstitucionales, pero se acepta su aplicacin en razn de certeza jurdica.
184. Recopilacin de decretos leyes.
CAPTULO X: LA LEY Y LA SENTENCIA JUDICIAL
A. GENERALIDADES
185. Las sentencias y sus requisitos. Los tribunales de justicia tienen la misin de resolver los
conflictos que se susciten entre los particulares con motivo de la aplicacin de la ley.
Sentencia. Acto del rgano jurisdiccional que, pronuncindose sobre la conformidad o
disconformidad de las pretensiones de las partes contendientes con el derecho objetivo, da
satisfaccin a la pretensin que guarda esa conformidad. El texto se refiere a la sentencia
definitiva, que es la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que ha sido
objeto del juicio o pleito.
Partes de la sentencias: Expositiva, Considerativa, Resolutiva.
186. Semejanzas entre la ley y la sentencia judicial.
a) Ambas emanan del poder pblico
b) Son obligatorias
c) Se puede exigir su cumplimiento por la fuerza pblica.
187. Diferencias entre la ley y la sentencia judicial.

Tabla 5. Ley y sentencia
Ley
Sentencia
Emana del poder legislativo.
Emana del poder judicial.
Es un medio al servicio de los intereses generales. En un medio al servicio de los intereses particulares.
Es general y universal es sus efectos.
Solo obliga a las partes quienes litigan (art. 3 inc. 2

CC). Excepcionalmente, existen sentencias con
efectos absolutos (art. 315 o 1246 CC).
Nace por acto espontneo de los legisladores.
Es producto del requerimiento de las partes.

Excepcionalmente procede de oficio: delitos de
accin penal pblica o en el caso de la nulidad
manifiesta en el acto o contrato (art. 1683 CC).
No puede ser exigida al legislador.
Reclamada la intervencin del juez en forma legal y

en negocios de su competencia, no podr excusarse
de ejercer su autoridad ni aun a falta de ley que
resuelva la contienda sometida a su decisin (art. 76
CPR).
Situaciones que pueden presentarse cuando el juez
debe fallar un pleito:
1 Ley precisa y clara: la ley debe aplicarse.
2 Ley oscura: se aplican reglas de interpretacin del
CC.
3 No hay ley aplicable o la ley es deficiente: debe
fallar con arreglo a los principios de equidad.
La ley regula situaciones del futuro.
Regula situaciones que ya han ocurrido (excepcin:

derecho de alimentos).
El legislador puede dejar sin efecto una ley cuando El juez no puede modificar una sentencia despus de
estime.
dictada, salvo errores de copia, referencia o clculos
numricos (arts. 182 y 184 CPC). Cuando la sentencia
es ejecutoriada, no sabe volver a discutirse entre las
partes, adquiere autoridad de cosa juzgada.
Excepcionalmente procede el recurso de revisin.
B. LA COSA JUZGADA
188. Concepto. Es la fuerza de la sentencia que la hace inatacable, ora en sentido formal, ora en
sentido material.
189. Cosa juzgada formal y cosa juzgada material.
Cosa juzgada formal. Inatacabilidad de una resolucin judicial dentro del mismo juicio en que se
37

pronunci.
Cosa juzgada material. Imposibilidad que en un nuevo proceso se discuta y resuelva la cuestin
ya antes fallada.
Diferencias.
Tabla 6. Cosa juzgada formal y material
Cosa Juzgada Formal
Cosa Juzgada Material
Se manifiesta en el mismo proceso en que se Se proyecta fuera del juicio.

dict.
Puede existir sin la material.
No puede existir sin cosa juzgada formal.
Tiende a resguardar ataques directos o inmediatos Tiende a resguardar ataques indirectos o mediatos.
Por excepcin, cuando la ley lo seala, las La regla general es que las resoluciones judiciales
sentencias solo producen cosa juzgada formal.
producen cosa juzgada material.
190. La autoridad de cosa juzgada y su fundamento.

Concepto de autoridad. Valor normativo que el fallo tiene en cuanto a la materia decidida, en las
relaciones entre las partes y sus causahabientes u otros sujetos y tambin respecto de los jueces.
Efecto positivo. El fallo se tiene como regla indiscutida.
Efecto negativo. La cuestin planteada no puede ser objeto de otro pleito entre las mismas
partes.
Fundamento. Seguridad jurdica y el prestigio de la justicia.
191. Eficacia de la cosa juzgada: accin y excepcin.
Atributos. Coercibilidad e inmutabilidad.
1 La accin de cosa juzgada hace valer la coercibilidad de la sentencia, esto es, la sentencia
debe cumplirse con, o sin, o en oposicin a la voluntad del sujeto contra quien se pronuncia.
2 Por la excepcin de cosa juzgada, se hace valer la inmutabilidad, que significa que los efectos
y los trminos de la sentencia no pueden ser alterados o desconocidos por juez alguno.
Las sentencias definitivas o interlocutorias firmes son las que producen accin o la excepcin de
cosa juzgada (175 CPC).
Sentencias firmes o ejecutoriadas son aquellas en que pueden cumplirse porque no existen
recursos contra ella, sea porque la ley no da ninguno, porque se ha fallado los hecho valer o has
transcurrido los plazos legales sin hacerlos valer.
Las sentencias que causan ejecutoria, son aquellas que pueden cumplirse existiendo recursos en
su contra.
192. Legitimados en causa de la accin y la excepcin de cosa juzgada. Legitimacin en causa
en la vinculacin que tienen las partes de un juicio concreto o determinado con el derecho o la
situacin jurdica substantivos sobre que ste versa y que habilita (la vinculacin) a una de ellas
asumir la posicin de demandante (legitimacin activa) y coloca a la otra en la posicin de

soportar la carga de ser demandado (legitimacin pasiva).
La accin de cosa juzgada corresponde a aquel en cuyo favor se ha declarado el derecho en
juicio (art. 176 CPC).
La excepcin de cosa juzgada puede alegarse por el litigante que haya obtenido en el juicio y por
todos aquellos a quienes segn la ley aprovecha el fallo, siempre que entre la nueva demanda y
la anteriormente resuelta haya identidad legal de personas, identidad de la cosa pedida e
identidad legal de la causa de pedir (art. 177 CPC).
193. Condiciones de la excepcin de cosa juzgada: las tres identidades.
1 Identidad de la cosa pedida.
2 Identidad de la causa de pedir
3 Identidad legal de personas.
194. A) Identidad de la cosa pedida (petitum). No est definida por ley. Podra decirse que es el
derecho, la situacin jurdica o el beneficio legal cuya proteccin se solicita al juez en la
demanda.
Para que haya esta identidad, no hay necesidad de que el objeto del derecho sea el mismo, sino
que se debe atender al derecho.
En cuanto a la cuantificacin, no puede tenerse derecho al todo y ni a una parte. Pero si al revs.
195. B) Identidad de la causa de pedir (causa petendi).
a) Generalidades. Es por qu se pide; representa la contestacin a la interrogante por qu lo
reclamo?
b) El hecho originador de la cosa pedida es distinto de los medios probatorios.
c) Concepto. Se entiende por causa de pedir el fundamento inmediato del derecho deducido en
juicio (art. 177, inc. final CPC).
La causa de pedir es el hecho generador de aquel derecho, o de aquella situacin jurdica o de
dicho beneficio legal que pido.
d) Causa de pedir que surge despus de la primera demanda: la cosa juzgada no puede ser
invocada en el juicio actual.
e) La causa de pedir puede derivar tambin de las excepciones opuestas en la demanda.
196. Funcin de la causa de pedir en la cosa juzgada y en el curso del proceso. En el curso del
juicio puede alterarse la causa de pedir?
1 Segn una opinin de la doctrina procesal moderna, sera antieconmico prohibir que se
aduzcan otros hechos constitutivos y as impedir que el juicio sea completo.
2 Segn otros el rigorismo de la causa de pedir debe ser el mismo en la cosa juzgada y en el
curso del juicio, porque en la apelacin no puede llevarse a segunda instancia la discusin en un
punto distinto al que tuvo en la primera, segn Humberto Trucco.
197. Teoras sobre la causa de pedir: distincin entre la causa prxima y la causa remota.
a) De acuerdo con Laurent y Planiol, la causa de pedir debe estimarse como hecho especfico. En
39

consecuencia, solo habr identidad en la causa de pedir cuando en el nuevo juicio se invoque el
mismo hecho especfico que se hizo valer en el pleito anterior, y no la habr si se invoca otro. Es
la dominante.
b) Conforme a otra teora, hay demandas en que cabe distinguir una causa remota y una causa
prxima. Hay identidad cuando se invoca la causa prxima, aunque la lejana (la causa de la
causa prxima) sea distinta. Crtica: la concepcin de causa prxima y remota es de poca
consistencia lgica. Su fin prctico es expandir la autoridad de cosa juzgada.
c) Defensa de la primera teora. No parece ni justo ni lgico negar el pronunciamiento judicial
sobre un hecho distinto del que anteriormente fue objeto una sentencia.
c) Doctrina de nuestra legislacin positiva. Hay discusin.
Leopoldo Urrutia era partidario de la causa de pedir como causa prxima. Razones:
1 art. 177 seala que se entiende por causa de pedir el fundamento inmediato.
2 La historia de la ley: la disposicin fue propuesta por Jos Bernardo Lira, partidario de la
teora de la causa prxima.
Lo que estn por la teora de la causa remota o hecho especfico se basan en otros arts. del CPC.
1 art. 160: las sentencias () no podrn extenderse a puntos que no hayan sido expresamente
sometidos a juicio por las partes.
2 art. 170: decisin debe comprender todas las acciones y excepciones que se hubieren hecho
valer en el juicio.
3 art. 318, inc. 2 seala como puntos de prueba los hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos.
4 El art. 1691 demuestra que la ley considera el vicio especfico que causa la nulidad.
5 Se desprende que el legislador quiere que la sentencia resuelva solo lo que se ha debatido.
198. Identidad legal de personas. La identidad debe ser jurdica y no fsica. La cosa juzgada
existe respecto de una persona que no ha participado en el primer pleito en los siguientes casos:
a. Cuando dicha persona ha sucedido, sea a ttulo universal o singular, a una de las partes en el
primer juicio (sucesin procesal).
b. Cuando una de las partes que no ha participado fsicamente en la primera controversia, ha
sido representada por otra persona en virtud de un mandato legal, convencional o judicial
(representacin).
199. Relatividad de la cosa juzgada. Segn la doctrina clsica la autoridad de cosa juzgada rige
para las partes que han intervenido jurdicamente en el litigio (art. 3). Esta regla se fundamenta
en razn de equidad.
La relatividad se aplica a los juicios declarativos. Pero los juicios constitutivos producen efectos
erga omnes. Hay otras sentencias que sin ser constitutivas, por expresa disposicin de la ley,
producen efectos generales (art. 315)
Por otro lado, se seala que las constitutivas producen efecto inmediato, y las declarativas,
efecto retroactivo. Aunque esto no es absoluto.
200. Lmites de la autoridad de cosa juzgada.
a) Objetivos: obliga respecto de determinada materia, que se determina por el contenido de la

demanda: cosa pedida y causa de pedir. El fallo cubre lo deducido y lo deducible.
b) Subjetivos: la sentencia obliga directamente a las partes y sus herederos o causahabientes
(persona que ha adquirido un derecho u obligacin de otra, denominada su autor).
Pero hay otras personas que empero quedan sujetas a lo juzgado. Respecto de ellos la cosa
juzgada tiene una eficacia refleja. Se trata de terceros que son titulares de una relacin jurdica
conexa.
c) Localizacin de la cosa juzgada en la sentencia: solo puede extenderse a aquellos
considerandos que sustancialmente guardan congruencia con la parte dispositiva.
CAPTULO XI: LA COSTUMBRE
201. Concepto y elementos. Costumbre es la repeticin de una determinada conducta realizada
por la generalidad de los miembros de un grupo social, de manera constante y uniforme y con la
conviccin de cumplir un imperativo jurdico.
Elementos objetivos:
a. Generalidad: repeticin de actos por la gran mayora de los componentes de un grupo social.
b. Constancia: concurriendo las mismas circunstancias no deja de realizarse una serie de actos
uniformes.
c. Uniformidad: repeticin de los actos que se traducen en un acatamiento a un principio o regla.
Elemento subjetivo: conviccin de obedecer un imperativo jurdico (opinio iuri seu necesstatis).
202. Usos y costumbre. La costumbre se contrapone a los usos propiamente dichos, que no
tiene la generalidad de la costumbre y tampoco llenan el elemento subjetivo.
Los usos desempean diversas funciones:
1. Aclarar o interpretar a voluntad contractual
2. Integrar o completar la voluntad contractual sobre la misma materia (arts. 1563 inc. 2 y 1564)
Los usos contractuales son obligatorios en virtud del contrato con el cual la ley los relaciona. La
infraccin por el juez de la costumbre segn ley (art. 2) es causal del recurso de casacin en el
fondo; pero no lo es la violacin de los usos contractuales.
203. Clasificacin.
Factor territorial: general y local.
Factor pas: nacional o extranjera.
Su relacin con la ley: contra ley (contra legem), fuera de la ley (praeter legem) y segn la ley
(secundum legem).
204. Costumbre contra legem, praeter legem y sine legem.
Contra legem. Costumbre que introduce una norma destructora de la ley antigua, ya sea
proclamando su inobservancia, ya sea imponiendo una conducta diferente a la establecida
legalmente. En cualquiera de las dos formas conduce al desuso de la ley.
41

Praeter legem. Costumbre que rige un asunto sobre el cual no ha ley.
Secundum legem. Costumbre que adquiere carcter de norma jurdica en razn de llamarla a
propia ley a regir una materia determinada.
205. Valor y fuerza obligatoria de la costumbre. En los primeros tiempos, todo el derecho era
consuetudinario. En tiempos actuales, la costumbre es la principal fuente del Derecho
Internacional Pblico. Tambin tiene considerable valor en el derecho mercantil.
En el derecho penal carece de toda fuerza.
En derecho civil se le reconoce escaso valor. Pero las codificaciones modernas han reaccionado
y sealan la costumbre como norma supletoria, y algunas permiten la costumbre contra legem.
206. Valor y fuerza obligatoria de la costumbre en nuestro derecho civil y comercial. La
costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella (art. 2).
Nuestro legislador civil reconoce la costumbre segn ley. Ejs.: arts. 1986 (arrendamiento de
predio rstico); 1940 inc 2 (reparaciones locativas); 2117 (remuneracin del mandatario).
Nuestro CCo reconoce la costumbre fuera de la ley (art. 4 CCo).
207. Prueba de la costumbre.
En materia civil: se acepta cualquier medio idneo para demostrar la costumbre.
En materia comercial: reina un criterio restrictivo.
208. Diferencias entre la costumbre civil y la mercantil.
Tabla 7. Costumbre civil y mercantil
Costumbre Civil
Costumbre mercantil
Rige slo segn ley
Rige en silencio de ley
El CC no determina requisitos para que la art. 4 CCo: Las costumbres mercantiles suplen el silencio
costumbre sea fuente de derecho
de la ley cuando los hechos que las constituyen son
uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la
repblica o en una determinada localidad, y reiterados por
un largo espacio de tiempo, que se apreciar
prudencialmente por los juzgados de comercio.
El CC no determina los medio por los cuales art. 5 CCo: la costumbre slo podr ser probada por
debe probarse la costumbre
alguno de estos medios:
1 Por un testimonio fehaciente de dos sentencias que,
aseverando la existencia de la costumbre, hayan sido
pronunciadas conforme a ella;
2 Por tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que
motivan el juicios en que se debe obrar la prueba.
CAPTULO XII: PROMULGACIN Y PUBLICACIN DE LA LEY
209. Generalidades. Con la sancin termina la primera fase de la ley.

210. Diversas acepciones de promulgacin.
1 Publicar solemnemente, hacerla saber a todos.
2 Acto por el cual el jefe de estado atestigua o certifica al cuerpo social la existencia de la ley y
ordena su ejecucin.
En nuestro derecho promulgar es distinto a publicar.
211. Concepto. La promulgacin es el acto que da a la ley existencia cierta, autntica,
incontestable y la reviste de la fuerza coercitiva de que antes careca.
212. Frmulas de promulgacin. No las contempla nuestra legislacin.
213. Plazos para la promulgacin y publicacin. art. 75 inc. 2 y 3 CPR: La promulgacin
deber hacerse siempre dentro del plazo de 10 das, contados desde que ella sea procedente.
La publicacin se har dentro de los 5 das hbiles siguientes a la fecha en que quede tramitado
el decreto promulgatorio.
214. Condiciones para que la ley sea obligatoria. art. 61: La ley no obliga sino una vez que
concurran dos requisitos:
1 Que sea promulgada por el Presidente de la Repblica,
2 Que sea publicada en el peridico oficial, o en otra forma dispuesta en la misma ley (art. 7)
215. Publicacin. Medio que se emplea para hacer llegar la ley a conocimiento de los individuos.
216. Diferencias entre la promulgacin y la publicacin.
Tabla 8. Promulgacin y publicacin
Promulgacin
Publicacin
Tiene por objeto atestiguar la existencia de Persigue dar a conocer el texto legal.
la ley y ordenar su ejecucin.
Se efecta mediante un decreto.
Resulta de la insercin de la ley en el peridico oficial o de
su notificacin a las personas en otra forma especial.
217. Formas de publicacin. Mrmol, bandos, carteles, prensa.

218. Publicacin de las leyes en Chile. Debe hacerse mediante su insercin en el Diario Oficial.
Para todos los efectos, la fecha de la ley es la de su publicacin en ste (art. 7).
Este diario fue creado por decreto el 15 de noviembre de 1876 y comenz a aparecer el 1 de
marzo de 1877.
43

En casos especiales puede usarse otra forma de publicacin (art. 7 inc. final).
218. Cuando se hace obligatoria la ley. Por regla general, cuando es publicada.
Excepcionalmente, existe un plazo entre la publicacin y la vigencia, denominado vacancia de la
ley.
219. Plazo en que entra a regir la ley. Hay dos sistemas:
1 Simultneo, sincrnico o instantneo. La ley comienza a regir en un mismo instante en todo
el territorio del pas.
2 Sucesivo, gradual o progresivo. La ley entra en vigor en unas localidades despus que en
otras. Chile sigui este sistema como regla general hasta que la Ley N 9.400 de 6 de octubre de
1949 consagr la formula de que la ley comienza a regir desde su publicacin en el peridico
oficial en todo el territorio de la Repblica, salvo disposiciones expresas en contrario.
220. Sistema que rige en Chile. No hay vacancia de la ley, a menos que se establezca lo
contrario en una ley determinada y para los efectos de ella.
221. Autoridad de la ley una vez que ha entrado en vigencia. Nadie puede alegar ignorancia de
ley despus de que ella haya entrado en vigencia (art. 8).
Consecuencias. El error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no
admite prueba en contrario (art. 706) y el error sobre un punto de derecho no vicia el
consentimiento (art. 1456).
Pueden los particulares someterse voluntariamente a una ley antes de que sea obligatoria? No.
Es cierto que las partes, tratndose de una materia de una ley de inters privado, apropiarse de
sus disposiciones antes que fueran obligatorias, pero lo que aqu opera es la voluntad de las
partes.
222. Presuncin o ficcin del conocimiento de la ley. Despus que la ley ha entrado en vigencia,
se entiende que es de todo conocida y nadie podr pretender sustraerse a su cumplimiento
alegando que la ignora.
Segn la mayora de los autores, esta es una presuncin. Pero algunos afirman lo contrario,
porque la base de toda la presuncin es que el hecho que se presume corresponde a lo que
normalmente sucede, y es innegable que lo que existe normalmente es la ignorancia del
Derecho por parte de la generalidad de los ciudadanos. Muchos hablan de ficcin legal, por la
necesidad del conocimiento del derecho.
Hay ciertos casos en que se puede alegar ignorancia de la ley, pero no para excusarse de su
cumplimiento.
a) Obligaciones naturales. Son las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero
que cumplidas autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas (art. 1470
inc. 3). No puede pedirse restitucin si el pago se ha hecho voluntariamente por quien tena la
libre disposicin de sus bienes (art. 1470 inc. final). Por tanto quien alega ignorancia de la ley,
puede solicitar la devolucin, pues no lo ha hecho voluntariamente. Sin embargo, si paga una

obligacin natural, creyndola civil no puede pedir la devolucin de lo pagado, lo que es opinin
mayoritaria.
b) Nulidad absoluta. Puede alegarse la nulidad de todo el que tenga inters en ello, excepto el
que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato a sabiendas del vicio que lo invalidaba (art.
1683). Por tanto, quien no tuvo conocimiento de la ley en virtud de la cual el acto es
considerado nulo, le es permitido invocar la nulidad absoluta de dicho acto.
c) Pago por error de derecho. Se podr repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho,
cuando el pago no tena por fundamento ni an una obligacin puramente natural (art. 2297).
d) Dacin de lo que no se debe. Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona, a menos
de probarse que tuvo perfecto conocimiento de lo que haca, tanto en el hecho como en el
derecho (art. 2299).
Habra un solo caso: el matrimonio putativo. Pero algunos afirman que este error es un error de
hecho.
223. Fecha de la ley. Es la de su publicacin en el Diario Oficial (art. 7 inc. 2)
CAPTULO XIII: INTERPRETACIN DE LA LEY
A. PRELIMINARES
224. Idea general de interpretacin. Es la determinacin de su significado, alcance, sentido o
valor en general frente a las situaciones jurdicas concretas a que dicha ley debe aplicarse. Se
interpretan tanto las normas claras como las oscuras.
225. Hermenutica y sistemas de interpretacin.
1 Sistema reglado. Criterios determinados por el legislador. Evita la arbitariedad, pero amarra
al juez. Ej.: sistema chileno.
2 Sistema no reglado. Principios no determinados por el legislador. Proporciona al juez un
campo ms amplio, pero puede prestarse a la arbitrariedad. Ej.: Sistema de Francia o Alemania.
El sistema reglado de interpretacin se encuentra en el ttulo preliminar del CC. Estas normas
tienen aplicacin general a la legislacin toda.
226. Diversas clases de interpretacin.
1 Doctrinal. Producto de los particulares.
2 Autoridad. Producto de la autoridad pblica. Tiene fuerza obligatoria. Se divide en judicial y
legal o autntica.
Art. 3 CC: Solo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un modo generalmente
obligatorio. Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en
que actualmente se pronunciaren.
227. Diversos elementos. Savigny distingue 4 elementos de la interpretacin: gramatical, lgico,
histrico y sistemtico.
45

a) Gramatical. Tiene por objeto la palabra, la cual sirve de medio de comunicacin entre el
pensamiento del legislador y el nuestro.
b) Lgico. Busca la intencin o espritu de la ley o las relaciones lgicas que unen sus diversas
partes.
c) Histrico. Tiene por objeto la indagacin del estado del derecho existente sobre la materia a
la poca de la confeccin de la ley y el estudio de los antecedentes que tom en cuenta el
legislador antes de dictar la ley que se trata de interpretar.
d) Sistemtico. Se basa en la interna conexin que enlaza todas las instituciones jurdicas y
normas en una gran unidad.
228. La legislacin comparada como moderno elemento de interpretacin. Se reconoce.
C. ESPECIES Y MTODOS DE INTERPRETACIN
229. Especies. Por el resultado: declarativa, restrictiva y extensiva.
1 Declarativa: reconocer que la frmula o trminos literales coinciden exactamente con el
pensamiento legislativo.
2 Extensiva: el pensamiento del legislador comprende ms casos que el tenor literal.
3 Restrictiva: el pensamiento del legislador comprende menos casos que el tenor literal.
230. Mtodos: lgico tradicional y los mtodos nuevos o modernos de interpretacin.
231. Mtodo lgico tradicional. Principales seguidores en el s. XIX. Pretende, sobre todo,
acertar la voluntad de la ley al momento de ser redactada y promulgada. Concentra la bsqueda
de la intencin del legislador en los textos legales.
Medios:
a. Exgesis o explicacin gramatical y semntica.
b. Trabajos preparatorios.
c. La conjetura.
d. Otros procedimientos lgicos basados en el raciocinio: argumentos.
Crtica: tendencia a petrificar el derecho.
Representantes: alcanza su cumbre en el s. XIX con la Escuela de la Exgesis. Nuestra legislacin
adopta el mtodo clsico.
232. Mtodos modernos.
233. a) Mtodo histrico evolutivo. La ley una vez dictada se independiza del legislador. El
intrprete puede, respetando la letra de la ley, atribuirle un significado diverso del originario,
que responda a las nueva necesidades de la vida social.
Crtica: convierte al texto legal en pretexto del intrprete para sustituir la voluntad del legislador
por otra.

234. b) Mtodo de la libre investigacin cientfica. Hace entrar en juego a la interpretacin solo
cuando hay dudas sobre el sentido de la norma. Tal sentido se determina de acuerdo con la
intencin del legislador que revelan las circunstancias dominantes a la poca de la dictacin de
la ley y no a la poca de su aplicacin. El intrprete debe reconstruir el pensamiento legislativo
considerando el que habra tenido verosmilmente en su poca si hubiera conocido la dificultad
que se presenta ahora.
Crtica: se apega demasiado al pensamiento del legislador, por lo que inmoviliza las normas.
235. c) Mtodo positivo teleolgico. Indaga el fin prctico de la ley. Si el caso o la relacin
jurdica no se encuentra en la ley, se debe resolver con la norma que se encuentre ms
adecuada.
Crtica: este mtodo supone un fin propio y nico, y tanto la norma como la relacin jurdica
regulada tienen mltiples fines articulados.
236. d) Mtodo de la jurisprudencia de los intereses. Las leyes son resultantes de los intereses
materiales, nacionales, religiosos y ticos que luchan dentro de una comunidad jurdica. El
intrprete debe investigar y ponderar los intereses en conflicto, y dar preferencia a los que la
ley valore ms. Su gua deben ser los intereses que son causa de la ley.
Crtica: se olvida que en un gran sector del derecho los intereses individuales no se toman en
cuenta. Adems, desconoce ciertos valores objetivos que deben contemplarse.
237. e) Mtodo de la Escuela de Derecho Libre. Las primeras fuentes son las reales, y las
fuentes formales se limitan a comprobar las fuentes reales. El juez crea el derecho y las fuentes
formales solo tienen fuerza obligatoria en tanto expresen las reales. El derecho libre est en la
conciencia colectiva del grupo social en que se genera y el juez se limita a descubrirlo. Juez debe
prescindir de a ley cuando su texto no es claro, y para ello debe tener toda la libertad posible.
Crtica: puede llevar a la anarqua jurdica.
238. Conclusin general. Doctrinariamente cada quien se puede inclinar por el mtodo que
considere ms adecuado, pero no se pueden desconocer a fondo los procedimientos del
mtodo lgico tradicional.
D. INTERPRETACIN DOCTRINAL
239. Concepto. Es la que se manifiesta en los tratados, en las revistas jurdicas y en la ctedra. El
producto se llama doctrina, palabra que tambin denota al conjunto de personas que participan
en la labor interpretativa privada.
240. Caracteres. Es la ms libre de todas, dice Planiol, porque es puramente terica, y la ms
fecunda por lo mismo.
241. Fuerza e importancia. Carece de fuerza obligatoria, pero inspira a jueces y legisladores.
47
242. La doctrina chilena. Hasta los aos 30 del S. XX era casi nula.
E. INTERPRETACIN DE AUTORIDAD
Interpretacin judicial
243. Concepto y fuerza obligatoria. Es la que emana de las sentencias de los tribunales. Su
fuerza obligatoria el limitada porque solo alcanza a los litigantes. Si bien no ata al juez, las
sentencias de la CS inspiran los fallos de forma fatal.
244. Reglas que da el Cdigo Civil sobre la interpretacin. Prrafo 4, Ttulo Preliminar, arts. 19
al 24.
245. Elemento gramatical de la interpretacin.
art. 19: Cuando el sentido de la ley no es claro, no se desatender su tenor literal, a pretexto
de consultar su espritu. Regla viene del derecho romano.
Quiere decir que cuando su entendimiento no ofrece dudas, debe estarse a su tenor literal.
Tambin es necesario que no haya otro precepto que la contradiga.
246. Sentido en que deben tomarse las palabras de la ley.
Art 20, 1 parte: Las palabras de la ley se entendern en su sentido natural y obvio, segn el
uso general de las mismas palabras;....
Sentido general y obvio, ha dicho la jurisprudencia, es el que da a las palabras el diccionario de
la RAE. Tambin es el sentido que se le da en ciertos crculos. El art. 51 tambin habla del
sentido popular.
art. 20, 2: ...pero cuando el legislador las haya definido expresamente para ciertas materias,
se les dar en stas su significado legal.
art. 21: Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el sentido que les den los
que profesan la misma ciencia o arte; a menos que aparezca claramente que se han tomado en
sentido diverso. Este ltimo caso es muy frecuente, por ej: el demente para referirse al
enfermo mental.
247. Elementos lgico e histrico.
art. 19 inc. 2: Pero bien se puede, para interpretar una expresin obscura de la ley, recurrir a
su intencin o espritu, claramente manifestado en ella misma, o en la historia fidedigna de su
establecimiento.
art. 22 inc. 1. El contexto de la ley servir para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de
manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armona.
Una expresin es oscura cuando:
Es ininteligible: no puede darse a entender absolutamente.
Es ambigua: cuando se presta para dos o ms interpretaciones.

El contexto de las leyes es el enlazamiento en sus diversas partes.
248. Elemento sistemtico.
art. 22 inc. 2: Los pasajes obscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes,
particularmente si versan sobre el mismo asunto.
Esto obedece a la idea de que todas las leyes se un pas obedecen en un perodo determinado a
una misma norma superior.
art. 24: En los casos en que no pudieren aplicarse las reglas de interpretacin precedentes, se
interpretarn los pasajes obscuros o contradictorios del modo que ms conforme parezca al
espritu general de la legislacin y a la equidad natural.
El espritu general de la legislacin no puede ser conocido sino despus de estudiarla toda, o al
menos aquellas partes que tengan relacin.
249. La equidad. Del latn aequitas-atis (proporcin, igualdad) es el sentimiento seguro y
espontneo de lo justo o injusto que deriva de la sola naturaleza humana, con prescindencia del
derecho positivo. Conjunto de principios extrados de ese sentimiento universal.
Existe el concepto de equidad como justicia natural. Tambin se toma en el sentido de justicia
en el caso concreto.
En nuestro ordenamiento, al revs del Derecho romano, ingls y suizo, no se permite usar la
equidad para corregir la injusticia que en un caso puede resultar de aplicar la norma general o
abstracta. El juez no tiene facultad de corregir las leyes, pero puedo utilizar la equidad para
interpretarlas (como el partidor en el caso del art. 1734), la que debe armonizar con el espritu
de la legislacin (art. 24).
Adems, la equidad suple la ley cuando sta se remite a aquella.
Por ltimo, la equidad rige en los casos de lagunas de ley (art. 170 N 5 CPC).
250. Las leyes especiales prevalecen sobre las generales.
art. 4: Las disposiciones contenidas en los cdigos de comercio, de minera, del ejrcito y la
armada, y dems especiales, se aplicarn con preferencia a las de este cdigo.
art. 13: Las disposiciones de una ley, relativas a cosas o negocios particulares, prevalecern
sobre las disposiciones generales de la misma ley, cuando entre unas y las otras hubiere
oposicin.
251. Lo favorable u odioso de una disposicin no debe tomarse en cuenta para ampliar o
restringir su interpretacin.
Art. 23: Lo favorable u odioso de una disposicin no se tomar en cuenta para ampliar o
restringir su interpretacin. La extensin que deba darse a toda ley, se determinar por su
genuino sentido y segn las reglas de interpretacin precedentes.
En tiempos antiguos lo odioso se restringa y lo favorable de ampliaba, lo que daba lugar a
arbitrariedades. Algunos piensan que el CP lo permite, pero no existe ninguna disposicin con
esa regla. Solo podra aplicarse el sentido ms favorable al reo en el caso previsto por el art. 24,
al interpretar una norma de acuerdo al espritu general de la legislacin que s favorece al reo.
49
252. Tendencias de las legislaciones modernas.

a) Tienden a expresarse en frmulas amplias y elsticas. El juez resulta ms libre para
interpretar.
b) O no se preocupan de establecer reglas de interpretacin, dejando esto a la doctrina
(Alemania, Suiza), o se limitan a imponer dos o tres normas bsicas (CC italiano)
253. Orientacin de la jurisprudencia chilena. A partir de la dcada de 40, los tribunales
comenzaron a buscar la justicia de fondo y no la formal. Juzgan de acuerdo con el pensamiento
que tendra el legislador si dictara hoy da la disposicin que se trata de aplicar.
254. Publicaciones sobre jurisprudencia. Gaceta de tribunales; Revista de Derecho,
Jurisprudencia y Ciencias Sociales. Estas se unieron, y se le llama Revista de Derecho y
Jurisprudencia.
Interpretacin autntica
225. Concepto. Es la realizada por medio de una ley. Por una ficcin legal se supone que la ley
interpretativa forma un solo cuerpo con la ley interpretada, se entiende incorporada a sta (art.
9). Pero para ello, debe declarar el sentido de otra precedente, pues si contiene otras normas,
se tratara de una ley modificatoria.
256. Alcance. Esta interpretacin es la que ms fuerza efectiva y alcance amplio tiene, segn el
art. 3: solo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un modo generalmente
obligatorio.
257. Cuando procede. Ninguna disposicin lo establece.
Los tribunales obligatoriamente la sugieren, de acuerdo con el art. 5. El COT ordena al
Presidente de la CS que en la exposicin que haga el 1 de marzo de cada ao seale las dudas y
dificultades que hayan ocurrido a la CS y de las CA en la inteligencia y aplicacin de las leyes, y
de los vacos que note en ellas, y que se hayan dado cuenta al Presidente de la Repblica de
acuerdo al art. 5 CC.
La exposicin ha de ser publicada en el diario oficial y en la gaceta de tribunales (art. 102 N 4
COT).
Los particulares pueden solicitar la dictacin de una ley interpretativa de acuerdo con el
derecho de peticin del art. 19 N 14 CPR.
258. La retroactividad de las leyes interpretativas. Las leyes interpretativas si afectan a los
efectos de los contratos, dado que es una con la ley interpretada. Pero los efectos de la
sentencia ejecutoriada no son afectados.
art. 9 inc. 2: Sin embargo, las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras leyes, se
entendern incorporadas en stas; pero no afectarn en manera alguna los efectos de las

sentencias ejecutoriadas en el tiempo intermedio.
Las leyes interpretativas tampoco afectan las transacciones celebradas en el tiempo intermedio
pues esos contratos se equiparan en sus efectos a las sentencias. art. 2460: La transaccin
produce el efecto de cosa juzgada en ltima instancia.
B. REGLAS PRCTICAS DE INTERPRETACIN
259. Diversas reglas.
260. a) Argumento de analoga o a pari. Donde existe la misma razn, debe existir la misma
disposicin.
La analoga consiste en resolver conforme a las leyes que rigen casos semejantes o anlogos no
previstos por la ley, ni en su letra ni en su espritu.
La analoga es ms bien un proceso de integracin del derecho. Pero tambin el CC se refiere a
ella como elemento de interpretacin: los pasajes oscuros de una ley pueden ser ilustrados (o
sea, aclarados) por medio de otras leyes, particularmente si versan sobre el mismo asunto (art.
22 inc. 2).
Entonces, la analoga sera el procedimiento en virtud del cual se resuelve conforme a leyes que
rigen casos semejantes o anlogos uno no previsto por la ley ni en su letra ni en su espritu, o
uno previsto pero cuya ley aplicable no tiene un sentido claro a su respecto.
Existe prohibicin expresa de recurrir en los siguientes casos a la analoga:
Leyes excepcionales.
Leyes sancionatorias.
Leyes restrictivas del ejercicio de los derechos.
No hay que confundir la analoga con la interpretacin extensiva. Por la ltima se aplica la ley en
casos no comprendidos en su letra pero s en su espritu. Es importante la distincin en caso del
Derecho excepcional, que contradice los principios generales de la legislacin, distinto del
Derecho especial, que los respeta. Segn una doctrina, no se aplica al derecho excepcional ni la
analoga ni la interpretacin extensiva, pero segn una doctrina ms moderna, si cabra la
interpretacin extensiva, aunque no la analoga.
261. Tipos de analoga.
a) Analoga legal (analogia legis). Busca la solucin aplicable en otra disposicin legal o conjunto
de disposiciones legales.
b) Analoga jurdica o de derecho (analogia iuris). Deriva a solucin del todo el conjunto de la
legislacin vigente, el espritu general de la legislacin o los principios generales del
ordenamiento jurdico.
262. b) Argumento de contradiccin o a contrario sensu. Incluida una cosa, se entienden
excluidas las dems. Argumento peligroso: el silencio del legislador en s mismo, nada prueba.
263. c) Argumento a fortiori. Se extiende la disposicin a un caso no previsto por ella, pero en
51

el cual concurren razones ms poderosas para aplicarla.
Quien puede lo ms, puede lo menos (argumentum a maiori ad minus).
Al que le est prohibido lo menos, con mayor razn le est prohibido lo ms (argumentum a
minori ad maius).
264. d) Argumento de la no distincin. Donde la ley no distingue, tampoco nosotros debemos
distinguir.
265. e) El absurdo. Debe rechazarse todo interpretacin que conduzca al absurdo, esto es,
cualquiera conclusin contraria a la lgica.
C. LAGUNA DE LEY
266. Lagunas de ley y lagunas del derecho.
Lagunas de ley. Casos de la vida real que no encuentran una norma especficamente adecuada
para ser solucionados por ella.
Lagunas del derecho. Casos que no pueden ser resueltos ni por todo el ordenamiento jurdico.
Es discutible que existan.
267. Existencia de lagunas en el derecho chileno. Nuestro legislador reconoce implcitamente
las lagunas de ley: reclamada la intervencin de los tribunales en forma legal y en negocios de
su competencia, no podrn excusarse de ejercer su autoridad ni an por falta de ley que
resuelva la contienda sometida a su decisin (arts. 10 COT y 76 inc. 2 CPR).
Las lagunas se integran con la equidad (Art 170 N 5 y 24 CC). Esto no rige en derecho comercial,
pues a falta de ley, impera la costumbre. Solo si esta tampoco es aplicable, se aplican las reglas
de CC.
En derecho penal, el problema no existe, pues si no hay ley, no hay delito ni pena.
268. Bibliografa sobre la interpretacin de las leyes.
CAPTULO XIV: DEROGACIN DE LAS LEYES
A. GENERALIDADES
269. Concepto y fundamento. Cesacin de la eficacia de una ley en virtud de la disposicin o
disposiciones de otra ley posterior. Su fundamento la evolucin de la sociedad.
270. Terminologa. Antiguamente se distingua la abrogacin (supresin total de una ley) de la
derogacin (supresin parcial).
271. La jerarqua de las leyes y la derogacin. Segn algunos, las leyes solo pueden derogarse
por otras de igual o superior jerarqua. Al decir de otros, solo cabe en las normas del mismo

rango, porque cuando son de distinto, simplemente prevalece la de grado superior.
B. DIVERSAS CLASES DE DEROGACIN
272. Derogacin expresa y derogacin tcita. art. 52 CC.
Expresa. Opera cuando la ley suprime formalmente la anterior.
Tcita. Opera cuando la ley nueva contiene disposiciones incompatibles con las de la antigua.
273. La derogacin tcita por retrueke o carambola. Hay leyes (leyes referentes) que para
regular una materia se remiten a las disposiciones de otra (ley referida).
Qu pasa con la ley referente si se deroga la ley referida? Si se seala que se deroga tambin,
se habla de derogacin tcita por retrueque o carambola.
La solucin se construye en cada caso concreto.
274. Derogacin orgnica. Se produce cuando una ley disciplina toda la materia regulada por
una o varias leyes precedentes, aunque no haya incompatibilidad entre las disposiciones de
ests y las de la ley nueva.
275. Derogacin total y derogacin parcial. La 1 suprime por completo la ley antigua; la 2
suprime uno o ms preceptos de la ley antigua, sustituyndolos o no por otros; el resto queda
vigente.
276. Causas que no producen la derogacin de la ley.
1) Cambio de autoridades.
2) Desaparecimiento del estado.
3) Cesacin de los motivos de hecho que determinaron la dictacin de la ley.
4) Costumbre contra ley.
277. La derogacin con relacin a la ley general y la ley especial. Ley general posterior no
deroga una ley especial anterior. Otros autores dicen que para resolver, hay que atender al
examen de la intencin legislativa.
278. Efectos de la derogacin de la ley derogatoria. Una ley derogada no revive por el solo
hecho de derogarse la ley derogatoria. Es necesario que se exprese. Las leyes que reviven
antiguos preceptos se denominan restauradoras o restablecedoras.
C. CAUSAS INTRNSECAS QUE PRODUCEN LA CESACIN DE LA EFICACIA DE UNA LEY
279. Causas intrnsecas.
a) Transcurso del tiempo fijado para la vigencia de la ley, ya sea predeterminado o que resulte
del objeto de la ley.
b) La consecucin del fin que la ley pretenda alcanzar.
53

c) La desaparicin de una institucin jurdica, o la imposibilidad de un hecho que era el
presupuesto necesario de la ley.
d) La condicin extintiva de la ley.
D. EL DESUSO
280. Concepto. No aplicacin de una ley. Causas:
a) Desaparecimiento de las condiciones sociales, polticas y econmicas que provocaron la
dictacin de la ley.
b) El hecho de ser inadecuada una ley a la necesidad que pretende servir.
c) Falta de correspondencia entre la ley y el sentido o mentalidad de una sociedad.
281. Valor legal. No tiene valor.
282. Tendencias doctrinarias. La mayora de los autores se niegan a darle fuerza derogatoria.
Hay una minora que seala que es una realidad que no puede soslayarse.
CAPTULO XV: EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO A LA SANCIN
283. Factores con relacin a los cuales pueden estudiarse los efectos de las leyes. En cuanto a
la sancin, en cuanto al tiempo y en cuanto al espacio.
284. Concepto de orden pblico. Conjunto de principios morales, religiosos, polticos, sociales y
econmicos sobre los que reposa, en un momento histrico dado, la organizacin de una
sociedad y le permite a esta desenvolverse correcta y adecuadamente.
285. Determinacin de las leyes de orden pblico. Debe atenderse a su fundamento u fin.
286. Leyes de derecho privado que presentan el carcter de orden pblico.
1) Las que rigen el estado y capacidad de las personas.
2) Las que organizan la propiedad territorial.
3) Las que adoptan medidas en resguardo de los derechos de terceros.
4) Las que se dirigen a proteger a un contratante frente a otro.
287. Concepto de orden pblico econmico. Conjunto de medidas y reglas legales que dirigen
la economa, organizacin de la produccin y distribucin de las riquezas en armona con los
intereses de la sociedad.
Delito econmico. Todo hecho que importe una trasgresin al orden pblico econmico.
288. Concepto de orden pblico en materia penal. Situacin y estado de legitimidad normal y
de armona dentro del conjunto social que permite el respeto y garanta de los derechos
esenciales del ciudadano. Segn Maggiore, en sentido objetivo denota la armnica y pacfica

coexistencia de los ciudadanos bajo la soberana del Estado y del derecho; en un sentido
subjetivo, representa el sentimiento de pblica tranquilidad, la apreciacin de la seguridad
social, que es la base del vivir social.
289. Orden pblico internacional. Conjunto de instituciones y normas vinculadas de tal manera
con la civilizacin de un pas, que los jueces de ste deben aplicarlas con preferencia a la ley
extranjera, aunque sa fuere competente segn las reglas ordinarias de los conflictos de leyes.
290. Concepto de buenas costumbres. Reglas de conducta humana externa que como
conformes a la moral, acepta la conciencia general de un pas en determinada poca. Son los
comportamientos habituales y comunes de los miembros de una sociedad que se ajustan a la
moral imperante de sta.
291. Efectos de la ley en cuanto a la sancin; distincin entre las leyes imperativas,
prohibitivas, y permisivas. La sancin depender de la especie de la norma infringida. La
sancin es la consecuencia jurdica que para el infractor de la norma trae el hecho de haberla
desconocido o violado.
292. Caracterizacin de las diversas normas.
a) Ley imperativa, preceptiva o forzosa positiva: impone la orden de observar un determinado
comportamiento positivo.
b) Ley prohibitiva, o forzosa negativa: impone observar un determinado comportamiento
negativo, esto es, una abstencin u omisin.
c) Ley permisiva: permite, concede o autoriza hacer o no hacer algo. La imperatividad radica en
la imposicin a los sujetos pasivos de tolerar una accin u omisin de otra persona.
293. Sancin de las leyes prohibitivas. Nulidad absoluta (arts. 10, 1466, 1682). Aunque en
ocasiones el legislador estima otra sancin.
294. Sancin de las leyes imperativas. No tienen una sancin determinada.
295. Sancin de las leyes permisivas. Normalmente es la indemnizacin de perjuicios, salvas las
penas que la ley puede sealar en algunas hiptesis.
296. Escasa importancia de la clasificacin. La importancia se logra mejor de la distincin de las
normas de orden pblico y de orden privado. Las primeras aparejan la nulidad del acto que las
desconoce; la segunda, dan margen a la nulidad relativa, la inoponibilidad u otras medidas
adecuadas, segn los casos.
297. La nulidad establecida por la ley no puede dejar de aplicarse aunque en un caso no
concurran los motivos que la inspiraron. Arts. 11, 1469 CC.
55

CAPTULO XVI: EFICACIA DE LA LEY EN EL TIEMPO
A. NOCIONES PREVIAS
298. La eficacia de las normas jurdicas est limitada en el tiempo y en el espacio.
299. Terminologa. Colisin de las leyes en el tiempo, retroactividad e irretroactividad, efectos
de la ley en el tiempo.
B. GENERALIDADES SOBRE EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO AL TIEMPO
300 311. Distincin de tres perodos.
a) El que media entre su entrada en vigor y su derogacin.
b) El anterior a su entrada en vigor.
c) El posterior a su derogacin.
312. a) Aplicacin de la ley entre el da de su entrada en vigor y el de su derogacin. Es la
situacin normal.
313. b) Aplicacin de la ley desde el da de su entrada en vigor. Principio de la no
retroactividad. Art. 9: La ley puede disponer solo para lo futuro, y no tendr jams efecto
retroactivo.
Reglas.
1) La ley dispone para el porvenir.
2) La ley nada dispone sobre los hechos que han pasado. Principio de irretroactividad de las
leyes.
314. Efecto retroactivo de la ley y efecto inmediato.
Efecto retroactivo o retroactividad. Prolongacin de la aplicacin de la ley a una fecha anterior a
la de su entrada en vigor. Es una ficcin de preexistencia de la ley.
Efecto inmediato. La ley nueva no permite ms la subsistencia de la ley antigua. Es la regla
general.
315. Justificacin de la irretroactividad. El inters general exige que los derechos de las
personas no cambien a cada cambio de parecer del legislador.
316. Justificacin del efecto inmediato. Mejor ley; simple voluntad legislativa; dificultades
prcticas de la sobrevivencia ilimitada de la ley antigua.
317. El principio de irretroactividad ante el legislador. No le obliga en materia civil, salvo una
prohibicin indirecta, respeto del derecho de propiedad consagrado en el art. 19 N 24 CPR,
cuando se seala que solo se puede privar del derecho de dominio por medio de una ley general

o especial que autorice la expropiacin, de ah que cualquier ley que atente contra el derecho
de propiedad constituido regularmente bajo el imperio de otra, sea inconstitucional.
En materia penal, el legislador no puede dictar leyes retroactivas: Ningn delito se castigar
con otra pena que la que seale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin a
menos que una nueva ley favorezca al afectado (art. 19 N3, penltimo inciso).
318. Justificacin de las leyes retroactivas. Progreso y evolucin de la vida social, razones de
justicia social.
319. Leyes retroactivas dictadas en Chile. Ley 1924 sobre Empleados Particulares; Ley 5001 de
13 de noviembre de 1931 en cuanto a la renta de arrendamiento de predios urbanos y rsticos.
320. El principio de irretroactividad ante el juez. Es obligatorio, salvo que el legislador dicte una
ley retroactiva (Art 9).
321. La retroactividad debe ser expresa.
322. La retroactividad es de derecho estricto. De ah que debe interpretarse y aplicarse de
forma estricta.
323. Disposiciones transitorias. Con esta previene el conflicto de leyes. Es preciso atender a
stas y si faltan, se recurre a la ley de efecto retroactivo de las leyes.
324. Teoras sobre la determinacin del efecto retroactivo.
1 De los derechos adquiridos y las simples expectativas, llamada clsica.
2 Teora de Paul Roubier.
325. Teora de los derechos adquiridos y de las simples expectativas. Se origina en la teora de
Blondeau, desde la distincin que hace Portalis. La desarrollan Lasalle y la perfecciona Gabba.
Segn esta teora, una ley es retroactiva cuando lesiona intereses que para sus titulares
constituyen derechos adquiridos en virtud de la ley antigua; pero no lo es cuando slo vulnera
meras facultades legales o simples expectativas.
Derechos adquiridos son todos aquellos derechos que son consecuencia de un hecho apto para
producirlos bajo el imperio de la ley vigente al tiempo en que el hecho se ha realizado y que han
entrado inmediatamente a formar parte del patrimonio de la persona, sin que importe la
circunstancia de que la ocasin de hacerlos valer se presente en el tiempo en que otra ley rige.
Estos ingresan en el patrimonio por un hecho o acto del hombre, o por ministerio de la ley.
Las facultades legales constituyen el supuesto para la adquisicin de derechos y la posibilidad de
tenerlos y ejercerlos.
Las simples expectativas son las esperanzas de adquisicin de un derecho fundado en la ley
vigente y an no convertidos en derecho por falta de alguno de los requisitos exigidos por la ley.
57

326. Crticas a la Teora Clsica.
1) La intangibilidad del derecho adquirido se refiere a su existencia o tambin a sus
consecuencias?
2) Muchas veces es imposible distinguir si una situacin jurdica es derecho adquirido o mera
expectativas o facultad legal. Ej.: conflictos de leyes respecto de la mayora de edad.
3) No resuelve el problema respecto de los derechos no patrimoniales.
327. Defensa de la Teora. Es exagerado desconocer aplicacin prctica a esta teora, dado que
ha sido til para limitar la retroactividad.
328. Teora de Paul Roubier. Distingue entre efecto retroactivo y efecto inmediato. El problema
radica en determinar la accin de la ley frente a las situaciones jurdicas: la posicin que ocupa
un individuo frente a una norma de derecho o una institucin jurdica determinada.
La ley nueva tiene efecto retroactivo si ataca las situaciones jurdicas ya constituidas o
extinguidas, o a los elementos ya existentes que forma parte de la constitucin o de la extincin
de una situacin jurdica en vas de constituirse o extinguirse.
La ley nueva produce efecto inmediato si rigen, desde su entrada en vigor, los efectos de las
situaciones jurdicas anteriormente establecidas, as como su extincin y la constitucin de
situaciones jurdicas nuevas.
El efecto inmediato es la regla, pero no afecta los contratos, los cuales constituyen elementos
de variedad jurdica, pero solo son excepcin en la medida que representan instrumentos de
diferenciacin, o sea, que su contenido queda entregado a la voluntad creadora de los
individuos. Lo que tiene por efecto provocar la aplicacin de un estatuto legalmente establecido,
quedan sometidos a la nueva ley desde su entrada en vigor.
C. RETROACTIVIDAD DE LAS LEYES INTERPRETATIVAS
329. Concepto sobre las leyes interpretativas. Son aquellas mediante las cuales el legislador
propone determinar el sentido dudoso, oscuro o controvertido de una ley anterior.
Caractersticas.
a) La ley nueva viene a fijar el sentido incierto de la antigua.
b) Adopta una solucin que podra haber consagrado la jurisprudencia.
c) Poco importa si la ley declara expresamente o no su carcter interpretativo.
330. Jurdicamente en el derecho chileno las leyes interpretativas no pueden estimarse
retroactivas. De acuerdo al inc. 2 del art. 9, las leyes que se limiten a declarar el sentido de
otras, se entienden incorporadas a stas. Por ficcin se entiende que la ley interpretativa forma
un todo con la ley interpretada. Esto quiere decir que debe aplicarse desde la fecha de estas
ltimas. Sin embargo, algunos autores, como Roubier, dice que hay verdadera retroactividad.
331. Lmites de la ficcin que supone que la ley interpretativa forma un solo todo con la
interpretada.

art. 9 inc. 2: Sin embargo, las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras leyes, se
entendern incorporadas en stas; pero no afectarn en manera alguna los efectos de las
sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio, como consecuencia de la
autoridad de cosa juzgada.
Pero si en el momento de dictarse la ley interpretativa el litigio se encuentra pendiente, se
fallar con arreglo a las disposiciones de la ltima ley.
332. En el hecho, las leyes interpretativas tiene efecto retroactivo, salvo frente a situaciones
reconocidas por una sentencia ejecutoriada.
D. LA NO RETROACTIVIDAD EN LAS LEYES DE DERECHO PRIVADO
333. Ley sobre efecto retroactivo de las leyes. De 7 de noviembre de 1861, tiene por objeto
decidir los conflictos de leyes que resulten de la aplicacin de las leyes dictadas en diversas
pocas.
Se funda en la teora de los derechos adquiridos y las meras expectativas.
E. LEYES SOBRE EL ESTADO CIVIL
334. Generalidades. Estado civil es la calidad permanente que ocupa un individuo en la
sociedad en orden a sus relaciones de familia.
Para estudiar el problema de la retroactividad, hay que distinguir:
a) Adquirido y no adquirido.
b) Estado civil mismo y las consecuencias que de l derivan.
335. Estado civil adquirido.
art. 3 LERL: El estado civil adquirido conforme a las ley vigente a la fecha de su constitucin,
subsistir aunque sta pierda despus toda su fuerza...
La T clsica no puede explicar satisfactoriamente este art., pero s la T de Roubier.
336. Estado civil no adquirido an al tiempo de cambio de legislacin. Solo puede serlo de
acuerdo con las nuevas leyes.
Art. 2 LERL. Las leyes que establecieren para la adquisicin de un estado civil, condiciones
diferentes de las que exiga una ley anterior, prevalecern sobre sta desde la fecha en que
comiencen a regir.
La T clsica la justifica porque el estado civil no adquirido es una mera expectativa.
Para Roubier, el estado civil no adquirido significa que no se ha constituido una situacin
jurdica y por ende la nueva ley puede regularla sin ser retroactiva.
337. Consecuencias que se derivan del estado civil. Se subordinan a la ley nueva.
Art. 3 LERL ...pero los derechos y obligaciones anexos a l, se subordinan a la ley posterior, sea
que sta constituya nuevos derechos u obligaciones, sea que modifique o derogue los antiguos.
59

T clsica: son meras facultades abstractas.
T de Roubier: situaciones legales, y por tanto, pueden ser modificadas por la ley en cualquier
momento.
338. Aplicacin de los anteriores principios. La misma LERL contiene en su art. 3, incisos 2, 4,
5 y 6, aplicaciones de todos los principios anteriores relativos al estado civil, y deja a salvo los
actos positivos que se hubieren realizado en uso de las facultades concedidas por la ley, ya que
tales actos han pasado a formar derechos adquiridos, como dice la T clsica, o situaciones
jurdicas constituidas, como expresa Roubier.
Art. 4: Los derechos de usufructo legal y de administracin que el padre de familia tuviere en
los bienes del hijo, y que hubieren sido adquiridos bajo una ley anterior, se sujetarn en cuanto
a su ejercicio y duracin, a las reglas dictadas por una ley posterior.
Art. 5: Las personas que bajo el imperio de una ley hubiesen adquirido en conformidad a ella
el estado de hijos naturales, gozarn de todas las ventajas y estarn sujetas a todas las
obligaciones que les impusiere una ley posterior.
Art. 6: el hijo ilegtimo que hubiese adquirido derecho a alimentos bajo el imperio de una
antigua ley, seguir gozando de ellos bajo la que posteriormente se dictare; pero en cuanto al
goce y extincin de este derecho se seguirn las reglas de esta ltima.
Lo dispuesto en este art. debe mirarse como una excepcin del principio fundamental
consignado en el art. 3. La calidad de hijo simplemente ilegtimo es un estado civil y los
alimentos que la ley le otorga es un derecho anexo a ese estado. Si los derechos anexos al
estado civil ya adquiridos se sujetan a la nueva ley, era lgico que, si la nueva ley no otorga al
hijo ilegtimo el derecho de alimentos, los hijos de esta clase que por la ley anterior estaban
gozndolo, deban ser privados de l desde la promulgacin de la nueva ley.
Sin embargo, el legislador ha formulado una excepcin al principio. Si se suprimen todos los
derechos y obligaciones del estado civil, desaparece ste; y como el estado civil de hijo
simplemente ilegtimo no produce otro efecto que el de alimentos, quitando este derecho
desapareca el estado.
Las palabras goce y extincin han provocado dudas. El art. 6 LERL encierra una contradiccin: el
hijo ilegtimo que hubiese adquirido derecho a alimentos bajo el imperio de una antigua ley,
seguir gozando de ellos bajo la que posteriormente se dictare. Y luego agrega: pero en cuanto
al goce y extincin de este derecho, se seguirn las reglas de esta ltima. Si por necesidad
subsiste el derecho de alimentos bajo la nueva ley, cmo puede depender de sta su goce? Lo
que sucede es que el legislador se puso en el caso de que ese derecho siguiera siendo
reconocido, y as se comprende cmo su modo de ejercicio y extincin puedan hallarse
subordinados a la nueva ley. En cuanto a la palabra extincin, se ha querido hablar tal vez de la
extincin del derecho o de las causas extraas a la adquisicin misma del derecho que puedan
ocasionar su prdida.
339. Aplicacin de las reglas del estado civil de las personas naturales a las personas jurdicas.
La existencia y los derechos de las personas jurdicas se sujetan a las mismas reglas que respecto
del estado civil de las personas naturales que prescribe el art. 3 LERL (art. 10).

Los derechos y obligaciones de las personas jurdicas se rigen por la ley nueva (art. 10 en
relacin con el 3).
F. LEYES SOBRE CAPACIDAD DE LAS PERSONAS
340. Concepto de la capacidad. Es la aptitud legal de una persona para adquirir derechos y para
ejercerlos por s sola. Clases:
1 De goce: aptitud legal de una persona para adquirir derechos, para poder ser su titular.
2 De ejercicio: aptitud legal de una persona para ejercer por s sola sus derechos, sin el
ministerio o autorizacin de otra.
341. Ley que rige la capacidad segn la doctrina.
I. Teora clsica.
1 Hay quienes piensan que la nueva ley debe aplicarse, porque la capacidad no forma derecho
adquirido, sino que es una facultad legal; slo los actos ya realizados por los que fueron capaces,
no deben ser tocados por la nueva norma.
2 Para otros, la capacidad constituye derecho adquirido.
3 Finalmente, algunos estiman que la nueva norma no debe aplicarse a los que ya obtuvieron
la capacidad, pero no porque sta forme derecho adquirido, sino por una simple razn de
equidad.
II. Roubier afirma que la nueva ley no puede aplicarse sin caer en la retroactividad, a los que ya
adquirieron la capacidad bajo el imperio de la ley antigua. Mirando ahora desde otro ngulo: el
cumplimiento de determinada edad produce la constitucin de una situacin jurdica, la de
mayor, y la nueva ley no puede alcanzar sin ser retroactiva las situaciones ya constituidas.
342. Ley que rige la capacidad segn la legislacin chilena. Hay que distinguir:
a) Capacidad de goce. Queda ella sometida a las nuevas leyes (art. 7 inc. 2 LERL).
Doctrinariamente, la capacidad de goce constituye una abstracta facultad legal, o sea, un
supuesto para la adquisicin del derecho. Y bien sabemos que las facultades legales no
constituyen derecho adquirido; de ah que la ley nueva pueda aplicarse sin entraar
retroactividad.
b) Capacidad de ejercicio. De acuerdo con la doctrina del derecho adquirido, la capacidad de
ejercicio es tambin una facultad legal. Sin embargo, el legislador se apart de los principios
doctrinarios y estableci en el que el que bajo el imperio de una ley hubiese adquirido el
derecho de administrar sus bienes, no lo perder bajo el de otra, aunque la ltima exija nueva
condiciones para adquirirlo; pero en el ejercicio y continuacin de este derecho, se sujetar a las
reglas establecidas por la ley posterior (art. 8 LERL).
G. LEYES RELATIVAS A LA PROTECCIN DE LAS PERSONAS
343. Leyes sobre los guardadores. Guardadores son los que ejercen la tutela o curadura, y
llama pupilo al que se halla sujeto a una u otra.
61

Los guardadores vlidamente constituidos bajo el imperio de una legislacin anterior, seguirn
ejerciendo sus cargos en conformidad a la legislacin posterior, aunque segn sta hubieren
sido incapaces de asumirlos; pero, en cuanto a sus funciones, a su remuneracin y a las
incapacidades, o excusas supervinientes, estarn sujetos a la legislacin posterior (art. 9 LERL).
En cuanto a la pena en que, por descuidada o torcida administracin hubieren incurrido los
guardadores, se les sujetar a las reglas de aquella de las dos legislaciones que fuese menos
rigurosa a este respecto; las faltas cometidas bajo la nueva ley se castigarn en conformidad a
sta (art. 9 inc. 2). Esta disposicin sigue la regla general de que, cuando el delito y la
conclusin del juicio tienen lugar bajo distintas legislaciones, se aplica la pena menos severa al
respecto.
344. Leyes sobre el privilegio de la restitucin in integrum. La restitucin in integrum, era un
privilegio de ciertas personas (menores, incapaces, personas jurdicas) que estaban facultadas
por la ley, atendiendo razones de equidad, para pedir la anulacin de un acto o contrato
legtimamente celebrado, que les haba reportado un menoscabo en sus bienes, para lograr ser
reintegradas a la misma situacin patrimonial que tenan con anterioridad al acto lesivo. La
institucin dio margen para abusos y se volvi contra los mismos privilegiados, por lo que fue
suprimida.
Las personas naturales o jurdicas que bajo una legislacin anterior gozaban del privilegio de la
restitucin in integrum no podrn invocarlo ni transmitirlo bajo el imperio de una legislacin
posterior que lo haya abolido (art. 11 LERL). Esto porque no es un derecho sino una expectativa.
H. LEYES RELATIVAS A LOS BIENES
345. Principio. Todo derecho real adquirido bajo una ley y en conformidad a ella, subsiste bajo
el imperio de otra; pero en cuanto a sus goces y cargas, y en lo tocante a su extincin,
prevalecen las disposiciones de la nueva ley (art. 12 LERL).
346. Justificacin del principio. El derecho en s mismo, afirman los partidarios de la teora
clsica, permanece intangible porque, incorporndose al patrimonio por un ttulo propio
constituye derecho adquirido; pero no as las facultades anexas, que entran al patrimonio por la
ley.
347. La irretroactividad de las leyes sobre derechos reales, es slo aparente en nuestro pas?
Todo derecho real adquirido bajo una ley y en conformidad a ella, subsiste bajo el imperio de
otra; pero en cuanto a sus goces y cargas y en lo tocante a su extincin, prevalecern las
disposiciones de la nueva ley, sin perjuicio de lo que respecto de mayorazgos o vinculaciones se
hubiere ordenado o se ordenare por leyes especiales (art. 12 LERL).
Se ha sealado que bajo apariencia irretroactiva, el artculo otorga efectos retroactivos, pues, al
decir que un derecho adquirido en conformidad a una ley se extinguir por los medios que
seale una posterior, afecta directamente al derecho.
Analizado segn la teora del derecho adquirido, resulta de efecto retroactivo; pero de acuerdo

a la teora de Roubier, no tendra efecto retroactivo la ley que estableciera nuevas formas de
extincin de una situacin existente, pues al aplicarse la nueva norma no entrara a regir el
pasado. La circunstancia de aplicarse la nueva ley en lo tocante a la extincin del derecho, no
produce retroactividad, porque no se ataca a una situacin constituida o extinguida, sino a una
que se halla en curso.
348. Las leyes sobre el derecho de propiedad son irretroactivas. La CPR asegura a todos los
habitantes de la Repblica el derecho de propiedad en sus diversas especies. Y toda ley que
imponga un medio de extincin del dominio y no sea de expropiacin, envuelve una privacin
ilegtima de la propiedad. De ah que con respecto a la extincin de este derecho, ninguna ley
nueva tiene efecto retroactivo.
349. Leyes sobre la posesin. La posesin constituida bajo una ley anterior no se retiene, pierde
o recupera bajo el imperio de una ley posterior, sino por los medios o con los requisitos
sealados en sta (art. 13 LERL).
Vale la misma crtica que se hizo a los derechos reales: la irretroactividad sobre la posesin slo
sera ilusoria. Si adquirida la posesin de una cosa bajo el imperio de una ley, no puede
conservarse bajo otra posterior, sino por los medios que esta ltima seala, es indudable que no
puede hablarse de irretroactividad.
350. Derechos deferidos bajo condicin. Los derechos deferidos bajo una condicin que,
atendidas las disposiciones de una ley posterior, debe reputarse fallida si no se realiza dentro de
cierto plazo, subsistirn bajo el imperio de sta y por el tiempo que sealare la ley precedente, a
menos que este tiempo excediese del plazo establecido por una ley posterior contado desde la
fecha en que sta empiece a regir, pues en tal caso si dentro de l no se cumpliese la condicin,
se mirar como fallida (art. 14 LERL).
351. Prohibicin de usufructos, usos, habitaciones y fideicomisos sucesivos. Siempre que una
nueva ley prohba la constitucin de varios usufructos sucesivos, ya expirado el primero antes
de que ella empiece a regir, hubiese empezado a disfrutar la cosa alguno de los usufructuarios
subsiguientes, continuar ste disfrutndola bajo el imperio de la nueva ley por todo el tiempo
a que le autorizare su ttulo; pero caducar el derecho de los usufructuarios posteriores si los
hubiere. La misma regla se aplicar a los derechos de uso o habitacin sucesivos, y a los
fideicomisos; sin perjuicio de lo que se haya dispuesto o se dispusiere por leyes especiales
relativas a mayorazgos y vinculaciones (art. 15 LERL).
Por qu el derecho de los usufructuarios posteriores se desvanece en virtud de la nueva ley? Si
constituyen meras expectativas, el art. 15 no hace ms que aplicar la regla general al hacer
caducar los usufructos posteriores. Pero si no forman meras expectativas, dicha disposicin se
ha apartado del principio general.
352. Leyes sobre servidumbres. Las servidumbres naturales y voluntarias constituidas
vlidamente bajo el imperio de una antigua ley se sujetarn en su ejercicio y conservacin a las
63

reglas que estableciere otra nueva (art. 16 LERL).
Este art. omite las servidumbres legales. Y la palabra voluntaria est de ms, ya que son
establecidas en virtud de un contrato y naturalmente quedan fuera del alcance de la ley, que en
esta materia deja a los particulares en entera libertad de constituir las servidumbres que
quieran.
Art. 17 LERL: Cualquiera tendr derecho de aprovecharse de las servidumbres naturales que
autorizare a imponer una nueva ley; pero para hacerlo tendr que abonar al dueo del predio
sirviente los perjuicios que la constitucin de la servidumbre le irrogare, renunciando ste por
su parte las utilidades que de la reciprocidad de la servidumbre pudieran resultarle; a las cuales
podr recobrar su derecho siempre que restituya la indemnizacin antedicha.
Error. Habla de servidumbres naturales; pero se refiere a las legales. Es lgico que el legislador
no haya tenido en mente referirse a aqullas, porque no son impuestas por la ley, sino que
dependen de factores naturales. La redaccin lo confirma al decir: que autoriza a imponer
una nueva ley.
I. LEYES RELATIVAS A LAS SUCESIONES
353. Principio. Las sucesiones se rigen por la ley vigente al tiempo de su apertura, esto es, por la
ley que impera en el momento de la muerte del causante.
Por consiguiente, dicha norma determina la capacidad e incapacidad de los asignatarios, todo lo
relativo a la desheredacin, al derecho de transmisin y a la representacin; y en conformidad a
ella debe hacerse la reparticin de bienes.
Rige las sucesiones la ley vigente al tiempo de fallecer el causante, porque es entonces cuando
nace el derecho de los herederos; antes slo tenan meras expectativas.
354. Sucesin testamentaria. Es preciso distinguir en todo testamento:
a) Requisitos externos o solemnidades que la ley exige para la validez del testamento y para su
prueba. Se rigen por la ley coetnea a su otorgamiento (art. 18 LERL).
El Mensaje justificando este precepto, dice en una de sus partes: Pero las solemnidades
externas del testamento, ms ligadas a la prueba de su existencia que a lo substancial del
derecho transmitido por l, parece natural que deban subordinarse a la ley que rega al tiempo
de su otorgamiento.
b) Requisitos internos, que dicen relacin con la capacidad y la libre y espontnea voluntad del
testador. El art. nada dice. Tesis doctrinales:
1) Jos Clemente Fabres y Claro Solar afirman que se rigen por la ley vigente al tiempo de la
muerte del mismo. Porque el testamento es un proyecto que no cobra eficacia sino con la
muerte del testador, y si el legislador cree que no est perfecta la voluntad sino con el nuevo
requisito, es natural que lo exija para todos aquellos que mueren despus de promulgada la ley
que lo establece. La ley dice que las disposiciones contenidas estn subordinadas a la ley
vigente a la poca en que fallece el testador, y stas son el efecto de la capacidad y de la libre
voluntad del testador; luego, es necesario que hayan existido a la fecha en que esas
disposiciones se entienden dictadas.

2 Segn Alessandri lo ms aceptable es que los requisitos internos del testamento se rijan por
la ley vigente al tiempo de su otorgamiento. Aunque la LERL, no es lo suficientemente clara, el
art. 18 al oponer las solemnidades externas a las disposiciones, quiso incluir en la primera
expresin todo lo relacionado con el otorgamiento. Y si alguna duda queda, ella desaparece
leyendo el art. 1006 CC, que a continuacin del art. 1005, que seala las personas inhbiles para
testar, manifiesta: El testamento otorgado durante la existencia de cualquiera de las causas de
inhabilidad expresadas en el art. precedente es nulo, aunque posteriormente deje de existir la
causa. Y, por el contrario, el testamento vlido no deja de serlo por el hecho de sobrevenir
despus alguna de estas causas de inhabilidad. Entonces, la capacidad del testador se rige por
la ley vigente al tiempo de otorgarse el acto.
A la misma solucin, llega Alfredo Barros Errzuriz, quien aplica los principios generales, donde
la capacidad y la manifestacin de voluntad del autor de un acto jurdico se rigen por la ley
vigente al tiempo de celebracin.
c) Disposiciones. Manifestaciones de voluntad en que el testador deja herencia o legados. Estn
sujetas a la ley vigente al tiempo de la muerte del testador (art. 18 LERL). Se reputan dictadas en
ese mismo momento, como que antes el testamento es esencialmente revocable, y slo desde
entonces produce sus efectos, esto es, pueden hacerse efectivos los derechos y obligaciones
que de l proceden.
Consecuencia: si el testamento contuviera disposiciones que segn la ley bajo la cual se otorg,
no deban llevarse a efecto, lo tendrn sin embargo, siempre que ellas no se hallen en oposicin
con la ley vigente al tiempo de morir el testador (art. 19 LERL).
355. Sucesin abintestato. Se aplica la misma regla que el art. 18 , aunque no est contemplada.
As lo confirma tambin el Mensaje: Siendo constante que los derechos hereditarios no se
transmiten sino a la muerte de su autor, el Proyecto establece que en cada sucesin,
testamentaria o abintestato, el derecho de los llamados a ella sea definido por la ley vigente a la
poca de su delacin o transmisin.
356. El derecho de representacin. Ficcin legal que supone que una persona tiene el lugar y,
por consiguiente, el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendra su padre o
madre, si ste o sta no quisiera o no pudiese suceder (art. 984, inciso 2 CC).
Ahora bien, en las sucesiones forzosas o intestadas el derecho de representacin de los
llamados a ellas se regir por la ley bajo la cual se hubiere verificado su apertura (art. 20, inciso
1 LERL).
Pero si la sucesin se abre bajo el imperio de una ley, y en el testamento otorgado bajo el
imperio de otra se hubiere llamado voluntariamente a una persona que, faltando el asignatario
directo, suceda en todo o parte de la herencia por decreto de representacin, se determinar
esta persona por las reglas a que estaba sujeto ese derecho en la ley bajo la cual se otorg el
testamento (art. 20 inc. 2 LERL). Aqu las personas suceden en virtud del expreso llamamiento
del testador. El testador manifiesta su voluntad remitindose al derecho de representacin que
la ley consagra para las sucesiones intestadas.
65

357. Adjudicacin y particin de herencia o legado. En la adjudicacin y particin de una
herencia o legado deben observarse las reglas que regan al tiempo de la delacin (art. 21 LERL).
J. LEYES RELATIVAS A LOS CONTRATOS
358. Requisitos de los contratos. Se distinguen:
I. Los requisitos internos (art. 1445 CC):
a) Consentimiento no viciado;
b) Capacidad de las partes;
c) Objeto lcito, y
d) Causa lcita.
II. Las solemnidades son las formalidades prescritas por la ley para la existencia de ciertos actos
o contratos.
III. Los efectos de los contratos son los derechos y obligaciones que crean.
359. Ley que rige los requisitos internos y los efectos de los contratos. En todo contrato, se
entendern incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin (art. 22, inciso 2, LERL).
La aplicacin en esta forma del principio de la no retroactividad tiene una importancia prctica
considerable, pues slo ella puede dar una confianza absoluta en la eficacia de los contratos.
Forman un solo cuerpo con el contrato, porque ellas determinan tanto los requisitos necesarios
a la validez del contrato como el alcance de los derechos y obligaciones a que el contrato da
lugar. La nueva ley no puede aplicarse a ellos sin producir efecto retroactivo.
360. Aplicacin de la regla de la irretroactividad a todos los actos. Al discutirse el proyecto
LERL, la Cmara de Diputados aprob una indicacin tendiente a redactar el inciso 1 del art. 22
en los siguientes trminos: La validez de un acto o contrato y los derechos u obligaciones que
de ello resulten, se regirn por las leyes vigentes al tiempo en que hubieren tenido lugar. Pero
no se incluy la modificacin en la tramitacin ni el texto final, por un olvido. Sin embargo, se
puede aplicar el mismo principio de irretroactividad que rige los contratos, invocando el espritu
del legislador y del aforismo segn el cual donde existe la misma razn, debe existir la misma
disposicin.
361. Leyes relativas a la forma de los actos o contratos. La validez de un acto o contrato, en
cuanto a su forma o a los requisitos externos de que debe estar revestido, ha de apreciarse
segn la ley que rega a la fecha de su otorgamiento, tempus regit actum. Si bien no se halla
consagrado expresamente el principio, el legislador lo acepta al aplicarlo en los arts. 18 y 23
LERL. El primero, refirindose al testamento, dice que las solemnidades externas se regirn por
la ley coetnea a su otorgamiento. El art. 23 dispone que los actos o contratos vlidamente
celebrados bajo el imperio de una ley, podrn probarse bajo el imperio de otra por los medios
que aqulla estableca para su justificacin.
362. Excepciones a la regla que considera incorporadas al contrato las leyes vigentes al tiempo

de su celebracin. El mismo art. 22 contiene dichas excepciones, y son:
1 Las leyes concernientes al modo de reclamar en juicio los derechos que resultaren de ellos, y
2 Las que sealan penas para el caso de infraccin de lo estipulado en ellos; pues sta ser
castigada con arreglo a la ley bajo la cual se hubiere cometido. Se refiere a las penas que por la
infraccin del contrato impongan las leyes; no a las que hayan estipulado las partes
voluntariamente, porque stas quedan sujetas a lo dispuesto en el inciso 1, esto es, se rigen
por las leyes vigentes al tiempo de celebrarse el contrato. Don Luis Claro Solar dice que no
parece justificada la excepcin porque las penas que llevan consigo la infraccin de lo
estipulado en un contrato, o son una parte integrante del contrato mismo o una indemnizacin
de los perjuicios inferidos a uno de los contratantes por la falta de cumplimiento del otro.
363. Leyes relativas a la prueba de los actos (art. 23 LERL ). Hay que distinguir:
1 Leyes sustantivas, en cuanto a su procedencia o admisibilidad, se rige por la ley vigente a la
poca de la celebracin del acto o contrato que se trata de probar.
2 Leyes adjetivas, o la forma como deben producirse en el juicio, quedan sometida a la ley bajo
la cual se rindiere la prueba.
Don Jos Clemente Fabres, justificaba la norma diciendo que Es natural que las partes al
celebrar un contrato tomen en cuenta los medios de prueba que establecen las leyes vigentes al
tiempo de su celebracin; esto pertenece, por consiguiente, a la naturaleza del contrato (art.
1444 CC), es un derecho que se adquiere sin necesidad de estipulacin expresa (mientras que)
la forma en que debe rendirse la prueba () es materia de orden pblico, y no hay peligro de
que se deje de probar el derecho o el acto porque se vare la forma en que debe rendirse la
prueba, puesto que siempre la ley tratar de garantirla.
364. Posibilidad de valerse de un medio de prueba que la antigua ley no reconoca. Se ha
observado que el art. 23 no habla de que los actos o contratos debern probarse, sino que
podrn probarse. Pero no parece tan clara la cuestin en el caso en que el medio de prueba que
la nueva ley establece fuera prohibido por la ley antigua.
K. LEYES RELATIVAS AL PROCEDIMIENTO JUDICIAL
365. Ley que rige. El art. 24 reitera la misma idea del art. 22, al decir: Las leyes concernientes a
la substanciacin y ritualidad de los juicios prevalecen sobre las anteriores desde el momento
en que deben empezar a regir. Pero los trminos que hubiesen empezado a correr y las
actuaciones y diligencias que ya estuvieren iniciadas se regirn por la ley vigente al tiempo de su
iniciacin.
366. Justificacin. Dice el Mensaje que las leyes de esta naturaleza jams confieren derechos
susceptibles de ser adquiridos; por consiguiente, nada hay que pueda oponerse a su inmediato
cumplimiento.
Roubier justifica la aplicacin inmediata diciendo que el proceso mismo constituye una situacin
actual y pendiente, que nada tiene que ver con las situaciones pasadas que se debaten dentro
67

del pleito.
367. Aplicacin de la regla del art. 24 por la jurisprudencia.
a) La CA de Santiago pronunci en 1927 una sentencia relacionada con el mrito ejecutivo de la
letra de cambio e hizo aplicacin de los arts. 22 y 24 LERL. La doctrina de dicho fallo es que
Siendo las disposiciones que el DL N 778 incorpor al CPC una aplicacin o modificacin al
modo como este Cdigo reglamenta la manera de reclamar en juicio el pago de una obligacin,
debe considerarse que esa manera o modo se aplica a los contratos o actos de voluntad en el
momento en que se hagan valer en juicio o se ejerciten las acciones que de ellas se desprenden.
b) Si se traba embargo sobre un determinado bien y una ley posterior declara que ese bien es
inembargable, la norma nueva no afecta al bien embargado, porque el embargo ya trabado
constituye derecho adquirido.
c) En materia de recursos, rigen los que existan segn la ley vigente al tiempo de dictarse la
sentencia; si despus de pronunciada sta una nueva ley establece otros recursos o suprime los
existentes, las disposiciones de la nueva ley no se aplican. Tanto los partidarios de la doctrina
clsica como Roubier estn de acuerdo con esto.
L. LEYES DE PRESCRIPCIN
368. Nocin previa sobre la prescripcin. La prescripcin es un modo de adquirir las cosas
ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas, o no
haberse ejercido dichas acciones y derechos, durante cierto espacio de tiempo y concurriendo
los dems requisitos legales.
369. Cundo hay conflicto. El conflicto surge cuando una parte ha corrido durante la vigencia de
una ley y otra nueva viene a modificar las condiciones necesarias para adquirir un derecho o
extinguir una accin por la prescripcin.
370. Doctrina sobre prescripcin que acepta nuestra LERL. Se apart tambin de la doctrina
clsica, y adopt la opinin de Savigny, que da opcin al prescribiente para elegir la ley antigua
o la nueva en conformidad a la cual se rija su prescripcin.
371. Ley que rige la prescripcin segn el derecho chileno. La prescripcin iniciada bajo el
imperio de una ley y que no se hubiere completado an al tiempo de promulgarse otra ley que
la modifique, podr ser regida por la primera o segunda, a voluntad del prescribiente, pero
eligindose la ltima, la prescripcin no empezar a contarse sino desde la fecha en que aqulla
hubiese empezado a regir (art. 25 LERL).
372. Justificacin de la disposicin de la ley chilena. El Mensaje justifica la disposicin del
legislador en cuanto a la prescripcin porque es el principio que mejor armoniza las expectativas
de los actuales prescribientes con los derechos de aquellos contra quienes se prescribe.

373. Ley que rige la prescripcin de lo que la nueva ley declara absolutamente imprescriptible
y que la antigua permita prescribir. Lo que una ley posterior declara absolutamente
imprescriptible no podr ganarse por tiempo bajo el imperio de ella, aunque el prescribiente
hubiese principiado a poseerla conforme a una ley anterior que autorizaba la prescripcin (art.
26 LERL).
Es una perfecta aplicacin de la teora de los derechos adquiridos y meras expectativas. En
efecto, la prescripcin iniciada, pero que no se ha consumado, se mira como simple expectativa.
Tambin hay que considerar que la prescripcin tiene en mucha parte por fundamento el orden
pblico, y siempre es esta consideracin la que induce al legislador a declarar imprescriptible
una cosa.
LL. EL PROBLEMA DE LA RETROACTIVIDAD Y LAS LEYES DE DERECHO PBLICO
374. Leyes polticas y administrativas. Las leyes de Derecho Constitucional y Administrativo
reciben una aplicacin inmediata, es decir, rigen desde su entrada en vigor tanto las situaciones
jurdicas que nacen a partir de esa fecha como las consecuencias que surgen desde esa misma
fecha pero de situaciones nacidas antes. Esto no significa efecto retroactivo, sino inmediato.
Roubier justifica el efecto inmediato diciendo que el Derecho Pblico es un derecho
institucional por excelencia y la unidad en el rgimen de las instituciones pblicas es
imprescindible; no podran funcionar paralelamente la legislacin antigua y la nueva.
El principio de la irretroactividad, en concepto de la doctrina clsica, no es aplicable tratndose
de leyes que conceden derechos de carcter puramente poltico o administrativo, porque ellas
no dan margen para la constitucin de derechos adquiridos; slo conceden simples facultades.
Hay casos, sobre todo en la esfera del Derecho Administrativo, en que a la sombra de una ley
vigente, se adquieren derechos inmunes a la retroactividad de una ley nueva. As sucede cuando
esos derechos estn amparados por la CPR o por una ley de rango especial, cuerpos legales a los
cuales la ley nueva, por su carcter, no puede barrenar a travs de su efecto retroactivo. En
armona con este principio, la CS ha resuelto que si los funcionarios pblicos que, conforme a la
ley vigente, devengan una asignacin de monto determinado, han adquirido derecho a ella, no
puede serles arrebatada o menoscabada por el efecto retroactivo de una ley nueva, aun cuando
no perciban la asignacin por la negativa de la institucin empleadora a pagarla.
375. Leyes relativas a la organizacin judicial y a la competencia de los tribunales. Son leyes de
Derecho Procesal, y constituyen una parte dentro del Derecho Pblico, y por lo tanto, de
aplicacin inmediata. Pero hay discrepancia en cuanto a las leyes de competencia relacionada
con litigios pendientes.
I. Algunos piensan que la competencia no puede alterarse. Razones:
1) El COT dice: Radicado con arreglo a la ley, el conocimiento de un negocio ante el tribunal
competente, no se alterar esta competencia por causas sobrevinientes. La ley a que hace
referencia es la vigente al tiempo de radicarse el asunto, lo que ocurre una vez contestada la
demanda, es decir, cuando est trabada la litis y reconocida implcitamente la jurisdiccin del
tribunal.
69

2) art. 24 LERL 2 parte manifiesta que los trminos que hubiesen empezado a correr y las
actuaciones y diligencias que ya estuvieren iniciadas se regirn por la ley vigente al tiempo de su
iniciacin. Aunque en realidad no tiene que ver con la competencia.
3) El art. 19, N 3 inc. 4 CPR expresa que nadie puede ser juzgado por comisiones especiales,
sino por el tribunal que le seale la ley y que se halle establecido con anterioridad por sta. De
manera que este precepto que se arrastra desde la Constitucin de 1833 impedira que el
nuevo tribunal conozca de la cuestin pendiente ante otro. Y esta disposicin no slo impedira
aplicar la nueva ley de competencia a los jueces, sino que tambin al legislador, pues se trata de
un precepto constitucional que obliga a todos.
II. Las nuevas leyes pueden aplicarse a todos los asuntos que no han sido fallados
definitivamente.
1) La ley que quiere mantener la jurisdiccin del juez ante quien est radicado el juicio se
refiere slo al tribunal competente; y si la nueva ley priva a un tribunal de una jurisdiccin
determinada, ese tribunal comienza a carecer de competencia desde que la nueva ley principia
a regir, porque de otra manera se arrogara facultades no conferidas por la ley, y sus actos
seran nulos en virtud de lo dispuesto en el art. 7 CPR.
2) Los tribunales han considerado a menudo el COT como una ley de procedimientos, que debe
prevalecer sobre las anteriores desde el momento de su vigencia, en conformidad a la primera
parte del art. 24, que establece que las leyes concernientes a la substanciacin y ritualidad de
los juicios prevalecen sobre las anteriores desde el momento en que deben empezar a regir.
Crticas:
1 La segunda parte del art. 24 limita la aplicacin inmediata de la ley.
2 Es improcedente recurrir al art. 24, porque se refiere al procedimiento en s mismo.
III. Para Ballesteros, rigen desde su promulgacin por ser de Derecho Pblico; y es indudable,
conclua, que una ley de Derecho Pblico rige desde su vigencia, cesando desde entonces las
facultades que ella deroga, y adquirindolas desde ese momento los funcionarios a quienes las
transfiere, salvo que la misma ley disponga otra cosa.
Qu ha querido decir la CPR al disponer que el tribunal que juzga se halle establecido con
anterioridad por la ley? Anteriormente exista discusin al respecto, pero hoy la CPR seala
expresamente que debe ser establecido con anterioridad a la perpetracin del hecho (art. 19 N
3 inc. 4 CPR).
376. Leyes penales. Ningn delito se castigar con otra pena que la que seale una ley
promulgada con anterioridad a su perpetracin, a menos que una nueva ley favorezca al
afectado (art. 19, N 3, penltimo inciso CPR).
Ningn delito se castigar con otra pena que la que seale una ley promulgada con
anterioridad a su perpetracin. Si despus de cometido el delito y antes de que se pronuncie
sentencia de trmino, se promulgara otra ley que exima tal hecho de toda pena o le aplique una
menos rigurosa, deber arreglarse a ella su juzgamiento (art. 18 CP).
La ley que elimina o disminuye la pena se aplica, pues, retroactivamente. Y tal retroactividad se
justifica porque es de justicia que cuando el legislador reconoce, al suavizar la pena, que se
haba excedido en severidad; y no hay ningn inters ni conveniencia social en aplicar una ley

desproporcionada al delito.
Roubier sostiene, de acuerdo con su doctrina, que en este caso no hay propiamente
retroactividad, pues el Derecho Penal no reconoce derechos subjetivos, sino situaciones
jurdicas objetivas.
377. Aplicacin de la ley penal ms benigna cuando contiene un plazo para entrar en vigencia
despus de su publicacin. Si una ley reduce la pena de determinado delito, pero entra a regir
despus de cierto tiempo debe ser juzgado el reo, antes de que se cumpla este plazo,
conforme a la ley antigua o de acuerdo con la nueva ms benigna?
1 Segn una sentencia de la CS de 1953, debe aplicarse esta ltima, porque el CP slo exige que
la nueva ley ms benigna est promulgada, y no tambin que haya vencido el plazo sealado
para que empiece a regir, ya que a la letra dice: Si despus de cometido el delito y antes de que
se pronuncie sentencia de trmino, se promulgare otra ley que exima tal hecho de toda pena o
le aplique una menos rigurosa, deber arreglarse a ella su juzgamiento (art. 18, inc. 2). La
misma tesis acepta Alessandri y la CA de Santiago.
2 Pensamos que la orden de ejecucin de la ley que importa la promulgacin supone la
aplicacin de la ley respectiva en los trminos que ella misma establece, y si dichos trminos
disponen que comience a regir despus de transcurrido un determinado plazo, deber
esperarse este transcurso. En la ley promulgada de que habla el inciso 2 del art. 18 CP se
refiere a una ley que ya ha empezado a regir. Y esto, por lo dems, es lgico, pues si una ley no
rige, carece de todo efecto jurdico, a nadie obliga, los jueces no tienen porqu aplicarla e,
incluso, puede alegarse por todos su ignorancia (art. 8 CC, a contrario sensu). En sentencia de
1996, la CS ha acogido esta doctrina. Es la opinin de los redactores.
378. Leyes que establecen multas. La CPR, en armona con el art. 18 CP, se refiere nicamente a
las penas de los delitos de orden criminal, pues dice que ningn delito se castigar con otra
pena que la que seale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin, a menos que
una nueva ley favorezca al afectado (art. 19 N 3, inc. penltimo). En consecuencia, hoy slo las
multas impuestas por leyes propiamente penales, estn amparadas por la norma constitucional.
Pero cabe preguntarse si no sera equitativo favorecer con la nueva ley ms benigna a los
afectados con una multa establecida para hechos que no son delitos de acuerdo con el Derecho
Penal. Podra responderse que si se es benevolente con delincuentes, con mayor razn es
necesario serlo con los que no lo son.
No pueden estimarse ms severas las leyes que se limitan a elevar el monto de las multas de
acuerdo con la inflacin monetaria, porque slo equiparan valores.
378-a. Bibliografa sobre el efecto retroactivo de la ley.
M. APLICACIN DE LA LEY A HECHOS POSTERIORES A SU DEROGACIN
379. Principio. La derogacin de la ley antigua es instantnea, de manera que ella no puede
aplicarse a los hechos nuevos, posteriores a su derogacin.
71
380. Aplicacin de las leyes de Derecho Pblico. El principio de la aplicacin inmediata de la ley
nueva a los hechos posteriores a su promulgacin, gobierna de una manera absoluta y sin
excepciones tratndose de leyes de carcter puramente poltico o administrativo.
381. Aplicacin de las leyes de Derecho Privado. Tambin por regla general reciben aplicacin
inmediata; pero excepcionalmente continan rigindose por la ley antigua los contratos.
382. El efecto diferido o supervivencia de la ley posterior a su derogacin. La supervivencia de
la ley antigua se produce cuando la ley nueva permite que se aplique aqulla a todos los efectos
jurdicos del porvenir derivados de un hecho anterior a la promulgacin de la ley ms reciente.
Segn Roubier, el juez, al revs de lo que ocurre con la retroactividad, no necesita de un texto
formal para admitir la supervivencia de la ley antigua, supuesto que haya una razn jurdica
suficiente para derogar la regla comn del efecto inmediato de la ley.
CAPTULO XVII: EFICACIA DE LA LEY EN EL ESPACIO
A. GENERALIDADES
383. Planteamiento del problema. Del hecho que todo Estado soberano e independiente ejerza,
dentro de su territorio, en forma absoluta y exclusiva la potestad legislativa y jurisdiccional,
deriva lgicamente que cada Estado slo puede dictar leyes y hacerlas cumplir dentro de las
fronteras de su propio territorio; ninguno puede pretender que sus normas jurdicas sean
respetadas ms all de los confines territoriales. Pero puede suceder que dos o ms
legislaciones pretendan, simultneamente, regir una misma situacin jurdica. En este caso, a
cul se le dar preferencia? De esta materia se ocupa el Derecho Internacional Privado.
El conflicto de legislaciones puede ser simple y mltiple: es de la 1 especie cuando se
encuentran dos legislaciones al tratar de regir ambas un mismo caso jurdico, y es de la 2,
cuando las legislaciones concurrentes son ms de dos.
Las teoras de ms influencia son:
1) Teora de los estatutos;
2) Teora de la comunidad de derecho entre los diversos Estados, y
3) Teora de la escuela italiana o de la nacionalidad.
384. Desarrollo histrico de los conflictos de legislaciones.
385. La territorialidad y extraterritorialidad de las leyes.
Segn el principio territorial, las leyes se dictan para el territorio y tienen su lmite dentro del
mismo. Segn el principio personal, las leyes se dictan para las personas, y acompaan a stas
fuera del territorio.
Ambos sistemas han tenido importancia histrica.

386. Diversas teoras y puntos que discuten. Pero la solucin extrema de ambos principios
presentaba dificultades e inconvenientes muy graves. Por eso lo que se discute es:
1 La preponderancia que ha de tener el principio personal o el territorial;
2 La frmula que ha de determinar qu leyes son territoriales y cules personales, y
3 El fundamento o justificacin del hecho de la autoridad extraterritorial del derecho interior.
De las diversas teoras, nos limitaremos a la Teora de los Estatutos, base de nuestra legislacin.
387. Teora de los estatutos. Naci a principios del siglo XIII y se desenvolvi en el siglo XV.
Clasific las leyes en personales, es decir, relativas a las personas, reales y mixtas.
Son leyes personales aquellas cuyas disposiciones afectan directa y exclusivamente al estado de
la persona. Siguen a la persona donde quiera que vayan.
Son leyes reales las que se refieren directamente a las cosas, para determinar su naturaleza y el
modo de poseerlas o adquirirlas, transmitirlas y transferirlas, sin tener relacin con el estado o
capacidad general de la persona si no es de un modo incidental y accesorio. Se rigen por el
territorio.
Son leyes mixtas las leyes relativas a los actos.
El fundamento de la aplicacin extraterritorial de las leyes personales, radica en el hecho de que
tales leyes se dictan en consideracin al medio ambiente, por lo que se ajustarn ms a la
condicin del individuo.
La aplicacin territorial de la ley real tendra por fundamento el principio de la soberana
territorial, el dominio eminente del Estado sobre los bienes que se hallan dentro de sus
fronteras.
La doctrina de los estatutos provoca una serie de dificultades; y as, hay casos en que resulta
casi imposible distinguir si una ley es personal o real, porque se refiere tanto a la persona como
a los bienes.
388. Efectos territoriales y extraterritoriales de la ley.
B. TERRITORIALIDAD DE LA LEY
389. Consagracin del principio territorial en nuestro Derecho. La ley es obligatoria para todos
los habitantes de la Repblica, incluso los extranjeros (art. 14 CC).
390. Causas en virtud de las cuales se acept el principio territorial. Cuando se redact nuestro
CC se hallaba en su apogeo la doctrina del estatuto personal. A pesar de esto, Bello era
partidario de la doctrina de la territorialidad absoluta, porque siendo Chile un pas en formacin
y escasamente poblado, al mismo tiempo que estimular la inmigracin, le convena la
uniformidad de poblacin y legislacin.
391. Significado del art. 14.
a) Segn la doctrina tradicional, significa que todos los individuos que habitan en el territorio
nacional, sean chilenos o extranjeros, quedan sometidos a la ley chilena desde el punto de vista
73

de sus personas, bienes y actos.
b) Segn otra doctrina, la norma tendra por objeto slo establecer que el estatuto personal
(estado y capacidad) de los habitantes del territorio de la Repblica se rige por la ley chilena. Y
esto se vera confirmado por la existencia de una disposicin particular relativa al estatuto de las
cosas (estatuto real) y, adems, por la posibilidad de deducir una regla semejante para el
estatuto de los actos.
392. Diversas aplicaciones del principio de territorialidad. art. 997 CC; art. 5 CP.
393. Ventajas de la doctrina chilena del art. 14. Es mucho ms prctica, conveniente y justa que
la doctrina del principio personal.
1 No lesiona en forma alguna la soberana del Estado.
2 La teora del principio personal pugnara con la disposicin del art. 6, pues las leyes
extranjeras obligaran sin haber sido promulgadas por el Presidente de la Repblica ni
publicadas en el Diario Oficial.
3 Evita tener que conocer las leyes de los dems pases y con ello se ahorran fraudes y errores.
4 Finalmente, la teora del principio personal tiene la inconveniencia de crear una diversidad de
situaciones en los individuos, sometiendo a unos a una legislacin y a otros a una diferente.
394. Excepciones del art. 14. No tiene ms que las que admite el Derecho Internacional y que
son relativas a los soberanos extranjeros, agentes diplomticos y buques de guerra. Los
soberanos de un Estado quedan sometidos a sus leyes dondequiera que se encuentren; los
agentes diplomticos acreditados ante un pas estn sometidos a las leyes del Estado a quien
representan, y los buques de guerra, aun los situados en aguas territoriales chilenas, estn
sometidos a las leyes del Estado a que pertenecen.
395. La ley chilena no rige en el territorio de otro Estado. Excepcin. Por excepcin, ciertas
leyes siguen al chileno fuera del territorio; pero, no lesionan la soberana de otro Estado, ni
constituyen una inconsecuencia con respecto a la disposicin del art. 14.
396. Equiparacin del chileno y el extranjero. En compensacin a las obligaciones que el art. 14
impone a los extranjeros, la ley no reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en
cuanto a la adquisicin y goce de los derechos civiles que regla este Cdigo (art. 57).
Derechos civiles son aquellos derechos que la ley concede o reconoce para la realizacin de un
inters privado del sujeto. Se contraponen a los derechos pblicos que, como los polticos, se
otorgan para la realizacin de un inters pblico.
397. Excepciones a la regla de igualdad civil entre el chileno y el extranjero. Ej.:
1) Se prohbe ser testigo de un testamento al extranjero no domiciliado (art. 1012).
2) En la sucesin abintestato de un chileno o de un extranjero que se abre fuera de nuestro pas,
slo los chilenos con inters en esa sucesin pueden invocar los derechos que les
corresponderan segn la ley patria y solicitar que se les adjudique en los bienes del difunto

existentes en Chile todo lo que les cabe en la sucesin de ste. Los extranjeros, domiciliados o
no en nuestro territorio, slo pueden hacer valer los derechos que les otorga la ley del pas en
que se abre la sucesin y no tienen preferencia sobre los bienes del causante situados en Chile
(art. 998).
C. EXTRATERRITORIALIDAD DE LA LEY
398. La extraterritorialidad de la ley es excepcional. La regla general es que no produzca
efectos sino dentro de esos lmites. Para estudiar la extraterritorialidad de la ley chilena hay que
distinguir entre leyes personales, reales y leyes relativas a los actos.
Leyes personales
399. Principio fundamental establecido en el art. 15 CC. A las leyes patrias que reglan las
obligaciones y derechos civiles, permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia y
domicilio en pas extranjero.
1 en lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos que hayan
de tener efecto en Chile, y
2 en las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero slo respecto de
sus cnyuges o parientes chilenos.
Este principio est repetido en la LMC.
400. El art. 15 no es una inconsecuencia con respecto al art. 14. Razones:
1 Porque la ley chilena slo rige en el extranjero para los actos que han de tener efecto en
Chile;
2 No se exige ni se pide amparo para la ley chilena a las autoridades extranjeras. Se dispone
nicamente que el chileno debe respetar la ley chilena en el extranjero, para aquellos actos que
han de tener efecto en Chile.
401. Fundamento del art. 15. El legislador no quiere que mediante un subterfugio se burlen las
leyes chilenas relativas al estado y capacidad de las personas, y a las relaciones de familia, leyes
que son de orden pblico.
402. Aplicacin restrictiva del art. 15. El art. 15 es una excepcin al derecho comn, porque la
regla general es que la ley rige solamente en el territorio del Estado que la dicta, y no produce
efectos fuera del mismo. Como se trata de una norma de excepcin, es de derecho estricto.
Alcances:
1 Slo se refiere a los chilenos.
2 Slo hace obligatorias las leyes chilenas relativas al estado de las personas y su capacidad
para ejecutar actos que hayan de tener efectos en Chile, y las relativas a las obligaciones y
derechos que nacen de las relaciones de familia. Las dems leyes chilenas, aunque sean
personales, no obligan al chileno que se halla en el extranjero.
75

3 Se refiere a los actos que hayan de tener efectos en Chile, y los cnyuges y parientes chilenos,
sin que la ley se preocupe de los parientes extranjeros.
403. Anlisis del N 1 del art. 15. Estn sujetos a las leyes patrias los chilenos domiciliados o
residentes en pas extranjero, en lo relativo al estado de la persona y a la capacidad para
ejecutar ciertos actos que hayan de tener efecto en Chile. Un acto produce efectos en Chile
cuando los derechos y obligaciones que engendra se hacen valer en Chile.
De aqu se desprende que si un extranjero ejecuta ese acto, no estar sujeto a las leyes chilenas,
aunque ese acto vaya a producir efectos en Chile. Y en esta ltimo hiptesis no hay que entrar a
averiguar si es capaz segn la ley chilena, sino si lo es segn la ley de su pas.
A la inversa, el acto ejecutado por un chileno en el extranjero est sujeto a la ley chilena, en
cuanto al estado y a la capacidad, si ese acto va a producir efectos en Chile; si los produce queda
sujeto a las leyes chilenas; en caso contrario, se rige por las leyes del pas en que el acto se
realiza.
404. Anlisis del N 2 del art. 15. Los chilenos domiciliados o residentes en el extranjero
quedan sometidos a la ley chilena en lo que respecta a las relaciones de familia; derechos que
slo pueden reclamar los parientes y cnyuges chilenos. De tal manera que el cnyuge
extranjero o los parientes extranjeros no pueden acogerse a esta disposicin.
art. 998: En la sucesin abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera del territorio
de la Repblica, tendrn los chilenos a ttulo de herencia, de porcin conyugal o de alimentos,
los mismos derechos que segn las leyes chilenas les corresponderan sobre la sucesin
intestada de un chileno. Los chilenos interesados podrn pedir que se les adjudique en los
bienes del extranjero existentes en Chile todo lo que les corresponda en la sucesin del
extranjero. Esto mismo se aplicar en caso necesario a la sucesin de un chileno que deja bienes
en pas extranjero. Es una excepcin a la regla general respecto de sucesiones: se regla por las
leyes del ltimo domicilio del causante.
Leyes reales
405. Concepto. Son las que se refieren directamente a los bienes, y slo de un modo accidental
o accesorio a las personas.
En esta materia, nuestro CC sigue la teora de los estatutos.
406. Los bienes situados en Chile se rigen por la ley chilena. art. 16 inciso 2: Los bienes
situados en Chile estn sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueos sean extranjeros y no
residan en Chile.
Nuestro CC rechaza la doctrina que distingue entre bienes muebles e inmuebles, aplicando a
aqullos la ley nacional o del domicilio del propietario, segn la mxima mobilia personam
sequntur (los muebles siguen a la persona del propietario), y a los inmuebles la ley del pas en
que estn ubicados, de acuerdo con la frmula lex rei sitae (la cosa se rige por la ley del lugar en
que est situada).

A contrario sensu, se desprende del art. 16 CC que los bienes situados en el extranjero no estn
sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueos sean chilenos y residan en el territorio nacional.
407. Excepciones al principio segn el cual la ley chilena rige los bienes situados en Chile.
1) art. 955: La sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en su
ltimo domicilio, salvo los casos expresamente exceptuados. La sucesin se regla por la ley del
domicilio en que se abre, salvas las excepciones legales. Segn el art. 16 inc. 1, la manera de
adquirir los bienes situados en Chile se rige por las leyes chilenas, y la sucesin, que es un modo
de adquirir, se regla por la ley del ltimo domicilio del causante; de manera que si ste fallece
en el extranjero, se reglar por la ley del pas en que muri, aun cuando todos sus bienes estn
situados en Chile.
Pero agrega: salvo los casos expresamente exceptuados. Esto significa que la excepcin del art.
16, tiene contraexcepciones, como la del art. 998.
2) art. 16 inc. 2. La regla se entiende sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los
contratos otorgados vlidamente en pas extrao. Lo que significa que no obstante que los
bienes situados en Chile estn sujetos a la ley chilena, las estipulaciones contractuales que a
ellos se refieren, otorgadas vlidamente en el extranjero, tienen pleno valor y efecto en Chile.
Contraexcepcin. art. 16 inc. 3: pero los efectos de los contratos otorgados en pas extrao
para cumplirse en Chile, se arreglarn a la ley chilena.
Leyes relativas a los actos o contratos
408. Generalidades. Reciben aplicacin conjunta los principios expuestos, por lo que se le llama
estatuto mixto. Para determinar la legislacin aplicable, hay que distinguir segn los requisitos
internos o de fondo y los requisitos externos o de forma.
Son requisitos internos o de fondo los que se relacionan con la capacidad del sujeto, el
consentimiento, el objeto y la causa del acto o contrato.
Son requisitos externos o de forma los que se relacionan con la manera de hacer constar
fehacientemente su existencia; constituyen la manifestacin exterior del acto.
Si el acto se ejecuta en Chile, no hay cuestin que resolver, porque segn el art. 14, todos los
habitantes de la Repblica, chilenos y extranjeros, estn sujetos a las leyes chilenas, en cuanto a
sus personas, a sus bienes y a los actos que ejecuten. La dificultad nace cuando se trata de actos
realizados en el extranjero y que han de tener efectos en Chile.
409. Ley que rige la forma de los actos. Los actos se rigen por la ley del lugar en que se otorgan
o celebran, cualquiera que sea la legislacin del pas en que hayan de producir sus efectos:
locus regit actum. Es ste un principio universal de Derecho que se basa en la conveniencia
general y que tiende a facilitar la realizacin de los actos jurdicos. Por lo dems, es lgico
respetar las formas establecidas en el pas extranjero, porque ellas estn en armona con su
conciencia jurdica.
410. El principio locus regit actum en la legislacin chilena. Est consagrado entre nosotros
77

en el art. 17: La forma de los instrumentos pblicos, se determina por la ley del pas en que
hayan sido otorgados. Su autenticidad se probar segn las reglas establecidas en el Cdigo de
Enjuiciamiento.
La forma se refiere a las solemnidades externas y la autenticidad al hecho de haber sido
realmente otorgados y autorizados por las personas y de la manera que en los tales
instrumentos se exprese.
Aunque pudiera creerse que se adopta el principio locus regit actum solo respecto de los
instrumentos pblicos, el art. 16 inc. 2, se desprende que ha aceptado el principio locus regit
actum en toda su amplitud. Por ej.: Arts. 80 LMC y 1027 CC , lo que demuestra que nuestro
legislador sigui el principio locus regit actum en toda su amplitud.
411. Requisitos necesarios para que valga en Chile un instrumento pblico. Se llama
instrumento a todo documento escrito en el cual se consigna un hecho, e instrumento pblico o
autntico es el autorizado con las solemnidades legales por el funcionario competente; cuando
ha sido otorgado ante un notario e incorporado en un registro pblico o protocolo, se llama
escritura pblica (art. 1699).
La forma de los instrumentos pblicos se rige por la ley del pas en que hayan sido otorgados.
De todo esto resulta que para que un instrumento pblico valga en Chile, es menester:
1 Que haya sido otorgado con las formalidades prescritas por la ley del pas de otorgamiento, y
2 Que se pruebe su autenticidad conforme a las normas establecidas en el CPC.
Por tanto, es necesario que se hayan observado las solemnidades segn las leyes del pas de su
otorgamiento, y comprobada esta circunstancia, debe probarse la autenticidad, esto es, el
hecho de haber sido realmente otorgado y autorizado el instrumento de la manera y por las
personas que el instrumento expresa.
412. Forma en que se prueba la autenticidad de los instrumentos pblicos. Es la que establece
el art. 345 CPC, que se refiere a la legalizacin de instrumentos pblicos otorgados fuera de
Chile, mediante la cual se prueba su autenticidad. En resumen, el trmite se reduce a dejar
constancia fehaciente que el funcionario que autoriz el instrumento es realmente el que
corresponda. El conjunto de estas formalidades es lo que se llama legalizacin del documento.
413. Se aplica la regla locus regit actum a los instrumentos privados? La mayor parte de los
instrumentos privados se otorgan sin sujetarse a solemnidad alguna, y en este caso no cabe la
aplicacin del principio. Pero hay ciertos actos que pueden extenderse en instrumentos
privados solemnes.
Ahora bien, el principio general con respecto a los instrumentos pblicos, puede hacerse
extensivo a los instrumentos privados? El profesor Somarriva opina que s. El antecedente legal
del art. 17 fue el art. 10 del Cdigo de Luisiana, que se refiere tanto al instrumento pblico
como al privado. A este ltimo el legislador chileno no lo mencion, porque estaba de ms. Y la
CS ha declarado que el principio locus regit actum es de carcter general, se refiere a todo
acto o contrato y a todo instrumento, sea pblico o privado y, entre ellos, incluso a la letra de
cambio.
414. La mxima locus regit actum es facultativa. Los nacionales pueden en el extranjero
sujetarse a las leyes chilenas para realizar actos que hayan de surtir efecto en Chile, acudiendo a
los funcionarios diplomticos o consulares que estn autorizados para desempear en estos
casos funciones de ministros de fe.
Slo deben obligatoriamente sujetarse a stas ltimas para celebrar matrimonio, porque los
cnsules chilenos que tienen atribuciones para actuar como ministros de fe pblica,
expresamente estn privados de la facultad de intervenir como oficial civil en la celebracin de
ese acto solemne (Reglamento Consular, DS N 172 del Ministerio de Relaciones, D.O.
29.07.1977, art. 54, N 1, inciso 1).
415. Excepcin a la regla locus regit actum. El art. 1027 slo reconoce validez a los
testamentos otorgados en pas extranjero cuando fueren escritos; no se reconoce validez en
Chile a un testamento verbal otorgado en otro pas, cualquiera que sea el valor que las leyes de
ese pas le atribuyan.
Es una excepcin porque sin las disposiciones de este art. habran tenido eficacia en Chile todos
los testamentos otorgados vlidamente en pas extranjero, ya fuesen verbales o escritos.
Algunos, como don Jos Clemente Fabres sostienen que tambin el art. 18 CC es excepcin al
principio del art. 17. Asimismo lo sera el art. 2411 que dice: Los contratos hipotecarios
celebrados en pas extranjero darn hipoteca sobre bienes situados en Chile con tal que se
inscriban en el competente Registro.
416. Casos en que las escrituras privadas no valen como prueba en Chile. En los casos en que
las leyes chilenas exigen instrumentos pblicos para pruebas que han de rendirse y producir
efecto en Chile, no valen las escrituras privadas, cualquiera que sea la fuerza de stas en el pas
que hubieren sido otorgadas (art. 18). Lo que es concordante con el art. 1701: La falta de
instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley
requiere esa solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados, aun cuando en ellos se
prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo, bajo una clusula penal: esta
clusula no tendr efecto alguno.
Tratndose de actos solemnes, la ley considera que no hay manifestacin de la voluntad si no se
realizan las formalidades. De ah que diga el art. 1701 que la falta de instrumento pblico en los
casos en que la ley lo exige no puede suplirse por ningn otro medio de prueba, principio que se
traduce en este otro: los actos solemnes no pueden ser probados sino por las respectivas
solemnidades, porque si la solemnidad no se ha cumplido, no hay acto, y no puede probarse lo
que no existe.
Consecuente con este principio, el art. 18 establece que cuando la ley exige instrumento pblico
para pruebas que han de rendirse y producir efecto en Chile, no valdrn los instrumentos
privados otorgados en pas extranjero, cualquiera que sea el valor que stos tengan en el pas
de su otorgamiento, lo que se aplica a los nacionales y extranjeros. Todo extranjero que fuera
del territorio de la Repblica ejecuta un acto que haya de tener efecto en Chile, y que segn las
leyes chilenas debe otorgarse por escritura pblica, no valdr en Chile si no llena ese requisito,
79

aun cuando las leyes del pas en que el acto se otorga no exijan escritura pblica.
Esto puede parecer contradictorio con el art. 17; pero en realidad es una aplicacin a un caso
particular del art. 16, inc. final, que dice que los efectos de un contrato otorgado en pas extrao
para cumplirse en Chile, se arreglarn a las leyes chilenas.
El art. 18 no dicta reglas sobre la eficacia o ineficacia de los actos ejecutados en el pas
extranjero, ni fija reglas sobre su forma; nicamente reglamenta los efectos en Chile de un acto
celebrado en un pas extranjero, cuando ese acto o contrato debe cumplirse en Chile, y la
prueba es uno de los efectos del acto.
417. Ley que rige los requisitos internos del acto y sus efectos. Los requisitos de fondo se
refieren a la capacidad, consentimiento, objeto y causa. Por regla general, los requisitos
internos se rigen por la ley del pas en que el acto se celebra. Pero hay que tener presente la
distincin entre leyes personales y reales, y al mismo tiempo, es menester considerar si el acto
va a producir o no efectos en Chile.
Si no los va a producir, no hay cuestin. Pero si el acto va a producir efectos en Chile, debemos
distinguir, en cuanto a estado y capacidad, entre el chileno y el extranjero: el primero debe
sujetarse a nuestra ley; y el segundo, a la del pas en que el acto se otorg.
418. Ley que rige los efectos de los contratos otorgados en el extranjero para cumplirse en
Chile. Los efectos de los contratos otorgados en pas extrao para cumplirse en Chile, se
arreglarn a las leyes chilenas (art. 16 inc. 3)
En todo contrato, segn el art. 1444, se distinguen las cosas que son de su esencia, las que son
de su naturaleza, y las puramente accidentales.
Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o
degenera en otro contrato diferente.
Son de la naturaleza de un contrato, las cosas que no siendo esenciales en l, se entienden
pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial.
Son cosas accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y
que se le agregan por medio de clusulas especiales.
Al decir el CC que los efectos de los contratos otorgados en pas extranjero para cumplirse en
Chile, se arreglarn a las leyes chilenas, se refiere a los derechos y obligaciones que produce, y
estos derechos y obligaciones pueden ser cosas de la naturaleza del contrato o cosas
accidentales del mismo. Luego, los derechos y obligaciones que de ellos emanan, sern los
mismos que establece la legislacin chilena o los que ella permite estipular a los contratantes.
PARTE GENERAL
SECCIN TERCERA. LA RELACIN JURDICA EN GENERAL Y EL DERECHO
SUBJETIVO
CAPTULO XVIII: LA RELACIN JURDICA EN GENERAL
419. Concepto. Relacin jurdica es la relacin entre dos o ms sujetos regulada por el derecho
objetivo. Este atribuye a uno de los sujetos un poder y al otro, como contrapartida, un deber,
que est en la necesidad de cumplir para satisfacer el inters que el sujeto titular del poder est
llamado a realizar con el ejercicio del mismo.
Las relaciones jurdicas nacen, brotan o surgen de un hecho jurdico.
Aunque no nica, la figura ms tpica de la relacin jurdica privada es el derecho subjetivo, o sea,
el poder reconocido por la ley a los particulares para realizar sus intereses.
420. Estructura. Elementos: sujetos, objeto y contenido.
1) Sujetos. La relacin jurdica se establece entre dos o ms personas, fsicas o jurdicas, sean
estas ltimas pblicas o privadas.
Sujeto activo es la persona a quien el ordenamiento jurdico atribuye el poder.
Sujeto pasivo es la persona sobre la cual recae el deber.
Los sujetos que crean la relacin se llaman partes, en contraposicin a los terceros que son las
personas que jurdicamente no pueden considerarse partes o sujetos de una determinada
relacin jurdica.
Las relaciones jurdicas pueden ser simples o complejas.
Simple es la relacin que presenta un solo derecho del sujeto activo y un solo deber del sujeto
pasivo. Compleja es aquella que encierra un conjunto de derechos y obligaciones coligados
entre s, pudiendo implicar tambin, al lado de derechos y obligaciones propiamente tales,
varias otras figuras de poderes, sujeciones, cargas.
2) El objeto es la entidad sobre la que recae el inters implicado en la relacin: bienes
materiales o inmateriales, actos singulares de otras personas, los servicios, los vnculos
familiares.
3) El contenido de la relacin jurdica lo forman los poderes y deberes que sta encierra y que
constituyen su integral sustancia. Esos poderes y deberes pueden ser nicos o mltiples, y
unilaterales o recprocos, segn vimos anteriormente.
421. Clasificaciones.
a) La doctrina no tiene una valoracin uniforme de las clasificaciones adecuadas o importantes.
b) Algunos consideran la materia para enunciar las distintas especies. Distinguen:
1. Relaciones de personalidad: aquellas por las que se atribuye al sujeto la tutela de un inters
relativo a la persona; su desarrollo se har al estudiar los derechos y atributos de la
personalidad;
81

2. Relaciones de familia: en las que median relaciones de potestad sobre personas y, tambin,
de carcter patrimonial.
3. Relaciones corporativas, que se refieren a las relaciones complejas entre una persona jurdica
y sus miembros y los derechos y obligaciones que de ellas dependen;
4. Relaciones jurdicas de trfico, que engloban las distintas clases de poderes que el
ordenamiento jurdico admite sobre los bienes econmicos y respecto a la circulacin e
intercambio de stos.
c) Suele hablarse de relaciones reales y personales. La distincin se funda en la naturaleza del
ente hacia la cual se orienta directamente el poder del sujeto activo:
1. Si es hacia una persona, la relacin se llama personal.
2. Si es sobre una cosa, toma el nombre de relacin real.
d) Algunos, como Barbero, suelen clasificar las relaciones jurdicas en un sentido muy amplio;
hablan de relaciones jurdicas activas (que son las que en sentido lato representan una ventaja
para el titular) y relaciones jurdicas pasivas (que son las que implican un gravamen). Otros
prefieren hablar de situaciones subjetivas activas y situaciones subjetivas pasivas. Por fin, no
faltan los que agrupan las diversas figuras bajo los rubros de relaciones jurdicas en su aspecto
activo y relaciones jurdicas en su aspecto pasivo.
421-a. Situacin jurdica. No hay claridad en lo que es. Tesis:
1 Determinado modo o una determinada manera de estar las personas en la vida social que el
ordenamiento jurdico valora y regula.
2 Otros tratadistas se basan en la nocin de supuesto de hecho, el que cuando se realiza, se
produce un cambio en el mundo de los fenmenos jurdicos: al estado de cosas preexistente se
sustituye, segn la valuacin hecha por el ordenamiento jurdico, un estado diverso, una
situacin jurdica nueva. Esta situacin puede consistir o en una relacin jurdica o en la
calificacin de personas (capacidad, incapacidad, calidad de cnyuge, etc.), o de cosas
(inmueble por destinacin, inalienabilidad de un bien, etc.).
422. I. Situaciones jurdicas activas. Son las siguientes: el derecho subjetivo, la potestad, la
facultad, la expectativa, la cualidad jurdica, el estado o status.
423. a) El derecho subjetivo. Seoro del querer, el poder de obrar para la satisfaccin del
propio inters, protegido por el ordenamiento jurdico.
424. b) La potestad. Poder atribuido a un sujeto, no en inters propio, sino para realizar un
inters ajeno.
Como las potestades son al mismo tiempo deberes, suelen designarse como poderes-deberes.
Su ejercicio siempre debe inspirarse en el cuidado del inters ajeno, a diferencia del derecho
subjetivo, cuyo titular no tiene trabas.
La fuente es la ley o la voluntad del interesado .
Hay casos en que la potestad, a la vez que se concede en inters ajeno, se da tambin en inters
del que la ejerce para evitarle un perjuicio. Ej.: accin subrogatoria.
425. c) Las facultades. Manifestaciones del derecho subjetivo que no tienen carcter autnomo,
sino que estn comprendidas en ste.
426. d) Meras expectativas y expectativas de derecho.
1 Expectativas de hecho, meras expectativas o simples esperanzas son las posibilidades de
nacimiento o de adquisicin de un derecho que no cuentan con la proteccin legal por no
haberse realizado ningn supuesto de aquellos que la ley valora para otorgar tutela a dichas
posibilidades.
2 Expectativas de derecho son las posibilidades de nacimiento o de adquisicin de un derecho
subjetivo que, aun cuando no se han realizado todos los elementos necesarios para su
formacin o adquisicin, cuenta con alguno o algunos que la ley valora para brindarle una
proteccin anticipada, que se traduce en el otorgamiento de medidas destinadas a evitar que
un extrao obstaculice ilcitamente la produccin del elemento que falta para la formacin o
adquisicin del derecho. Ej.: acreedor condicional.
427. e) La cualidad jurdica. Toda circunstancia, permanente o transitoria, que concurre en una
persona y que le atribuye determinada posicin frente a las normas jurdicas, singularmente
calificada por stas.
428. f) El estado o status. Constituye una situacin-base, que importa un presupuesto de
relaciones jurdicas, de derechos y deberes. Es una cualidad jurdica del individuo que denota la
posicin que tiene en una colectividad humana.
Las circunstancias que se toman en cuenta para considerar al individuo en s mismo,
prescindiendo de sus relaciones con los dems, suelen llamarse estados individuales. Ej.: mayor
de edad, de lcido o demente.
Las circunstancias que se miran para considerar al individuo en sus relaciones con los dems
miembros del grupo de que forma parte, reciben el nombre de estados sociales, y los hay de
derecho pblico (nacionalidad, ciudadana) y de derecho privado (estado civil).
No hay que confundir estado con capacidad. La determinacin de las condiciones segn las
cuales se es chileno o extranjero es una cuestin de estado; la determinacin de los derechos
que un extranjero pueda tener y ejercer es una cuestin de capacidad.
429. II. Situaciones jurdicas pasivas. Son: la deuda o situacin de obligado, el deber genrico
de abstencin, la sujecin, la carga, la responsabilidad y la garanta.
430. a) La deuda o situacin de obligado. La deuda o la situacin de obligado impone a una
persona determinada (el deudor) la necesidad de cumplir una prestacin (dar, hacer o no hacer)
en inters de otra tambin determinada (el acreedor), como consecuencia de la relacin jurdica
(la obligacin) que la liga a sta.
La deuda es, pues, una especie de deber jurdico. Este, en sentido amplio, se define como la
necesidad de conformar nuestra conducta al mandato de la regla de derecho.
83

Segn una tendencia el nombre de obligacin slo conviene cuando el comportamiento exigido
al deudor, la prestacin, es avaluable en dinero.
431. b) El deber genrico de abstencin. Es el deber que pesa sobre todos los terceros de omitir
o evitar cualquier hecho que perturbe o moleste al titular de un derecho en el goce del mismo.
No constituye una verdadera obligacin.
432. c) La sujecin correlativa al llamado derecho potestativo. Poder que lisa y llanamente
somete al sujeto pasivo de una relacin jurdica a la consecuencia de la declaracin de voluntad
del titular.
433. d) La carga. Necesidad de hacer algo para satisfacer un inters propio.
Mientras que la obligacin es un sacrificio en inters ajeno (en el del acreedor); la carga, en uno
propio. Pero es nota comn la necesidad, el imperativo de hacer algo.
434. e) La responsabilidad. Deber jurdico sucedneo de un deber primario. Es la sujecin a la
sancin contenida en la norma violada o, como dicen otros, es la sujecin a los efectos reactivos
del ordenamiento jurdico dimanante del incumplimiento de un deber anterior.
435. f) La garanta en sentido pasivo. En un sentido general, es todo medio de seguridad
(relativa) de lo que debido a su equivalente, aunque no suministrado o prestado, ser por
cualquier va obtenido.
Segn la forma en que puede lograrse lo debido y no cumplido, se distinguen varias especies de
garantas:
1. Garanta genrica: el derecho de prenda o garanta general. Toda obligacin personal da al
acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del
deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables... (art. 2465).
2. Garanta especfica:
a) Del deudor. Garanta especfica es toda garanta especial que afecta a bienes determinados
del deudor o a todos los bienes del mismo. Las garantas reales, como la prenda o la hipoteca,
afectan a bienes determinados; y son reales porque la cosa vinculada al cumplimiento del
crdito, puede perseguirse en manos de terceros si sale del patrimonio del deudor. Las
garantas especficas constituyen causa de preferencia o prelacin de los crditos. El privilegio y
la hipoteca son causa de preferencia (C. Civil, art. 2470).
b) A cargo de terceros. Ella puede ser:
a. Personal, cuando una persona distinta del deudor asume la obligacin de cumplir la
obligacin en caso de que ste no lo haga. La principal garanta personal es la fianza.
b. Real, cuando una cosa del deudor o de un tercero queda especialmente afectada a la
satisfaccin del crdito, por manera que si la obligacin no se cumple el acreedor se indemniza
con el precio de dicha cosa. Son las mismas que puede brindar el deudor: la prenda y la
hipoteca.

436. La institucin jurdica. Conjunto de relaciones jurdicas que presentan caracteres comunes
y se encuentran sometidas a las mismas normas. Tambin el conjunto de normas que regulan
esas relaciones.
CAPTULO XIX: EL DERECHO SUBJETIVO. IDEA GENERAL Y TEORAS SOBRE SU EXISTENCIA
437. Idea general. Es el derecho considerado como facultad de un individuo o de varios
individuos; facultad resultante de la norma, y que entraa, como consecuencia, un deber para
los que estn en la necesidad de respetar tal facultad en virtud de la norma misma.
438. Teoras sobre el derecho subjetivo.
439. Negacin del derecho subjetivo.
440. Teora de Duguit. Reniega del derecho subjetivo, al que considera un concepto
metafsico. En lugar de ste, coloca la situacin subjetiva de derecho, lo que viene a ser lo
mismo con distinto nombre.
441. Teora de Kelsen. Kelsen estima falso y pernicioso oponer el derecho objetivo, de una
parte, y el subjetivo, de otra. El derecho subjetivo, dice, no es sino la resultante de la aplicacin
a los individuos del derecho objetivo; es slo un aspecto de la subjetivizacin de la norma
jurdica. El individuo no puede tener verdaderos derechos ni contra el Estado ni contra los otros
hombres.
442. Teora de Koschembahr-Lyskowski. Histricamente la nocin de derecho subjetivo jams
ha existido, y su origen es puramente doctrinal, producto de una falsa doctrina, exenta de valor
y contraria a las bases esenciales del Derecho. Opone al sistema de los derechos subjetivos el
conjunto objetivo de reglas de conducta. Lo que debe interesar en toda sociedad es el
cumplimiento de los fines econmicos y sociales. El sistema de los derechos subjetivos va contra
la realizacin de estos fines. Por otra parte, el conjunto de reglas de conducta hara amoldar
ms fcilmente la conducta de los individuos al orden jurdico. En el sistema de los derechos
subjetivos, en cambio, el hombre se sentira empujado a rebasar las restricciones impuestas por
la ley, empleando la fuerza.
443. Teoras que aceptan la existencia del derecho subjetivo.
444. a) Teoras a base de tcnica. Para Ren Demogue, el papel de la tcnica es transformar una
regla ideal de conducta en regla obligatoria. La misin del derecho es proteger ciertos intereses.
Estos son relaciones que se establecen entre los sujetos de derecho. El gran papel de la tcnica
jurdica es determinar cules son los sujetos de derecho y no en precisar cules son los actos
lcitos para la persona.
En esta forma el derecho subjetivo queda reducido, segn el decir del propio Demogue, a un
85

vocablo cmodo, fcil de manejar en los trabajos de la tcnica jurdica.
445. b) Teoras que confunden el derecho con la accin. Estas teoras ven en la accin la
existencia misma del derecho subjetivo.
Thon, siguiendo a Binding, declara que toda norma y toda infraccin a la norma pertenecen al
dominio del derecho pblico. En lo que respecta al derecho subjetivo, es un caso de una
infraccin a la norma, que pone a disposicin del perjudicado una accin para corregirla.
El derecho subjetivo es el derecho cuya realizacin puede obtenerse por un medio jurdico que
est a disposicin del sujeto, que es la accin. Todo derecho desprovisto de accin no pasa de
ser pura abstraccin, que puede concebirse, a lo sumo, en forma de derecho natural.
446. c) Teora de la realidad del derecho subjetivo. Por realidad del derecho subjetivo debe
entenderse la existencia de ciertas relaciones jurdicas sancionadas por una accin, que se
establece en virtud de los principios objetivos de derecho entre dos o ms sujetos, con la mira
de realizar un inters protegido por la ley.
CAPTULO XX: ESTRUCTURA DEL DERECHO SUBJETIVO
447. Diversas teoras. Los que afirman la existencia del derecho subjetivo se hallan divididos en
cuanto a la naturaleza de su estructura. Teoras:
a) Teora de la voluntad, para la cual el derecho subjetivo consiste en un acto de voluntad;
b) Teora del inters, que sostiene que el derecho subjetivo es slo un inters protegido por la
ley, y
c) Teora de la voluntad y del inters combinados.
448. a) Teora de la voluntad (Savigny y Windscheid). El derecho subjetivo es un poder o
seoro concedido a la voluntad por el ordenamiento jurdico.
Crticas.
1 No puede explicar los casos en que el derecho existe con independencia de la voluntad del
titular.
2 No se explica cmo puede tener derecho una persona que ignora que lo ha adquirido, cual
sucede con el heredero que ignora que lo es. Tampoco se explica cmo tiene derechos el hijo
que se encuentra en el claustro materno.
449. b) Teora del inters (Ihering). La existencia de los derechos se da en razn de ciertos fines
que el titular necesita o quiere alcanzar. El derecho subjetivo es un inters jurdicamente
protegido.
Crticas:
1) El inters no constituye la esencia del derecho, sino solamente el fin del mismo.
2) Cmo conciliar la fundamentacin del derecho subjetivo en el inters con la circunstancia de
que, en muchas legislaciones, se admite que un derecho pueda ser ejercitado por un mero
querer, porque s, sin inters alguno?

3) Existen intereses garantizados por la ley que no constituyen un derecho subjetivo, como
acontece con las normas de polica.
450. c) Teora de la voluntad y del inters (Bekker) La estructura del derecho subjetivo no se
basa ni en un puro acto de voluntad ni tan slo en un inters que la ley protege, sino en ambos
elementos conjuntamente: voluntad e inters. La primera sirve para concretar el derecho
subjetivo; el segundo constituye su contenido.
Crticas. Son motivadas un tanto por basarse en el inters y otro tanto por apoyarse en el poder
de la voluntad.
Conclusin. Derecho subjetivo es el poder que tiene una persona para satisfacer sus fines o
intereses bajo la proteccin del ordenamiento jurdico.
CAPTULO XXI: CLASIFICACIONES DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS
451. Necesidad de clasificar los derechos subjetivos.
452. Clasificacin que atiende a la eficacia y naturaleza del derecho subjetivo y clasificacin
que atiende al objeto y contenido del mismo.
En cuanto a naturaleza y eficacia, pueden dividirse:
1) En absolutos y relativos.
2) En originarios y derivados.
3) En puros y simples y sujetos a modalidades.
Con relacin a su objeto y contenido intrnseco, los derechos subjetivos pueden dividirse en
pblicos y privados. Estos ltimos admiten una gran clasificacin, que es la siguiente:
a) Derechos patrimoniales.
b) Derechos extrapatrimoniales.
Los derechos subjetivos segn su eficacia y naturaleza
453. Derechos absolutos y derechos relativos. Derecho absoluto se caracterizan por la
existencia de un sujeto pasivo universal, y derecho relativo, por un sujeto pasivo limitado a una
sola o a varias personas determinadas.
El derecho absoluto tiene una eficacia universal. Puede hacerse valer contra cualquiera persona.
Implica un deber general y negativo en cuanto todos los terceros tienen el deber de abstenerse
de turbar al titular.
El derecho relativo tiene una eficacia limitada. Puede hacerse valer contra una o varias personas
determinadas. Slo stas se hallan obligadas con respecto al titular a hacer o no hacer alguna
cosa.
454. Derechos originarios y derechos derivados. Los primeros se producen
independientemente de la actividad del titular dirigida o encaminada a adquirirlos. Los
87

segundos se obtienen por efecto de un hecho del titular.
Son derechos originarios todos los inherentes a la persona. Y son derivados los dems que
presuponen los primeros, y en cuanto son producto de una actividad del titular, aunque no vaya
acompaada sta de la voluntad dirigida precisamente a adquirirlos.
455. Derechos transmisibles e intransmisibles. Cuando el traspaso del derecho se hace entre
vivos, se habla de transferencia, y cuando se efecta por un acto de ltima voluntad, se habla de
transmisin. Pero el ltimo vocablo tambin se emplea en sentido genrico.
La regla general es que todos los derechos puedan transferirse y transmitirse; pero hay algunos
tan ligados al sujeto que no pueden traspasarse: los derechos personalsimos.
456. Derechos puros y simples y derechos sujetos a modalidades. Concepto de modalidades:
1) Amplio: Todas las variantes que los derechos pueden presentar y sufrir.
2) Restringido: Solo son el plazo y la condicin.
El plazo es un hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la extincin del derecho.
La condicin es un hecho futuro e incierto, del cual depende el nacimiento o la extincin de un
derecho. Tanto el plazo como la condicin pueden ser suspensivos y extintivos o resolutorios.
Derechos puros y simples son los que no estn sujetos a modalidad alguna.
457. Los derechos eventuales. Supuesto de hecho y otras nociones preliminares. El supuesto
de hecho puede ser simple o complejo, segn est constituido por uno o varios hechos. Por
regla general, ningn derecho se forma ni nace mientras no concurran todos los elementos del
supuesto de hecho que condicionan su existencia. Sin embargo, a veces, mientras el derecho
est en formacin, el ordenamiento jurdico otorga desde ya un derecho, cuando se cumplen
uno o ms elementos que la ley juzga de suficiente importancia para otorgar ese derecho
destinado a proteger al definitivo en formacin.
458. La doctrina clsica del derecho eventual. Derecho condicional y derecho eventual son dos
nociones distintas y opuestas. Slo tienen de comn el estar sometidos a un hecho futuro e
incierto, condicin y eventualidad, respectivamente. Pero se diferencian en que el derecho
condicional es un derecho que no se forma por habrsele agregado una circunstancia no
necesaria para su perfeccionamiento, y ese elemento slo afecta al derecho; por el contrario, el
derecho eventual es un derecho que no se forma por la falta de un elemento que nunca puede
dejar de concurrir para su perfeccionamiento, y ese elemento afecta a la constitucin del acto
jurdico mismo de que deriva el derecho en gestacin.
La consecuencia prctica es la de que el derecho condicional se forma con retroactividad; en
cambio, el derecho eventual no puede operar con retroactividad porque su formacin completa
coincide con la del acto o contrato generador, marcada para ambos por el da en que la
eventualidad se realiza.
459. Doctrina de la nocin genrica del derecho eventual.
a) Generalidades. El derecho eventual sera una nocin genrica, que comprende el derecho

condicional y el derecho eventual porque su diferencia no es de esencia ni de estructura.
El derecho eventual se desdoblara en dos derechos, uno provisional, el otorgado para preparar
la adquisicin del futuro derecho definitivo, y su carcter es puro y simple; el derecho definitivo,
el futuro, surgira y reemplazara al provisional cuando la eventualidad cumpliera.
Esta estructura compartiran tanto el derecho condicional como en el eventual de la doctrina
clsica.
b) Germen de derecho y derecho eventual. Con germen de derecho se refiere al derecho
condicional mientras est pendiente el cumplimiento de la condicin. Semejante expresin
carece de significacin jurdica. En verdad, se trata de un derecho, que desde ya presenta como
una realidad el provisional que supone todo derecho futuro protegido, y que tiende a preparar
el advenimiento de este ltimo.
c) La rbita del derecho eventual. No entran en los dominios del derecho eventual los derechos
sin titular ni las simples expectativas o derechos futuros no protegidos desde ya.
d) Existencia y contenido del derecho provisional en todos los casos de derecho eventual. Todo
derecho futuro protegido ofrece un derecho actual. El derecho provisional (que es el actual,
puro y simple, que precede al derecho futuro antes de que este mismo se transforme en puro y
simple por el cumplimiento de la eventualidad) tiene como contenido facultades dirigidas a
preparar y proteger la adquisicin del derecho futuro y no prerrogativas de goce de este ltimo.
e) El derecho eventual supone un titular actual. Porque es esencia, todo derecho subjetivo es un
poder atribuido a una persona.
Aunque el derecho positivo habla a veces de derechos sin exigir la existencia actual de un titular,
la explicacin del fenmeno deber buscarse en otro campo de ideas, ajeno al concepto de
derecho eventual.
f) Distincin entre la simple expectativa y el derecho eventual. En sentido amplio, se entiende
por expectativa la posibilidad de adquirir un derecho, protegida o no por la ley. Pero en un
sentido estricto, es la posibilidad extrajurdica de adquirir un derecho, basada en la concurrencia
de uno o algunos elementos del supuesto de hecho de esa adquisicin, pero sin que tal
concurrencia sea valorada por la ley para otorgar proteccin a la posibilidad. La simple
expectativa se distingue del derecho eventual en que ste, encierra elementos de hecho
calificados, que por s solos mueven a la ley a otorgar proteccin a la posibilidad de adquirir el
derecho futuro.
g) Justificacin de la incorporacin del derecho condicional en el genrico eventual. La doctrina
est de acuerdo con la teora clsica en la diferencia entre eventualidad y condicin, consistente
en que la 1 afecta a un elemento constitutivo del acto o contrato, retardando la formacin del
acto o contrato mismo, y en que la 2 slo afecta a un elemento de la formacin del derecho,
impidindole nacer desde luego. Pero el efecto es el mismo: el derecho condicional no nacer
mientras no se cumpla el hecho futuro en que consiste la condicin; y el derecho eventual
tampoco nacer hasta que no se realice el elemento que falta a la constitucin completa del
acto, la eventualidad.
h) Consecuencias de la doctrina del concepto genrico de derecho eventual. De la escala o
gradacin clsica de los derechos desaparecen los derechos condicionales, que pasan a
integrarse en los derechos eventuales, pues tienen el mismo carcter de derechos futuros
89

protegidos desde ya y ofrecen la nota, tambin comn, del mecanismo o proceso invariable que
siguen para formar la situacin jurdica respectiva.
La doctrina reduce a un solo concepto todos los derechos futuros protegidos, en que hay dos
derechos subjetivos que se suceden: antes del cumplimiento de la eventualidad o la condicin,
existe un derecho actual, puro y simple, dirigido a preparar la adquisicin y aplicacin del
derecho futuro; cumplida la eventualidad o la condicin, desaparece el derecho provisional, y
surge el futuro y definitivo con los caracteres, ahora, de puro y simple.
Esta teora tiene la ventaja de explicar la transferencia, transmisin y caucin de los derechos
futuros protegidos desde antes que ellos se hagan actuales.
460. Derechos puros y simples. Son aquellos que no se hallan sujetos a modalidad alguna, cuya
existencia y ejecucin nunca son suspendidas, y que desde su nacimiento se desenvuelven
normalmente.
461. La jerarqua de los derechos.
1 Los derechos puros y simples, que constituyen la regla;
2 Derechos sujetos a un plazo (suspensivo), que son actuales en su existencia, pero no en su
exigibilidad;
3 Derechos eventuales, sujetos a condicin suspensiva o a una eventualidad en sentido
restringido.
4 Meras expectativas, las cuales no constituyen derechos.
461-a. Derecho subjetivo e inters legtimo. Se ha definido el inters legtimo como un inters
individual estrechamente vinculado a un inters general o pblico y protegido por el
ordenamiento slo mediante la tutela jurdica de este ltimo inters. El inters legtimo es un
inters indirectamente protegido.
Los rganos del Estado y otros entes pblicos estn obligados a velar por el inters pblico y si
no lo hacen, los particulares sin accin, carecen de un derecho subjetivo para exigirlo. Pero se
estima que eso no es as cuando el inters pblico est ligado estrechamente a un inters
individual.
En nuestro ordenamiento jurdico no hay regulacin alguna sobre el inters legtimo; pero dado
que al invocarlo tambin se alega el inters pblico vinculado a aqul, parece justo y lgico
ampararlo.
Los derechos subjetivos segn su objeto y contenido
462. Derechos subjetivos pblicos y privados. Los derechos subjetivos pblicos pueden
pertenecer no slo al Estado y dems entidades de carcter poltico o pblico, sino tambin a
los particulares, y viceversa, los derechos privados incumben no slo a los particulares sino
tambin al Estado y dems personas jurdicas de carcter poltico o pblico.
Los derechos polticos son una especie de derechos pblicos, y se reducen al derecho de
sufragio y derecho a ser elegido para cargo de representacin popular. Los pblicos son, en

cambio, mltiples y de variada ndole y entran tanto en el campo del Derecho Constitucional
como en el Administrativo.
463. Divisin de los derechos privados: patrimoniales y extrapatrimoniales.
Derechos patrimoniales son todos aqullos que pueden avaluarse en dinero.
Derechos extrapatrimoniales son aquellos que no contienen una inmediata utilidad econmica,
ni son por ello avaluables en dinero, como los derechos de la personalidad y los de familia.
464. Derechos extrapatrimoniales: derechos de la personalidad y derechos de familia.
Los derechos de la personalidad son los derechos inherentes a la persona. Se caracterizan por
ser originarios; absolutos e inseparables del individuo.
Los derechos de familia son los que derivan de las relaciones en que el sujeto se halla en el
grupo familiar con los dems miembros del grupo.
1) Derechos extrapatrimoniales
465. A) Derechos de la personalidad; categoras en que pueden agruparse.
a) Los que conciernen a la individualidad fsica. Tienen por objeto, primero asegurar nuestra
propia existencia (la vida), y, en seguida, la integridad corporal, la salud, la actividad fsica.
b) Los que conciernen a la individualidad moral. Tienen por objeto el honor en sus diversas
manifestaciones, y comprenden tambin el derecho al nombre y la actividad intelectual.
466. Son admisibles los derechos sobre la propia persona? Controversia:
1 Segn Windscheid, as como la voluntad del titular es declarada decisiva sobre una cosa, as
tambin es decisiva tratndose de su propia persona, ya en lo que se refiere a su existencia
fsica, ya en cuanto a su existencia psquica.
2 Objeciones.
1. Ni las fuerzas fsicas, ni las psquicas o intelectuales, se sostiene, como manifestaciones de la
multiforme actividad humana, pueden separarse del hombre de quien proceden y
representarse como entidades independientes y partes separadas de la persona, la cual
constituye un todo orgnico incapaz de ser descompuesto en los elementos o funciones que lo
componen.
2. El querer considerar la persona misma como objeto del derecho subjetivo, tropieza con una
dificultad insuperable, la de dar a la persona simultneamente dos funciones contradictorias e
inconciliables en la relacin jurdica: la del sujeto y la del objeto del derecho.
Podra una persona celebrar un contrato para enajenar parte de su cuerpo, algn rgano? Las
enajenaciones a ttulo oneroso no estn permitidas; pero s las a ttulo gratuito y siempre que
no menoscaben severamente la salud del donante.
La persona tiene un derecho sobre su propio cuerpo; pero por motivos de orden pblico y
buenas costumbres todas las legislaciones establecen grandes limitaciones a tal derecho.
467. Derecho a la fuerza muscular. Todo hombre tiene derecho sobre su fuerza muscular.
91

Puede comerciar con ella. Pero el legislador, velando por su sana conservacin y a fin de evitar
abusos que iran en su detrimento, establece limitaciones.
468. Derecho sobre la propia imagen. Potestad de impedir a cualquiera retratar sin permiso
nuestra imagen y reproducirla o hacer de ella cualquier uso, aun cuando sea inocuo. El derecho
sobre la propia imagen sera, una prolongacin del derecho sobre el propio cuerpo.
En general, las legislaciones establecen que no puede publicarse la imagen de una persona o
comercializarse con ella, sin su consentimiento; y, despus de su muerte, sin el de los parientes
de cierto grado ms o menos prximo.
Algunas normas de nuestra legislacin sobre el derecho a la imagen las veremos en el captulo
Derechos de la Personalidad.
El derecho sobre la propia imagen lo comprenden algunos tratadistas entre las facultades que
integran el derecho a la intimidad. Este derecho importa el deber de los extraos de respetar el
mbito netamente privado del individuo, abstenindose de dar a la publicidad las actividades
propias y puramente personales del sujeto y que l mismo no desea se divulguen.
Excepciones. En legislacin comparada, no es necesario el consentimiento del retratado cuando:
a) La reproduccin de la imagen tiene por causa la notoriedad de la persona (artistas,
intelectuales, deportistas) o el cargo que ocupa;
b) Lo exige un inters superior, como el de la justicia o la necesidad de identificar a un sujeto
desaparecido o extraviado;
c) Hay inters cientfico, didctico o cultural;
d) La reproduccin se encuentra relacionada con hechos, acontecimientos, ceremonias de
inters pblico o actos que se celebren en pblico.
469. Derechos que conciernen a la individualidad moral. El hombre tiene derecho al honor. Y
cuando ste es amagado por imputaciones injuriosas, puede la persona afectada perseguir
criminalmente al autor. Y puede, civilmente, si prueba dao emergente o lucro cesante
apreciable en dinero, demandar una indemnizacin pecuniaria (art. 2331). Tambin tiene el
individuo derecho al nombre, al reconocimiento de la paternidad de sus obras literarias, etc.
470. Caractersticas de los derechos de la personalidad.
1) Son originarios, porque el individuo nace con ellos;
2) Absolutos, porque pueden ejercitarse erga omnes, contra cualquiera persona;
3) No directamente apreciables en dinero, pero pueden producir consecuencias patrimoniales
cuando son violados (ofensas al honor, por ejemplo);
4) Son intransferibles e intransmisibles, pero no habra inconveniente alguno para que un
heredero exigiera indemnizacin por violacin de un derecho de la personalidad del causante,
porque aqu la indemnizacin nace como consecuencia del derecho que tena el difunto.
5) Son imprescriptibles.
471. B) Derechos de familia. Son los que derivan de las relaciones en que el sujeto se halla en el
grupo familiar con los dems miembros del grupo. Los derechos de familia se dividen en dos

categoras:
a) Derechos de familia propiamente tales, que son los que no persiguen ventaja o utilidad
pecuniaria alguna, como la calidad de hijo legtimo, la patria potestad;
b) Derechos de familia patrimoniales, que son los que influyen en el patrimonio y pueden
significar ventajas econmicas.
2) Derechos patrimoniales
472. Concepto y clasificacin. El patrimonio puede definirse como el conjunto de derechos y
obligaciones de una persona, avaluables en dinero. Se clasifican en derechos reales y derechos
personales, de obligacin o de crdito.
473. Derechos reales y derechos personales.
Derechos reales (jure in re) son los que conceden al titular un poder inmediato sobre la cosa,
poder que puede ser pleno o ilimitado y menos pleno o limitado. Cuando es de la 1 especie, se
ejerce en toda su extensin sobre la cosa y da lugar a la propiedad, que es el derecho real ms
completo; cuando es de la 2, se limita a algunas utilidades econmicas de la cosa y da lugar a
los derechos reales menores, a los derechos en cosa ajena.
Derechos personales son los que nacen de una relacin inmediata entre dos o ms personas, en
virtud de la cual una (el deudor) es obligada a una determinada prestacin (dar, hacer o no
hacer) en favor de otra (acreedor).
474. Los derechos intelectuales. Nocin previa de los bienes inmateriales. Bienes inmateriales
son aquellos que representan una realidad no perceptible por los sentidos sino slo a travs del
entendimiento. Algunos de estos bienes son objeto de derechos extrapatrimoniales, pues son
emanacin de la personalidad. Pero hay otros bienes inmateriales que tienen valor patrimonial
independiente.
Derechos intelectuales son los que tienen por objeto una cosa puramente intelectual, de valor
pecuniario. La doctrina tradicional los engloba dentro de los derechos reales. Empero, otra
tendencia prefiere formar una categora aparte.
Hay derechos intelectuales que, adems del pecuniario, implican un derecho moral, como el del
autor en cuanto protege el inters de ste de que su obra no sea publicada sin su
consentimiento y tampoco sufra alteracin alguna sin su anuencia.
CAPTULO XXII: NACIMIENTO, MODIFICACIN Y EXTINCIN DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS
475. Momentos de la vida del derecho subjetivo. Nacimiento, modificacin y extincin.
476. Nacimiento y adquisicin del derecho. Nace un derecho cuando viene a la vida una
relacin jurdica. Los conceptos de nacimiento y adquisicin no coinciden forzosamente. Todo
nacimiento importa una adquisicin; pero no toda adquisicin entraa un nacimiento del
derecho.
93

El nacimiento del derecho supone la incorporacin al mundo jurdico de una relacin que antes
no exista.
477. Adquisicin originaria y adquisicin derivativa. Es originaria cuando el derecho que se une
al sujeto surge en ste directamente y de un modo autnomo.
Es derivativa cuando el derecho procede de una relacin con otro sujeto, de la cual deriva el
derecho en favor del nuevo titular, ya sea que se traspase de uno a otro el derecho mismo e
ntegro que antes corresponda al primero, ya sea que sobre el derecho del primero se
constituya en favor del adquirente un derecho nuevo que no exista en el otro como tal, sino
que era en l solamente el supuesto indispensable para la constitucin del derecho nuevo.
En la adquisicin derivativa hay que distinguir el autor o causante, que es la persona que
transfiere o transmite el derecho, y el sucesor o causahabiente, que es la persona que adquiere
un derecho u obligacin de otra llamada su autor. Derechohabiente es sinnimo de
causahabiente.
478. Importancia de la distincin entre adquisicin originaria y derivativa. Tratndose de la 1
basta examinar nicamente el ttulo del adquirente para comprobar la eficacia y amplitud del
derecho. En cambio, si es derivativa, menester es examinar el derecho del titular anterior, pues
ste condiciona el derecho del adquirente o titular actual.
El adquirente obtiene el derecho con las mismas calidades y vicios o cargas con que lo posea su
autor o causante. Sobre este principio se funda el antiguo adagio que dice nadie puede
transferir a otro ms derecho que el que l mismo tenga (art. 682).
479. Extincin y prdida de los derechos. Extincin es la destruccin de un derecho que deja de
existir para el titular y que tampoco puede existir para cualquier otra persona; prdida es la
separacin del derecho de su actual titular, a la que puede seguir la adquisicin por otro, sea
derivativamente (transferencia de la propiedad de una cosa), sea originariamente (ocupacin de
una cosa abandonada).
480. Modificacin de los derechos. Los cambios, alteraciones e incrementos que un derecho
puede sufrir, quedan comprendidos en el concepto de modificacin del derecho, que incluye la
adquisicin y prdida cuando se producen correlativamente, lo que curre cada vez que el
derecho que adquiere una persona se pierde para otra.
481. Modificacin subjetiva y modificacin objetiva.
482. Modificacin subjetiva. Es todo cambio que el derecho sufre en la persona de su titular.
Cuando el cambio del titular se produce por acto entre vivos, se habla de transferencia, y
cuando se produce por causa de muerte, se habla de transmisin.
La traslacin o traspaso de los derechos puede ser a:
1 Ttulo universal: comprende el traspaso de todos los bienes de una persona o una cuota de
todos ellos, como la mitad, tercio o quinto.

2 Ttulo singular: el traspaso comprende determinados bienes.
En el Derecho chileno la transferencia de bienes slo puede hacerse a ttulo singular. Pero la
transmisin puede hacerse tanto a ttulo singular como universal.
483. Modificacin objetiva. Se refieren al cambio cualitativo o cuantitativo del objeto del
derecho.
Las modificaciones cualitativas son aquellas en que el derecho se transforma, experimentando
un cambio en su naturaleza o en su objeto.
Las modificaciones cuantitativas son aquellas en que el objeto o elemento real de un derecho se
incrementa o disminuye.
CAPTULO XXIII: RENUNCIA DE LOS DERECHOS
484. Derechos que pueden renunciarse. Podrn renunciarse los derechos conferidos por las
leyes, con tal que slo miren al inters individual del renunciante, y que no est prohibida su
renuncia (art. 12).
No slo pueden renunciarse los derechos actuales, sino tambin los futuros, salvo el caso de
que la ley, por motivos especiales, lo prohba.
484-a. Renuncia de las leyes. Las leyes no pueden renunciarse, sino los derechos por ellas
conferidos.
484-b. Reglas que gobiernan la renuncia. La renuncia puede existir por s misma o puede ser el
efecto de otros actos jurdicos. Por esta razn le son aplicables las reglas generales de todos los
actos jurdicos, y las particulares del acto en que se contiene y aun del derecho a que se refiere.
484-c. Definicin y caracteres de la renuncia. Declaracin unilateral del titular de un derecho
subjetivo por la cual se despoja de ste; lo abandona sin traspasarlo a otro sujeto. Constituye
causa de extincin de un derecho por la sola voluntad de su titular.
El que no traspase el derecho no se opone a que otra persona se aproveche de la renuncia; pero
su ventaja deriva ocasional e indirectamente de la prdida del derecho de su titular, y el
derecho que llega a adquirir no es el mismo del renunciante.
Se ha cuestionado si una renuncia puramente abdicativa, puede constituir una donacin
indirecta. Tesis:
a) S, cuando es hecha con intencin liberal y procura al beneficiario una ventaja material,
aunque no se indique el beneficiario. Ej.: usufructuario que renuncia al usufructo.
b) No. La consecuencia de la renuncia, el retorno al propietario de la facultad de gozar, no
constituye efecto directo de la renuncia, que en s y por s produce solamente extincin del
derecho de usufructo; ella derivara del principio de la elasticidad del dominio.
Caractersticas:
1) Es un acto abdicativo, en oposicin a los actos traslaticios.
2) Unilateral, porque para perfeccionarse slo requiere la voluntad del titular del derecho, el
95

renunciante;
3) Exento de formalidades, con excepcin de la renuncia que versa sobre inmuebles o derechos
inmuebles, que requiere instrumento pblico.
4) Abstracto, en el sentido de que el acto vale por s mismo, con prescindencia de los fines o
mviles del autor de la renuncia.
5) Irrevocable.
6) Voluntario, por lo general. Excepcin: art. 191 LQ.
484-d. Diversidad en los efectos. El derecho que el renunciante pierde puede o no ser adquirido
por otros; la renuncia implica a veces un incremento en la esfera jurdica de un tercero, aunque
no adquiera el mismo derecho que se ha renunciado.
484-e. Derechos cuya renuncia expresamente permite la ley. Si un derecho slo mira al inters
individual de una persona y su renuncia no est prohibida, puede renunciarse, sin que sea
menester que expresamente la ley. Sin embargo, el legislador permite expresamente la
renuncia de los derechos: art. 806, inc. final; art. 812; art. 885, N 4; art. 2831, N 1, art. 2434,
inciso 4, etc.
484-f. Derechos que no pueden renunciarse. A contrario sensu, que no pueden renunciarse:
1 Los derechos conferidos tambin en inters colectivo, los que a la par que derechos son
deberes u obligaciones.
2 Los derechos cuya renuncia prohbe la ley.
484-g. Distincin entre la renuncia y el no ejercicio de un derecho. La 1 significa el despojarse
del derecho; el 2 slo entraa un estado pasivo.
484-h. Renuncia expresa y renuncia tcita; no presuncin de la renuncia de derechos. La
renuncia de un derecho puede ser expresa o tcita. La 1 se hace formalmente, de modo
terminante y manifiesto. La 2 resulta de actos del renunciante que revelan su intencin de
abandonar el derecho, porque son incompatibles con su ejercicio.
La renuncia de un derecho no puede presumirse. Y en caso de duda, siempre ha de
interpretarse restrictivamente. Slo cuando la ley prev el caso, la renuncia se presume. Ej.: art.
1233.
Por lo dems, la no presuncin es comn a toda declaracin de voluntad.
484-i. Las renuncias generales. Se dice a menudo que no son admisibles.
484-j. La enajenacin y la renuncia. Son diferentes. La enajenacin es la separacin de un
derecho de la persona de su titular y la atribucin de ste a otro por voluntad del 1, que se
despoja del derecho en favor del 2, independientemente del resultado econmico final.
Elementos de la enajenacin: traspaso de un derecho a favor de otro y una manifestacin de
voluntad encaminada a tal fin.

Hay enajenacin tanto cuando se transfiere el derecho como cuando hay una constitucin de
derechos.
No son enajenaciones, los siguientes actos:
1) El abandono de un derecho (porque falta su adquisicin por otro);
2) La disposicin testamentaria (porque falta una separacin del derecho de la persona del
titular: el traspaso no tiene lugar sino cuando el titular no existe ya), y
3) La adquisicin por ley de una servidumbre o la adquisicin por obra de la prescripcin
extintiva (porque falta un acto voluntario).
Slo en un sentido figurado, puede hablarse de enajenacin forzosa en la que se efecta la
transferencia sin o contra la voluntad del titular (expropiacin por causa de utilidad pblica,
ejecucin forzosa), en contraposicin a la voluntaria que es la verdadera.
La renuncia, en sentido estricto, es la dejacin de un derecho por su titular, sin intencin de
traspasarlo a otro. La renuncia es un acto unilateral. Por lo tanto, para producir sus efectos slo
necesita de la voluntad del renunciante. De aqu deriva la importancia de determinar si un acto
constituye renuncia o enajenacin, porque en este segundo caso habr necesidad de aceptacin
del sujeto al cual se traspase el derecho.
484-k. Las repudiaciones. Es una forma de renuncia, definida como un acto jurdico unilateral y
abdicativo encaminado a impedir la adquisicin de un derecho o a extinguirlo irrevocablemente
sin traspasarlo a otra persona.
CAPTULO XXIV: FUENTES DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS
484-l. La fuente como voluntad y como hecho. Por fuente de los derechos subjetivos se
entiende:
a) La voluntad que los crea, que no puede ser sino la del legislador o la de los particulares.
b) Los hechos de que esa voluntad hace surgir los derechos. Se clasifican en hechos jurdicos
propiamente tales y actos jurdicos.
Suele decirse que la fuente de todos los derechos es la ley. Pero cuando se habla de fuentes de
los derechos subjetivos se alude a las directas o inmediatas. Desde el punto de vista inmediato,
la ley es slo fuente de las obligaciones cuando por su voluntad y no por la de los particulares se
establece un derecho.
CAPTULO XXV: EJERCICIO DE LOS DERECHOS, SU RELATIVIDAD Y ABUSO
485. Concepto sobre el ejercicio de los derechos. Actuacin prctica del contenido del derecho
mismo; es el hecho material que corresponde al contenido abstracto de un derecho.
486. El absolutismo de los derechos. Dentro del criterio individualista, los derechos subjetivos
implican poderes que la ley reconoce al individuo para que ste los ejercite libre y
discrecionalmente, con el fin que mejor le plazca y sin tener que dar cuenta a nadie de sus actos.
Si del ejercicio de las prerrogativas que el derecho importa, resultara un dao para un tercero,
97

el autor del perjuicio de nada respondera, porque estara obrando amparado por su derecho;
no puede ser responsable quien se limita a ejercer las facultades permitidas por la ley.
Todas estas ideas son manifestacin del concepto del absolutismo de los derechos, que recibi
un fuerte impulso gracias a la Declaracin de los Derechos del Hombre.
487. Refutacin: relatividad de los derechos. El abuso del derecho. La concepcin absolutista
est hoy abandonada.
El derecho se realiza en un medio social y , en una comunidad realmente organizada, los
derechos de unos se encuentran frente a iguales derechos de otros. Concedidos por los poderes
pblicos, ellos tienen una misin social. No pueden ponerse al servicio del deseo de perjudicar a
otro. Los derechos no son concedidos sin la garanta de los poderes pblicos; los ejercemos bajo
nuestra responsabilidad y no podemos ponerlos al servicio de la injusticia.
En la legislacin chilena no hay una norma general que se refiera al abuso del derecho. Pero hay
disposiciones especficas. Ejs.: no vale la renuncia de un socio a la sociedad si la hace
intempestivamente o de mala fe (art. 2110); las que autorizan sanciones indemnizatorias por el
ejercicio de acciones judiciales temerarias (arts. 280 y 467 CPC).
488. Cundo hay abuso del derecho genricamente hablando. Criterios:
1 Ejercicio del derecho que contrara a su espritu y al fin para el cual fue otorgado o
reconocido por el ordenamiento jurdico. Cada vez que un derecho se ejerce sin un mvil
legtimo, habra abuso del derecho.
2 Hay abuso del derecho cada vez que su titular lo ejerce y, sin justificacin legtima, daa un
inters ajeno que carece de proteccin jurdica especfica.
3 Todo titular de un derecho debe ejercerlo como lo hacen las personas correctas y prudentes
y si no lo hace as, debe responder del dao que cause a otro. El abuso del derecho no sera sino
una especie de acto ilcito y debera someterse a las reglas del CC que lo sancionan (arts. 2314 y
ss).
4 Tendencia que considera innecesaria la figura del abuso del derecho. El contenido del
derecho subjetivo se determina por el inters concreto del titular, entendindose que el poder
le es atribuido a ste para la tutela hasta donde el inters concreto coincide con el inters
abstracto. Su contenido tambin est determinado por el principio de la solidaridad entre los
dos sujetos de la relacin. Como consecuencia de este lmite general e interno del contenido del
derecho subjetivo puede considerarse eliminada la figura del abuso del derecho.
489. Excepciones: derechos absolutos. Derechos que sus titulares pueden ejercerlos con todas
las intenciones y para cualquier fin, aun doloso, sin el riesgo de comprometer su
responsabilidad. Ejs.: art. 112, art. 1317.
SECCIN CUARTA. DE LAS PERSONAS NATURALES Y LAS PERSONAS JURDICAS

CAPTULO XXVI: NOCIN DE LA PERSONALIDAD Y CLASIFICACIN DE LAS PERSONAS
A. NOCIN DE LA PERSONALIDAD
490. Generalidades. Segn la concepcin clsica, todo derecho compete a un sujeto llamado
persona; la idea de personalidad es necesaria para dar una base a los derechos y obligaciones.
491. Definicin. Persona es todo ser capaz de tener derechos y obligaciones. Sinnimo: sujeto
de derecho.
492. Etimologa. Viene del vocablo latino persona, que en el lenguaje teatral antiguo designa la
mscara. Despus la jurisprudencia la emplea metafricamente para significar el papel que
cada hombre representa en la vida.
493. Personalidad de los seres humanos. Los romanos diferenciaron entre hombre y persona.
Hombre es el ser que tiene mente racional en cuerpo humano, y persona, al hombre libre (homo
liber). Los esclavos (homines servi) son hombres, pero no personas, porque carecen del status
libertatis, y entran en la categora de cosas: pueden comprarse y venderse como un mueble.
En el mundo moderno, con la desaparicin de la esclavitud, se borra la diferencia entre hombres
y personas; todo individuo de la especie humana, por el solo hecho de serlo, es persona.
494. Disposicin sobre la personalidad de los seres humanos. art. 55: Son personas todos los
individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condicin.
El CC no hace otra cosa que ajustarse al principio constitucional que dice que en Chile impera la
igualdad ante la ley: no hay clase privilegiada, ni existen esclavos; todos los hombres nacen
libres.
B. CLASIFICACIN DE LAS PERSONAS
495. Personas naturales y personas jurdicas. Hay dos especies de seres con personalidad: de
un lado, las personas fsicas que tienen una existencia material; de otro, las personas jurdicas o
morales, que no poseen existencia corprea sino inmaterial, puramente jurdica.
496. Nocin de las personas jurdicas. Su naturaleza es discutida. El concepto clsico afirma que
persona jurdica todo sujeto de derecho que no es el ser humano. Se llama persona jurdica
una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser
representada judicial y extrajudicialmente (art. 545).
TTULO PRIMERO. DE LAS PERSONAS NATURALES
99

CAPTULO XXVII: PRINCIPIO Y FIN DE LA EXISTENCIA DE LAS PERSONAS NATURALES
A. PRINCIPIO DE SU EXISTENCIA
497. Existencia natural y existencia legal. La existencia natural comienza con la concepcin, o
sea, el momento en que se unen las clulas sexuales masculina y femenina, y llega hasta el
nacimiento, que marca el inicio de la personalidad legal.
La existencia de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse completamente de su
madre (art. 74). Y agrega, reconociendo la existencia natural, que la criatura que muere en el
vientre materno, o que perece antes de estar completamente separada de su madre, o que no
haya sobrevivido a la separacin un momento siquiera, se reputar no haber existido jams.
498. Nacimiento. Para que constituya un principio de existencia, generador de personalidad, se
requieren tres condiciones:
a) Que el nio sea separado de su madre. El desprendimiento del feto del claustro materno
puede obtenerse natural o artificialmente por medios quirrgicos.
b) Que la separacin sea completa.
1 Se requiere que ningn vnculo haya entre la madre y el hijo, ni siquiera el del cordn
umbilical.
2 Se refiere al hecho de que la criatura salga toda del seno materno, sin que importe que el
cordn umbilical est cortado o no. Argumentos:
1. La integridad del cordn no significa propiamente unin de los dos cuerpos, pues dicho lazo
es un anexo que no pertenece al cuerpo del nio ni al de la madre.
2. Si el individuo no comenzara a existir sino despus de practicada la operacin a que se alude,
resultara que el nacimiento no sera un acto puramente natural, sino que en muchos casos
esencialmente artificial.
3. Los padres podran decidir a voluntad el principio de la existencia de la persona.
Contraargumento. El tenor literal revela que el legislador habla de una separacin material
entre la madre y el hijo, y a esta separacin nada debe faltar para que se estime completa.
El sentido de la ley no es claro. Por las consecuencias, se prefiere la 2.
c) Que la criatura haya sobrevivido a la separacin un momento siquiera. Pero la criatura que
muere en el vientre materno, o que perece antes de estar completamente separada de su
madre, o que no sobrevive a la separacin un momento siquiera, se reputa no haber existido
jams (art. 74, inciso 2).
Determinar si un individuo ha vivido o no, puede tener mucha importancia en la prctica.
A quin corresponde probar que la criatura naci viva o muerta? La prueba de un derecho
compete al que lo alega. Ej.: la persona que pretende heredar al nio, deber demostrar que
ste naci vivo.
499. Parto y nacimiento. El nacimiento importa la separacin completa de la criatura de la
madre. En cambio, el parto es el conjunto de fenmenos que tiene por objeto hacer pasar el

feto, impulsado por el tero, a travs del canal pelviano, que consta de dos partes: una dura, la
pelvis, y otra blanda, la vulva, vagina y sus anexos.
500. Doctrina de la viabilidad; sus dificultades. Nuestro CC slo exige, para conceder la
personalidad, que la criatura nazca viva (doctrina de la vitalidad). Pero ciertas legislaciones,
acogen la doctrina de la viabilidad, que es la aptitud del ser para continuar viviendo fuera del
seno materno. Esta doctrina merece crticas por las muchas dificultades que ofrece, entre ellas,
que se basa en un pronstico, y no en un hecho.
501. Tendencia moderna. La tendencia moderna es aceptar la doctrina de la vitalidad, pues est
ms de acuerdo con los actuales principios que atribuyen la personalidad al ser humano por el
hecho de ser tal.
502. Razones en virtud de las cuales el legislador la toma en cuenta. El legislador toma en
cuenta la existencia natural, con el fin de proteger la vida y los derechos del que est por nacer.
503. a) Proteccin de la vida del que est por nacer. La ley protege la vida del que est por
nacer (art. 19, N 1 CPR; art. 75 CC). Diversas disposiciones tienden a hacer efectiva esta
declaracin.
1) El juez debe tomar, a peticin de cualquiera persona o de oficio, todas las providencias que le
parezcan convenientes para proteger la existencia del no nacido, siempre que crea que de algn
modo peligra (art. 75, inc. 1).
2) Todo castigo de la madre, por el cual pudiera peligrar la vida o la salud de la criatura que
tiene en su seno, debe diferirse hasta despus del nacimiento (art. 75, inc. 2).
3) El CP castiga al que maliciosamente causare aborto (arts. 342 y ss). Pero ahora no est
permitido el aborto provocado de ninguna clase.
Conceptos del aborto: mdico y legal.
Mdicamente hablando es la expulsin o extraccin del claustro materno, de una criatura no
viable. Si la criatura es viable se denomina parto prematuro.
Legalmente hablando, es la expulsin o extraccin del producto de la concepcin en cualquiera
poca de su vida intrauterina.
El aborto puede ser espontneo o provocado.
El aborto espontneo se produce naturalmente, por causas predisponentes o determinantes, y
no es ni puede ser castigado por la ley.
El aborto provocado es el producido artificialmente por medio de diversos procedimientos
destinados a desprender la criatura del tero materno para provocar su expulsin o extraccin.
Se distinguen:
a) El aborto mdico consiste en la operacin deliberada hecha por un facultativo con fines
teraputicos en casos de enfermedad de la madre o de parto que ponga en peligro su vida.
b) El aborto criminal consiste en los hechos maliciosos destinados a interrumpir la vida
intrauterina normal de la criatura.
Hoy no puede ejecutarse ninguna accin cuyo fin sea provocar el aborto.
101

4) Las legislaciones sanitarias y del trabajo contemplan diversas medidas en favor de la mujer
embarazada que tienden naturalmente a la proteccin del que est por nacer.
504. b) Proteccin de los derechos del que est por nacer. Los derechos que se deferiran a la
criatura que est en el vientre materno, si hubiese nacido y viviese, debern permanecer
suspensos, por orden de la ley, hasta que el nacimiento se efecte (art. 77, 1 parte).
Para determinar la suerte de estos derechos, es preciso atender a dos situaciones:
1) El nacimiento de la criatura constituye un principio de existencia. En ese caso, entra el recin
nacido en el goce de dichos derechos, como si hubiese existido al tiempo en que se defirieron
(art. 77, 2 parte).
2) La criatura muere en el vientre materno, o perece antes de estar completamente separada de
su madre, o no sobrevive a la separacin un momento siquiera. Pasan los mencionados
derechos a otras personas, como si la criatura no hubiese jams existido (art. 77, ltima parte,
en relacin con el art. 74, inc. 2).
La reserva de los derechos en beneficio del ser humano simplemente concebido es una poltica
legislativa que viene desde el Derecho Romano, que formul el principio de que el que est por
nacer se considera nacido para todo lo que le favorece.
505. Nios de probeta. Se trata ms adelante.
506. Qu clase de derecho es el que tiene la criatura que est por nacer?
1) Alessandri, Claro Solar y otros opinan que es un derecho sujeto a condicin suspensiva.
Objecin: Las personas a las que corresponderan los derechos si no nace legalmente el nio,
tienen un derecho bajo la condicin suspensiva de que el nacimiento no constituya un principio
de vida. De manera que si para estas personas el derecho es condicional suspensivo, no lo
puede ser tambin para la criatura que est en el vientre materno, porque dentro de la ciencia
jurdica es inconcebible que un derecho est subordinado a una misma especie de condicin
para dos o ms personas de intereses opuestos.
Tampoco puede ser condicional resolutorio. La condicin resolutoria implica un derecho actual,
y el mismo legislador en el art. 485 habla de los bienes que han de corresponder al hijo
pstumo, si nace vivo, con lo cual est expresando que el hijo, antes de nacer vivo, no tiene
el derecho.
2) Galecio dice que es un derecho eventual. Objecin: No hay derechos eventuales si el titular
de una situacin jurdica no existe o est todava indeterminado.
Conclusin. El derecho del que est por nacer no puede catalogarse dentro del derecho
condicional suspensivo, condicional resolutorio ni eventual. No puede explicarse.
507. Necesidad de que la criatura est concebida al tiempo de la delacin de los derechos. El
art. 77 habla de derechos deferidos a la criatura que est en el vientre materno. No se refiere a
personas futuras que al tiempo de la delacin no existen, pero se espera que existan (art. 926,
inciso 3), sino a seres cuya existencia actual es indispensable.

508. Presuncin de derecho relativa a la poca de la concepcin. Cmo saber si la criatura
estaba concebida al tiempo de la delacin del derecho?
La concepcin es la fusin del espermatozoide con el vulo. Para los efectos de determinar el
momento en que ocurre slo se cuenta con tres antecedentes:
a) Momento de la cpula.
b) Fecha de cesacin de los menstruos.
c) Fecha del nacimiento. Es el nico que la ley considera.
El CC a fin de evitar dificultades, seala una presuncin de derecho en cuanto a la poca de la
concepcin, que no se aplica en caso de fecundacin artificial: De la poca del nacimiento se
colige la de la concepcin, segn la regla siguiente: Se presume de derecho que la concepcin
ha precedido al nacimiento no menos que ciento ochenta das cabales, y no ms que trescientos,
contados hacia atrs, desde la medianoche en que principie el da del nacimiento (art. 76).
Como en toda presuncin, parte del hecho conocido, el nacimiento, al hecho desconocido, la
concepcin.
Crticas. El nacimiento no tiene lugar en una poca, sino en una fecha.
509. Computacin de los plazos. Obedecen a las reglas generales y se cuentan hacia atrs desde
la medianoche en que principia el da del nacimiento.
El art. 76 exige que los das sean completos, y como se parte de la medianoche van contndose
de doce a doce de la noche.
510. Duracin de la preez. Nacimientos acelerados y tardos. Normalmente, el nacimiento se
produce entre los 270 y 285 das posteriores a la concepcin; pero ocurre a veces que tiene
lugar antes de dicho plazo (nacimiento acelerado), o despus de l (nacimiento tardo).
En atencin a estos hechos, la ley fija el trmino de la gestacin mnima en ciento ochenta das
cabales, y el de la gestacin mxima, en trescientos das, contados hacia atrs desde la
medianoche en que principie el da del nacimiento.
511. Margen de tiempo dentro del cual puede ubicarse la concepcin. La ley presume la
gestacin mnima y la mxima. Dentro de estos extremos no hay inconveniente alguno en
probar que la concepcin tuvo lugar en una poca dada. Lo que no puede tratar de probarse es
que la concepcin ha precedido al nacimiento menos que ciento ochenta das cabales, y ms de
trescientos, contados hacia atrs, desde la medianoche en que principi el da del nacimiento.
512. Alcance de la regla sobre la determinacin de la poca de la concepcin. Tiene un alcance
general.
513. Crtica al art. 76. No es acertado elevar a la categora de presuncin de derecho los plazos
sobre determinacin de la concepcin que consagra en el art. 76, lo que puede llevar a muchas
injusticias.
514. Derecho Comparado.
103
515. Partos dobles. No contiene el CC disposicin especial para determinar qu criatura deber
considerarse mayor cuando nazca ms de una en un mismo parto.
El art. 2051, que se refiere a los censos, es la nica disposicin en que trata el punto y por su
tenor puede decirse que el legislador considera mayor a la criatura que nace primero, y slo
cuando no puede saberse la prioridad del nacimiento, ordena dividir entre ellas el censo por
partes iguales. Se aplica por analoga al caso de herencia o para determinar en general a la
persona de mayor edad.
516. Tcnicas de reproduccin humana asistida. Son admitidas por la ley y dan lugar a la
filiacin natural. Dice el art. 182: El padre y la madre del hijo concebido mediante la aplicacin
de tcnicas de reproduccin humana asistida son el hombre y la mujer que se sometieron a
ellas.
No podr impugnarse la filiacin determinada de acuerdo a la regla precedente, ni reclamarse
una distinta.
B. FIN DE LA PERSONALIDAD NATURAL
517. Extincin de la personalidad natural. La persona termina en la muerte natural (art. 78).
518. Clases de muerte. Slo considera la muere natural, que puede ser real y presunta.
Muerte natural y real. Cientficamente es el cese definitivo e irreversible de las funciones
orgnicas de un ser vivo.
519. Referencia a la muerte civil que existi en nuestro derecho; legislacin transitoria.
520. Bibliografa.
Muerte natural
1) Muerte real
521. Concepto. Muerte real es aqulla cuya ocurrencia consta. Cualquiera que sea la causa que
la determine produce el efecto de extinguir la personalidad natural.
Se dice que la persona ha muerto realmente cuando se produce el silencio cerebral: extincin de
todo trazo de actividad bioelctrica de la corteza del cerebro.
art. 11 Ley 19.451 sobre normas sobre trasplante y donacin de rganos, establece: Para los
efectos previstos en esta ley, la muerte se acreditar mediante certificacin unnime e
inequvoca, otorgada por un equipo de mdicos, uno de cuyos integrantes, al menos, deber
desempearse en el campo de la neurologa o neurociruga.
Los mdicos que otorguen la certificacin no podrn formar parte del equipo que vaya a
efectuar el trasplante.

La certificacin se otorgar cuando se haya comprobado la abolicin total e irreversible de todas
las funciones enceflicas, lo que se acreditar con la certeza diagnstica de la causa del mal,
segn parmetros clnicos corroborados por las pruebas o exmenes calificados. El reglamento
deber considerar, como mnimo, que la persona cuya muerte enceflica se declara, presente
las siguientes condiciones:
1.- Ningn movimiento voluntario observado durante una hora;
2.- Apnea luego de 3 minutos de desconexin de ventilador, y
3.- Ausencia de reflejos troncoenceflicos.
En estos casos, al certificado de defuncin expedido por un mdico, se agregar un documento
en que se dejar constancia de los antecedentes que permitieron acreditar la muerte.
522. Medidas que tienden a acreditar la efectividad de la muerte y evitar su falseamiento.
Como la muerte es un hecho que produce trascendentales consecuencias jurdicas, el legislador
ha tomado medidas dirigidas a comprobar en cualquier momento la efectividad de la muerte y
evitar su falseamiento: certificado del mdico que asisti al difunto, inscripcin del deceso en el
Libro de Defunciones del Registro Civil, prohibicin de sepultar el cadver sin previa licencia o
pase del Oficial del Registro Civil de la comuna en que haya ocurrido la defuncin, etc. (arts 135
y ss. CS; Ley N 4.808, arts. 5, 44 y ss.; Reglamento Orgnico del Registro Civil, arts. 174 y ss.).
523. Comurientes. Determinar con precisin el momento en que una persona muere, puede
tener gran importancia jurdica sobre todo en materia sucesoria.
524. Los comurientes en el Derecho Romano y en el Cdigo Francs.
525. Regla sobre los comurientes en nuestro Cdigo. Vuelve al principio general del Derecho
Romano y dice: Si por haber perecido dos o ms personas en un mismo acontecimiento, como
en un naufragio, incendio, ruina o batalla, o por otra causa cualquiera, no pudiere saberse el
orden en que han ocurrido sus fallecimientos, se proceder en todos casos como si dichas
personas hubiesen perecido en un mismo momento, y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a
las otras (art. 79).
526. La presuncin de haber muerto dos o ms personas al mismo tiempo puede destruirse.
El art. 79 establece una presuncin legal y admite prueba en contrario.
528. La disposicin sobre los comurientes es de carcter general. No slo se aplica cuando dos
personas mueren en uno de los acontecimientos sealados en el art. 79, sino en cualquier otro.
Tambin se aplica a todos los casos en que por cualquier causa no pudiere saberse el orden en
que han ocurrido los fallecimientos de dos o ms personas. Lo nico que se exige, es que no se
sepa cul de dos o ms personas falleci primero.
2) Muerte presunta
105

Generalidades
529. Concepto. Es la declarada por el juez, en conformidad a las reglas legales, respecto de un
individuo que ha desaparecido y de quien se ignora si vive o no. El juez presume la muerte de la
persona. Por eso puede llamarse presuncin de muerte por desaparecimiento.
Dos hechos dan base a la presuncin legal:
1) La ausencia o desaparecimiento del individuo por largo tiempo del lugar de su domicilio.
2) La carencia de noticias de ese mismo individuo.
530. Objeto. Resguardar diversos intereses. La ley considera:
1 El inters de la persona que ha desaparecido;
2 El inters de los terceros, principalmente de los que tengan derechos eventuales en la
sucesin del desaparecido, y
3 El inters general de la sociedad de que no haya bienes y derechos abandonados.
531. Importancia. La facilidad y rapidez de las comunicaciones, han hecho crecer en la misma
proporcin la probabilidad de que haya muerto una persona de quien por mucho tiempo no se
ha tenido noticia en el centro de sus relaciones de familia y de sus intereses.
532. Fuentes del cdigo chileno y relativa originalidad de ste en materia de muerte presunta.
Bello tuvo presente el C. francs, con los comentarios de Rogron y de Delvincourt; el C. de
Luisiana; el C. de Austria y el Proyecto de C. Espaol de 1851. Pero en muchos puntos dio
soluciones originales.
533. Significados de la palabra ausente en el cdigo civil chileno.
1) Para el nombramiento de un curador de bienes, considera ausentes a aquellas personas cuyo
paradero se ignora, o que a lo menos han dejado de estar en comunicacin con los suyos, con
grave perjuicio del mismo ausente, o de terceros, y que no han constituido procurador o slo lo
han constituido para cosas o negocios especiales (art. 473).
2) Para la declaracin de muerte presunta, llama ausentes a los que han desaparecido y se
ignora si viven, habiendo transcurrido por lo menos 5 aos desde la fecha de las ltimas noticias
que se tuvieron de su existencia y llenndose los dems trmites que exige la ley (arts. 80 y 81)
3) Para la apertura y publicacin del testamento cerrado. La ley entiende por escribano y testigo
ausentes (art. 1025) a todos los que no comparecen o no pueden comparecer al acto de
apertura del testamento cerrado, cualquiera que sea la causa.
534. Condiciones necesarias para que tenga lugar la muerte presunta. Arts. 80 y ss:
1) Que sea declarada por sentencia judicial.
2) Que la declaracin se haga en conformidad a las disposiciones legales de procedimiento.
3) Que el individuo haya desaparecido, esto es, que se haya ausentado de su domicilio.
4) Que no se tengan noticias de su existencia.

535. Perodos de desaparecimiento. El objeto de la declaracin es definir la suerte de los
bienes que constituan el patrimonio dejado por el desaparecido o que pudieran corresponderle
en las sucesiones abiertas durante su ausencia. Desde este punto de vista, el desaparecimiento
se divide en tres perodos:
1 El de mera ausencia, al fin del cual se expide la declaracin de presuncin de muerte.
2 El de la posesin provisoria de los bienes del desaparecido.
3 El de la posesin definitiva de los mismos bienes.
Declaracin de la presuncin de muerte
536. Quin puede pedirla. Cualquiera persona que tenga inters en ella (art. 81 N 3). El inters
debe ser pecuniario y subordinado a la muerte del desaparecido. Ej.: herederos.
Los acreedores del ausente, como su inters pecuniario no est subordinado a la muerte del
desaparecido, les basta dirigirse a los apoderados del ausente o provocar el nombramiento de
un curador.
537. Juez competente. La presuncin de muerte debe declararse por el juez del ltimo domicilio
que el desaparecido haya tenido en Chile (art. 81 N 1 CC, y art. 151 COT).
Nuestro legislador acepta la pluralidad de domicilios, por lo que es posible que cualquier juez,
de uno u otro domicilio declare la muerte presunta.
Si el desaparecido no ha tenido domicilio en Chile, los jueces de este pas son incompetentes
para declarar la presuncin de muerte por desaparecimiento.
538. Formalidades que deben cumplirse para obtener la declaracin de presuncin de muerte
por desaparecimiento (art. 81). Su fin es garantir los intereses del ausente poniendo en
evidencia las circunstancias de su desaparecimiento.
539. 1 Los interesados deben justificar previamente que se ignora el paradero del
desaparecido y que se han hecho las posibles diligencias para averiguarlo (art. 81 N 1).
Pueden recurrir a testigos, sin perjuicio de que el juez, de oficio o a peticin de cualquier
interesado, o del defensor de ausentes, pueda decretar las medidas que estime para el
esclarecimiento de los hechos (art. 81 N 4, 2 parte).
540. 2 La citacin del desaparecido. Entre estas pruebas ser de rigor la citacin del
desaparecido; que deber haberse repetido hasta por 3 veces en el peridico oficial, corriendo
ms de 2 meses entre cada 2 citaciones (art. 81, N 2 CC). El peridico oficial es actualmente
el Diario Oficial.
541. 3 Intervencin del defensor de ausentes. Debe ser odo (art. 81, N 4, 1 parte). Todo
defensor pblico tiene por misin velar por los intereses particulares de las personas que no
pueden ejercer todos sus derechos.
107

542. 4 Insercin de las sentencias en el peridico oficial. Tanto definitivas como
interlocutorias (art. 81, N 5).
543. 5 Transcurso de cierto plazo mnimo desde la ltima citacin. Plazo: tres meses desde la
ltima citacin (art. 81, N 3).
544. 6 Transcurso de cierto plazo mnimo desde la fecha de las ltimas noticias que se
tuvieron del desaparecido. Debe justificarse que desde la fecha de las ltimas noticias que se
tuvieron de la existencia del desaparecido, han transcurrido a lo menos 5 aos (art. 81 N 1) .
545. Desde cundo se cuenta el plazo de cinco aos?
1 Claro Solar sostiene que se cuentan desde la fecha de las ltimas noticias y no desde la fecha
en que stas se reciben.
2 Somarriva, opina lo contrario, por dos razones:
1) Porque las noticias se tienen cuando llegan y no cuando se expiden.
2) Por la historia de la ley. Bello dijo que en el punto ha tenido presente, entre otras fuentes, los
comentarios de Delvincourt, y ste piensa que el plazo debe contarse desde el da en que las
ltimas noticias han sido recibidas.
546. El plazo de cinco aos basta que haya transcurrido cuando llega el momento de la
declaracin. Los trmites de la declaracin de muerte presunta pueden ser iniciados antes de
los 5 aos posteriores a la fecha de las ltimas noticias que se tuvieron de la existencia del
desaparecido, porque la ley slo exige el transcurso de ese tiempo para la declaracin, y
autoriza la entrega definitiva de los bienes inmediatamente de cumplidos los cinco aos desde
el desaparecimiento en el caso a que se refiere el N 7 del art. 81.
547. Es necesario que el mismo ausente d noticias suyas? No.
548. Fijacin del da presuntivo de la muerte. El juez fijar como da presuntivo de la muerte el
ltimo del primer bienio contado desde la fecha de las ltimas noticias (art. 81 N 6).
La regla del Cdigo es arbitraria, y pueden derivarse algunas injusticias, como la de llamar a la
sucesin del desaparecido personas que por no haberle sobrevivido no tendran derecho a
sucederlo; y, por el contrario, pueden excluirse de la sucesin personas que por haberle
realmente sobrevivido tienen derecho a ella. Pero son inconvenientes insoslayables, dado que
se debe fijar alguna fecha.
El legislador contempla tambin dos casos de excepcin en que el da presuntivo de la muerte
de una persona se fija en otra fecha.
549. Fijacin del da presuntivo de la muerte de una persona que recibi una herida grave en
la guerra o le sobrevino otro peligro semejante. Fijar el juez como da presuntivo de la
muerte el de la accin de guerra o peligro, o, no siendo enteramente determinado ese da,
adoptar un trmino medio entre el principio y el fin de la poca en que pudo ocurrir el suceso;

y conceder inmediatamente la posesin definitiva de los bienes del desaparecido (art. 81 N 7
parte final).
550. Da presuntivo de la muerte de una persona que se encontraba en una nave o aeronave
reputada perdida (art. 81 N 8). Se reputar perdida toda nave o aeronave que no apareciere
a los 3 meses de la fecha de las ltimas noticias que de ella se tuvieron. Expirado este plazo,
cualquiera que tenga inters en ello podr provocar la declaracin de presuncin de muerte de
los que se encontraban en la nave o aeronave. El juez fijar el da presuntivo de la muerte en
conformidad al nmero que precede, y conceder inmediatamente la posesin definitiva de los
bienes de los desaparecidos.
Si se encontrare la nave o aeronave nufraga o perdida, o sus restos, se aplicarn las mismas
normas del inciso anterior, siempre que no pudieren ubicarse los cuerpos de todos o algunos de
sus ocupantes, o identificarse los restos de los que fueren hallados.
Si durante la navegacin o aeronavegacin cayere al mar o a tierra un tripulante o viajero y
desapareciere sin encontrarse sus restos, el juez proceder en la forma sealada en los incisos
anteriores; pero deber haber constancia en autos de que en el sumario instruido por las
autoridades martimas o areas ha quedado fehacientemente demostrada la desaparicin de
esas personas y la imposibilidad de que estn vivas
En estos casos no regirn lo dispuesto en el N 2 (que se refiere a la citacin del desaparecido),
ni el plazo establecido en el N 3 (que alude al plazo mnimo de tres meses que debe transcurrir
desde la ltima citacin para que pueda ser provocada la declaracin de muerte presunta); pero
ser de rigor or a la Direccin General de la Armada o a la Direccin General de Aeronutica,
segn se trate de nave o aeronave.
551. Inscripcin en el Registro Civil de las sentencias ejecutoriadas que declaren la muerte
presunta. Deben inscribirse en el libro de las defunciones del Registro Civil, en la comuna
correspondiente al tribunal que hizo la declaracin (Ley N 4.808 art. 5, N 5).
Si la sentencia no se inscribe, no puede hacerse valer en juicio (Ley N 4.808, art. 8).
1) Perodo de mera ausencia
552. Duracin de este perodo. Comienza con la fecha de las ltimas noticias que se han tenido
del desaparecido, y dura hasta el da en que se decreta la posesin provisoria o definitiva de sus
bienes, a los 5 aos o 3 meses segn los casos.
Art. 83 : Durante los 5 aos o 6 meses (sic) prescritos en los nmeros 6, 7 y 8 del art. 81, se
mirar el desaparecimiento como mera ausencia, y cuidarn de los intereses del desaparecido
sus apoderados o representantes legales. Donde seala seis meses debe decir tres meses,
atendida la modificacin del art. 81 N 8.
553. Caracterstica. Predominando las probabilidades de vida y de regreso del desaparecido, las
medidas tienden exclusivamente a preservar sus derechos y su patrimonio garantizndole su
integridad. Entre los derechos de los presuntos sucesores y el inters del ausente, prevalece el
109

ltimo.
554. Personas que administran los bienes del desaparecido. Segn el art. 83, deben cuidar los
intereses del desaparecido sus apoderados o representantes legales.
Si el ausente no ha dejado representantes legales o mandatario general, o el mandato ha
terminado, procede el nombramiento de curador de bienes, de acuerdo con los arts. 473 y ss.
Si por desaparecimiento del marido se suspende la administracin que ejerca de la sociedad
conyugal, esta administracin pasa, como extraordinaria, a un curador, que puede ser la mujer
si acepta el cargo (arts. 145 y 1758 y ss.).
La posesin de los bienes no se altera en este perodo.
555. Trmino del perodo de mera ausencia. El perodo puede terminar por:
1) El decreto de posesin provisoria.
2) El decreto de posesin definitiva, cuando el anterior no tiene cabida.
3) El reaparecimiento del ausente.
4) El conocimiento positivo de la fecha de la muerte real del desaparecido.
En estos dos ltimos casos termina todo el proceso de la muerte presunta, pues se desvirta la
presuncin en que se basaba; si el ausente reaparece, recobrar l la administracin de sus
bienes, y si se logra probar la fecha exacta de la muerte real, corresponde aplicar las reglas de
sta y no las de la muerte presunta.
2) Perodo de la posesin provisoria
556. Duracin del perodo. Comienza con el decreto del juez que la concede y termina con el
decreto que otorga la posesin definitiva de los bienes del desaparecido.
557. Caracterstica. Contrapesando con la probabilidad de la muerte, la ley concilia los derechos
del desaparecido con los de las personas a quienes habran pasado los bienes del ausente si
hubiera realmente fallecido.
558. Fecha en que se dicta el decreto de posesin provisoria. Transcurridos 5 aos desde la
fecha de las ltimas noticias, conceder la posesin provisoria de los bienes del desaparecido
(art. 81 N 6).
559. Quin puede solicitar el decreto de la posesin provisoria. Slo pueden solicitarla los
herederos presuntivos del desaparecido, entendindose por tales los testamentarios o legtimos
que lo eran a la fecha de la muerte presunta (art. 85). Herederos testamentarios son los
instituidos en el testamento dejado por el desaparecido; herederos legtimos o abintestato, los
establecidos por la ley.
560. Caso en que no se presentan herederos. Se proceder segn el Libro III, Ttulo De la
apertura de la sucesin (art. 84). Este art. se refiere al 1240, segn el cual, el juez, a instancia

de cualquiera persona interesada en ello, o de oficio, declarar yacente la herencia y le
nombrar curador.
561. Slo a los herederos concede la ley la posesin provisoria de los bienes del desaparecido.
No a los legatarios. Estos, lo mismo que los nudos propietarios y los fideicomisarios de bienes
usufructuados o posedos fiduciariamente por el desaparecido y, en general, todos aquellos que
tengan derechos subordinados a la muerte del desaparecido, no podrn hacerlos valer sino
despus de decretada la posesin definitiva (art. 91).
562. Patrimonio cuya posesin se confiere a los herederos presuntivos. Comprender los
bienes, derechos y acciones del desaparecido, cuales eran a la fecha de la muerte presunta (art.
85, inciso 2).
Por tanto, todas las herencias deferidas al desaparecido antes de la declaracin de muerte
presunta, pasan a los herederos presuntivos; pero no as las sucesiones abiertas con
posterioridad a esa fecha, respecto de las cuales no tienen derecho alguno.
563. Efectos del decreto de posesin provisoria. Son los siguientes:
1) Queda disuelta la sociedad conyugal si la hubiere con el desaparecido (arts. 84 y 1764 N 2).
Barros Errzuriz cree que la disolucin de la sociedad conyugal y, en consecuencia, su
liquidacin, debe hacerse con relacin a la fecha del decreto de posesin provisoria.
Alessandri, Somarriva y Claro Solar sostienen que la sociedad debe reputarse disuelta el da
fijado por el juez como da presuntivo de la muerte con arreglo a los N 6, 7 y 8 del art. 81.
As se desprende del art. 85, que atiende a ese da para determinar quines son los herederos
del desaparecido y cules son los bienes en que suceden.
2) Se procede a la apertura y publicacin del testamento, si el desaparecido hubiere dejado
alguno (art. 84, inciso 1).
3) Se efecta la emancipacin legal de los hijos que se hallaban bajo patria potestad del
desaparecido, salvo que corresponda ejercitar la patria potestad al otro (art. 270 N 2).
4) Se da la posesin provisoria de los bienes del desaparecido a los herederos presuntivos; no
habindolos, se procede a declarar yacente la herencia (art. 84).
564. Obligaciones de los herederos presuntivos encaminadas a garantir los intereses del
desaparecido. Estas obligaciones se refieren al inventario y la caucin.
1) Inventario. Los poseedores provisorios formarn ante todo un inventario solemne de los
bienes, o revisarn y rectificarn con la misma solemnidad el inventario que exista (art. 86).
Es inventario solemne el que se hace, previo decreto judicial, por el funcionario competente y
con los requisitos que las leyes expresan (art. 858 CPC).
2) Caucin. Caucin significa generalmente cualquiera obligacin que se contrae para la
seguridad de otra obligacin propia o ajena. Son especies de caucin la fianza, la hipoteca y la
prenda (art. 46). Cada uno de los poseedores provisorios prestar caucin de conservacin y
restitucin, y har suyos los respectivos frutos e intereses (art. 89).
111

565. A qu ttulo poseen los bienes los herederos presuntivos?
1 Claro Solar sostiene que a ttulo de usufructo, y lo seala entre los usufructos legales.
2 Borja seala que los poseedores provisorios son dueos de los bienes bajo condicin
resolutoria de que el desaparecido reaparezca, o se tengan noticias que motiven la distribucin
de sus bienes segn las reglas generales; esto ltimo ocurre cuando se llega a saber la fecha
exacta de su muerte real.
566. Disposicin de los bienes por los poseedores provisorios. Hay que distinguir:
1) Muebles (art. 88 inc. 1 y 3) Los poseedores provisorios podrn vender una parte de los
muebles, o todos ellos, siempre que:
1 El juez lo creyere conveniente, odo el defensor de ausentes.
2 La venta se haga en pblica subasta.
2) Inmuebles. No pueden enajenarse ni hipotecarse antes de la posesin definitiva, sino por
causa necesaria o de utilidad evidente, declarada por el juez, con conocimiento de causa, y con
audiencia del defensor de ausentes (art. 88, inciso 2).
La venta de los bienes debe hacerse en pblica subasta (art. 88, inciso 3).
567. Nulidad de las enajenaciones. Si un bien entregado a los herederos presuntivos durante la
posesin provisoria, es enajenado con omisin de algn requisito que para ello exige la ley, la
enajenacin adolece de nulidad relativa. Hallndose sta en favor del ausente, si reapareciese,
slo l puede alegarla (arts. 1682 y 1684). La accin prescribe en cuatro aos (art. 1691)
contados desde el reaparecimiento del desaparecido.
568. Representacin judicial de la sucesin. Los poseedores provisorios representan a la
sucesin en las acciones y defensas contra terceros (art. 87).
569. Trmino de la posesin provisoria (art. 90). La posesin provisoria puede terminar:
1 Con el decreto de posesin definitiva.
2 Con la reaparicin del ausente.
3 Si se tuvieren noticias que motivaren la distribucin de los bienes del desaparecido segn las
reglas generales.
Pero en estos dos ltimos casos termina todo el proceso de la muerte presunta.
3) Perodo de posesin definitiva
570. Comienzo del perodo. Se inicia con el decreto del juez que concede la posesin definitiva
de los bienes del desaparecido.
571. Caracterstica. Las probabilidades de muerte del desaparecido prevalecen sobre las
probabilidades de vida, de modo que puede conferirse a los presuntos herederos pleno derecho
de goce y disposicin sobre los bienes del ausente como si en realidad ste hubiera muerto.

572. Casos en que tiene lugar la posesin definitiva.
1) Cuando cumplidos 5 aos desde la fecha de las ltimas noticias, se probare que han
transcurrido 70 desde el nacimiento del desaparecido (art. 82, 1 parte) En este caso, el juez
concede inmediatamente la posesin definitiva, en lugar de la provisoria.
2) Inmediatamente despus de transcurridos 5 aos desde la fecha de la batalla o peligro en
que se encontr la persona desaparecida sin haberse sabido ms de su existencia (art. 81, N
7). No hay posesin provisoria.
3) Despus de 3 meses desde la fecha de las ltimas noticias que se tuvieren de la nave o
aeronave reputada perdida y en las cuales se encontraba la persona desaparecida de cuya
existencia no se ha sabido ms (art. 81 N 8). Tampoco en este caso hay posesin provisoria
previa.
4) En los casos de sismos o catstrofes, segn los trminos que ms adelante se vern.
5) Como regla general, transcurridos que sean 10 aos desde la fecha de las ltimas noticias,
cualquiera que fuese, a la expiracin de dichos diez aos, la edad del desaparecido si viviese (art.
82).
573. Personas que pueden pedir el decreto de la posesin definitiva. Decretada la posesin
definitiva, los propietarios y los fideicomisarios de bienes usufructuados o posedos
fiduciariamente por el desaparecido, los legatarios, y en general todos aquellos que tengan
derechos subordinados a la condicin de muerte del desaparecido, podrn hacerlos valer como
en el caso de verdadera muerte (art. 91).
Todas estas personas pueden solicitar el decreto de posesin definitiva, porque todas ellas
tienen inters en que se decrete.
574. Inscripcin del decreto en el Registro Conservatorio. Debe inscribirse en el Registro del
CBR (art. 52, N 4 RRC), correspondiente a la comuna del ltimo domicilio que el desaparecido
haya tenido en Chile, o sea, la comuna en que se decret la muerte presunta.
Si el decreto no se inscribe, es inoponible frente a terceros.
575. Efectos que produce el decreto de posesin definitiva.
1) Disolucin del matrimonio (art. 42 y 43 LMC).
2) Ejercicio de los derechos subordinados al hecho de la muerte del desaparecido. Decretada la
posesin definitiva, todos los que tienen derechos subordinados al suceso de la muerte del
desaparecido, pueden hacerlos valer como en el caso de verdadera muerte (art. 91).
3) Apertura de la sucesin. Si no hubiere precedido posesin provisoria (art. 90, inciso 3).
4) Cancelacin de cauciones y cesacin de restricciones (art. 90, inciso 1 y 2).
5) Particin de bienes. En conformidad a las reglas generales que rigen esta materia.
576. Prueba contraria a la presuncin de muerte. El que reclama un derecho para cuya
existencia se suponga que el desaparecido ha muerto en la fecha de la muerte presunta, no
estar obligado a probar que el desaparecido ha muerto verdaderamente en esa fecha; y
mientras no se presente prueba en contrario, podr usar de su derecho en los trminos de los
113

arts. precedentes.
Y, por el contrario, todo el que reclama un derecho para cuya existencia se requiera que el
desaparecido haya muerto antes o despus de la fecha, estar obligado a probarlo; y sin esa
prueba no podr impedir que el derecho reclamado pase a otros ni exigirles responsabilidad
alguna (art. 92).
Rescisin del decreto de posesin definitiva
577. Mal empleo de la palabra rescisin. El CC errneamente habla de rescisin, esto es,
nulidad relativa, puesto que las causales seala para dejar sin efecto el mencionado decreto no
son vicios del mismo. Adems, sus efectos no se retrotraen a una fecha anterior.
Lo que el art. 93 quiso decir es que los efectos del decreto de posesin definitiva cesan en
beneficio de las personas que nombra. Por eso habra sido ms acertado emplear la palabra
revocacin.
578. Casos en que tiene lugar.
1) Si se tuvieren noticias exactas de la existencia del desaparecido;
2) Si se tuvieren noticias exactas de la muerte real del mismo, y
3) Si el presunto muerto reapareciere.
579. Personas a favor de las cuales puede rescindirse. A favor del desaparecido si reapareciere,
o de sus legitimarios habidos durante el desaparecimiento, o de su cnyuge por matrimonio
contrado en la misma poca (art. 93).
580. 1) Rescisin a favor del desaparecido. Es natural. El nico ttulo que tienen los poseedores
es el de herederos presuntivos; si la presuncin se destruye, su ttulo cae, y no pueden ser
herederos de una persona viva.
581. 2) Rescisin a favor de los legitimarios habidos durante el desaparecimiento. Son
legitimarios:
1. Los hijos, personalmente o representados por su descendencia;
2. Los ascendientes, y
3. El cnyuge sobreviviente.
No sern legitimarios los ascendientes del causante si la paternidad o la maternidad que
constituye o de la que deriva su parentesco, ha sido determinada judicialmente contra la
oposicin del respectivo padre o madre, salvo el caso del inciso final del art. 203.
Tampoco lo ser el cnyuge que por culpa suya haya dado ocasin a la separacin judicial. (art.
1182).
582. 3) Rescisin a favor del cnyuge del ausente por matrimonio contrado en la poca del
desaparecimiento. La ley considera a una persona ligada al ausente durante el
desaparecimiento y no durante el tiempo en que estuvo presente. Alude al cnyuge con quien

ha contrado matrimonio el desaparecido en la poca del desaparecimiento, porque sus
derechos, sin duda alguna, no han sido considerados.
583. Pueden pedir la rescisin del decreto de posesin definitiva otras personas que las
mencionadas por la ley? La respuesta es negativa.
584. Tiempo dentro del cual puede pedirse la rescisin del decreto de posesin definitiva. Hay
que distinguir:
1) El desaparecido puede pedir la rescisin en cualquier tiempo que se presente, o que haga
constar su existencia (art. 94, regla 1).
2) Las dems personas deben pedirla dentro de los respectivos plazos de prescripcin contados
desde la fecha de la verdadera muerte (art. 94, regla 2).
Estos plazos son de 5 y 10 aos, segn que la posesin sea regular o irregular (arts. 1269 y 2512,
excepcin 1).
585. A quines aprovecha la rescisin del decreto de posesin definitiva. Solamente a las
personas que por sentencia judicial lo obtuvieren (art. 94 regla 3).
586. Efectos de la rescisin del decreto de posesin definitiva. Se recobran los bienes en el
estado en que se hallen, subsistiendo las enajenaciones, las hipotecas y dems derechos reales
constituidos legalmente en ellos (art. 94, regla 4).
Permitiendo la ley a los poseedores definitivos gozar de los bienes como dueos, no responden
ni siquiera de la culpa lata. Por tanto, pueden devolver los bienes sensiblemente deteriorados
sin que tengan que responder por esta causa, a menos que se les pruebe dolo (art. 94, regla 5).
Los poseedores definitivos no estn obligados a devolver el precio que hubieren percibido por la
venta de los bienes del desaparecido.
587. Presuncin sobre la buena fe; hechos que constituyen mala fe. Para toda restitucin sern
considerados los demandados como poseedores de buena fe, a menos de prueba contraria (art.
94, regla 5).
Como consecuencia, los herederos no responden de los deterioros de los bienes y tienen
derecho al abono de las mejoras necesarias y tiles conformes a las reglas de las prestaciones
mutuas. Cosa distinta sera si los poseedores definitivos estuvieran de mala fe.
art. 94: el haber sabido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido, o su existencia,
constituye mala fe.
588. Suerte que corren los frutos. Los poseedores definitivos, lo mismo que los provisorios, no
estn obligados a restituirlos, salvo mala fe.
589. Subinscripcin en el Registro Civil de la sentencia que rescinde la declaracin de muerte
presunta. Debe anotarse, como subinscripcin, al margen de la partida correspondiente
(Reglamento Orgnico del Registro Civil, art. 204, N 9). De lo contrario, no puede hacerse valer
115

en juicio (Reglamento Orgnico del Registro Civil, art. 205).
Legislacin especial
590. Ley dictada con motivo del terremoto de 24 de enero de 1939.
591. Leyes dictadas con motivo de los terremotos de los das 21 y 22 de mayo de 1960 y de 28
de marzo de 1965.
592. Muerte presunta en casos de sismos o catstrofes. art. 81 N 9: Despus de 6 meses de
ocurrido un sismo o catstrofe que provoque o haya podido provocar la muerte de numerosas
personas en determinadas poblaciones o regiones, cualquiera que tenga inters en ello podr
pedir la declaracin de muerte presunta de los desaparecidos que habitaban en esas
poblaciones o regiones.
En este caso, la citacin de los desaparecidos se har mediante un aviso publicado por una vez
en el Diario Oficial correspondiente a los das 1 o 15, o al da siguiente hbil, si no se ha
publicado en las fechas indicadas, y por 2 veces en un diario de la comuna o de la capital de la
provincia o de la capital de la regin, si en aqulla no lo hubiere, corriendo no menos de 15 das
entre estas 2 publicaciones. El juez podr ordenar que por un mismo aviso se cite a 2 o ms
desaparecidos.
El juez fijar como da presuntivo el del sismo, catstrofe o fenmeno natural y conceder
inmediatamente la posesin definitiva de los bienes de los desaparecidos, pero ser de rigor or
al defensor de ausentes.
Derecho Comparado
593. Referencias a los sistemas.
593-a. Bibliografa.
CAPTULO XXVIII: ATRIBUTOS DE LAS PERSONAS NATURALES
A. GENERALIDADES
594. Concepto y enumeracin de dichos atributos. La teora clsica llama atributos de la
personalidad a ciertos elementos necesariamente vinculados a toda persona e indispensables
para el desenvolvimiento de ella como sujeto de derechos.
Esos atributos son propios tanto de las personas naturales como de jurdicas, con ciertas
salvedades:
1) La capacidad de goce.
2) La nacionalidad.
3) El nombre.

4) El estado civil (del cual carecen las personas jurdicas).
5) El domicilio.
6) El patrimonio.
B. LA CAPACIDAD DE GOCE
595. Referencia. La capacidad es la aptitud de una persona para adquirir derechos y poderlos
ejercer por s misma.
La capacidad de goce, o capacidad jurdica, es la aptitud de una persona para adquirir derechos.
La capacidad de ejercicio, o capacidad de obrar, es la aptitud para ejercer los derechos por s
mismo, o el poder obligarse por s mismo, y sin el ministerio o autorizacin de otro (art. 1445,
inc. 2).
596. Capacidad de goce y personalidad. Persona es todo ente dotado de capacidad de goce, y
sta es atributo caracterstico y exclusivo de las personas.
597. No hay incapacidades de goce generales. No existen seres humanos desprovistos en
absoluto de la capacidad de goce.
C. NACIONALIDAD
Generalidades
598. Definicin. Vnculo que liga una persona a un Estado determinado.
599. Derechos y obligaciones recprocos entre el Estado y sus nacionales. El vnculo de la
nacionalidad establece derechos y obligaciones recprocos.
600. Nacionalidad y ciudadana. Esta ltima es la que habilita para ejercer los derechos polticos
y, especialmente, el derecho a sufragio. La calidad de ciudadano otorga los derechos de sufragio,
de optar a cargos de eleccin popular y los dems que la misma CPR o la ley confieran (art. 13,
inc. 2 CPR).
601. Nuestro CC no reglamenta la nacionalidad. Dej sometida la materia a la CPR, limitndose
a decir que son chilenos los que la Constitucin declara tales y que los dems son extranjeros
(art. 56).
602. Chilenos y extranjeros. Son chilenos los que la Constitucin del Estado declara tales. Los
dems son extranjeros (art. 56).
Extranjero (del latn extraneus, extrao, extranjero) como sustantivo denota al que es o viene de
pas extrao. En doctrina, es la persona que transitoria o permanentemente se encuentra en un
pas distinto del suyo de origen o de adopcin o que es aptrida (sin patria o nacionalidad).
117
603. Reglas fundamentales del Derecho Internacional en cuanto a la nacionalidad.

1 La nacionalidad no se impone.
2 Todo individuo debe tener una nacionalidad.
3 Nadie puede tener ms de una nacionalidad.
Doble o mltiple nacionalidad. Sucede, sin embargo, que por la diferencia de legislaciones una
misma persona puede tener ms de una nacionalidad. Pero estas personas que tienen ms de
una nacionalidad, slo pueden hacer valer una de ellas, y esa nacionalidad ser la que
determinen las leyes del Estado en que el conflicto se plantea o, en defecto de stas, la que
sealen las normas de Derecho Internacional.
604. Nacionalidad de origen y nacionalidad de eleccin. La nacionalidad de origen, se adquiere
por el hecho de nacer, y a ella permanece ligada la persona mientras no adquiera otra.
La nacionalidad de eleccin es la que obtiene un individuo mediante la naturalizacin o
nacionalizacin.
605. Sistemas para determinar la nacionalidad de origen.
1 Jus sanguinis. Originario del Derecho Romano, es nacional de un Estado el individuo cuyos
padres son nacionales de ese Estado, aunque aqul haya nacido en el extranjero.
2 Jus soli. De la poca feudal, es nacional de un Estado todo individuo nacido dentro del
territorio de ese Estado, aun cuando los padres sean extranjeros.
Como uno y otro sistema ofrecen inconvenientes, la mayor parte de las legislaciones combina
los dos.
Adquisicin de la nacionalidad chilena
606. Quines son chilenos. Art. 10 CPR.
607. 1 Son chilenos los nacidos en el territorio de Chile (jus soli). La palabra territorio tiene
el sentido que le da el Derecho Internacional. Segn esto, son chilenos por nacimiento o de
origen:
a) Los individuos que hubieren nacido en el territorio que materialmente comprende la
Repblica de Chile;
b) Los que hubieren nacido en buques o aeronaves de guerra chilenos, en cualquier parte que
stos se encuentren;
c) Los que hubieren nacido a bordo de naves mercantes chilenas, surtas en aguas de la
Repblica o en alta mar;
d) Los que nacen en buques mercantes extranjeros surtos en aguas territoriales chilenas;
e) Los nacidos a bordo de una aeronave mercante chilena o extranjera que navegare en el
espacio atmosfrico que cubre el territorio que materialmente comprende la Repblica y sus
aguas territoriales;
f) Los que hubieren nacido a bordo de una aeronave mercante chilena que navegue en el

espacio atmosfrico que cubre la alta mar, y
g) Los individuos que, nacidos en la casa de un agente diplomtico chileno, residente en el
extranjero, o en la legacin chilena existente en el extranjero, gozaren de este derecho con
arreglo a los principios del Derecho Internacional.
Excepcin. No son chilenos los hijos de extranjeros que se encuentren en Chile en servicio de
su Gobierno, y de los hijos de extranjeros transentes, todos los que, sin embargo, podrn optar
por la nacionalidad chilena.
608. 2 Hijos de chilenos nacidos en el extranjero que siguen la nacionalidad de sus padres
(jus sanguinis). Art. 10 N 3. Son chilenos los hijos de padre o madre chilenos, nacidos en
territorio extranjero
Con todo, se requerir que alguno de sus ascendientes en lnea recta de primer o segundo
grado, haya adquirido la nacionalidad chilena en virtud de lo establecido en los nmeros 1, 3
4;
609. 3 Son chilenos los extranjeros que obtuvieren carta de nacionalizacin. art. 10 N 4 CPR:
son chilenos los extranjeros que obtuvieren carta de nacionalizacin en conformidad a la ley.
El otorgamiento, la denegacin y la cancelacin de las cartas de nacionalizacin estn
reglamentados, como ya expresamos, por el Decreto N 5.142 del Ministerio del Interior, de 13
de octubre de 1960.
610. 4 Son chilenos los que obtuvieren especial gracia de nacionalizacin por ley (art. 10, N
4 CPR). Esta forma de nacionalizacin, que tiene la particularidad de no hacer perder la
nacionalidad de origen o cualquiera otra que el individuo posea, se concede a los extranjeros
que han prestado grandes servicios al pas.
Prdida de la nacionalidad chilena
611. Causales. Art. 11 CPR.
612. 1 Por renuncia voluntaria manifestada ante autoridad chilena competente (art. 11 N 1
CPR). Esta renuncia slo producir efectos si la persona, previamente, se ha nacionalizado en
pas extranjero.
613. 2 Por decreto supremo, en caso de prestacin de servicios durante una guerra exterior a
enemigos de Chile o de sus aliados (art. 11, N 2 CPR).
614. 3 Por cancelacin de la carta de nacionalizacin (art. 11 N 3 CPR).
615. 4 Por ley que revoque la nacionalizacin concedida por gracia (art. 11, N 4).
617. La nacionalizacin automtica en pas extranjero no hace perder la nacionalidad chilena.
119

Porque requiere de una renuncia expresa ante autoridad chilena competente (art. 10 N 1 CPR).
618. Readquisicin de la nacionalidad chilena. Los que hubieren perdido la nacionalidad chilena
por cualquiera de las causales que hemos visto, slo podrn ser rehabilitados por ley (art. 11,
inc. final). Y la rehabilitacin puede ser en forma pstuma.
619. Recurso contra la determinacin de la autoridad administrativa que priva a una persona
de su nacionalidad chilena o se la desconoce. La persona afectada tiene derecho a recurrir, por
s o por cualquiera a su nombre, dentro del plazo de 30 das, ante la CS. Esta conoce de la
cuestin como jurado y en tribunal pleno. La interposicin del recurso suspende los efectos del
acto o resolucin en contra de la cual se hace valer el recurso (art. 12 CPR).
Derechos de los extranjeros
620. Breve noticia histrica.
621. Los extranjeros en la legislacin chilena. El art. 56, despus de decir que son chilenos los
que la Constitucin del Estado declara tales, agrega: Los dems son extranjeros. Tienen, pues,
este carcter todos aquellos que no son chilenos.
Por lo tanto, se comprenden en este calificativo no slo los nacionales de otro Estado, sino los
chilenos de origen o naturalizados que han perdido la nacionalidad y todos aquellos que carecen
de una nacionalidad determinada (aptridas).
622. Derechos pblicos. Los derechos polticos, que son los principales derechos pblicos, son
aqullos en cuyo ejercicio va envuelta parcialmente la soberana. Consisten en la facultad de
elegir y ser elegido para cargos de representacin popular, para participar en plebiscitos y otras
formas de consulta popular y para integrar jurados.
Estos derechos constituyen la ciudadana. Son ciudadanos los chilenos que hayan cumplido
dieciocho aos de edad y que no hayan sido condenados a pena aflictiva. La calidad de
ciudadano otorga los derechos de sufragio, de optar a cargos de eleccin popular y los dems
que la Constitucin o la ley confieran (art. 13 CPR).
Sin embargo, Los extranjeros avecindados en Chile por ms de cinco aos, y que cumplan con
los requisitos sealados en el inciso primero del art. 13 (tener cumplidos dieciocho aos y no
haber sido condenado a pena aflictiva), podrn ejercer el derecho de sufragio en los casos y
formas que determina la ley (art. 14 CPR).
Los extranjeros gozan tambin de las garantas individuales pues la CPR asegura dichas garantas
no slo a los nacionales, sino a todas las personas (art. 19).
623. Derechos privados o civiles; principio. Los derechos privados o civiles son los que la ley
concede para la realizacin de un inters privado del sujeto.
El CC consagra un amplio principio de igualdad: la ley no reconoce diferencia entre el chileno y
el extranjero en cuanto a la adquisicin y goce de los derechos civiles que regla este Cdigo (art.

57).
624. Excepciones a la regla de igualdad civil entre el chileno y el extranjero. N 397.
D. EL NOMBRE
624-a. Definicin y funcin. Palabra o palabras que sirven legalmente para distinguir a una de
las dems.
El nombre es verdaderamente un atributo esencial, primordial de la personalidad, a la cual
preserva de toda confusin y protege contra cualquiera usurpacin.
Breve noticia histrica
Del nombre civil
629. Composicin del nombre. Elementos: el nombre propiamente dicho o nombre de familia o
apellido, y el nombre propio, individual.
630. Determinacin del nombre. Hay que distinguir.
631 a) Nombre de familia o patronmico. Es revelador de la familia, de los orgenes del
individuo que lo lleva. En principio, est subordinado a la filiacin.
En Chile, en el hecho, elige el nombre y apellido del nio quien solicita su inscripcin.
632-633. b) Nombre propio individual. La persona lleva el o los nombres propios que le han
sido dados en la inscripcin del nacimiento. Se designa al inscrito por el nombre que seala la
persona que requiere la inscripcin (Ley N 4.808, art. 31; Reglamento Orgnico del Registro
Civil, art. 126, inc. 1).
Pueden darse a una persona todos los nombres propios que se quieran, sin embargo, el art. 31
de la Ley N 4.808, seala que No podr imponerse al nacido un nombre extravagante, ridculo,
impropio de personas, equvoco respecto del sexo o contrario al buen lenguaje.
Si el Oficial del Registro Civil, en cumplimiento de lo que dispone el inciso anterior, se opusiere
a la inscripcin de un nombre y el que lo solicite insistiere en ello, enviar de inmediato los
antecedentes al Juez de Letras, quien resolver en el menor plazo posible, sin forma de juicio,
pero con audiencia de las partes, si el nombre propuesto est comprendido o no en la
prohibicin. Estas actuaciones estarn exentas de impuesto.
Cambio de nombre
634. Principio. El nombre no tiene un carcter inmutable. El cambio puede producirse por va
principal o por va de consecuencia.
El cambio por va principal o directa est constituido por el procedimiento que tiende nica y
121

exclusivamente a obtener la mutacin del nombre.
El cambio por va de consecuencia o indirecta es el que se produce como consecuencia del
cambio de una situacin jurdica dada.
635. a) Cambio del nombre patronmico por va principal y directa. En nuestra legislacin se
discuta si era posible cambiar el nombre por esta va. La opinin dominante era que en Chile no
poda cambiarse el nombre por va principal.
636. Ley especial que autoriza el cambio de nombres y apellidos por va principal en
determinados casos.
I. Generalidades. El legislador dict la Ley N 17.344, publicada en el D.O. 22.09.1970.
Toda persona tiene derecho a usar los nombres y apellidos con que haya sido individualizada
en su respectiva inscripcin de nacimiento (art. 1, inc. 1).
II. Casos en que procede el cambio de nombres o apellidos o de ambos a la vez. Sin perjuicio de
los casos en que las leyes autorizan la rectificacin de inscripciones del Registro Civil, o el uso de
nombres y apellidos distintos de los originarios a consecuencia de una legitimacin, legitimacin
adoptiva o adopcin, cualquiera persona puede solicitar, por una sola vez, que se la autorice
para cambiar sus nombres o apellidos, o ambos a la vez, en los casos siguientes (art. 1):
a) Cuando unos u otros sean ridculos, risibles o menoscaben moral o materialmente a la
persona;
b) Cuando el solicitante haya sido conocido durante ms de cinco aos, por motivos plausibles,
con nombres o apellidos, o ambos, diferentes de los propios (escritores, artistas, deportistas,
etc.), y
c) En los casos de filiacin no matrimonial o en que no se encuentre determinada la filiacin,
para agregar un apellido cuando la persona hubiera sido inscrita con uno solo o para cambiar
uno de los que se hubieren impuesto al nacido, cuando fueren iguales.
III. Supresin de nombres propios cuando se cuenta con ms de uno. En los casos en que una
persona haya sido conocida, durante ms de cinco aos, con uno o ms de los nombres propios
que figuran en su partida de nacimiento, el titular podr solicitar que se supriman en la
inscripcin, en la de su matrimonio y en las de nacimiento de sus descendientes menores de
edad, en su caso, el o los nombres que no hubiere usado (art. 1 inc. 2).
IV. Traduccin o cambio de nombres y apellidos que no son de origen espaol. Sin perjuicio de lo
anteriormente dispuesto, la persona cuyos nombres o apellidos, o ambos, no sean de origen
espaol, puede solicitar se la autorice para traducirlos al idioma castellano. Puede, adems,
pedir autorizacin para cambiarlos, si la pronunciacin o escrituracin de los mismos es
manifiestamente difcil en un medio de habla castellana (art. 1, inc. penltimo).
V. Peticiones entabladas por los menores de edad. Si se trata de un menor de edad que carece

de representante legal, o si tenindolo ste se hallare impedido por cualquier causa o se negare
a autorizar al menor para solicitar el cambio o supresin de los nombres o apellidos, a que se
refiere esta ley, el juez debe resolver con audiencia del menor, a peticin de cualquier
consanguneo de ste o del Defensor de Menores y aun de oficio (art. 1, inc. final).
VI. Competencia y publicacin. Es juez competente para conocer de las gestiones a que se
refiere la ley en anlisis, el Juez de Letras en lo Civil del domicilio del peticionario (art. 2, inc.
1).
La solicitud correspondiente debe publicarse en extracto en el Diario Oficial de los das 1 o 15
de cada mes, o al da siguiente hbil si dicho diario no apareciere en las fechas indicadas. El
extracto, redactado por el Secretario del Tribunal, ha de contener necesariamente la
individualizacin del solicitante y la indicacin de los nombres y apellidos que ste pretende
usar en reemplazo de los propios (art. 2, incisos 2 y 3).
La publicacin que debe efectuarse en el Diario Oficial es gratuita (art. 2, inc. final). Esta
publicacin no es necesaria cuando se trate de suprimir uno o ms nombres propios que una
persona tiene, conservando slo el o los nombres con que ha sido conocida durante ms de
cinco aos (art. 2, inc. penltimo).
VII. Oposicin, prueba, necesidad de or a la Direccin General del Registro Civil e Identificacin.
Dentro del trmino de treinta das, contados desde la fecha del aviso, cualquiera persona que
tenga inters en ello puede oponerse a la solicitud. En tal caso el oponente ha de allegar,
conjuntamente con su oposicin, los antecedentes que la justifiquen y el juez debe proceder sin
forma de juicio, apreciando la prueba en conciencia y en mrito de las diligencias que ordene
practicar.
No se admite oposicin tratndose de la supresin de nombres propios (art. 2, incisos 4 y
penltimo).
Si no hubiere oposicin, el tribunal debe proceder con conocimiento de causa, previa
informacin sumaria. En todo caso, es obligatorio or a la Direccin General del Registro Civil e
Identificacin (art. 2, inc. 5 y 6).
VIII. Casos en que debe denegarse la solicitud. No debe autorizarse el cambio de nombre o
apellido o supresin de nombres propios si del respectivo extracto de filiacin que como parte
de su informe remite la antedicha Direccin, aparece que el solicitante se encuentra
actualmente procesado o ha sido condenado por crimen o simple delito que merezca pena
aflictiva, a menos que en este ltimo extremo hubieren transcurrido ms de 10 aos contados
desde la fecha en que qued ejecutoriada la sentencia de condena y se encuentre cumplida la
pena (art. 2, inc. antepenltimo).
IX. Inscripcin y surtimiento de efectos de la sentencia que acoge la solicitud. La sentencia que
autorice el cambio de nombre o apellidos, o de ambos a la vez, o la supresin de nombres
propios, debe inscribirse de acuerdo con el Reglamento Orgnico del Registro Civil (D.F.L. N
2.128, DO. 28.08.1930), y slo surtir efectos legales una vez que se extienda la nueva
123

inscripcin en conformidad al art. 104 del cuerpo legal citado (art. 3, inc. 1).
Para estos efectos, tratndose de personas nacidas en el extranjero y cuyo nacimiento no est
inscrito en Chile, ser necesario proceder antes a la inscripcin del nacimiento en el Registro de
la Primera Seccin de la comuna de Santiago (art. 3, inc. 2).
X. Obligacin de usar el nuevo nombre o apellido. Una vez modificada la partida de nacimiento,
la persona que haya cambiado de nombre o apellidos de acuerdo con las normas de esta ley,
slo puede usar, en el futuro, en todas sus actuaciones, su nuevo nombre propio o apellidos, en
la forma ordenada por el juez (art. 4, inc. 1).
El uso malicioso de los primitivos nombres o apellidos y la utilizacin fraudulenta del nuevo
nombre o apellido para eximirse del cumplimiento de obligaciones contradas con anterioridad
al cambio de ellos, tienen la sancin de la pena de presidio menor en su grado mnimo (art. 5).
XI. Personas a las cuales alcanza el cambio de apellido de una persona. El cambio de apellido no
puede hacerse extensivo a los padres del solicitante, y no altera la filiacin. Pero alcanza a sus
descendientes sujetos a patria potestad, y tambin a los dems descendientes que consientan
en ello (art. 4, inc. 2).
Si el solicitante es casado o tiene descendientes menores de edad, debe pedir tambin, en el
mismo acto en que solicite el cambio de su apellido, la modificacin pertinente en su partida de
matrimonio y en las partidas de nacimiento de sus hijos (art. 4, inc. 3).
637. b) Cambio del nombre patronmico por va de consecuencia. Actos: reconocimiento de un
hijo; impugnacin y reclamacin de filiacin, y adopcin.
638. Exigencia de sentencia judicial para alterar el nombre en la inscripcin del Registro Civil.
Las inscripciones del Registro Civil no pueden ser alteradas ni modificadas sino en virtud de
sentencia judicial ejecutoriada (Ley N 4.808, art. 17, y Reglamento Orgnico, art. 101). No debe
olvidarse que el Director General del Registro Civil e Identificacin slo puede ordenar, por la va
administrativa, las rectificaciones de inscripciones que contengan omisiones o errores
manifiestos, entendindose por tales todos aquellos que se desprendan de la sola lectura de la
respectiva inscripcin o de los antecedentes que le dieron origen o que la complementan.
Tambin el Director puede ordenar de oficio la rectificacin de una inscripcin en que aparezca
subinscrito el reconocimiento de un hijo o la sentencia que determina su filiacin, con el solo
objeto de asignar al inscrito el o los apellidos que le art. 4. correspondan y los nombres y
apellidos del padre, madre o ambos, segn los casos (Ley N 4.808, art. 17)
639. Nombre de la mujer casada.
640. Cambio del nombre propio de los transexuales. Aunque ninguna ley nuestra se refiere a la
posibilidad de que los sujetos que han cambiado de sexo demanden el cambio de nombre
propio como consecuencia de la mutacin de su identidad fsica, la equidad y la lgica elemental
obligan a reconocer ese derecho junto con el de solicitar la rectificacin de la mencin del sexo

asentada en la inscripcin de nacimiento del Registro Civil.
Algunos, para dar asidero legal al cambio de nombre propio como consecuencia de la mutacin
sexual, sostienen que se puede invocar un error sobreviniente de la inscripcin de nacimiento
por lo que toca al sexo y al nombre del inscrito, lo que autoriza para solicitar las pertinentes
enmiendas. Tambin se dice que puede buscarse apoyo en el art. 1 letra a) de la Ley N 17.344,
sobre cambio de nombres y apellidos, disposicin que hace procedente el cambio cuando unos
u otros sean ridculos, risibles o menoscaben moral o materialmente a la persona.
Sin embargo, invocar el error sobreviniente es algo forzado parece mejor valerse de la otra
causal, aunque, en definitiva, derechamente debe pedirse que en los registros se deje
constancia de un hecho nuevo: que el inscrito con mencin de determinado sexo lo cambi a
partir de cierta fecha y que, consiguientemente, cabe armonizar el nombre con dicho sexo. Hay
una laguna de la ley con relacin al nuevo hecho y el juez est autorizado para llenarla en cada
caso concreto.
Naturaleza jurdica
641. Teoras.
642. Teora de la propiedad. Aubry y Rau consideran que el nombre constituye un derecho de
propiedad.
Crtica. La naturaleza del nombre no se aviene con los caracteres de la propiedad.
1) Una propiedad es, por lo general, enajenable y prescriptible; en cambio el nombre no puede
ser objeto de cesin ni de prescripcin.
2) La propiedad es de orden patrimonial y susceptible de valuacin pecuniaria; no as el nombre,
por lo menos dentro del campo civil.
3) Una propiedad es natural si no esencialmente exclusiva: lo que es mo a nadie otro pertenece;
pero los nombres de familia y los nombres propios son llevados por cientos y aun miles de
individuos.
643. Teora de la marca distintiva de la filiacin. Colin y Capitant ven en el nombre la marca
distintiva de la filiacin; y la prueba es que se determina generalmente por la filiacin.
Crtica. En principio, la afirmacin es verdadera; pero no siempre. Por lo dems, si el nombre es
corrientemente revelador de la filiacin, su importancia excede en mucho este orden de ideas,
ya que revela la situacin de un individuo en la familia y en la sociedad.
644. Teora del nombre institucin de polica civil. Para Planiol, el derecho al nombre no existe;
slo se trata en este caso de una reglamentacin administrativa para procurar la identificacin
de los individuos.
645. Teora del nombre atributo de la personalidad. Salecilles, Perreau, Josserand y otros ven
en el nombre el signo distintivo y revelador de la personalidad; es uno de los elementos
constitutivos. Es un bien innato, como el derecho a la vida, al honor y, al mismo tiempo, es una
125

institucin de polica, en tanto cuanto sirve como medio de identificacin destinado a prevenir
la confusin de las personalidades.
Como atributo de la personalidad que es, el nombre presenta las siguientes caractersticas:
1) No es comerciable.
2) No es susceptible de una cesin entre vivos, ni transmisible por causa de muerte.
3) Es inembargable.
4) Es imprescriptible.
5) Es, por lo general, inmutable.
6) Es uno e indivisible.
646. Las sentencias que se dictan en materia de nombre producen efectos absolutos. De la
caracterstica de ser el nombre uno e indivisible, se desprende que los fallos judiciales que sobre
l versan producen efectos absolutos y no relativos.
647. Proteccin del nombre; sanciones. El derecho al nombre est garantido con sancin penal.
El art. 214 CP: el que usurpare el nombre de otro ser castigado con presidio menor en su
grado mnimo, sin perjuicio de la pena que pudiera corresponderle a consecuencia del dao que
en su fama o intereses ocasionare a la persona cuyo nombre ha usurpado.
Para que exista este delito, es necesario que el nombre usurpado sea el de una persona que
exista actualmente. El que toma un nombre supuesto no usurpa nombre ajeno y no comete este
delito, sino la falta prevista en el N 5 del art. 496 CP, siempre que lo haga ante la autoridad o
ante persona que tenga derecho para exigir del sujeto la noticia de su verdadero nombre.
El CP considera la usurpacin del nombre dentro del ttulo que castiga las falsificaciones y
falsedades (Ttulo IV del Libro II) y no en el ttulo que castiga los delitos contra la propiedad
(Ttulo IX). De aqu se sigue que nuestro legislador no ha estimado el derecho al nombre como
un derecho de propiedad, sino como un derecho del individuo digno de proteccin.
Es evidente que si la usurpacin del nombre irroga perjuicios o dao a la persona que
legtimamente lo lleva puede hacer efectiva, contra el usurpador, adems de la responsabilidad
penal, la responsabilidad civil (arts. 2314 y 2329 CC).
Otra manifestacin de la proteccin lo constituye la prohibicin de registrar como marca
comercial el nombre, el seudnimo o el retrato de una persona natural cualquiera, salvo
consentimiento dado por ella o por sus herederos, si hubiere fallecido. Sin embargo, sern
susceptibles de registrarse los nombres de personajes histricos cuando hubieren transcurrido,
a lo menos, 50 aos de su muerte, siempre que no afecte su honor. (Ley N 19.039, art. 20, letra
c.) Con todo, no pueden registrarse nombres de personas cuando ello envuelva determinadas
infracciones sealadas por la ley recin citada.
El sobrenombre y el seudnimo
648. El sobrenombre. El sobrenombre o apodo es el nombre que suele darse a una persona,
tomado de sus defectos corporales o de alguna otra circunstancia. Carece de todo valor jurdico.

649. El seudnimo. El seudnimo es un nombre supuesto que la persona se da a s misma para
ocultar al pblico su verdadero nombre.
El seudnimo no es un derecho de la personalidad. Pero se protege. El art. 8 de la Ley sobre
Propiedad Intelectual deja en claro que la ley protege el seudnimo inscrito en el Registro de
Propiedad Intelectual, como quiera que presume que es autor de la obra la persona que figure
como tal en el ejemplar que se registra, o aquella a quien, segn la respectiva inscripcin,
pertenece el seudnimo con que la obra es dada a la publicidad.
Si un individuo adopta el seudnimo de otro puede ser obligado a dejarlo y a pagar, conforme a
las reglas generales, indemnizacin por daos y perjuicios al verdadero dueo del seudnimo.
Podra cederse el seudnimo? No habra inconveniente, debiendo procederse en la misma
forma que para la transferencia de la propiedad intelectual, siempre que con la cesin no se
induzca a error que signifique fraude al pblico.
La Ley sobre Privilegios Industriales y Proteccin de los Derechos de Propiedad Industrial
prohbe, salvas las excepciones, registrar como marca comercial el seudnimo de una persona
cualquiera (art. 20, letra c).
El nombre comercial
650. Nocin. Denominacin bajo la cual una persona ejerce el comercio.
Cuando se refiere a una sociedad mercantil, recibe la denominacin especfica de razn social.
Su naturaleza y funcin son discutidas. El Derecho Comercial las estudia.
No debe confundirse el nombre comercial con el nombre del establecimiento de comercio
(tienda, banco, bazar). Mientras aqul distingue a la persona del comerciante, ste individualiza
a una cosa, a esa universalidad de carcter mueble, constituida por elementos incorporales y
corporales, destinada al ejercicio de un comercio, y que se llama establecimiento mercantil o de
comercio.
E. ESTADO CIVIL
651. Estado de las personas. Cualidad o posicin jurdica de los individuos. Estos pueden ser
considerados en s mismos, y entonces se habla de estados individuales (mayor de edad, lcido,
etc.). Tambin pueden ser consideradas las personas con relacin a los grupos humanos de que
forman parte, y entonces se habla de estados sociales: estado de nacionalidad, estado de
ciudadana, etc.
652. El estado civil dentro de la legislacin chilena. La calidad de un individuo en cuanto le
habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles (art. 304). Crtica.
No diferencia esa definicin de otros estados.
Definicin doctrinaria: posicin permanente que un individuo ocupa en la sociedad, en orden a
sus relaciones de familia, en cuanto le confiere o impone determinados derechos y obligaciones
civiles.
El estado civil es propio de las personas naturales.
127
653. Consecuencias del estado civil.

1) Da origen a derechos y obligaciones.
2) Da origen al parentesco, ya que tanto ste como el estado civil emanan de las relaciones de
familia.
654. Fuentes del estado civil. El estado civil emana de tres clases de hechos.
1) De la imposicin de la ley, como en el caso del nacimiento.
2) De hechos ajenos a la voluntad humana, como la muerte.
3) De la voluntad humana, de la realizacin de hechos jurdicos.
655. Capacidad y estado civil. El estado civil influye en la capacidad; pero no debe confundirse
con ella.
Tabla 9. Capacidad y estado civil
Capacidad
Estado Civil
Depende del individuo considerado en s mismo; Depende de las relaciones de familia, implica, por su
para determinar si ste es capaz o incapaz, hay naturaleza misma, la necesidad de relacionar al
que mirar slo a su persona.
individuo cuyo estado se trata de determinar con
otro sujeto.
Una nocin que ningn vnculo supone: es Es un vnculo, que une al individuo con la familia,
simplemente la aptitud para adquirir y ejercer con el medio social en que acta
derechos.
Pero no todas son capaces (capaces de ejercicio, Todas las personas tienen un estado civil.
se entiende, ya que la capacidad de goce es
inherente a toda persona).
656. Acciones del estado civil. La ley ha protegido el estado civil con una serie de acciones
comparables a las que se dan con respecto al dominio o propiedad, con la diferencia que las
ltimas estn en el comercio humano y pueden avaluarse en dinero. las acciones que protegen
el estado civil no estn en el patrimonio.
657. Caractersticas del estado civil.
1) Todo individuo tiene un estado civil.
2) El estado civil es uno e indivisible. En el sentido, que no pueden haber dos estados civiles de
un mismo origen.
Consecuencias. art. 315: las sentencias que se dictan en materia de estado civil, producen
efectos absolutos, con lo que se hace excepcin al art. 3 CC.
3) Las leyes sobre el estado civil son de orden pblico. Est fuera del comercio humano y, por
ende, no puede renunciarse, transferirse ni transmitirse. El art. 2450 dice expresamente que no
se puede transigir sobre el estado civil de las personas. Adems, no puede adquirirse por

prescripcin, pues el art. 2498 establece que slo pueden adquirirse por prescripcin las cosas
que estn en el comercio humano.
4) El estado civil es permanente. Un estado civil no se pierde mientras no se adquiere otro.
La familia y el parentesco
(remisin a Derecho de Familia)
Del Registro Civil
668. Nocin. Es una oficina organizada por el Estado donde se hace constar de un modo
autntico los hechos que constituyen y modifican el estado civil de las personas.
Se da tambin el nombre de registro civil a los libros en que se anotan los hechos constitutivos o
modificatorios del estado civil de las personas.
El nacimiento, el matrimonio y la muerte son los tres hechos principales a que est subordinado
el estado civil.
De las pruebas del estado civil
675. Diversas clases de pruebas.
Identificacin personal
676. Generalidades. La identificacin consiste en comprobar la individualidad de la persona
humana, en verificar que sta es la misma que se pretende o supone.
Existen varios sistemas. El ms importante es el dactiloscpico, que consiste en cotejar las
impresiones digitales valindose de claves que se agrupan en cierto nmero de tipos
fundamentales y detalles diversos que dan origen a subclasificaciones. En Chile, se utiliza el
sistema de Vucetich con las modificaciones de Julio Larran.
Fundamentos cientficos de la identificacin dactiloscpica:
1) La perennidad de los dactilogramas durante toda la vida del individuo.
2) La inmutabilidad de las figuras dactiloscpicas.
3) La individualidad de los dactilogramas.
677. Identificacin de los recin nacidos. Ya no se practica.
678. La cdula de identidad. Documento otorgado por el Servicio de Registro Civil e
Identificacin que, conforme a la ley, es suficiente para acreditar la personalidad del titular en
todos los actos pblicos o privados en que sea presentado.
Estn obligados a solicitarla los chilenos y extranjeros que residan en el territorio de la
Repblica, mayores de 18 aos de edad, salvo los extranjeros que tengan la calidad de
residentes oficiales, los turistas y los tripulantes. Los menores de la edad sealada estn
obligados a requerir la cdula de identidad cuando por disposicin legal han obtenido o deban
129

obtener sta (DFL N 1.729, de 1976, publicado en el D.O. 24.11.1976, art. 1).
La cdula de identidad para extranjeros contiene los mismos datos que la consagrada para los
chilenos.
F. DOMICILIO
Generalidades
679. Concepto. Precisa el lugar en que el individuo es considerado siempre presente, aunque
momentneamente no lo est, para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus
obligaciones.
680. Funcin del domicilio. Permitir ubicar la persona, de una manera regular, cierta y
permanente, para todos los efectos jurdicos, en un lugar determinado del territorio.
681. Concepto vulgar y concepto jurdico. En el lenguaje vulgar se llama domicilio la morada de
una persona. En la terminologa jurdica, se define, en trminos generales, como el asiento legal
de la persona.
Se trata de un concepto jurdico, porque su nocin est determinada por el Derecho.
682. Concepciones sobre el domicilio. Clsica y Concreta.
683. a) Teora clsica. El domicilio es una nocin ficticia y abstracta. Es la relacin jurdica entre
una persona y un lugar, donde aqulla se considera siempre presente para el ejercicio de sus
derechos y el cumplimiento de sus obligaciones.
684. b) Teora nocin concreta. Marcad seala que es el asiento que la ley crea con el objeto
de conseguir una relacin. Del domicilio resulta el beneficio de la relacin,
Los partidarios de esta teora arguyen que hacer del domicilio una ficcin, es suprimir todo
inters y toda utilidad a esta nocin. En efecto, qu importa al acreedor que persigue a su
deudor que el domicilio sea una abstraccin, si puede emplazarlo ah, en el lugar mismo?
La legislacin moderna se inclina por la concepcin concreta.
685. Concepcin que acepta el Cdigo Civil Chileno. Parece que acoge la 2 teora,
principalmente porque Bello se guio por Savigny y Merlin, quienes consideraban el domicilio
como un lugar.
686. Caracteres. El domicilio es necesario u obligatorio, fijo y, en principio, nico.
686-a. Residencia y habitacin. La residencia es el lugar donde habitualmente vive una persona.
Puede ser la misma o distinta del domicilio.

Habitacin es una variante de la residencia: es el asiento ocasional y esencialmente transitorio
de una persona.
Hay una diferencia de grado entre la habitacin y la residencia; aqulla es el lugar en que
accidentalmente est la persona; y sta, el lugar en que habitualmente vive o permanece.
687. Ejemplo de domicilio, residencia y habitacin de una misma persona.
688. Importancia del domicilio. Ejemplos:
A. Derecho Civil.
1) El pago de otra cosa que un cuerpo cierto, si no se ha estipulado un lugar determinado, debe
hacerse en el domicilio del deudor (art. 1588).
2) La sucesin en los bienes de una persona se abre en su ltimo domicilio (art. 955, inc. 1).
B. Derecho Procesal.
1) En general, es juez competente para conocer de una demanda civil o para intervenir en un
acto no contencioso, el del domicilio del demandado o interesado, sin perjuicio de las reglas
establecidas en otras disposiciones legales (art. 134 COT).
2) Es juez competente en materia de quiebras, cesin de bienes y convenios entre deudor y
acreedores el del lugar en que el fallido o deudor tuviere su domicilio (art. 154 COT).
3) El juez competente para conocer de todas las diligencias judiciales relativas a la apertura de la
sucesin, formacin de inventarios, tasacin y particin de los bienes que el difunto hubiere
dejado, el del ltimo domicilio del causante (art. 148 COT, en relacin con el art. 955 CC).
4) El juez competente para declarar la presuncin de muerte el del ltimo domicilio que el
desaparecido haya tenido en Chile (art. 81, N 1 CC).
C. Derecho Internacional.
D. Legislacin tributaria. As, el impuesto global complementario mira, en forma primordial, a
que ste tenga domicilio o residencia en el pas.
689. Importancia de la residencia. En general, carece de significacin jurdica; salvo:
1) La mera residencia hace las veces de domicilio civil respecto de las personas que no tienen
domicilio civil en otra parte (art. 68).
3) La residencia tiene importancia para los efectos de la Ley de Impuesto a la Renta, que salvo
excepciones obliga a pagar este gravamen a toda persona domiciliada o residente en Chile (art.
2).
La tendencia actual es darle cada vez ms importancia a la residencia.
690. Importancia de la habitacin.
1) Las leyes obligan a todos los habitantes de la Repblica, sean nacionales o extranjeros,
domiciliados o transentes.
2) La habitacin hace tambin las veces de domicilio civil respecto de las personas que no tienen
ste en otra parte (art. 68). El art. 68 habla de mera residencia, y est tomada en un sentido
amplio, comprensivo de la residencia propiamente tal y de la habitacin.
131

691. Divisiones del domicilio. El domicilio se divide en poltico y civil (art. 59, inc. 2).
1) El domicilio poltico es relativo al territorio del Estado en general (art. 60).
2) El domicilio civil es el relativo a una parte determinada del territorio del Estado (art. 61).
Puede dividirse:
a) General: se aplica a la generalidad de los derechos y de las obligaciones.
b) Especial: slo se refiere al ejercicio de ciertos derechos o a relaciones jurdicas especialmente
determinadas.
El domicilio general y el especial pueden ser legales o voluntarios, segn los fije la ley o la
voluntad de las partes.
Atendiendo a la naturaleza de las relaciones, el domicilio puede ser de Derecho Pblico o de
Derecho Privado o Civil.
692. Domiciliados y transentes (art. 58).
Domiciliados: los que tienen domicilio en el territorio del Estado en general o en una parte
determinada de l.
Transentes: los que no lo tienen en ese territorio o en una parte determinada de l.
Esta divisin dice relacin tanto con el domicilio poltico como con el civil; pero generalmente
las leyes aluden a los transentes y a los domiciliados polticamente.
Tanto los chilenos como los extranjeros pueden tener en Chile las calidades de domiciliados o
transentes.
Domicilio poltico
693. Doctrina extranjera. Es el que la ley toma en cuenta para los efectos del Derecho Pblico; y
domicilio civil el que la ley considera para los efectos del Derecho Privado.
694. Derecho chileno. art. 60 CC El domicilio poltico es relativo al territorio del Estado en
general. El que lo tiene o adquiere es o se hace miembro de la sociedad chilena, aunque
conserve la calidad de extranjero. La constitucin y efectos del domicilio poltico pertenecen al
Derecho Internacional. La concepcin chilena del domicilio poltico se usa en el sentido de
nacional.
En sntesis, es todo el territorio sujeto a la soberana de la nacin en que se entiende
avecindada la persona.
Domicilio civil
695. Definicin. El domicilio civil, que se llama tambin vecindad, es relativo a una parte
determinada del territorio del Estado (arts. 61 y 62). Y como la base de la divisin territorial es la
comuna, con sta se relaciona la idea del domicilio civil.
Por tanto, consiste en la residencia en una parte determinada del territorio del Estado,
acompaada, real o presuntivamente, del nimo de permanecer en ella (art. 59, incs. 1 y 62).
Crticas a la definicin del art. 59.

1) El domicilio depende no slo de la residencia y el nimo, sino tambin de otros factores,
como, por ejemplo, el estado civil. Todos los casos de domicilio legal, en que la ley considera
como asiento de derecho de una persona el mismo de otra de la cual depende, no cabran en la
definicin del art. 59.
2) Hay domicilios reconocidos en que no concurren copulativamente los dos requisitos aludidos:
la mera residencia hace las veces de domicilio civil respecto de las personas que no tienen
domicilio civil en otra parte (art. 68).
Rplica. La segunda regla carece de fundamento, porque la mera residencia no es domicilio sino
que se asimila a ste para proveer a sus efectos prcticos.
696. Prueba. La jurisprudencia considera al domicilio como un concepto jurdico, y, como tal, no
se prueba con la sola aseveracin de que lo tiene la persona que pretende atriburselo.
697. Aplicacin general del domicilio civil. La CS ha fallado que cuando una ley no precisa lo
que para sus efectos se entiende por domicilio, hay que atenerse al CC. Pero habra que agregar:
a menos que ello no se avenga con la inteligencia lgica de la norma de que se trate.
698. Conceptos de domicilio en el CPC. Cabe preguntarse si entiende por domicilio lo mismo
que el CC. La jurisprudencia ha sido contradictoria.
1 Se ha declarado que al exigir el del art. 170 N 1 CPC que las sentencias que seala
contengan la designacin precisa del domicilio de los litigantes, se refiere al domicilio que
contempla el CC, relativo a una parte determinada del territorio del Estado (arts. 61 y 62 CC) y
no a la morada o casa en que ellos viven con mencin de la calle y nmero en que est situada
en un pueblo o una ciudad.
2 En otras disposiciones del CPC (arts. 45, 48, 49, 320, etc.), la palabra domicilio est empleada
en el sentido vulgar de morada o casa en que se vive de modo fijo y permanente, cuando, por
ej., el citado art. 48 manda entregar las cdulas de notificacin en el domicilio del notificado.
698-a. Elementos constitutivos del domicilio.
1) La residencia en una parte determinada del territorio del Estado. Trtase de un hecho
material.
2) El nimo de permanecer en esa residencia (animus manendi). Este ltimo puede ser real y
verdadero o presunto. El nimo es un elemento mental o psicolgico, y no puede ser conocido
sino por manifestaciones externas que lo revelan o suponen.
nimo real: es el que tiene una existencia cierta y efectiva.
nimo presunto: es el que se deduce de ciertos hechos o circunstancias.
Pero es preciso que el nimo no sea slo de permanecer temporalmente en el lugar de la
residencia.
El nimo por s solo no es suficiente para constituir domicilio si no hay un cambio de residencia.
Pero el solo nimo basta para conservar el domicilio.
699. Caracteres del domicilio. De acuerdo con la teora clsica, el domicilio es fijo, necesario u
133

obligatorio y nico.
a) Fijeza del domicilio. No cambia por el simple hecho de que una persona se traslade a vivir a
otro lugar.
b) Necesidad u obligatoriedad del domicilio. Del hecho de existir la persona se sigue que tiene
necesariamente un domicilio, segn la Teora Clsica. Sin embargo, los que piensan que el
domicilio es slo un medio de individualizar la persona, admiten la posibilidad de que un
individuo no tenga domicilio conocido.
En nuestro Derecho, la mera residencia hace las veces de domicilio civil respecto de las personas
que no tienen domicilio civil en otra parte (art. 68).
Las personas sin domicilio constituyen excepcin; la regla general es que todo individuo tenga
uno.
c) Unidad del domicilio. Como la persona es una, dice la teora clsica, el domicilio tambin debe
ser uno.
Pero el domicilio nico no se adapta a las condiciones de la vida moderna.
700. Leyes de orden pblico. La base de la legislacin del domicilio est en la CPR, que entre las
garantas individuales consagra la libertad de permanecer en cualquier punto de la Repblica,
trasladarse de un lugar a otro o salir de su territorio.
Por ser de orden pblico las leyes que lo rigen, el domicilio general u ordinario no puede
sujetarse en los actos jurdicos a modalidad alguna que entrae la alteracin, suspensin o
extincin de sus caracteres esenciales.
701. Condicin de vivir fuera del pas. Es lcita la condicin de vivir fuera del pas, impuesta, no
como pena, sino en beneficio de uno o de ambos contratantes? La CA de Santiago responde
afirmativamente, porque las disposiciones constitucionales y legales tienden slo a asegurar la
libertad de los ciudadanos contra las arbitrariedades y abusos de las autoridades, pero no se
refieren en manera alguna a las limitaciones que en ejercicio de esa misma libertad, se
impongan libremente los contratantes, consultando su propio inters y como condicin del
contrato.
El Ministro Astorquiza manifest su opinin contraria en un voto disidente:el derecho de
residir y vivir libremente en Chile no es de aquellos que ataen slo al inters particular, sino
que es de inters pblico y social.
Domicilio legal
702. Generalidades. Domicilio legal o de derecho es el que la ley impone de oficio a ciertas
personas en razn del estado de dependencia en que se encuentran con respecto a otras o por
consideracin al cargo que desempean.
Dentro del domicilio legal cabe el domicilio de origen, que es el que tiene el hijo al momento de
nacer. Por lo general, este domicilio es el que tiene el padre el da del nacimiento del hijo.
El domicilio legal es un imperativo de la ley. Siempre es forzoso y que en algunos casos
concretos es ficticio.

Slo existen los domicilios legales manifiestamente establecidos por la ley. Su interpretacin es
restrictiva.
La determinacin del domicilio legal de una persona es una cuestin de derecho.
703. Personas sometidas a domicilio legal.
1) Los menores.
2) Los interdictos.
3) Los criados y dependientes.
4) Ciertos funcionarios.
704. Las personas sometidas a domicilio legal, con excepcin de los incapaces absolutos,
pueden tener adems un domicilio independiente y especial. Slo no pueden tener domicilio
especial distinto del general legal los incapaces absolutos (dementes, impberes y sordomudos
que no pueden darse a entender por escrito), en virtud de la naturaleza misma de su
incapacidad, que les impide obrar en todo caso como persona sui juris.
a) Domicilio de los menores
705. Distincin.
706. a) Hijos. El que vive bajo patria potestad sigue el domicilio paterno o materno, segn el
caso (art. 72).
De acuerdo con lo dicho, el domicilio de origen, que es una especie de domicilio legal y que le
corresponde al hijo al momento de nacer, ser el que tiene la patria potestad en el da en que el
hijo nace.
Fundamento. El asiento de sus negocios, que se encuentra en el domicilio del padre o de la
madre segn el caso. Por esta razn este domicilio subsistir slo mientras el hijo viva bajo la
patria potestad; de modo que si el padre o la madre pierden la patria potestad y se nombra al
hijo un guardador, seguir el domicilio de ste.
707. b) Hijos ilegtimos. Derogado.
708. Domicilio del menor no sujeto a patria potestad ni a guarda. La CS ha dicho que antes de
nombrrsele guardador al menor que no lo tiene ni que est sujeto a patria potestad, debe
considerarse domiciliado en el lugar de su residencia.
709. c) Adoptado de acuerdo con la Ley N 7.613. Derogado. Hoy los adoptados son
considerados hijos de los adoptantes.
710. d) Adoptados simples y adoptados plenos. Derogado.
711. e) Legitimados adoptivos.
135
712. f) Pupilos no domiciliados en Chile. Si los pupilos nunca han estado domiciliados en Chile,
no procede aplicar el art. 72, que precepta que los pupilos siguen el domicilio del curador.
b) Los interdictos
712-a. Su domicilio legal. Los interdictos, esto es, las personas a quienes se priva legalmente de
administrar sus bienes, siguen el domicilio de sus curadores.
b) Los criados y dependientes
713. Su domicilio legal. Tienen el domicilio de la persona a cuyo servicio estn, siempre que
residan en la misma casa que ella y no tengan un domicilio derivado de la patria potestad, o la
guarda (art. 73).
Son criados las personas empleadas en el servicio domstico.
Son dependientes son las personas que estn al servicio de otra, bajo cuyas rdenes o autoridad
se desempean.
714. Fundamento. El centro de la actividad jurdica de los criados y dependientes es el domicilio
de la persona a quien sirve.
715. Condiciones para que los criados y dependientes tengan el domicilio de su patrn o
empleador.
1) Que el criado o dependiente trabaje habitualmente en la casa de la persona de que se trata, y
no con intermitencias.
2) Que el criado o dependiente resida en la misma casa del patrn o empleador que sirva de
domicilio, que viva bajo el mismo techo.
Los que trabajan en una residencia temporal tienen all un simple domicilio de hecho, es decir,
voluntario.
3) Que la persona no tenga un domicilio derivado de la patria potestad o la guarda, porque las
disposiciones sobre estos domicilios se aplican con preferencia.
c) Personas domiciliadas legalmente en razn de sus funciones
716. Quines son estas personas. Los obispos, curas y otros eclesisticos obligados a una
residencia determinada, tienen su domicilio en ella (art. 66).
Los jueces estn obligados a residir constantemente en la ciudad o poblacin donde tenga
asiento el tribunal en que deban prestar sus funciones (art. 311, inc. 1 COT). ste no es
propiamente un domicilio legal, porque la ley slo les impone la residencia, y si bien, por otra
parte, en conformidad al art. 64, les presume el nimo de permanecer en ese mismo lugar, los
jueces pueden destruir esa presuncin.
La disposicin del art. 66 hoy no se justifica.

Las legislaciones modernas, no imponen domicilio legal a los funcionarios civiles ni a los
eclesisticos.
Domicilio real o de hecho
717. Generalidades. Toda persona, puede establecer su domicilio donde le plazca, a menos que
la ley expresamente le imponga uno.
Este domicilio se llama libre o voluntario, real o de hecho: libre o voluntario, porque depende de
la voluntad de la persona; real, porque aqu se encuentra efectivamente su asiento jurdico, y de
hecho, para distinguirlo del domicilio legal o de derecho.
718. Condiciones necesarias para que se efecte el cambio de domicilio.
a) La residencia de la persona en otro lugar distinto del anterior, y
b) La intencin de permanecer o establecerse en el lugar de la nueva residencia.
719. a) Residencia. La traslacin de la residencia importa asentarse en otro lugar, o ejercer
habitualmente su profesin u oficio en un lugar distinto del de la residencia anterior. La prueba
es fcil, porque se trata de un hecho material que cae bajo el dominio de los sentidos.
Como la ley no ha fijado un tiempo mnimo, la residencia ms corta basta para el cambio de
domicilio si va acompaada del nimo de permanecer en el nuevo lugar.
720. b) nimo de permanecer; presunciones. El nimo de avecindarse en ella no es fcil de
comprobar. De ah que para determinarlo la ley se haya visto obligada a entrar en el terreno de
las presunciones. Las presunciones son positivas y negativas.
721. Presunciones positivas.
1 El lugar donde un individuo est de asiento o donde ejerce habitualmente su profesin u
oficio, determina su domicilio civil o vecindad (art. 62).
2 Se presume desde luego el nimo de permanecer y avecindarse en un lugar, por el hecho de
abrir en l tienda, botica, fbrica, taller, posada, escuela u otro establecimiento durable, para
administrarlo en persona; por el hecho de aceptar en dicho lugar un cargo concejil, o un empleo
fijo de los que regularmente se confieren por largo tiempo: y por otras circunstancias anlogas
(art. 64).
En todos los casos, en que se presume el avecindamiento, la naturaleza misma del hecho que el
individuo ejecuta, manifiesta su intencin de establecerse en ese lugar.
La CS ha dicho que si una persona acepta el cargo de albacea con tenencia de bienes, debe
deducirse el nimo de permanecer en el lugar de la apertura de la sucesin.
722. Presunciones negativas.
1 No se presume el nimo de permanecer, ni se adquiere, consiguientemente, domicilio civil en
un lugar, por el solo hecho de habitar un individuo por algn tiempo casa propia o ajena en l, si
tiene en otra parte su hogar domstico, o por otras circunstancias aparece que la residencia es
137

accidental, como la del viajero, o la del que ejerce una comisin temporal o la del que se ocupa
en algn trfico ambulante (art. 63).
2 El domicilio civil no se muda por el hecho de residir el individuo largo tiempo en otra parte,
voluntaria o forzadamente, conservando su familia y el asiento principal de sus negocios en el
domicilio anterior. As, confinado por decreto judicial a un paraje determinado, o desterrado de
la misma manera fuera de la Repblica, retendr el domicilio anterior, mientras conserve en l
su familia y el principal asiento de sus negocios (art. 65).
723. Todas estas presunciones son simplemente legales, y, por lo tanto, pueden destruirse
demostrando lo contrario de lo que suponen. Ser la persona que sostenga el cambio de
domicilio, a la que corresponder probarlo.
724. Conservacin del domicilio. Para conservar el domicilio basta la intencin de no cambiarlo.
725. El abandono del domicilio, supone necesariamente la adquisicin de otro?
1 Los que consideran el domicilio como un atributo de la personalidad responden
afirmativamente, porque de lo contrario habra personas sin domicilio, y esto es inconcebible
dentro de su teora.
2 Segn el nuestro CC la respuesta parece ser negativa, pues la mera residencia har las veces
de domicilio civil respecto de las personas que no tuvieren domicilio civil en otra parte (art. 68).
Si respecto de una persona no concurren, en parte alguna, los requisitos constitutivos de
domicilio civil, carece de ste; pero la mera residencia provee a los efectos prcticos del
domicilio.
726. Cuestiones de hecho. Determinar si una persona est domiciliada o si ha cambiado de
domicilio, constituyen cuestiones de hecho. En cambio, determinar el domicilio legal es una
cuestin de derecho.
Pluralidad de domicilios
727. Teoras de la unidad y de la pluralidad. Segn la teora de la unidad, cada persona no
puede tener sino un domicilio, porque siendo una la persona tambin debe ser uno el domicilio.
Crtica. Cuando una persona tiene varios centros de actividad jurdica, establecer el domicilio
nico es contrariar la realidad. Lo lgico es que si concurren los supuestos de un domicilio
voluntario en varios lugares, la persona tenga un domicilio plural.
728. Derecho Comparado.
729. Legislacin chilena. Cuando concurran en varias secciones territoriales, con respecto a un
mismo individuo, circunstancias constitutivas de domicilio civil, se entender que en todas ellas
lo tiene; pero si se trata de cosas que dicen relacin especial a una de dichas secciones
exclusivamente, ella sola ser para tales casos el domicilio civil del individuo (art. 79).

Si el demandado tuviere su domicilio en dos o ms lugares, podr el demandante entablar su
accin ante el juez de cualquiera de ellos (art. 140 COT).
Cuando el demandado fuere una persona jurdica, se reputar por domicilio, para el objeto de
fijar la competencia por el juez, el lugar donde tenga su asiento la respectiva corporacin o
fundacin. Y si la persona jurdica demandada tuviere establecimientos, comisiones u oficinas
que la representen en diversos lugares, como sucede con las sociedades comerciales, deber ser
demandada ante el juez del lugar donde exista el establecimiento, comisin u oficina que
celebr el contrato o que intervino en el hecho que da origen al juicio (art. 142 COT).
730. Admite la legislacin chilena la pluralidad de domicilios generales?
1 Para algunos no, porque sera imposible que en dos o ms parajes puedan concurrir,
respecto de una persona, las circunstancias constitutivas de domicilio civil general. Adems,
diversas disposiciones parten del supuesto de un solo domicilio: los arts 81, N 1, y 955.
2 La opinin predominante es que no hay imposibilidad. En cuanto al supuesto de la unidad de
domicilio, nada significa, porque lo normal y corriente es que la persona tenga un solo domicilio,
y las leyes siempre se ponen en los casos generales.
731. Condiciones necesarias para que se admita la pluralidad de domicilios. Si bien el art. 67
reconoce la pluralidad de domicilios, es a condicin de que en las diversas secciones territoriales
concurran, con respecto a la persona, todas las circunstancias constitutivas de domicilio.
La CS ha fallado que la ley dice que esas circunstancias constitutivas consisten en la residencia
en una parte determinada del territorio del Estado acompaada real o presuntivamente del
nimo de permanecer en ella. Y siendo as, es manifiesto que para reconocer la pluralidad de
domicilio hay que establecer las circunstancias prescritas por esas disposiciones.
El art. 67 es una excepcin al principio de la unidad del domicilio y las circunstancias a que alude
dicha disposicin deben probarse plena y especialmente, pues las excepciones no se presumen.
Aunque la ley prev pluralidad de domicilio civil, como es una situacin excepcional,
corresponde probarla, por regla general, a la parte que la invoque o alegue.
Domicilio especial
732. Generalidades. Son domicilios que pueden adquirirse sin que desaparezca el general, y los
cuales slo se refieren al ejercicio de ciertos derechos o a relaciones jurdicas especialmente
determinadas.
733. Domicilios especiales voluntarios e impuestos por las leyes.
734. Domicilio parroquial, municipal, provincial. El domicilio parroquial, municipal, provincial
o relativo a cualquiera otra seccin del territorio, se determina principalmente por las leyes y
ordenanzas que constituyen derechos y obligaciones especiales para objetos particulares de
gobierno, polica y administracin en las respectivas parroquias, comunidades, provincias, etc., y
se adquiere o pierde conforme a dichas leyes u ordenanzas. A falta de disposiciones especiales
139

en dichas leyes u ordenanzas, se adquiere o pierde segn las reglas de este ttulo (art. 70).
Dichos domicilios se adquieren o pierden, de la misma manera que el domicilio civil general,
cuando las leyes u ordenanzas especiales que deben regirlos, nada disponen al respecto.
735. Domicilio elegido para facilitar el diligenciamiento de las notificaciones por cdula. El art.
48 CPC indica las resoluciones que deben notificarse por cdulas que contengan la copia ntegra
de la resolucin y los datos necesarios para su acertada inteligencia. Tambin seala la forma en
que debe practicarse la notificacin.
Para los efectos del artculo anterior, todo litigante deber, en su primera gestin judicial,
designar un domicilio conocido dentro de los lmites urbanos del lugar en que funcione el
tribunal respectivo, y esta designacin se considerar subsistente mientras no haga otra la parte
interesada, aun cuando de hecho cambie su morada. En los juicios seguidos ante los tribunales
inferiores el domicilio deber fijarse en un lugar conocido dentro de la jurisdiccin del tribunal
correspondiente, pero si el lugar designado se hallare a considerable distancia de aqul en que
funciona el juzgado, podr ste ordenar, sin ms trmites y sin ulterior recurso, que se designe
otro de lmites ms prximos (art. 49 CPC).
El objeto de esta disposicin es facilitar al contendor el diligenciamiento de las notificaciones
personales o por cdula que deben hacerse a cada litigante durante el pleito.
La persona es libre para designar una casa o un edificio a fin de que ah se hagan las
notificaciones; pero tiene que hacerlo dentro de determinados lmites que la misma ley seala.
Y esos lmites territoriales pueden coincidir o no con el domicilio general.
736. Domicilio del fiador. Art. 2350: el obligado a prestar fianza debe dar un fiador que est
domiciliado o elija domicilio dentro de la jurisdiccin de la respectiva Corte.
737. Domicilio especial constituido por voluntad de las partes. Puede crearse en los actos
unilaterales o en las convenciones. En este ltimo caso se llama especficamente domicilio
convencional o contractual.
Domicilio convencional
738. Finalidad. La ley permite que en un contrato puedan las partes establecer de comn
acuerdo un domicilio civil especial para los actos judiciales o extrajudiciales a que d lugar el
mismo contrato (art. 69). Esto para evitar molestias y gastos. En la prctica, se acostumbra
establecer el domicilio especial en una clusula del contrato.
739. El domicilio convencional debe aceptarse por las dos partes. De ah tambin que la simple
enunciacin que hacen las partes de su domicilio en un contrato, para el solo efecto de
individualizarse, no importa el establecimiento de un domicilio convencional.
740. El domicilio convencional debe determinarse y no fijarse vagamente.

741. Manifestacin expresa o tcita de voluntad.
1 Autores como Merlin y Laurent sostienen que el domicilio convencional siempre debe
establecerse en forma expresa. Razones:
a) No es admisible constituir domicilio especial por manifestacin tcita de voluntad, porque
supone renunciar al derecho de ser demandado ante los jueces naturales, y es un principio
general que la renuncia de los derechos no se presume.
b) La eleccin de domicilio deroga las reglas generales del domicilio, y es un axioma que las
excepciones no existen si no se establecen formalmente.
2 Planiol y Josserand, admiten la constitucin del domicilio contractual por manifestacin de la
voluntad tcita. Razones:
1 Una cosa es la voluntad tcita, que es voluntad real de la persona y otra es la voluntad
presunta, simplemente atribuida por la ley.
2 Si la voluntad de las partes existe y se manifiesta claramente, qu importa que se trate de
una renuncia a un derecho o de una derogacin o excepcin a las reglas generales del domicilio?
La CA de Valparaso, en 1914, resolvi que el domicilio convencional debe ser expresamente
pactado.
742. La designacin del lugar del pago en la convencin importa eleccin tcita de domicilio?
La determinacin de lugar para el pago no implica eleccin de domicilio en ese lugar para todo
cuanto sea ajeno al pago mismo. Pero el demandante puede entablar su accin tendiente a
obtener dicho pago ante el juez del lugar donde se estipul que deba hacerse el pago (arts. 135
y 138 COT).
743. Forma verbal o escrita. La eleccin del domicilio puede realizarse en forma verbal o escrita.
Pero en la prctica se usa slo la 2 por las dificultades de prueba de la forma verbal.
744. Eleccin en instrumento pblico o privado. La eleccin puede hacerse en cualquiera.
745. Acto en que puede efectuarse la eleccin. La eleccin puede realizarse en el mismo acto
para cuyos efectos se establece o en otro acto posterior.
Art. 186 CPC: Se prorroga la jurisdiccin expresamente cuando en el contrato mismo o en un
acto posterior han convenido en ello las partes, designando con toda precisin el juez a quien se
someten.
746. Capacidad de las partes. Deben ser capaces de contratar.
747. Constitucin por mandatario. De acuerdo con los principios generales, el domicilio
especial puede ser constituido por medio de un mandatario; pero ste, segn los autores,
deber tener poder especial.
748. Lugar que se determina: localidad o casa. La eleccin de domicilio puede cumplirse
simplemente con la designacin de una seccin territorial, provincia o comuna; pero puede
141

sealarse asimismo una casa.
749. Eleccin del domicilio de un tercero. Tambin puede fijarse como el domicilio real de un
tercero. Se crea entre las partes constituyentes y el tercero un mandato, y son las reglas de este
contrato las que gobiernan sus relaciones.
750. Eleccin del domicilio real. A veces se elige el domicilio real, el que tenan las partes al
celebrar el acto. Y este domicilio subsiste como convencional cuando deja despus de ser
ordinario para una o ambas partes. Subsiste aunque la parte que lo constituy muera y los
herederos se domicilien en otro lugar.
751. Efectos. Salvo estipulacin en contrario, los efectos consisten en que deben realizarse en l
los actos judiciales o extrajudiciales a que diere lugar el contrato para el cual se estableci el
domicilio especial (art. 69).
Entre los efectos del domicilio convencional resalta por su importancia el de la prrroga de
competencia.
752. Prrroga de competencia. En virtud de este efecto, los jueces del domicilio elegido, y no
los jueces naturales, deben entender en todo lo relativo a la convencin, a su ejecucin y
cumplimiento, a las indemnizaciones a que diere lugar, etc.
Puede faltar la prrroga de competencia en el domicilio convencional?
1 Baudry-Lacantinerie y Houques-Fourcade piensan que podra establecerse que el domicilio
elegido no produjera su efecto normal de prorrogar la competencia.
2 Planiol y Ferrara afirman que dicha prrroga en ningn caso puede faltar, pues es la razn de
ser fundamental del domicilio de eleccin.
Nuestra ley permite pactar el domicilio convencional para los actos judiciales o extrajudiciales a
que diere lugar el contrato. En el ltimo extremo, no hay margen para la prrroga de que se
habla.
753. Domicilio especial sin sealamiento de casa determinada; notificaciones. En caso que en
el domicilio especial no se haya sealado una casa determinada dnde debe realizarse la
citacin y el emplazamiento para contestar la demanda y las notificaciones que deben hacerse
al demandado?
1 Una opinin sostiene que deben practicarse en el domicilio convencional, suplindose la falta
de ubicacin o certeza con los medios generales que establece el CPC, porque de lo contrario el
domicilio convencional perdera gran parte de su valor.
2 Otra opinin afirma que las diligencias deben efectuarse en el domicilio real,
correspondiendo al juez del domicilio especial tomar las providencias necesarias al efecto.
754. Competencia para declarar la nulidad del contrato que contempla domicilio especial. Las
acciones tendientes a la declaracin de nulidad del contrato, pueden ejercitarse ante el juez
del domicilio convencional?

1 La mayora de los autores sealan que las acciones deben ejercerse ante el juez del domicilio
real, porque la nulidad pugna con el cumplimiento del contrato, y sera contradictorio que la
misma parte que alega la nulidad se fundase en las clusulas del contrato cuya nulidad pretende.
2 Una minora piensa que puede ser interpuesta en el domicilio convencional, porque todo
acto se presume vlido mientras el juez no declare su nulidad y porque nuestra ley no dice,
como en otras legislaciones, que el domicilio convencional se establece para el cumplimiento
del contrato, sino para los actos judiciales o extrajudiciales a que diere lugar, y la accin de
nulidad se traduce en un acto judicial a que da lugar el mismo contrato. Pero si el domicilio
convencional est fijado en el solo inters del demandante, puede ste emplazar al demandado
en el domicilio real, si prefiere.
755. Notificacin de la sentencia que condena al deudor. Se ha sostenido que no puede
hacerse en el domicilio convencional, porque en ste slo podran realizarse las notificaciones
que se derivan de la ejecucin misma del contrato, y una vez trabada la litis y pronunciada la
sentencia, las notificaciones seran relativas al juicio y no al contrato. Crtica. La sentencia que
condena al deudor a la ejecucin del contrato, es un acto judicial a que da lugar el mismo
contrato; por lo tanto, la notificacin de dicha sentencia correspondera hacerla en el domicilio
convencional.
756. Especialidad del domicilio convencional. Todo domicilio de eleccin es siempre especial.
Hay aplicacin del principio general de las convenciones segn el cual el alcance de ellas es
restringido y determinado por su objeto.
757. Duracin del domicilio convencional. La eleccin del domicilio es una clusula accesoria
que forma parte de una convencin y que dura lo que ella. Las partes estn ligadas, y el
domicilio elegido subsiste hasta que se ejecute enteramente el acto para el cual ha sido elegido.
Consecuencias:
1. El domicilio elegido a la muerte de la parte que lo eligi, pasa a sus herederos. En esto se
diferencia del domicilio ordinario que no es transmisible.
2. El domicilio elegido no puede cambiarse por la sola voluntad de la parte que lo ha escogido, a
menos que la eleccin haya sido hecha slo en su inters exclusivo. El autor de la eleccin de
domicilio est ligado por la convencin, y, para modificarla, precisa el consentimiento de la otra
parte.
Sin embargo, dice Planiol, hay una modificacin que puede ser hecha sin que importe
vulneracin del contrato. Si el mandatario encargado de representar al deudor ausente ha
perdido la confianza de ste, o ha muerto aqul, el que ha hecho la eleccin de domicilio puede
indicar otra persona en su lugar.
758. Los sucesores a ttulo particular, se hallan obligados por el domicilio especial?
1 S, afirman algunos.
2 Otros dicen que los sucesores particulares en principio no se hallan obligados por el domicilio
especial. Si en ciertos casos pueden aparecer obligados, no es por el hecho de ser sucesores
143

particulares, sino por haber asumido las obligaciones en las condiciones primitivas.
759. Pasa el domicilio especial del deudor directo al adquirente del inmueble hipotecado? La
CA de Talca ha dicho que aunque el deudor haya fijado domicilio en el contrato para su
cumplimiento, esta obligacin debe estimarse meramente personal e independiente del
contrato accesorio de hipoteca, gravamen constituido por el mismo deudor para asegurar el
cumplimiento de la obligacin principal. En consecuencia, el domicilio del tercer poseedor debe
determinarse segn los principios generales y sin tomarse en cuenta lo que se convino en el
contrato celebrado con el deudor directo.
Los Ministros Herrera y Romn disintieron de esta resolucin, y opinaron que debe considerarse
como domicilio del tercer poseedor el mismo que con el acreedor hipotecario convino el deudor
directo. Don Luis Claro Solar critic la doctrina de la mayora del tribunal. Si el deudor despus
de haber fijado domicilio para el ejercicio de la accin hipotecaria, vende la propiedad que
hipotec, en uso de las facultades que la ley acuerda, no por eso puede alterar las condiciones
del contrato que el acreedor exigi como condiciones del mutuo.
760. Renuncia del domicilio de eleccin. Si el domicilio convencional se ha elegido en inters de
ambas partes, es lgico que ninguna modificacin pueda hacerse al respecto sin la intervencin
de ambas. Pero si la eleccin se ha realizado slo en favor de una de las partes, puede
renunciarlo, pues la renuncia mira slo a su inters individual y no se encuentra prohibida por la
ley.
761. Interpretacin del domicilio convencional. La CS ha fallado que la clusula del domicilio
convencional debe interpretarse de acuerdo con las reglas de interpretacin de los contratos.
As, el contrato en que las partes establecen que para los efectos legales fijan su residencia en
determinada ciudad, debe interpretarse, de acuerdo con el art. 1562, en el sentido de que su
intencin es fijar su domicilio para esos efectos.
762. Suspensin del domicilio convencional con respecto a los juicios universales. Los efectos
del domicilio especial cesan o se suspenden en los casos de los juicios universales, que son los
que se refieren a todo el patrimonio de la persona.
El fundamento radica en que el fuero de atraccin que ejercen los juicios universales se halla
instituido en pro del inters general y de los terceros, debiendo, por lo tanto, prevalecer sobre
el inters individual de los estipulantes del domicilio especial.
Pero el domicilio especial recobra su imperio si por cualquier circunstancia el contrato debe
subsistir con posterioridad al trmino del juicio universal.
G. EL PATRIMONIO
763. Etimologa. Viene del vocablo latino patrimonium: lo que se hereda de los padres. La voz
castellana, tal como hoy se escribe, comenz a usarse a partir del siglo XIII.

763-a. Sentido jurdico. Conjunto de derechos y obligaciones de una persona avaluables en
dinero.
En el patrimonio slo entran los derechos que pueden apreciarse econmicamente; los que no
admiten semejante estimacin quedan fuera, y por eso se llaman extrapatrimoniales. Tienen
este carcter, por ejemplo, los derechos polticos, los derechos de la personalidad, los derechos
de familia. Todos ellos en s mismos carecen de valor pecuniario, sin perjuicio de que el dao
que derive de su violacin sea indemnizable en dinero.
764. Distincin del patrimonio respecto de los bienes que lo componen; carcter virtual. El
patrimonio es algo distinto de los bienes que lo integran o componen en un momento dado de
su existencia. En efecto, abarca no slo los bienes presentes de su titular, sino tambin los
futuros (art. 2465).
765. Activo bruto, pasivo y activo neto del patrimonio. La suma de todos los elementos
positivos del patrimonio (bienes y derechos de valor pecuniario) forman su activo bruto y la
suma de todos sus elementos negativos (deudas y cargas pecuniarias) constituyen su pasivo.
Cuando el activo es mayor que el pasivo, la diferencia recibe el nombre de activo neto.
766. Utilidad del concepto de patrimonio. El patrimonio sirve para explicar varios mecanismos
y figuras jurdicos:
a) Permite comprender cmo a la muerte de una persona todo el conjunto de sus derechos y
obligaciones transmisibles pasa unitariamente a los herederos en el estado en que se encuentre.
b) Explica el derecho de prenda general o garanta genrica de los acreedores, segn la cual
todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose
solamente los no embargables, pueden servir para que sobre ellos persiga el acreedor la
ejecucin de su crdito no satisfecho (art. 2465). Esta garanta permite al acreedor expropiar los
bienes del deudor, mediante el procedimiento de ejecucin establecido por la ley, y hacerlos
vender en pblica subasta para pagarse con el precio obtenido.
c) Explica la subrogacin real. Subrogacin es la sustitucin de una persona por otra o de una
cosa por otra. En el primer caso se habla de subrogacin personal y, en el segundo, de
subrogacin real.
La subrogacin real es la sustitucin de una cosa a otra en trminos tales que la nueva pasa a
ocupar, jurdicamente, el mismo lugar de la antigua.
La subrogacin real se explica por el carcter de universalidad de derecho que, segn la teora
clsica, tiene el patrimonio y que permite la mutacin de los elementos constitutivos de ste,
sin que por ello se altere el conjunto unitario formado por los mismos.
767. Teora clsica del patrimonio. La nocin de patrimonio existi ya en el Derecho Romano,
pero comprendiendo slo los elementos activos.
El CC no formula en ninguna teora general sobre el patrimonio, aunque muchas normas se
refieren a ste: patrimonio del desaparecido (art. 85); de las fuerzas y obligaciones de los
patrimonios (arts. 1066, 1170 y 1744); de la separacin de patrimonios (arts. 1170 y 1382), etc.
145

El primero en exponer una teora general del patrimonio fue el jurista alemn, K. S. Zachariae.
Inspirndose en l, Aubry y Rau construyeron la teora del patrimonio que ha llegado a ser
clsica.
768. Composicin del patrimonio y de la esfera jurdica. De acuerdo con la teora clsica, el
patrimonio est compuesto de relaciones activas y pasivas, es decir, de derechos y obligaciones
o deudas susceptibles de valoracin econmica. Los derechos constituyen el elemento activo, el
haber del patrimonio, y las obligaciones o deudas su elemento pasivo o el debe.
Quedan fuera del patrimonio los derechos y deberes que no admiten una avaluacin en dinero.
Pero estos derechos y deberes extrapatrimoniales, entran en una nocin ms amplia que suele
llamarse la esfera jurdica de la persona.
769. Caractersticas del patrimonio segn la teora clsica. El patrimonio es una emanacin de
la personalidad. De este principio derivan las dems caractersticas que la teora clsica atribuye
al patrimonio:
a) Toda persona, sea fsica o jurdica, tiene un patrimonio.
b) El patrimonio no es transferible, pero s transmisible por sucesin a la muerte de su titular.
c) Slo las personas pueden tener un patrimonio.
d) Principio de la unidad del patrimonio: una misma persona no puede tener sino un patrimonio,
que es uno e indivisible como la persona misma.
770. Teora objetiva; el patrimonio-fin o de afectacin. El patrimonio es slo una masa de
bienes y no se encuentra indisolublemente unido a la personalidad. La cohesin y unidad de sus
elementos arranca del fin o destino a que est afecto el conjunto de bienes. La afectacin a
determinado fin justifica la existencia y razn de ser del patrimonio. Consecuencia: posibilidad
de patrimonio sin titulares y que una sola persona pueda tener varios patrimonios.
Llevada a un extremo, defiende la idea de un conjunto de cosas como patrimonio, lo que no es
aceptable. Pero en parte de la teora objetiva resulta acogida por la doctrina con lgicas
adecuaciones.
771. Es una universalidad de derecho el patrimonio general? Se afirma que el patrimonio
general de las personas es una universalidad jurdica (universitas juris), llamada tambin de
derecho.
Por universalidad se entiende un conjunto de bienes que forman un todo. La tradicin distingue:
1 Universalidades de hecho (universitates rerum). Complejo de cosas, homogneas o
heterogneas reunidas conjuntamente por voluntad del hombre en razn del destino, o sea, de
una relacin funcional,
2 Universalidades de derecho. Complejo orgnico (creado por la ley) de relaciones jurdicas
activas y pasivas, reunidas por la pertenencia a un mismo sujeto o (siempre en su estructura
unitaria) a una pluralidad de sujetos. Generalmente los autores franceses expresan que el
patrimonio de una persona es el prototipo de la universalidad jurdica o de derecho. En cambio,
la mayora de la doctrina italiana sostiene que el patrimonio no es una universalidad, porque

toda universalidad es una cosa, y el patrimonio de una persona viva no lo es y por eso no se
puede adquirir ni enajenar mediante un acto jurdico entre vivos. Slo la sucesin o patrimonio
de una persona muerta es una cosa, una universalidad jurdica, y por ser una cosa puede
adquirirse y enajenarse mediante un acto entre vivos.
772. Patrimonios separados. Masas o ncleos patrimoniales que la ley crea para someterlos a
un rgimen jurdico propio que esa misma ley juzga adecuado o conveniente. Ej.: peculio
profesional del hijo, patrimonio propio de los cnyuges en sociedad conyugal, etc.
773. Patrimonio autnomo. Es aquel que transitoriamente carece de sujeto.
Su inters prctico es la conservacin del patrimonio y no se vea abandonado mientras advenga
su titular o sean empleados los bienes que lo forman. Ej.: herencia yacente.
Diferencias entre patrimonio separado y el autnomo. El primero implica una desconexin del
patrimonio general de la persona, pero su titularidad contina en la misma, lo que no ocurre
con el patrimonio autnomo, que siempre desemboca en otro titular.
CAPTULO XXIX: DERECHOS DE LA PERSONALIDAD
774. Definiciones. Derechos primordiales o de la personalidad son los que tienen por fin
defender intereses humanos ligados a la esencia de la personalidad, o aquellos derechos que
toda persona fsica, en la calidad de sujeto jurdico, lleva inseparablemente desde su origen y
que solo presuponen la existencia de la persona.
774-a. Polmica sobre la configuracin de los derechos de la personalidad. Muchos afirman
que los derechos de la personalidad no pueden configurarse como verdaderos derechos
subjetivos, porque todo derecho subjetivo entraa como elementos distintos el sujeto y el
objeto, y en los derechos de la personalidad aparecen confundidos. Se contesta que el objeto es
un ente distinto de la persona, aunque tiene carcter personal: la vida, el honor, la integridad
fsica.
775. Proteccin constitucional de los derechos de la personalidad. Muchas constituciones
polticas dan cabida en sus textos a varios derechos de la personalidad. De esta manera se
pueden hacer valer contra los poderes pblicos del Estado y contra los particulares. La CPR
asegura dichos derechos en su art. 19.
776. Defensa de los derechos de la personalidad por el recurso de proteccin. Algunos de los
derechos del art. 19 CPR pueden defenderse, entre otros medios, por el recurso de proteccin
(art. 20), que jurdicamente es una accin cautelar de ciertos derechos fundamentales frente a
los menoscabos que pueden experimentar como consecuencia de actos u omisiones ilegales o
arbitrarios de las autoridades o los particulares.
Esta accin se tramita a travs de un procedimiento breve para restablecer prontamente el
imperio del derecho afectado, sin perjuicio de que se discuta ante la justicia ordinaria, en forma
147

lata, la cuestin surgida. Es competente para conocer de la accin la CA respectiva (art. 20 CPR).
777. Naturaleza y caracteres de los derechos de la personalidad. De acuerdo el Derecho
Natural, derivan de la propia naturaleza humana y son preexistentes a su reconocimiento por el
Estado. Ese es su fundamento, pero su efectividad deriva del reconocimiento de ste.
Caracteres:
1) Generales, porque todas las personas, por el simple hecho de serlo, se constituyen en sus
titulares.
2) Absolutos, porque su respeto puede imponerse a todos los dems sujetos.
3) Extrapatrimoniales, es decir, en s mismos no son avaluables en dinero.
4) Esenciales. El ser humano desde que nace los tiene y slo se extinguen con su muerte.
5) Indisponibles. No pueden renunciarse, cederse, transmitirse ni transigirse.
6) Imprescriptibles: no se pierden por el no uso.
778. Los derechos de la personalidad con relacin a las personas jurdicas. Las personas
jurdicas tambin tienen derechos de la personalidad compatibles con su naturaleza incorprea,
como el derecho al nombre, al honor, pero no a la inviolabilidad fsica, que es inconcebible
respecto de seres que no se tocan.
779. Clasificaciones. Por va de ejemplo, citaremos una de estas clasificaciones doctrinarias:
I. Derecho a la vida.
II. Derecho a la integridad fsica o corporal.
III. Derecho de disposicin del propio cuerpo y del propio cadver.
IV. Derecho al libre desarrollo de la propia actividad o derecho de libertad.
1. Derecho a la libertad de locomocin, de residencia o de domicilio.
2. Derecho a la libertad matrimonial.
3. Derecho a la libertad contractual y comercial.
4. Derecho a la libertad de trabajo.
V. Derecho al honor.
VI. Derecho a la imagen.
VII. Derecho moral de autor y de inventor.
VIII. Derecho al secreto epistolar, telegrfico y telefnico.
Otros autores, agrupan, por un lado, a los derechos que protegen la inviolabilidad fsica de la
persona, y, por otro, a los que resguardan su integridad moral.
780. a) Derecho a la proteccin de la propia integridad fsica. Este derecho acta a travs de las
normas penales que castigan el homicidio y las lesiones personales, la ayuda e instigacin al
suicidio. Adems, la legtima defensa es una causa de justificacin de los males que el agredido
pueda causar al agresor.
La CPR asegura a todas las personas el derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica. La ley
protege la vida del que est por nacer (art. 19 N 1). Y esto hoy lo hace sin restricciones.
El que sufre un atentado contra su integridad fsica o psquica, tiene el derecho de demandar el

cese de ese hecho, la sancin penal que merezca y la indemnizacin del dao material y moral
experimentado (art. 20 CPR; arts. 2314 y 2329 CC).
781. b) Actos de disposicin sobre el propio cuerpo. La ley autoriza a las personas para que en
vida, donen rganos, tejidos o partes de su cuerpo para el injerto o trasplante en otras personas.
La enajenacin debe ser a ttulo gratuito, con fines teraputicos y realizada con una serie de
requisitos exigidos en vista de la trascendencia del acto. Todos esos requisitos se encuentran
establecidos en la Ley N 19.451, sobre Trasplante y Donacin de rganos, DO.10.04.1996,
modificada por la ley 20.673, DO 07.06.2013, que presume la voluntad de donacin por el solo
ministerio de la ley, salvo voluntad contraria expresada en instrumento otorgado ante notario
pblico (art. 2 bis inc. 2).
Disminuciones transitorias de la propia integridad fsica. Estas disminuciones pueden llevarse a
cabo sin restricciones e incluso a ttulo lucrativo. Ej: ventas de sangre para transfusiones.
Se subentiende que no caben disposiciones del propio cuerpo cuando contraran las leyes, el
orden pblico o las buenas costumbres. De ah que no se podra exigir a una mujer el
cumplimiento de un contrato que la obligue a desempearse como meretriz.
Las partes ya separadas del cuerpo, desde el momento mismo de la separacin, pasan a ser
bienes autnomos y nada obsta a su libre disposicin.
782. c) Disposicin del propio cadver. Toda persona legalmente capaz tiene derecho a
disponer de su cadver o de partes de l con el objeto de que sea utilizado en investigaciones
cientficas, docencia universitaria, elaboracin de productos teraputicos o injertos. Tambin
puede utilizarlo para trasplante de rganos con fines teraputicos. El donante debe manifestar
su voluntad por escrito, pudiendo revocarla en la misma forma, todo ello de acuerdo con las
solemnidades que seala el reglamento (art. 146 CS).
783. d) Derecho al honor. En sede penal, es protegido con la sancin de los delitos de calumnia
e injuria (arts. 412 y 416 CP). La calumnia es la imputacin de un delito determinado pero falso y
que puede actualmente perseguirse de oficio. Injuria es toda expresin proferida o accin
ejecutada en deshonra, descrdito o menosprecio de otra persona.
Generalmente, todos los delitos penales adems dan lugar a una indemnizacin pecuniaria a
favor de la vctima, por daos materiales y morales. Sin embargo, por excepcin, las
imputaciones injuriosas contra el honor o el crdito de una persona no dan derecho para
demandar una indemnizacin pecuniaria, a menos de probarse dao emergente o lucro cesante,
que pueda apreciarse en dinero (art. 2331 CC). Esta disposicin no tiene razn de ser y debera
ser eliminada.
La ley N 19.733 sobre libertades de opinin e informacin y ejercicio del periodismo, en su art.
29, establece que sern sancionados con las penas corporales de los arts. 413, 418 inc. 1 y 419
CP, y con multas de de diversa consideracin los delitos de calumnia e injuria cometidos a travs
de cualquier medio de comunicacin social.
784. e) Derecho a la intimidad. Es un principio que nadie puede interferir en la vida ntima de
149

una persona, como tampoco divulgarla, a menos que ella lo consienta o la ley lo autorice. La
CPR asegura el respeto a la vida privada y pblica de las personas (art. 19, N 4).
El problema surge cuando se trata de conciliar la libertad de opinin e informacin por los
medios de comunicacin social, con el derecho de cada uno a que terceros no se entrometan en
la propia vida privada. La solucin exige determinar el lmite entre el legtimo ejercicio del
derecho de crnica y de crtica, por una parte, y la indebida invasin de la esfera ajena, por otra.
Para esto ha de tenerse en cuenta el inters y la concreta voluntad del particular y el inters de
la colectividad de conocer y ponderar hechos y personas que adquieren importancia pblica. La
aplicacin prctica de esta pauta importa una cuestin de hecho. La ley N 19.733 establece
normas sobre libertades de opinin e informacin y ejercicio del periodismo.
785. f) Inviolabilidad de las comunicaciones y papeles privados. La CPR garantiza la
inviolabilidad de toda forma de comunicacin privada (art. 19, N 5). La garanta abarca la
epistolar, la telegrfica, la telefnica, etc.
El CP castiga al que abriere o registrare la correspondencia o los papeles de otro sin su voluntad.
La pena es mayor si el intruso divulga o se aprovecha de los secretos que aqullos contienen (art.
146, inc. 1).
La anterior disposicin punitiva no es aplicable entre cnyuges, ni a los padres, guardadores o
quienes hagan sus veces, en cuanto a los papeles o cartas de sus hijos o menores que se hallen
bajo su dependencia. Tampoco es aplicable a aquellas personas a quienes por leyes o
reglamentos especiales se les autoriza instruirse de la correspondencia ajena (art. 146, incisos
2 y 3 CP).
Basta que el individuo abra la correspondencia o registre los papeles ajenos para que cometa el
delito. Nuestro CC no regula las condiciones para divulgar comunicaciones de carcter
confidencial. Planteada al respecto una cuestin, el juez deber llenar la laguna legal
recurriendo a la equidad.
786. g) Derecho a la imagen. Tendencias:
1 Tal derecho existe plenamente;
2 Ese derecho no existe y la persona de cuya imagen se han aprovechado otros slo puede
reclamar si se la perjudica en su prestigio moral.
El autor se inclina por la 1. En Chile la imagen no est regulada, aunque hay disposiciones
aisladas que se refieren a fotografas y retratos.
787. h) Las libertades. Se entiende por libertad la facultad de obrar conforme a la propia
determinacin, sin imposicin ajena alguna. Se distingue:
1) Libertad fsica de locomocin.
2) Libertad civil o libertad de obrar a su antojo dentro de los lmites fijados por la ley civil;
3) Libertad poltica: derecho de tomar parte, en la forma determinada por la Constitucin, en el
gobierno del Estado;
4) Libertad de conciencia: poder de obrar segn la propia conciencia, sobre todo en materia de
religin;

5) Libertad de pensamiento: facultad de manifestar exteriormente el pensamiento, por escrito o
de palabra.
Todas las libertades aparecen en una u otra forma en la CPR, y sta agrega otras ms especficas,
como la de reunirse y asociarse, la de trabajo, etc. (art. 19).
El CP sanciona las violaciones que, en cuanto a la libertad y seguridad, puedan cometer los
particulares contra otros (arts. 141 a 147) y los agravios inferidos por los funcionarios pblicos a
los derechos garantidos por la CPR (arts. 148 a 161).
788. i) La inviolabilidad del hogar. Libertad de encerrarse en lo suyo. La CPR asegura una
inviolabilidad del hogar, el cual slo puede allanarse en los casos y formas determinados por la
ley (art. 19, N 5). Nadie puede entrar en la casa en que reside o mora una persona contra la
voluntad de sta, ni efectuar ah una medida judicial o una pesquisa, salvo los casos previstos
por la ley.
789. j) Derecho al nombre. Toda persona tiene derecho al nombre que, con arreglo a la ley, le
corresponde, segn vimos al tratar el nombre entre los atributos de la personalidad.
790. k) Derecho moral de autor. Las leyes reconocen al autor de toda obra escrita, sea literaria,
cientfica o tcnica, dos clases de derechos:
a) Patrimonial: faculta al autor para explotar econmicamente su obra, en diversas formas y de
un modo exclusivo.
b) Moral: exterioriza el lazo entre la personalidad del autor y su obra. Se traduce en un cmulo
de facultades, tales como: defender la paternidad de la obra; exigir que se le reconozca e
indique como autor de la misma; la de decidir si sus escritos se publican o no; la de oponerse a
toda modificacin, deformacin o mutilacin de ellos; la de impedir cualquier utilizacin de la
obra que pueda menoscabar su honor o reputacin; la de destruir la obra o retirarla de la
circulacin. Claro que en estos dos ltimos casos el autor puede verse obligado a indemnizar a
terceros.
En Chile el derecho de autor est regulado por la Ley N 17.336 de Propiedad Intelectual.
791. Sanciones de los derechos de la personalidad. La violacin de los derechos de la
personalidad otorga al damnificado la facultad de demandar el cese del hecho perturbatorio, las
sanciones penales que puedan corresponder al autor de ste y las indemnizaciones a que haya
lugar.
Aunque algunos derechos de la personalidad no estn especficamente amparados por la ley
positiva, si su violacin importa un dao para la persona, sta puede demandar indemnizacin
de perjuicios de acuerdo a las reglas generales (arts. 2314 y 2329 CC). El dao indemnizable
puede ser material o moral. La indemnizacin ha de pagarse, por lo general, en dinero, salvo
que expresamente la ley no admita esta forma de indemnizacin.
TTULO SEGUNDO. DE LAS PERSONAS JURDICAS
151
CAPTULO XXX: NOCIONES GENERALES. HISTORIA. NATURALEZA JURDICA. CLASIFICACIN

A. NOCIONES GENERALES
792. Idea esencial de la personalidad jurdica. Sujetos de derecho son todos los seres que el
ordenamiento jurdico considera capaces de tener derechos y obligaciones.
Las personas jurdicas se trata de conjuntos de hombres o de bienes jurdicamente organizados
y elevados por dicho ordenamiento a la categora de sujetos de derecho.
793. Definiciones. Se llama persona jurdica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y
contraer obligaciones, y de ser representada judicial y extrajudicialmente (art. 545, inc. 1 CC).
Crtica. La definicin no precisa la esencia de las personas jurdicas; indica ms bien sus atributos.
Definicin doctrinaria. Unidad orgnica resultante de una colectividad organizada de personas o
de un conjunto de bienes, a la cual, para la consecucin de un fin social durable y permanente,
se le reconoce por el ordenamiento jurdico una capacidad propia para adquirir y ejercer
derechos.
794. Corporaciones y fundaciones. Clasificacin atendiendo a su estructura.
La corporacin est formada por una pluralidad de personas fsicas determinadas que aplican
los medios materiales destinados al logro del fin comn y de esta manera cooperan activamente
a la consecucin de este fin. Se rigen por s mismas con voluntad propia.
Las fundaciones, estn constituidas por una masa de bienes, un patrimonio, destinado por la
voluntad de una persona, el fundador, a prestar ciertos servicios a una pluralidad de personas
indeterminadas.
En la corporacin la colectividad de personas juega un papel activo, pues forma la voluntad de la
persona jurdica y determina la aplicacin de los bienes materiales para alcanzar el fin comn
que ha movido a la constitucin del ente.
En la fundacin la colectividad de personas fsicas indeterminadas tiene un rol puramente
pasivo; se limita a recibir los beneficios que resultan de la utilizacin del patrimonio destinado a
constituir y hacer funcionar el ente.
795. Asociacin; sociedad. En un sentido amplio las asociaciones comprenden a las
corporaciones y las sociedades; pero en una acepcin especfica es palabra que slo se emplea
como sinnima de corporaciones.
La sociedad importa la conjuncin de bienes y servicios de dos o ms personas que se unen en
forma ms o menos permanente para ejercer una empresa con fines de lucro. Esta unin se
celebra por un contrato que, cumpliendo con los requisitos legales, origina una persona jurdica.
El contrato de sociedad envuelve una asociacin de dos o ms personas, pero se distingue de la
corporacin en que sta persigue fines ideales, mientras que la sociedad va tras objetivos de
lucro. Las sociedades se reglamentan en otros ttulos CC, del CCo y en leyes especiales.

796. Requisitos bsicos para la existencia de una persona jurdica.
1) Que surja como una entidad distinta e independiente de las personas que la componen o
dirigen.
2) Que le sean reconocidos por el Estado derechos y obligaciones propios de ella, y no privativos
de los elementos o miembros componentes (art. 546).
797. Terminologa. La denominacin fue patrocinada por Savigny. Pero tambin suelen
llamarlas: personas morales, ficticias, abstractas, incorporales, colectivas o sociales. Las
expresiones ms empleadas son las de personas jurdicas y personas morales.
798. Personalidad y personera. Cuando a un ente se le reconoce capacidad para ser sujeto de
derechos, dcese que tiene personalidad, que no hay que confundir con la de personera, que es
la facultad de una persona para representar a otra.
B. HISTORIA
799. Derecho Romano. Las corporaciones tuvieron personalidad jurdica propia, es dudoso que
la hayan tenido las fundaciones, las organizaciones establecidas por el destino de una masa de
bienes a fines determinados de beneficencia, religin, instruccin, etc.
Algunos autores, admiten que en los ltimos tiempos del Imperio Romano las fundaciones
piadosas adquirieron personalidad jurdica propia.
800. Derecho Germnico. Es discutido. Algunos afirman y otros niegan que si bien conoci una
variedad grande de asociaciones, no tuvo fuerza de abstraccin bastante para concebir un ente
distinto de los individuos asociados. En cuanto a las fundaciones, parece cierto que los
germanos no les reconocieron personalidad jurdica propia.
801. Edad Media. Aqu se plantea la cuestin de las personas jurdicas. Los glosadores y los
canonistas reconocieron la personalidad jurdica de las asociaciones; pero unos y otros
discreparon en diversos puntos, sobre todo en materia de responsabilidad de las personas
jurdicas.
Es el Derecho Cannico el que construye la teora jurdica de la fundacin (corpus mysticum).
802. Perodo siguiente al de los posglosadores; la Revolucin Francesa. Los juristas slo repiten
conceptos ya formulados, pero no hacen aportaciones originales.
Se insiste mucho en esta poca en el principio segn el cual las personas jurdicas necesitan,
para nacer como tales, la autorizacin del poder pblico.
803. Conclusin. La teora de la personalidad jurdica se ha formado por la influencia de tres
derechos: el romano, el germnico y el cannico, correspondiendo el predominio al primero. Sin
embargo, en materia de fundaciones, el desenvolvimiento de la teora se debe principalmente al
Derecho Cannico.
153
804. Reglamentacin de las personas jurdicas en las legislaciones.

C. NATURALEZA JURDICA
805. Planteamiento del problema; diversas teoras.
a) Teora de la ficcin doctrinal
806. Afirmacin de esta teora. Si bien la realidad palpable slo induce a reconocer como
sujetos de derecho a los seres humanos, no puede negarse que admitir ficticiamente como
personas a entes configurados por la doctrina es un artificio, cmodo, til y hasta necesario
para fijar el titular del derecho cuando se juntan individualidades numerosas y no muy bien
determinadas.
807. Ataques. A juicio de algunos, la persona jurdica es un burdo artificio creado intil y
abusivamente por la doctrina y que debera eliminarse de la ciencia jurdica.
808. 1 Ataques de los que niegan la existencia de los derechos subjetivos. Los que niegan la
existencia de los derechos subjetivos, lgicamente deben negar la personalidad a la cual se
atribuyen esos derechos.
Crtica. Esta concepcin filosfica no puede ser discutida aqu. Cualquiera que pueda ser su valor,
lo cierto es que es completamente extraa a las concepciones del c. francs (y del chileno) y a la
organizacin de las relaciones de derecho segn esos Cdigos. Adems, nada est menos
demostrado que la falsedad o la inutilidad de los derechos subjetivos.
809. 2 La propiedad colectiva. Planiol sostiene que es una concepcin simple, pero superficial
y falsa que oculta a las miradas la persistencia hasta nuestros das de la propiedad colectiva al
lado de la propiedad individual. Segn esta doctrina, no habra, pues, personas jurdicas. Slo
existira al lado de los patrimonios privados, patrimonios colectivos.
Crticas:
1) Se aplica difcilmente a las personas jurdicas que no son corporaciones como los hospitales,
escuelas y fundaciones diversas. En qu personas fsicas hallar el verdadero apoyo de sus
derechos?
2) Al confundir la propiedad colectiva y la personalidad jurdica, se olvida la naturaleza
extrapatrimonial de muchos de los atributos de la personalidad moral.
Rplicas:
1) Los hospitales y otras fundaciones pertenecen a la colectividad de sus beneficiarios, que la
ms de las veces son los ciudadanos de la nacin toda.
2) Carece de valor desde el momento que se admite que los derechos extrapatrimoniales
pueden, como los patrimoniales, ser sustentados colectivamente.
Conclusin. Finalmente es una simple cuestin de terminologa y las teoras de la propiedad

colectiva, excepcin hecha de las palabras, en nada se diferenciaran de la doctrina de la
realidad tcnica.
810. 3 Propiedad de afectacin. Brinz y Bekker, aun admitiendo que determinados derechos y
obligaciones pueden ligar a unas personas fsicas con otras, estiman que los derechos y
obligaciones no tienen necesariamente por base a las personas. Existiran patrimonios sin dueo,
basados en la afectacin a un fin nico de todos los bienes que forman parte de ellos. Esta
afectacin tendra el carcter de propietario. Tal sera el caso de los patrimonios adscritos a los
fines respectivos de las asociaciones, de las fundaciones y del Estado.
La norma garantiza la afectacin de ciertos bienes al cumplimiento de ciertos fines, sin crear por
eso sujetos de derechos.
La teora, confundida a veces con la de la propiedad colectiva, induce a pensar que slo hace un
juego de palabras: se rehsa ver un sujeto de derechos en el establecimiento o en el grupo de
que se trata, pero se ve un sujeto de derechos en el patrimonio de ese establecimiento o esa
agrupacin; esto no es ms que un artificio de lxico.
811. 4 Teora individualista o del sujeto colectividad. Basada en algunas ideas de Ihering,
sostiene que slo el hombre puede ser sujeto de derecho. Los verdaderos sujetos del derecho
no son las personas jurdicas, sino los destinatarios de los derechos colectivos.
La llamada persona jurdica, no es ms que la forma mediante la cual los miembros aislados
manifiestan sus relaciones jurdicas al mundo exterior, forma que ninguna importancia tiene
para las relaciones jurdicas de los miembros entre s y que ha sido creada en razn de un fin
puramente prctico.
En cuanto a las fundaciones, la personificacin es la forma adecuada de un patrimonio a los
intereses y a los fines de personas indeterminadas. El eje de todo el mecanismo de las
fundaciones est en los destinatarios. Si son determinados, tienen accin y, en tal caso, son
ellos los verdaderos sujetos de la fundacin; en caso contrario, no.
Crtica. Confunde el goce y la pertenencia del derecho. Se pueden gozar los beneficios de ciertos
bienes sin ser propietario ni poder disponer de ellos. Por otra parte, como observa Ferrara,
pueden existir fundaciones sin destinatarios o establecidas a favor de la Humanidad sin
distincin.
812. Neoficcionismo doctrinal; teora de la incertidumbre del sujeto de derecho. A pesar de la
mayora contraria a la teora de la ficcin doctrinal, han surgido voces aisladas en su defensa.
Para el licenciado mexicano Manuel Cervantes, la persona jurdica no representara otra cosa
que un caso de patrimonio o derechos sin sujetos ciertos o determinados, pero susceptibles de
determinarse. Mientras no ocurra la determinacin es cmodo y til suponer la existencia de
una persona ideal por medio de una ficcin jurdica. El sujeto incierto e indeterminado que se
oculta detrs de la ficcin surge en el momento de la liquidacin, o sea, en el momento mismo
en que desaparece, como innecesario, el artificio jurdico de la persona moral. Y ese sujeto
siempre viene a ser, necesariamente, un hombre o un grupo de hombres.
155

b) Teora de la ficcin legal
813. Afirmaciones de esta teora. Las nicas personas que realmente existen son los seres
humanos. Las personas jurdicas, son ficciones creadas por el legislador: ste, fundado en
razones de inters general, finge la existencia de estas personas, hacindolas jugar un papel
anlogo al de las personas humanas.
Crtica. La teora, popularizada por Savigny y los dems representantes de la escuela histrica,
domin hasta la 2 mitad del siglo XIX. Pero su falta de liberalismo hizo nacer todas las teoras
divergentes.
1 Descansa en un postulado no demostrado, puesto que parte de la idea a priori de que las
personas fsicas son los nicos verdaderos sujetos de derecho. Y de esta afirmacin discutible
saca una consecuencia tirnica: slo la ley puede permitir a un establecimiento o a un ente
colectivo el poseer un patrimonio. Adems, hay al menos una que no toma su personalidad del
Estado: el mismo Estado.
2 Atribuir el derecho a un sujeto ficticio equivale a confesar que no existe un sujeto real.
Rplica. La teora de la incertidumbre en el sujeto de derecho tambin permite rebatir las
objeciones. Con ella se llega precisamente a demostrar, dicen sus partidarios, que los nicos
verdaderos sujetos de derecho son las personas fsicas, pues al determinarse el sujeto que se
oculta tras la ficcin, siempre resulta, en ltimo anlisis, un hombre o un grupo de hombres.
En cuanto a la personalidad del Estado, dicen los neoficcionistas, el titular indeterminado e
incierto de sus derechos es una masa cambiante de hombres, es el pueblo.
Segn la teora de la incertidumbre o indeterminacin en el sujeto de derecho, la ficcin no
equivale a confesar que no existe un sujeto real, sino que es un admirable artificio que consiste
en suponer la existencia de un ente ficticio all donde el verdadero sujeto de derecho est
incierto o indeterminado. La personalidad jurdica no es una creacin legislativa sino la solucin
de un problema jurdico.
814. Teora que acepta el Cdigo Civil Chileno. Teora de la ficcin legal, segn se desprende:
1) De la definicin del art. 545, que dice: Se llama persona jurdica a una persona ficticia.
2) De la historia de la ley. En una nota que aparece en el Proyecto de 1853 se dan como
antecedentes del Cdigo en este punto, a Pothier y a Savigny, que era el gran sostenedor de la
teora de la ficcin legal.
c) Teora de la personalidad jurdica realidad tcnica
815. Afirmaciones de esta teora. Ninguna imposibilidad hay en concebir derechos que
pertenezcan a otros seres que no sean los individuos humanos. Ser sujetos de derecho es una
realidad lgica y a veces necesaria. El Derecho Romano y el Antiguo Derecho haban ya
comprendido as la personalidad moral.
Pero esta realidad se considera puramente tcnica. Aparece como la traduccin ms simple y
ms lgica de fenmenos jurdicos ya indiscutibles..
Partidarios son, entre otros, Michoud, Saleilles, Gny, Ferrara, Colin y Capitant.
d) Teora de la realidad objetiva

816. Diversas direcciones de esta teora. Las personas jurdicas presentan los mismos
caracteres objetivos que las personas fsicas, y responden, en consecuencia, a la misma
definicin filosfica de la persona.
Crtica. Se ha dicho que es intil e inexacta.
1 Intil, porque no es necesario, para descartar la teora de la ficcin, demostrar que las
asociaciones son personas, en el sentido filosfico de esta palabra y que estn dotadas de una
voluntad propia; basta con aceptar que ellas pueden ser personas en el sentido jurdico.
2 Inexacta, porque no es cierto que la pretendida voluntad de las personas jurdicas sea
distinta de la de las personas fsicas que expresan esa voluntad. No podra rigurosamente
pretenderse sino cuando se trata de una agrupacin cuyas decisiones se toman por la asamblea
o Junta General. Pero cuando una decisin puede ser tomada, en nombre de una persona moral
por un solo hombre, cmo sostener que esta persona moral tiene una voluntad colectiva
distinta de la de su intrprete? En realidad, la nocin de personalidad jurdica no supone
necesariamente una voluntad distinta.
d) Otras teoras
817. Teora normativa de Kelsen. De acuerdo con su teora pura del derecho la nocin de
persona, para el derecho, no es una realidad, sino un concepto inmanente al mismo orden
jurdico y comn a todas sus manifestaciones posibles.
La circunstancia de que por lo general la norma atribuya los derechos o facultades a los seres
humanos no quiere decir que el concepto jurdico de persona deba coincidir con el concepto
filosfico de hombre (ente humano racional), mxime si se tiene presente que al mismo ser
humano el derecho no lo considera en su actuacin ntegra y total, sino slo en el obrar
jurdicamente relevante.
818. Teora eclctica de tipo realista. Bonnecase ha esbozado una doctrina realista, que
armoniza los diversos puntos de vista con los que se ha pretendido caracterizar la subjetividad
jurdica, tales como el concepto de inters, el de la voluntad y el de la organizacin.
Proposiciones:
1) La personalidad moral supone la existencia de un inters colectivo, en oposicin a la
personalidad fsica, que es la expresin del conjunto de los intereses inherentes a cada individuo
y que se impone a la proteccin del derecho.
2) La personalidad moral requiere la existencia de un organismo destinado a concentrar los
esfuerzos de los asociados, o el aprovechamiento de los bienes comunes, para la realizacin del
objeto que rige el inters colectivo en juego en cada caso.
3) La personalidad moral lleva consigo, de parte de sus miembros o beneficiarios, la conciencia
real, supuesta o impuesta, del inters colectivo en juego y del fin realizado o por realizar en
funcin de este inters.
157

4) El reconocimiento de la personalidad moral se impone cientfica y racionalmente tan pronto
como un grupo o una obra reviste una individualidad social suficientemente caracterizada.
5) La nocin de persona moral es una, y la persona moral y la persona fsica se confunden en la
nocin de sujeto de derecho. Adems, la existencia de la personalidad moral depende de la
personalidad fsica: hay un lazo indisoluble entre la nocin de persona moral y la nocin de
persona fsica.
Conclusiones crticas
819. Subsistencia del problema; complicacin producida por la doctrina. Si la discusin de los
autores ha iluminado buena parte del campo de las personas jurdicas, no es menos cierto que
ha complicado algunos puntos bsicos, sobre todo por la tendencia especulativa de ciertos
tratadistas que, olvidando el fin prctico del Derecho, han concedido primaca, en cierto modo,
al aspecto filosfico del problema.
820. Aportes parciales tiles; tendencia conciliadora.
821. Rechazo de la idea de la ficcin. En lo que hoy existe una gran mayora de opiniones
concordantes es en el rechazo de la antigua teora de la ficcin. Sin embargo, no faltan voces
aisladas que la defienden.
822. Inexistencia del antagonismo entre lo natural y lo jurdico. La doctrina moderna ha dejado
en claro que no se contraponen, como trminos antagnicos, lo natural y lo jurdico.
823. Elemento real y elemento arbitrario en la creacin de las personas jurdicas. El elemento
real est constituido por aquellos intereses que el nuevo ente est llamado a tutelar, que
naturalmente preexiste al reconocimiento de la persona y que el derecho toma slo como
presupuesto o substrato, y el elemento arbitrario lo da el reconocimiento de la personalidad,
artificio por medio del cual el particular ordenamiento jurdico positivo concede proteccin a
intereses y situaciones que en otros ordenamientos pueden muy bien encontrar distintos
expedientes que los tutelen.
824. Ventajas prcticas de la adopcin de una teora u otra. Si bien es posible explicar ms
cabalmente con la teora de la realidad muchos problemas que plantean las personas jurdicas,
tambin es cierto que hay cuestiones en que no se divisan las ventajas prcticas de adoptar una
concepcin u otra.
1 La autorizacin del poder pblico tiene en la teora de la ficcin un valor constitutivo,
mientras que en la teora de la realidad tiene un valor puramente declarativo. Pero la verdad es
que la persona jurdica slo es tal, cualquiera que sea la doctrina que se adopte, desde el
momento que el poder pblico le presta su reconocimiento; antes no es sujeto de derecho, ni
en acto ni en potencia. La misma intervencin estatal se hace presente en la disolucin de las
personas jurdicas.

2 Dentro de la teora de la ficcin las personas jurdicas tienen la capacidad conferida por la ley
y que dentro de la teora de la realidad, en cambio, estn investidas de amplia capacidad de
derecho, salvo restriccin legal expresa. Tampoco esta afirmacin es totalmente exacta. Los
ordenamientos jurdicos positivos reconocen a las personales morales la capacidad necesaria
para lograr sus fines.
D. CLASIFICACIN
825. Enunciacin. Por su funcin, se dividen en:
1 Pblicas (o de derecho pblico)
2 Privadas (o de derecho privado).
a) Sociedades o personas jurdicas con fines de lucro.
b) Personas jurdicas que no tienen por objeto el lucro.
1. Corporaciones
2. Fundaciones.
826. Distincin entre las personas jurdicas de derecho pblico y de derecho privado. Criterios:
Tabla 10. Personas jurdicas de derecho pblico y de derecho privado

Personas jurdicas de Derecho Pblico
Personas jurdicas de Derecho Privado
Despliegan su actividad para lograr un Buscan un fin privado. Sin embargo, hay
fin de carcter pblico, que interesa al actividades encaminadas a fines privados
Estado.
que indudablemente llenan necesidades
de inters pblico.
El valor de las El ordenamiento jurdico dota de valor Esta superior posicin no la tienen los
manifestaciones
preponderante, al menos en la esfera entes privados respecto de los
de voluntad
del
Derecho
Pblico,
a
la particulares con los que tratan.
manifestacin de voluntad de los
entes pblicos frente a la de los
particulares con los que entran en
relacin.
Institucin
Se instituyen directamente por el Surge a la vida por la iniciativa de los
Estado o por otros entes pblicos. se particulares.
caracterizan por su encuadramiento
en la administracin pblica.
Poderes
de Gozan de poderes de imperio.
No gozan de poderes de imperio.
imperio
Control
Estn
sometidos
al
control Por
lo
general,
no,
aunque
administrativo
administrativo.
excepcionalmente algunos estn sujetos a
fiscalizaciones estatales.
El fin del ente
159

Tabla 11. Personas jurdicas de derecho pblico y de derecho privado. Criterios de la jurisprudencia
chilena
Personas jurdicas de Derecho Pblico
Iniciativa para la Sacan su existencia de resoluciones de
creacin del ente las autoridades constituidas.
Potestades
Gozan del atributo denominado imperio,
pblicas
en virtud del cual pueden dictar normas
de carcter obligatorio. Se objeta que
hay entes privados con anloga potestad,
como, por ejemplo, los concesionarios de
servicios pblicos.
Naturaleza del fin Tienen por objeto servir fines pblicos, a
la manera que lo hacen las autoridades
dentro de la esfera de accin que les est
sealada.
Fuente de
recursos
Personas jurdicas de Derecho Privado

Emanan directamente de la iniciativa
de los particulares.
No gozan de imperio.
No estn llamadas a realizar los fines

propios de los poderes pblicos, sino a
cumplir las aspiraciones personales de
los mismos asociados o las de los
fundadores.
los Son proporcionados por la generalidad Obtienen sus recursos de los individuos
de los habitantes de la nacin a que el que las componen o de las personas
ente pertenece.
que las establecen.
Conclusin: ningn criterio aislado sirve para caracterizar a una persona jurdica de pblica o
privada.
CAPTULO XXXI: PERSONAS JURDICAS DE DERECHO PBLICO
A. NORMAS QUE LAS REGULAN
827. Legislacin especial sobre su organizacin y administracin. Tampoco se extienden las
disposiciones de este ttulo a las corporaciones o fundaciones de derecho pblico, como la
Nacin, el Fisco, las municipalidades, las iglesias, las comunidades religiosas y los
establecimientos que se costean con fondos del erario: estas corporaciones y fundaciones se
rigen por leyes y reglamentos especiales (art. 547 inc. 2) .
828. Inteligencia de la norma del inciso 2 del art. 547. Observaciones:
1) Lo nico que dice es que las reglas establecidas en el Ttulo XXXIII del Libro I CC sobre la
organizacin y administracin de las corporaciones y fundaciones no son aplicables a las
personas jurdicas de derecho pblico, porque otras leyes y reglamentos las gobiernan.
2) No importa excluir a las personas jurdicas de derecho pblico de las normas CC en cuanto a
los actos que les son plenamente aplicables. Ej. art. 2497: Las reglas relativas a la prescripcin
se aplican igualmente a favor y en contra del Estado, de las iglesias, de las municipalidades, de
los establecimientos y corporaciones nacionales, y de los individuos particulares que tienen la
libre administracin de lo suyo.

Con razn ha dicho la CS que el Fisco, en sus relaciones contractuales con los particulares, est
ante el Derecho Civil sujeto, como cualquiera otra persona, a las disposiciones comunes
relativas a la validez de los contratos que celebre.
3) La enumeracin de las personas jurdicas de derecho pblico es slo por va de ilustracin y
ejemplo.
4) El art. 547 no concede la personalidad jurdica a las instituciones que ejemplarmente
enumera. Si las instituciones mencionadas son personas jurdicas pblicas, no es porque dicha
disposicin se las d, sino porque de antemano la tienen. Por tanto, las personas jurdicas
citadas no encuentran el fundamento de su personalidad en el inciso 2 del art. 547 y no podra
sostenerse que sera menester derogar esta disposicin para considerarlas destituidas de esa
personalidad.
B. EL ESTADO
829. Teoras sobre su personalidad. Algunos, como Duguit, lo niegan. Otros autores, como
Berthlemy y Ducroq, limitan el reconocimiento de la personalidad jurdica del Estado al campo
del Derecho Privado. Publicistas como Laband y Jellinek atribuyen al Estado doble personalidad
jurdica: de Derecho Pblico y de Derecho Privado. Pero se ha objetado a la doble personalidad
slo sera admisible si se mostrara la duplicidad de finalidades del Estado, lo cual choca con el
concepto unitario.
La tendencia que prevalece reconoce al Estado una personalidad jurdica nica, con
proyecciones en el campo del Derecho Pblico y en el del Derecho Privado.
830. Derecho chileno. La legislacin y la jurisprudencia consideran al Estado como una persona
jurdica de derecho pblico. Por lo dems, el reconocimiento del Estado, en una ley, como
persona jurdica, es innecesario.
831. Estado y Nacin. No hay unanimidad de criterio para caracterizar la nacin. La definicin
ms corriente dice que es un grupo de personas pertenecientes a una misma raza, que hablan
un mismo idioma y que tienen unas mismas tradiciones y aspiraciones histricas. Puede
afirmarse que la nacin es un pueblo en su unidad natural e histrica.
Tampoco hay acuerdo para definir el Estado.
Es indudable que el CC se refiere al Estado cuando cita la nacin entre las personas jurdicas de
derecho pblico. Don Andrs Bello haca sinnimas ambas expresiones.
832. Aplicacin al Estado de las normas de derecho privado. El legislador chileno, en
numerosas disposiciones, aplica al Estado las normas de derecho privado cuando acta en la
rbita de ste. Y la jurisprudencia ha reconocido que en este caso el Estado se rige por las leyes
de derecho privado, salvo que alguna norma expresamente lo sustraiga del imperio de ellas en
determinada materia.
833. El Fisco. No se discute que el Estado tiene una sola personalidad jurdica, que es de
161

derecho pblico. Cuando acta en el terreno de las relaciones patrimoniales, recibe el nombre
de Fisco y queda sujeto, salvo excepciones expresas, a las reglas propias de tal derecho privado.
Por eso el Fisco, al igual que un individuo cualquiera, ha sido condenado a veces como poseedor
de mala fe.
El Fisco es el Estado mismo, considerado en el aspecto de sus relaciones privadas o
patrimoniales o, segn el decir de otros, en su capacidad patrimonial o rentstica. De ah que
se haya observado que el CC pudo haberse ahorrado la cita del Fisco entre las personas jurdicas
de derecho pblico (art. 547, inciso 2). Podra explicarse el sealamiento aparte de la nacin
(Estado) y el Fisco por la influencia de la doctrina dualista. Sin embargo actualmente, aunque
reina la concepcin unitaria del Estado moderno, tambin podra tener justificacin la mencin
separada de que hablamos por el anhelo de resaltar las dos capacidades de la personalidad
nica del Estado, la de derecho pblico y la de derecho privado o patrimonial. Y as parece
reflejarse en leyes como en aquellas de la LOC del CDE en que, por un lado, se atribuye a ste
la defensa del Fisco y por otro la defensa del Estado.
834. Representacin extrajudicial del Fisco y de los servicios descentralizados. Los servicios
pblicos pueden ser:
a) Centralizados. Actan bajo la personalidad jurdica del Fisco, con los bienes y recursos del
mismo y estn sometidos a la dependencia del Presidente de la Repblica, a travs del
Ministerio correspondiente. b) Descentralizados. Actan con la personalidad jurdica y el
patrimonio propios que la ley les haya asignado y estn sometidos a la supervigilancia del
Presidente de la Repblica, a travs del Ministerio respectivo. La descentralizacin puede ser
funcional o territorial (Ley N 18.575, LOCBGAE, art. 26).
Como al Presidente de la Repblica corresponde el gobierno y la administracin del Estado (art.
24 CPR), a l incumbe la representacin extrajudicial del Fisco, que no es sino el aspecto
patrimonial del Estado. Pero puede delegar en forma genrica o especfica la representacin del
Fisco en los jefes superiores de los servicios centralizados, para la ejecucin de los actos y
celebracin de los contratos necesarios para el cumplimiento de los fines propios del respectivo
servicio. A proposicin del jefe superior, el Presidente de la Repblica puede delegar esa
representacin en otros funcionarios del servicio (art. 32, inc. 1).
La representacin judicial y extrajudicial de los servicios descentralizados corresponde a los
respectivos jefes superiores (art. 33).
835. Representacin Judicial del Estado, del Fisco y de otras entidades. El Consejo de Defensa
del Estado, es un servicio pblico descentralizado, dotado de personalidad jurdica, se halla bajo
la supervigilancia directa del Presidente de la Repblica e independiente de los diversos
ministerios (LOC CDE art. 1 inc.1).
El CDE tiene por objeto, principalmente, la defensa judicial de los intereses del Estado (art. 2).
Sin embargo, ciertos jefes superiores de servicios por disposicin expresa de las leyes tienen la
representacin del Estado o del fisco en los asuntos determinados que esas mismas leyes
sealan: jefes de servicios descentralizados, Director General de Servicios Elctricos, etc.
El Presidente del Consejo tiene la representacin judicial del Fisco en todos los procesos y

asuntos que se ventilan ante los Tribunales, cualquiera que sea su naturaleza, salvo que la ley
haya otorgado esa representacin a otro funcionario, pero aun en este caso y cuando lo estime
conveniente el Presidente del Consejo, puede asumir por s o por medio de apoderados la
representacin del Fisco, cesando entonces la que corresponda a aquel funcionario (DFL, art. 18
N 1). Resulta, pues, que la representacin judicial del Fisco que tiene el Presidente del Consejo
es de carcter excluyente, porque en cualquier momento puede l asumirla, cesando la que
ejerca el funcionario legalmente autorizado.
Entre otras muchas atribuciones, el Presidente del CDE tiene tambin la representacin judicial
del Estado, de los gobiernos regionales, de las municipalidades, de las instituciones o servicios
descentralizados, territorial o funcionalmente y de las sociedades y corporaciones de derecho
privado en que el Estado o sus instituciones tengan aporte o participacin mayoritarios o
igualitarios, en los casos a que se refieren determinadas normas por la misma LOC CDE (art. 18
N 2).
En cada ciudad asiento de Corte hay un abogado Procurador Fiscal que, dentro del territorio
jurisdiccional de la respectiva Corte, tiene la funcin de representar judicialmente al Fisco y al
Estado, Municipalidad, etc. con las mismas atribuciones del Presidente del Consejo, salvo
excepciones sealadas por la ley (LOC CDE, arts. 21, 22 y 24).
La representacin judicial que del Estado y Fisco tiene el Presidente del Consejo de Defensa del
Estado, es slo ante los tribunales chilenos; corresponde al Presidente de la Repblica otorgar
poderes para representar al Fisco o al Estado en juicios seguidos ante tribunales extranjeros.
836. Ortografa de la palabra Fisco.
C. LAS MUNICIPALIDADES
837. Definiciones. Corporacin asentada en un determinado territorio y encargada de la gestin
de los intereses locales de esa regin.
En Chile, son corporaciones autnomas de derecho pblico, con personalidad jurdica y
patrimonio propio, encargadas de la administracin de cada comuna o agrupacin de comunas
que determine la ley, cuya finalidad es satisfacer las necesidades de la comunidad local y
asegurar su participacin en el progreso econmico, social y cultural de la comuna (LOCM, art.
1).
838. Representacin judicial y extrajudicial. Corresponde al alcalde. Este puede delegar el
ejercicio de una u otra representacin en funcionarios de su dependencia o en los delegados
que designe (art. 53, letras a) y j).
Tratndose de delitos en que estn comprometidos los intereses econmicos de las
municipalidades, el ejercicio y sostenimiento de la accin penal corresponde al Presidente del
CDE (LOC CDE, art. 18 nmero 2 en relacin con el art. 4).
D. ESTABLECIMIENTOS PBLICOS
163

839. Establecimientos que se costean con fondos del erario; establecimientos pblicos. Por ej.,
los establecimientos que se costean con fondos del erario. Como los nicos establecimientos
que, financindose de esta manera, tienen personalidad jurdica de derecho pblico son los
establecimientos pblicos, a ellos se refiere. Por lo dems, el CC, en varias disposiciones (arts.
1250 inciso primero, 1579, 1797, 1923), habla de establecimientos pblicos, los cuales no
pueden ser otros que los considerados en el art. 547. Es evidente que un establecimiento
privado aunque llegara a costearse principalmente con las subvenciones fiscales, no por eso
adquirira personalidad jurdica de derecho pblico.
840. Conceptos de establecimiento y establecimiento pblico. En Chile ya no existen.
841. Establecimientos de utilidad pblica; su carcter jurdico. Son establecimientos
particulares que persiguen fines de inters general para cuyo logro estn dotados de
personalidad jurdica y patrimonio propio, contando adems con el reconocimiento de su
utilidad pblica por un acto expreso de la autoridad estatal. Son personas jurdicas de derecho
privado y estn sometidas a sus normas.
842. Diferenciacin de los establecimientos pblicos de los de utilidad pblica. La duda debe
resolverse atendiendo al conjunto de caracteres que presente segn su propio y actual estatuto
legal.
E. IGLESIAS Y COMUNIDADES RELIGIOSAS
843. Disposicin del inciso 2 del art. 547 CC. Las disposiciones del Ttulo XXXIII del Libro I CC no
se extienden a las corporaciones de derecho pblico, las cuales se rigen por leyes y reglamentos
especiales, entre ellas, las iglesias y las comunidades religiosas. Las leyes y reglamentos
especiales que rigen a las iglesias y comunidades religiosas son sus constituciones y leyes
cannicas.
844. Rgimen de las iglesias y comunidades religiosas; distincin de pocas.
845. Opiniones sobre la personalidad de las iglesias, comunidades, confesiones e instituciones
religiosas.
846. Jurisprudencia.
CAPTULO XXXII: PERSONAS JURDICAS DE DERECHO PRIVADO
A. GENERALIDADES
847. Clasificacin.
a) Con fines de lucro: sociedades industriales. La sociedad o compaa es un contrato en que dos

o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios
que de ello provengan (art. 2053, inc. 1 CC). La sociedad forma una persona jurdica, distinta de
los socios individualmente considerados (art. 2053, inc. 2 CC).
b) Sin fines de lucro: se distinguen las corporaciones o asociaciones y fundaciones de
beneficencia pblica.
848. Personas jurdicas de derecho privado no regidas por el Ttulo XXXIII del Libro I del CC. El
art. 547 excluye a las sociedades industriales. Estas pueden ser civiles o comerciales. Son
comerciales las que se forman para negocios que la ley califica de actos de comercio. Las otras
son civiles (art. 2059 CC). Se rigen por otras disposiciones del CC, CCo y leyes especiales.
Tampoco se aplica a las personas jurdicas de derecho privado que, si bien no persiguen el lucro,
estn regidas por leyes especiales, como las sociedades cooperativas, los sindicatos, etc.
849. Sociedades de economa mixta. Puede afirmarse que existe una sociedad mixta dice la
CS cuando el Estado o algn rgano o servicio personificado del mismo concurre con
particulares en la formacin de una sociedad de capital dirigida a desarrollar una actividad que
contribuya a solucionar una necesidad que interesa al Estado. Por lo general, estas sociedades
toman la forma de las annimas y por eso se rigen por el Derecho mercantil.
850. Colegios profesionales y asociaciones gremiales. Instituciones corporativas, dotadas de
personalidad jurdica, que agrupan a los individuos que ejercen una misma profesin y cuyo
objeto es velar por el auge y prestigio de sta. Se rigen por DL N 2757, en lo que no pugnen con
las disposiciones de sus respectivas leyes orgnicas.
851. Personas jurdicas de derecho privado regidas por el Ttulo XXXIII del Libro I CC. Rige a
personas jurdicas de derecho privado que persiguen un fin ideal o que no consiste en el lucro.
852. Qu se entiende por entidad con fin de lucro?
1 Jurdicamente, aquella que persigue la utilidad pecuniaria directa para sus miembros. Correa
Fuenzalida y Balmaceda Lazcano sealan que las disposiciones del Ttulo XXXIII del Libro I CC son
de derecho comn en materia de personas jurdicas de derecho privado.
2 El CDE sustenta que no pueden ampararse en el dicho ttulo las entidades que se proponen
fines que directa o indirectamente se relacionan con ganancias o provechos pecuniarios.
853. Diferencias entre las personas jurdicas regidas por el Ttulo XXXIII del Libro I CC y las
comunidades y sociedades.
Tabla 12. Corporacin, fundacin, comunidad y sociedad
Corporacin y fundacin
Comunidad
Constituyen un sujeto de derecho No es un sujeto de derecho, sino Es
165
Sociedad
una
persona
jurdica,
Corporacin y fundacin
sin fines de lucro.
Comunidad
Sociedad
que es una simple relacin en diferencia de la comunidad, que

que aparecen como sujetos varias persigue fin de lucro de sus
personas conjuntamente.
asociados, a diferencia de la
persona
jurdica
llamada
corporacin.
854. Corporaciones y fundaciones. Clasificacin original de Heise, difundida por Savigny.

Las personas jurdicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones de beneficencia pblica
(art. 545, inc. 2 CC).
El CC define asociacin la que se forma por una reunin de personas en torno a objetivos de
inters comn a los asociados, mientras que la fundacin, es la que se forma mediante la
afectacin de bienes a un fin determinado de inters general (art. 545 inc. 3 CC).
Los administradores no son elementos constitutivos de la fundacin.
855. Fundaciones de familia y fundaciones de beneficencia. Las primeras tienen por
destinatarios a personas naturales de una familia dada, ordinariamente la del propio fundador.
Las fundaciones de beneficencia pblica nicas del CC estn destinadas a procurar, sin fines
de lucro, un bien determinado, sea moral, intelectual o material, y tienen por destinatarios a
todos en general.
856. Concepto de beneficencia pblica. Beneficencia deriva de beneficio que proviene del latino
bene (bien) y facere (hacer): hacer el bien. Por tanto, es la que, sin nimo de lucro, tiene por
finalidad hacer el bien, sea ste de orden intelectual, moral o material.
Es un error identificarlas con las de caridad. Algunas pueden serlo; otras no.
Por otra parte, pblica no quiere decir que es estatal, sino que su fin es de provecho general.
857. Extensin de la clasificacin de corporaciones y fundaciones a las personas jurdicas de
derecho pblico. El CC aplica la distincin de corporaciones y fundaciones tambin a las de
derecho pblico (art. 547 inc. 2). Pero en Derecho pblico esa clasificacin es inadecuada y
sustituida por otras.
En la actualidad, la Ley N 20.500 subdistingue entre las asociaciones, aquellas de inters
pblico y de inters privado.
Son organizaciones de inters pblico aquellas personas jurdicas sin fines de lucro cuya
finalidad es la promocin del inters general, en materia de derechos ciudadanos, asistencia
social, educacin, salud, medio ambiente, o cualquiera otra de bien comn, en especial las que
recurran al voluntariado, y que estn inscritas en el Catastro. (art. 15 inc. 2 L. 20.500)
Las organizaciones comunitarias funcionales, juntas de vecinos y uniones comunales, y las
comunidades y asociaciones indgenas son de inters pblico por el solo ministerio de la ley.
El resto, debe solicitar su inscripcin al Consejo Nacional declarando cumplir los fines indicados.
(art. 15 inc. 3 L. 20.500)

858. Personas jurdicas mixtas. Hay personas jurdicas que participan de uno y otro carcter
(art. 545, inc. 4). Las entidades mixtas en referencia deben cumplir con los requisitos exigidos
tanto a las fundaciones como a las corporaciones.
859. Sentidos de la palabra fundacin. Se entiende tanto el acto fundacional como la
institucin misma.
Fundacin autnoma, que es la que se establece con personalidad jurdica propia para realizar,
mediante los bienes afectados, los fines perseguidos por el fundador. Esta considera el CC.
La fundacin fiduciaria es la destinacin de bienes a una persona fsica o jurdica, gravndosela
con la carga de emplearlos en un fin determinado.
861. Patrimonio formado por suscripciones. No se considera fundacin o un sujeto de derecho
independiente, un patrimonio formado por suscripciones para un fin determinado. En tales
casos, los suscriptores transfieren la propiedad al colector con la carga de emplearla en el fin
correspondiente.
862. Institucin de las fundaciones; directa e indirecta. El acto fundacional puede manifestarse
en un acto entre vivos o por causa de muerte. Formas (Arts 1089 y 963 inc. 2):
1 Acto de liberalidad que impone al donatario o heredero como carga modal la constitucin del
nuevo ente, al cual debern consagrarse en todo o en parte, los bienes donados o dejados
testamentariamente.
2 La donacin o disposicin testamentaria se hace en favor de la persona jurdica que se
intenta crear.
863. El substratum de las fundaciones. La fundacin se compone de una masa de bienes
destinados por la voluntad de una persona (el fundador) a un fin determinado, para el logro del
cual se crea el nuevo sujeto de derecho.
Qu es lo que se personifica en las fundaciones?
1 Von Ihering: la pluralidad de los destinatarios.
2 Beseler, Gierke, Meurer y Zittelman: la voluntad cristalizada del fundador, que se desprende
de l y le sobrevive mientras dura la fundacin.
3 Heise y Arndts: colocan la personalidad de la fundacin en el patrimonio personificado.
4 Savigny, Enneccerus y Von Tuhr: la personalidad de la fundacin reside en el fin.
5 Brinz y Bekker: es tan slo un patrimonio afectado a un fin.
864. Diferencias entre las corporaciones y fundaciones.
Tabla 13. Corporaciones y fundaciones
Corporaciones (universitates personarum)
Fundaciones
Tienen como elemento bsico o prevaleciente Tiene como elemento bsico una organizacin
una colectividad de individuos.
dirigida a un fin determinado, y en ellas predomina
167

Corporaciones (universitates personarum)
Fundaciones
el elemento patrimonial.
Tienen asociados.
Tienen slo destinatarios.
Se gobiernan por s mismas con voluntad propia, Se rigen por una norma exterior, la voluntad del
manifestada por sus miembros.
fundador.
El patrimonio es formado por sus miembros.
Su patrimonio es, en principio, proporcionado por
el fundador.
Cumplen un fin propio.
Cumplen un fin ajeno, que determina el fundador.
Giorgi, entre otros, estima que no hay diferencia esencial entre ellas sino que seran slo
accidentales:
1) El sujeto colectividad es restringido en las corporaciones, y numricamente indeterminado en
las fundaciones;
2) Esa colectividad se agrupa por propia y espontnea voluntad en las corporaciones, y por
voluntad ajena, la del fundador, en las fundaciones, etc.
Sin embargo, la doctrina ms reciente es la contraria.
865. Disposiciones comunes que rigen las corporaciones y fundaciones. Son aplicables a ambas
de los arts 549 hasta 561 CC (art. 563). Pero actualmente es aplicable a ambas el art. 548, que
habla del acto de constitucin.
Son especiales el art. 562, que se refiere a los estatutos de las fundaciones, y el art. 564, que
dice que las fundaciones perecen por la destruccin de los bienes destinados a su mantencin.
B. CONSTITUCIN DE LAS PERSONAS JURDICAS
866. Elementos.
1) El elemento personal, en las corporaciones, y la voluntad del fundador en las fundaciones, y
2) La autorizacin del poder pblico.
867. a) Elemento personal de las corporaciones; acto constitutivo. El soporte humano de la
corporacin es el conjunto de personas que la forman. No hay mnimo, pero el espritu del CC
mira como bsico un nmero que haga posible el cumplimiento del fin de la agrupacin (art.
560).
No est ligada a la identidad de las personas. Por otra parte, es un principio tradicional, que
constituida la corporacin, no se extingue por el desaparecimiento de sus miembros.
Constitucin de corporaciones con personas jurdicas. Se plantea el problema relativo a si
pueden organizarse corporaciones con personas jurdicas.
Segn el CDE, las corporaciones deben ser formadas por personas naturales. Porque la reunin
de personas jurdicas en una corporacin constituira ms bien una confederacin de
asociaciones, la cual no est autorizada sino excepcionalmente por otras leyes para organismos
determinados. Pero en otros informes ha estimado que si los estatutos de una persona jurdica
admiten que formen parte de ella como socios otras personas jurdicas, ello es admisible, salvo

que sean sociedades.
Acto constitutivo de la corporacin. Es el que crea el vnculo de unin entre los componentes
de la asociacin.
Discusin sobre la naturaleza jurdica.
1 Es un contrato, pues implica un acuerdo de voluntades que genera obligaciones.
2 Es un acto colectivo: aqul que se forma por varias voluntades convergentes a un fin idntico
y que tienen un mismo contenido y se unifican en una voluntad nica, generadora de efectos
para todos los autores de la declaracin.
Consecuencias. Mientras en el contrato la ineficacia de la intervencin de una de las partes
determina la ineficacia de todo el acto, no sucede lo mismo en el acto colectivo.
El acto constitutivo; instrumento en que debe constar. Es solemne y se compone de dos
formalidades: otorgamiento del acto e inscripcin.
1 Otorgamiento. Debe constar en escritura pblica o privada suscrita ante notario, oficial del
Registro Civil o funcionario municipal autorizado por el alcalde (art. 548 inc. 1)
En el acto deben invidualizarse sus otorgantes y se expresar la voluntad de constituir una
persona jurdica, se aprobarn sus estatutos y se designarn las autoridades inicialmente
encargadas de dirigirla (art. 548-1). Deber depositarse copia autorizada del acto en la
secretara municipal del domicilio de la persona jurdica en formacin, dentro de 30 das desde
su otorgamiento (art. 548 inc. 1)
Contenido de los estatutos. (art. 548-2 inc. 1):
a) El nombre y domicilio de la persona jurdica;
b) La duracin, cuando no se la constituya por tiempo indefinido;
c) La indicacin de los fines a que est destinada;
d) Los bienes que forman su patrimonio inicial, si los hubiere, y la forma en que se aporten;
e) Las disposiciones que establezcan sus rganos de administracin, cmo sern integrados y las
atribuciones que les correspondan, y
f) Las estatutos y indicndose pasarn sus disposiciones relativas a la reforma de a la extincin
de la persona jurdica, la institucin sin fines de lucro a la cual bienes en este ltimo evento.
Adems, debern determinar los derechos y obligaciones de los asociados, las condiciones de
incorporacin y la forma y motivos de exclusin (art. 548-2 inc. 2).
2 Inscripcin. La aprobacin del acto est entregada al secretario municipal quien fiscaliza el
cumplimiento de la normativa vigente (art. 548 incs. 3 al 5). Una vez que el acto constitutivo
no adolezca de vicios, se remiten los antecedentes al Registro Civil para la inscripcin en el
Regitro Nacional de Personas Jurdicas, creado por la Ley 20.500. Solo una vez inscrito, adquiere
personalidad jurdica la asociacin.
Fase preliminar al acto constitutivo. Pueden producirse contratos de carcter preparatorio,
entre promotores y adheridos, que hacen nacer obligaciones entre los promotores y los
suscriptores y entre aqullos y la futura corporacin.
868. La voluntad del fundador; el acto fundacional. Las fundaciones necesitan para constituirse
la voluntad del fundador, que se manifiesta en el acto fundacional: el acto en que el fundador
169

ordena el establecimiento de una organizacin para el cumplimiento de fines determinados.
Naturaleza jurdica. Prevalece la opinin que lo considera como una declaracin unilateral de
voluntad no recepticia, anlogo al testamento pero con fisonoma propia.
En todo caso debe ser escrito, pues lo requiere para la tramitacin de personalidad jurdica.
No se puede instituir heredero o legatario a una fundacin no existente an: Son incapaces de
toda herencia o legado las cofradas, gremios, o establecimientos cualesquiera que no sean
personas jurdicas. Pero si la asignacin tuviere por objeto la fundacin de una nueva
corporacin o establecimiento, podr solicitarse la aprobacin legal, y obtenida sta, valdr la
asignacin (art. 963). La disposicin habla de corporaciones y establecimientos, expresin esta
ltima comprensiva de las corporaciones y fundaciones.
Naturaleza jurdica del acto de dotacin.
1 Para algunos representa una asignacin testamentaria o una donacin. Esta ltima sera una
donacin sui generis que no requiere aceptacin alguna.
2 Otros afirman que no es donacin, puesto que tiene su causa en el acto fundacional y no
constituye un desplazamiento de bienes entre dos sujetos de derecho existentes de antemano,
sino que es un acto de destinacin de bienes para constituir una nueva persona jurdica.
Consecuencias:
a) La dotacin de la fundacin es un acto unilateral de disposicin, que exige capacidad de
enajenar.
b) Como acto de destinacin, es gratuito.
c) La naturaleza del acto de dotacin es la misma cualquiera que sea la forma empleada por el
fundador para darle vida, tenga lugar por acto entre vivos o por causa de muerte.
Revocacin del acto de fundacin. Si bien no produce efecto sino cuando el Estado reconoce o
aprueba la fundacin, es libremente revocable hasta que no haya tenido lugar el
reconocimiento de la autoridad pblica que hace surgir el nuevo sujeto, porque slo en ese
momento se realiza plenamente la voluntad del fundador.
Puede el heredero del fundador revocar el acto de fundacin cuando sta no ha sido todava
aprobada por el Estado?
1 Para Ferrara no, porque el derecho de revocacin es un acto no transmisible a los herederos.
2 Otros hacen una distincin:
a) Fundacin por acto testamentario: heredero no puede revocar porque se aplican las reglas
del derecho sucesorio que imponen el respeto de la ltima voluntad del causante cuando no se
opone a la ley.
b) Fundacin por acto entre vivos, y antes de la aprobacin por el Estado fallece el fundador, el
heredero tendra la facultad de revocacin, porque como continuador de la personalidad del
difunto adquiere todos los derechos de ste, y si el causante poda revocar el acto fundacional,
tambin lo puede el heredero.
La revocacin puede ser expresa o tcita. Naturalmente, si la solicitud de aprobacin fue ya
presentada a la autoridad competente, es necesario retirarla o poner en conocimiento de esa
autoridad la revocacin.
Adquisicin del patrimonio por la fundacin. La fundacin surge desde el momento en que el
Estado le presta su reconocimiento. Si el reconocimiento es negado, queda sin validez el acto de

fundacin y, por consiguiente, los bienes continan libremente en el patrimonio del fundador, o,
en su caso de muerte, entran en la masa hereditaria.
869. Reconocimiento del Estado. Las personas jurdicas no pueden existir sino en virtud del
reconocimiento del Estado. Sin l habra una simple asociacin o institucin desprovista de
personalidad.
870. Sistemas de reconocimiento.
1 Sistema de la libre constitucin: se reconoce la personalidad jurdica de las corporaciones y
fundaciones por el solo hecho de su existencia. Ej.: C. Suizo.
2 Sistema normativo. Se reconoce la personalidad jurdica si se cumplen determinados
requisitos legales, cumplimiento que es atestiguado por un acto de autoridad, generalmente la
inscripcin en un registro, que es un simple trmite administrativo. Ej: art. 548.
3 Sistema de concesin. No son personas jurdicas las fundaciones o corporaciones que no se
hayan establecido en virtud de una ley, o que no se hayan constituido conforme a las reglas de
este Ttulo (art. 546).
Nuestro sistema combina elementos del 2 y 3.
871. Razones que justifican la intervencin del poder pblico. Es la doctrina tradicional. La
necesidad de la intervencin estatal se basa en diversos argumentos que exponemos a
continuacin:
1) En la naturaleza misma del derecho. Es consecuencia de considerar a la persona jurdica
sujeto ideal, lo que es rechazado por la concepcin moderna, porque las personas jurdicas son
realidades tangibles.
2) En razones econmicas. Son un peligro para la circulacin de los bienes porque tienen a
acumularlos sin enajenarlos. Se contraargumenta que el peligro era de temer en los tiempos en
que la fortuna de las personas jurdicas se concentraba en grandes extensiones de tierras, lo
que no ocurre en la actualidad.
3) En razones polticas. No puede aceptarse, un rgimen de libertad absoluta, porque los entes
privados podran crecer y rivalizar con el Estado. Por tanto, el estado tiene el derecho y el deber
de limitarlos.
4) En razones de orden pblico. El Estado debe impedir la constitucin de asociaciones con fines
ilcitos: contrarios a la ley, el orden pblico o las buenas costumbres.
Otras corrientes rechazan las razones econmicas, polticas y de orden pblico que se invocan,
porque se estima que son valederas solo para la vigilancia y superintendencia de las personas
jurdicas por parte del Estado.
872. Naturaleza jurdica del acto de autorizacin del poder pblico. Depende de la concepcin
que se tenga de la persona jurdica.
1 Teora de la ficcin. Tiene valor constitutivo o creador.
2 Teora de la realidad: Tiene un valor declarativo.
3 Teora eclctica: Tiene un carcter confirmativo. El Estado es un cooperador de la voluntad
171

privada.
873. Autoridades facultadas en Chile para otorgar personalidad jurdica. No son personas
jurdicas las fundaciones o corporaciones que no se hayan establecido en virtud de una ley, o
que no se hayan constituido conforme a las reglas de este Ttulo (art. 546 CC).
De aqu se infiere que para obtener el reconocimiento de la personalidad jurdica de una
corporacin o una fundacin de derecho privado puede recurrirse a la va legislativa o al
procedimiento del art. 548.
874. Aprobacin de los estatutos. Los estatutos representan la ley fundamental u orgnica que
regula la organizacin y el funcionamiento de las corporaciones y fundaciones. Ellos determinan
los rganos del ente, su esfera de competencia, las facultades y obligaciones de los rganos y de
los miembros de la persona jurdica, el fin u objeto de sta, etc. Es frecuente que las normas
fundamentales de los estatutos se desenvuelvan en reglamentos complementarios.
875. a) Aprobacin de los estatutos de las corporaciones. La aprobacin del estatuto es parte
integrante del acto de autorizacin del poder pblico. Se rigen por el art. 548, modificado por la
Ley N 20.500 Sobre Asociaciones y Participacin Ciudadana en la Gestin Pblica, que modifica
varias disposiciones legales, entre ellas, varias disposiciones del Ttulo XXXIII del Libro I CC.
El acto constitutivo debe incluir los estatutos, los que sern revisados por el secretario
municipal quien, si no tiene objeciones, o si las hubiere, fueran subsanadas en plazo legal, se
entienden aprobados. El acto debe ser, a instancia de la secretata municipal o a peticin de
parte, inscrito en el Registro Nacional de Personas Jurdicas sin Fines de Lucro, a cargo del
registro civil (art. 548 incs. 2 al 5).
No se podrn objetar las clusulas de los estatutos que reproduzcan los modelos aprobados por
el Ministerio de Justicia (art. 548 inc. 3).
876. b) Aprobacin de los estatutos de las fundaciones. Se rige por las mismas reglas de las
corporaciones (art. 548).
877. Puede el Presidente de la Repblica exigir la modificacin de los estatutos despus que
los ha aprobado? Dadas las modificaciones introducidas por la Ley N 20.500, el Presidente de
la Repblica no tiene injerencia directa ni en la constitucin, modificacin ni extincin de la
personalidad jurdica.
878. Derechos de terceros lesionados por los estatutos. Podrn recurrir a la justicia, en
procedimiento breve y sumario, para que stos se corrijan o se repare toda lesin o perjuicio
que de la aplicacin de dichos estatutos les haya resultado o pueda resultarles (art. 548-4).
879. Procedimiento para obtener la concesin de la personalidad jurdica. La aprobacin de los
estatutos de las corporaciones y fundaciones a que se refiere el Ttulo XXXIII del Libro I CC, de
las modificaciones que en ellos se introduzcan y de los acuerdos que se adopten relacionados

con su disolucin, como asimismo la cancelacin de su personalidad jurdica, se tramitan en
conformidad a las disposiciones del mismo cdigo y la Ley 20.500. Las personas jurdicas de
derecho privado se rigen, en lo sustancial, por el CC (Libro I Ttulo XXXIII, artculos 545 al 564).
Se regan hasta Febrero de 2012 por el Reglamento de Personas Jurdicas aprobado por el
Decreto Reglamentario N 1103 de 1979 (Ministerio de Justicia) y por la Jurisprudencia
Administrativa del Consejo de Defensa del Estado.
880. Registro de personas jurdicas. La Ley N 20.500, del 16 de febrero de 2011, sobre
Asociaciones y Participacin Ciudadana en la Gestin Pblica, en su artculo 8 crea el Registro
Nacional de Personas Jurdicas sin Fines de Lucro, el cual estar a cargo del Servicio de Registro
Civil e Identificacin.
El Registro Nacional de Personas Jurdicas sin Fines de Lucro, es un registro nacional y nico, en
el cual se inscribir lo las siguientes personas jurdicas sin fines de lucro:
Las asociaciones y fundaciones constituidas, modificadas, disueltas o extinguidas conforme a
lo dispuesto en el Ttulo XXXIII del Libro I CC.
Las organizaciones comunitarias funcionales, juntas de vecinos y uniones comunales
constituidas, modificadas, disueltas o extinguidas conforme a la Ley N 19.418, sobre Juntas de
Vecinos y dems Organizaciones Comunitarias.
Las dems personas jurdicas sin fines de lucro regidas por leyes especiales.
Adems, en el referido Registro, se inscribir:
La constitucin, modificacin, disolucin, extincin de las personas jurdicas sin fines de lucro.
Los actos que determinen la composicin de los rganos de direccin y administracin de las
personas jurdicas registradas.
Las sentencias ejecutoriadas que disuelven las asociaciones, de conformidad al art. 559 CC.
Dems informaciones que deban inscribirse o subinscribirse, segn lo disponga el
reglamento.
Quienes puede inscribir.
Las municipalidades.
Organismos pblicos que constituyen personas jurdicas sin fines de lucro de conformidad a
leyes especiales.
El interesado. Se entiende por interesado al representante judicial y extrajudicial de una
determinada persona jurdica.
881. Puede el Presidente aprobar o denegar, a su arbitrio, la solicitud de personalidad
jurdica? Discusin que carece de relevancia atendidas las modificaciones en la materia.
882. Comienzo de la existencia de las personas jurdicas. La existencia legal de las personas
jurdicas comienza desde el da en que el acto constitutivo es inscrito en el Registro Nacional de
Personas Jurdicas (art. 1548 inc. Final).
883. Corporaciones sin personalidad jurdica; responsabilidad de sus miembros. La
corporacin que no obtiene la aprobacin del poder pblico no es persona jurdica. De donde
173

resulta:
1) Que no le son aplicables las disposiciones del ttulo final del Libro I CC;
2) Que carece en absoluto de las ventajas que otorga la personalidad jurdica;
3) Que se regir por las reglas de la comunidad de bienes compatibles con la ndole misma de la
asociacin, o por el pacto que hayan celebrado los asociados, y
4) Que los actos colectivos obligarn solidariamente, a todos y cada uno de los asociados (art.
549, inciso final), a diferencia de lo que ocurre en las personas jurdicas, cuyos actos no imponen
responsabilidad alguna a sus miembros.
Se entienden por actos colectivos los que fijen los estatutos como tales, y si nada dicen, los
actos de la mayora numrica de los miembros.
884. Asignacin que tiene por objeto la fundacin de una nueva corporacin o
establecimiento. Dice el art. 963, inciso 2: Pero si la asignacin tuviere por objeto la fundacin
de una nueva corporacin o establecimiento, podr solicitarse la aprobacin legal, y obtenida
sta, valdr la asignacin.
La asignacin hecha a una entidad que no existe como persona jurdica, es nula, a menos que se
haya hecho con el objeto de formar una nueva persona jurdica, en cuyo caso es vlida; pero
queda subordinada a la condicin suspensiva de que la persona jurdica llegue a existir.
C. ORGANIZACIN DE LAS PERSONAS JURDICAS
885. a) Los miembros o socios de la corporacin. Los miembros o socios de la corporacin son
los individuos que la integran. Constituyen el substrato o soporte del ente colectivo.
En principio, la calidad de miembro es personal e intransmisible, a menos que los estatutos
dispongan lo contrario.
886. Las fundaciones carecen de miembros; los destinatarios. La fundacin no tiene miembros
o asociados, sino slo destinatarios o beneficiarios: lisiados, enfermos, estudiantes,
investigadores, etc.
Para determinar las personas que tienen derecho a ser beneficiarios, preciso es recurrir al acto
fundacional y a los estatutos. Si el crculo de los destinatarios slo est determinado con
carcter general, la eleccin corresponde a los administradores.
Si stos abusan en la eleccin, los que creen reunir las condiciones para ser beneficiarios
podran reclamar ante la justicia ordinaria.
La determinacin de si existe o no abuso es una cuestin de hecho, y mientras los beneficiarios
no se elijan, los postulantes slo tienen una expectativa, que se convierte en derecho una vez
realizada la eleccin.
887. b) Los rganos de la corporacin. Persona o conjunto de personas naturales por medio de
las cuales la corporacin o despliega su actividad. En dichos rganos reside la voluntad de la
persona jurdica.
Cuntos y cules son los rganos de la corporacin depende de los estatutos y normas jurdicas

que rigen su organizacin.
Von Tuhr expresa que toda corporacin requiere dos rganos: la asamblea de asociados y la
junta directiva; pudiendo prescribir los estatutos rganos especiales de gestin.
Asamblea: reunin de los miembros de las personas jurdicas de tipo corporativo, regularmente
convocados, y constituida en rgano deliberante con sujecin a las normas estatutarias. Es la
autoridad suprema de la persona jurdica que decide sobre todos los asuntos que no se hallen
encomendados especialmente a otros rganos, siendo sus funciones principales nombrar al
directorio, destituirlo y darle instrucciones.
Junta directiva o directorio: es el rgano ejecutivo de la corporacin, y puede ser unipersonal,
confiado a una sola persona, o colegiado.
888. Los rganos de la fundacin. Generalmente son sus administradores, que deben realizar la
voluntad del fundador.
889. c) El estatuto de las corporaciones. Acto que encierra el conjunto de reglas sobre la
organizacin, funcionamiento y disolucin de la corporacin o fundacin.
890. El estatuto de las fundaciones. La voluntad del fundador se manifiesta en los estatutos que
l dicta a la fundacin o en las ideas o normas generales de la disposicin, generalmente
testamentaria, en que se han exteriorizado sus propsitos para que sirvan de base a los
estatutos que deben dar a la fundacin la persona o personas a quienes se haya encargado por
l la institucin de sta.
Si el fundador no hubiere manifestado su voluntad la hubiere manifestado incompletamente,
los estatutos podrn definirse o modificarse por acuerdo del directorio, previo informe
favorable del Ministerio de Justicia, cumpliendo las formalidades del art. 548 y siempre que
resulte conveniente al inters fundacional. No cabr modificacin si el fundador lo hubiera
prohibido (art. 562 en relacin con los arts. 558 y 548).
891. Contenido de los estatutos. Los estatutos debern contener (art. 548-2):
a) El nombre y domicilio de la persona jurdica.
b) La duracin, cuando no se la constituya por tiempo indefinido.
c) La indicacin de los fines a que est destinada;.
d) Los bienes que forman su patrimonio inicial, si los hubiere, y la forma en que se aporten.
e) Las disposiciones que establezcan sus rganos de administracin, cmo sern integrados y las
atribuciones que les correspondan, y
f) Las disposiciones relativas a la reforma de los estatutos y a la extincin de la persona jurdica,
indicndose la institucin sin fines de lucro a la cual bienes en este ltimo evento.
Los estatutos de toda asociacin debern determinar los derechos y obligaciones de los
asociados, las condiciones de incorporacin y la forma y motivos de exclusin.
Los estatutos de toda fundacin debern precisar, adems, los bienes o derechos que aporte el
fundador a su patrimonio, as como las reglas bsicas para la aplicacin de los recursos al
cumplimiento de los fines fundacionales y para la determinacin de los beneficiarios.
175

La enumeracin no es limitativa, aunque ella sea suministrada por la ley, porque la corporacin
siempre tiene libertad para insertar todas las clusulas que juzgue favorables a su desarrollo. El
lmite lo seala el orden pblico.
Reglamentos complementarios. Los estatutos se desenvuelven en reglamentos
complementarios, que en ningn caso pueden alterar las normas de los primeros.
892. Naturaleza jurdica de los estatutos de las corporaciones.
1) Contrato. Pero de ser as, se observ, toda modificacin del estatuto exigira, en principio, la
voluntad de todos los contratantes, o sea, de todos los miembros.
2) Teora del acto colectivo, segn la cual los estatutos son el cuerpo de expresin de una
voluntad colectiva.
3) Acto colegial, que es aquel en que se funden las declaraciones de los individuos que actan
como componentes del rgano colegial.
En las fundaciones los estatutos no son sino la expresin de la voluntad del fundador, directa o
indirecta, segn los haya dictado l mismo o no. En este ltimo caso los estatutos desarrollan la
idea del fundador, manifestada en el llamado acto fundacional.
893. Fuerza obligatoria de los estatutos de la corporacin. Los estatutos constituyen una
verdadera ley interna de la corporacin. Es una norma general imperativa, que obliga a los
miembros de la corporacin, y reconoce potestad disciplinaria a la Corporacin, se regir por
organismo especial para ese efecto, con respecto a las garantas del debido proceso (art. 553).
894. Dificultades entre los asociados y la corporacin o sus rganos; intervencin judicial. Se
solucionan en la forma que indican los estatutos o el rgano competente de la corporacin.
Pero,
los tribunales pueden revisar la resolucin de la corporacin?
1) El tribunal slo podra investigar si la resolucin de la corporacin o de su rgano competente
se ajust a las condiciones de forma.
2) Los tribunales de justicia deben tener un verdadero poder de revisin sobre las resoluciones
de la entidad, a la manera de una jurisdiccin de apelacin. De lo contrario los asociados no
tendran garantas frente a la siempre posible parcialidad de los rganos del grupo.
La jurisprudencia chilena ha declarado:
a) Que si los estatutos de una corporacin establecen tribunales especiales para dirimir las
cuestiones que se produzcan entre los socios y el directorio de la misma, la justicia ordinaria es
incompetente para conocer de ellos.
b) Que la justicia ordinaria es competente para conocer de la contienda suscitada entre un socio
y la persona jurdica con motivo de la negativa de sta a cumplir un beneficio debido a aqul,
aunque la falta de cumplimiento se deba a diversa interpretacin de los estatutos.
c) Que si no se cumplen las prescripciones de los estatutos ni aparece haberse reconvenido
judicialmente al deudor, no se puede considerar que est en mora de pagar sus cuotas un socio.
Y si se le acept sin protesta el pago atrasado, no se infringen los arts. 553 y 1545 al resolverse
que no ha perdido su carcter de socio activo.

En la actualidad, es el Ministerio de Justicia el encargado de la fiscalizacin de las asociaciones y
fundaciones, quien puede recurrir al juez en caso de requerir medidas para proteger de manera
urgente y provisional los intereses de la persona jurdica o de terceros (art. 557).
895. El derecho disciplinario corporativo. El poder disciplinario es uno de los medios de
asegurar los fines de la agrupacin. Y en su virtud la corporacin ostenta un cierto poder jurdico
de autoridad que le permite aplicar sanciones a los miembros cuando cometen actos que
comprometen la finalidad o la buena marcha del ente.
Las sanciones que puede imponer la corporacin son slo aquellas que se compadecen con su
disciplina. Entre las sanciones ms que pueden imponer figuran:
a) La expulsin. Primera y ms importante de las penas del derecho disciplinario corporativo. Se
discute si es procedente en este caso la revisin judicial. Hay argumentos en pro y en contra,
anlogos a los expuestos para las dificultades en general entre los asociados y la corporacin.
b) Las multas: penas consistentes en el pago de una suma de dinero. Se diferencia de la clusula
penal en cuanto al objeto: la 1 tiende al mantenimiento del orden interno de la corporacin; la
2, a la ejecucin de una obligacin convencional.
c) La prdida de ciertos derechos. Algunos son derechos pecuniarios que corresponden a la
calidad de miembro. Otros derechos no invisten el carcter de pecuniarios: derecho de asistir a
las asambleas, derecho de voto, etc.
d) Penas morales: censura, amonestacin, llamado al orden, etc.
Nuestra jurisprudencia ha dicho que los tribunales no pueden calificar las circunstancias que
determinaron la aplicacin de las medidas correccionales o la expulsin.
Las potestad disciplinaria de la asociacin o fundacin est reconocida en el art. 553. En cuanto
a los delitos, los (...) de fraude, dilapidacin y malversacin de los fondos de las corporaciones,
se castigarn con arreglo a sus estatutos, sin perjuicio de lo que dispongan sobre los mismos
delitos las leyes comunes (art. 555).
896. Obligatoriedad de los estatutos de la fundacin; derecho de polica correccional. De
acuerdo con el art. 563 que hace aplicables a las fundaciones numerosos preceptos de las
corporaciones, los estatutos de la fundacin tienen fuerza obligatoria sobre toda ella. Hay
disposiciones estatutarias que slo tocan a los administradores de la institucin y otras que slo
ataen a los beneficiarios.
La fundacin tiene tambin un derecho de polica correccional, que comprende a los
administradores y beneficiarios.
897. Las injonctions. Decisiones tomadas por el grupo sobre alguna situacin no prevista por
los estatutos, pero que se justifican por su necesidad para resguardar los intereses colectivos.
Las injonctions obligan como las clusulas de los estatutos.
898. Modificaciones de los estatutos de las corporaciones. Est regulado en el art. 558. Deber
ser acordada por la asamblea citada especialmente con ese propsito, cumpliendo las mismas
formalidades que para el acto de constitucin.
177

La disolucin o fusin con otra asociacin debern ser aprobadas por dos tercios de los
asociados que asistan a la respectiva asamblea.
899. Reforma de los estatutos de las fundaciones. Slo podrn modificarse por acuerdo del
directorio, previo informe favorable del Ministerio de Justicia, siempre que la modificacin
resulte conveniente al inters fundacional. No cabr modificacin si el fundador lo hubiera
prohibido. La modificacin debe cumplir las mismas formalidades que el acto fundacional (art.
538 inc. 2 al 4).
900. Preponderancia de los estatutos sobre las reglas legales que rigen la organizacin,
funcionamiento y extincin de las personas jurdicas. Los estatutos de las personas jurdicas
tienen fuerza de ley para ella y sus miembros. Ellos determinan la organizacin, el
funcionamiento y la extincin de las personas jurdicas. Y slo en lo no previsto se aplican las
disposiciones pertinentes del CC o del Reglamento Legal. La ley constituye la norma supletoria
en lo que atae al rgimen de organizacin, funcionamiento y extincin de las personas jurdicas,
salvo tratndose de normas de orden pblico que al respecto pueda contener, pues en tal caso
ella prevalece.
901. Estatutos. Su contenido lo seala el art. 548-2. Las asociaciones o fundaciones que lo
deseen, pueden usar el estatuto tipo que proporciona el Ministerio de Justicia. Ventaja: no se
podrn objetar (art. 548 inc. 3).
D. REPRESENTACIN Y VOLUNTAD DE LAS PERSONAS JURDICAS
902. La actividad de las personas jurdicas requiere siempre el concurso de personas humanas.
Dada su naturaleza abstracta, para adquirir derechos y ejercitarlos debe recurrir a la actividad
humana.
903. Calificacin jurdica. Dos tendencias: la teora de la representacin y la teora del rgano.
904. Teora de la representacin. Los que atribuyen carcter ficticio a las personas jurdicas,
afirman que las personas fsicas que actan en nombre de stas son sus representantes.
905. Teora del rgano. Las personas fsicas que obran por la persona jurdica no manifiestan
una voluntad propia, como lo presupone la representacin, sino que exteriorizan la voluntad de
la persona jurdica. No es el rgano el que obra por la persona jurdica, sino que sta es la que
obra por medio de l. La voz rgano, (de origen griego) se toma en el sentido de instrumento.
El rgano es la encarnacin de la persona jurdica; los actos de aqul son, por tanto, actos de la
persona jurdica misma. Para ello, es necesario que el rgano obre en ejercicio de sus funciones
(art. 552).
Entre dichos rganos tienen importancia relevante los administradores, que est revestidos de
un poder general, calificado comnmente como poder de representacin, aunque propiamente

no debe ser confundido con ste.
906. Personas que, a pesar de actuar por la persona jurdica, no son rganos suyos. No todo
aquel que aparezca actuando por la persona jurdica es rgano suyo. Existen representantes
ordinarios, cuya actuacin produce efectos para la persona jurdica representada del mismo
modo que si la representada fuera una persona fsica. Slo procede considerar como rganos
los individuos que estn al servicio del ente y cuya actividad se funda en una disposicin legal o
estatutaria.
907. Crtica.
1 Ferrara, Coviello y Duguit: la teora conduce al absurdo de que entre las personas jurdicas y
sus rganos no existen relaciones de derecho, y que el individuo rgano pierde su personalidad
que se absorbe en la del organismo del ente. Si se rechazan tales consecuencias, las diferencias
entre representante y rgano son puramente nominales.
2 Castn: no tiene importancia prctica la cuestin de determinar si los que actan por las
personas jurdicas lo hacen en calidad de rganos o representantes de ellas.
3 Demogue y Popesco: reconocen utilidad a la teora del rgano en cuanto permite
fundamentar la responsabilidad extracontractual de las personas jurdicas.
908. Derecho chileno. La direccin y administracin de una asociacin recaer en un directorio
de al menos 3 miembros, cuyo mandato podr extenderse hasta por 5 aos (art. 551 inc. 1).
La representacin judicial y extrajudicial recae en el presidente del directorio, quien tendr las
dems atribuciones que los estatutos sealen (art. 551 inc. 4).
En el ejercicio de sus funciones los directores respondern solidariamente hasta de la culpa leve
por los perjuicios que causaren a la asociacin (art. 551-2 inc. 1).
El director que quiera salvar su responsabilidad por algn acto o acuerdo del directorio, deber
hacer constar su oposicin, debiendo darse cuenta de ello en la prxima asamblea (art. 551-2
inc. 2).
Los actos del representante de la corporacin, en cuanto no excedan los lmites establecidos,
son actos de la corporacin. En cuanto excedan, obligan personalmente al representante (art.
552).
La CA de Valparaso ha establecido que las sociedades, corporaciones y fundaciones tienen
entera libertad para designar en los estatutos a su representante, siempre que esta designacin
recaiga en una persona determinada.
909. Voluntad de la corporacin; cmo se manifiesta. La corporacin expresa directamente su
propia voluntad reunida en asamblea general.
910. La asamblea general, es un rgano de la persona jurdica?
1 Ferrara y Pez: sealan que es la misma corporacin.
2 Oertmann y Von Tuhr: la asamblea es un rgano, que se diferencia de los otros en los sgtes.
aspectos:
179

1) la asamblea general nombra a los otros rganos y no es nombrada por ninguno;
2) todos los rganos son responsables con respecto a la persona jurdica, excepto la asamblea;
3) todos los rganos son revocables, menos la asamblea.
911. Asambleas generales ordinarias y asambleas generales extraordinarias. La asamblea se
reunir ordinariamente una vez al ao, y extraordinariamente cuando lo exijan las necesidades
de la asociacin (art. 550).
912. La voluntad corporativa; concepto de sala. La mayora de los miembros de una
corporacin, que tengan segn sus estatutos voto deliberativo, ser considerada como una
asamblea o reunin legal de la corporacin entera (art. 550).
Los estatutos prevn, por lo general, la forma y las condiciones a que se sujetan las
convocatorias de la asamblea.
La ley exige la mayora de los miembros de la corporacin con voto deliberativo.
Voto deliberativo es el pronunciamiento de una persona sobre un asunto determinado y que
sirve para resolverlo; se opone al voto consultivo, que slo ilustra la discusin y no se cuenta en
la decisin.
913. Mayora de la sala. El Cdigo Civil (art. 550) declara:
a) Que se considera como una sala o reunin legal de la corporacin entera, la mayora de los
miembros de sta que tengan segn sus estatutos voto deliberativo; y
b) Que la voluntad de la mayora de la sala es la voluntad de la corporacin.
914. Hay asuntos que la mayora de la sala no puede resolver? Si los estatutos nada especial
disponen, a juicio de ciertos autores, la respuesta es negativa.
915. Modificaciones de las reglas legales por los estatutos. El art. 550 CC, agrega en su inciso
final: Todo lo cual se entiende sin perjuicio de las modificaciones que los estatutos de la
corporacin prescribieren a este respecto. En consecuencia, hay libertad para establecer en los
estatutos:
a) un qurum superior o inferior a la mayora de los miembros de la corporacin para constituir
sala, y
b) un qurum superior a la mayora de la sala para establecer la voluntad de sta, que ha de
formar la voluntad de la corporacin. Sin embargo, hay que tener un qurum de 2/3 necesaria
para acordar la disolucin de la corporacin.
916. Aplicacin a las fundaciones de la disposicin sobre la sala. Las fundaciones no tienen
miembros y su voluntad no es otra que la establecida por el fundador en el acto de fundacin o
en los estatutos. Es esta voluntad la que deben realizar fielmente los administradores. Por tanto,
para hacer aplicable el art. 550 por remisin del art. 563, tendra que existir una reunin de esos
individuos, que constituira sala, y los actos se decidiran por la mayora de los asistentes.

E. ATRIBUTOS DE LAS PERSONAS JURDICAS
917. Enunciacin.
1. Nombre
918. Generalidades. La necesidad del nombre en las personas jurdicas encuentra el mismo
fundamento que en las personas naturales: el imperativo de distinguir las individualidades, de
modo breve y formal.
919. Su denominacin. La denominacin de la persona jurdica se la dan los asociados o el
fundador. Se indica en el acto constitutivo o fundacional y en los estatutos, y deber hacer
referencia a su naturaleza, objeto o finalidad (art. 548-3 inc. 1)
No podr coincidir o tener similitud susceptible de provocar confusin con ninguna otra persona
jurdica u organizacin vigente, sea pblica o privada, ni con personas naturales, salvo con el
consentimiento expreso del interesado o sus sucesores, o hubieren transcurrido 20 aos desde
su muerte (art. 548-3 inc. 2). El secretario municipal es el encargado de observar esta regla y si
se infringe, objetarlo, segn el procedimiento del art. 548.
2. Domicilio
920. Doctrina negativa. Afirma que las personas jurdicas no tienen domicilio, porque no viven y
son incapaces de la intencin necesaria para establecerse en un lugar. Pero concluyen que la
sede de establecimiento hace las veces de domicilio.
921. Doctrina positiva. La teora de la realidad reconoce a stas un domicilio, pues ocupan un
lugar en el espacio, donde se las considera ubicadas para todos los efectos jurdicos.
922. Legislacin chilena. Los estatutos deben contener el domicilio (art. 548-2 letra a).
Cuando el demandado fuere una persona jurdica, se reputar por domicilio, para el objeto de
fijar la competencia del juez, el lugar donde tenga su asiento la respectiva corporacin o
fundacin. Y si la persona jurdica demandada tuviere establecimientos, comisiones u oficinas
que la representen en diversos lugares (...), deber ser demandada ante el juez del lugar donde
exista el establecimiento, comisin u oficina que celebr el contrato o que intervino en el hecho
que da origen al juicio (art. 142 COT ).
923. Lugar del domicilio. Es el que sealan sus estatutos. Dentro de nuestra legislacin, que
admite la pluralidad de domicilio, es indudable que las personas jurdicas pueden tener varios.
924. Domicilio especial. Las personas jurdicas pueden elegir un domicilio especial.
925. Jurisprudencia. La jurisprudencia chilena ha tenido ocasin de pronunciarse sobre diversos
181

puntos relacionados con el domicilio de las sociedades, como los que en seguida exponemos:
1) Cuando el demandado es una persona jurdica que tiene establecimientos u oficinas en
diversos lugares, debe ser demandada ante el juez del lugar de la oficina o establecimiento que
intervino en el hecho que da origen al juicio.
2) La sociedad es una sola persona jurdica con un solo domicilio, el sealado en sus estatutos.
Por el hecho de abrir en otro pas una agencia, no puede sostenerse que tambin tenga
domicilio en ese otro pas.
3) La sede social indicada en los estatutos slo puede cambiarse por la reforma legal de los
mismos.
3. Nacionalidad
926. Discusin; importancia de la nacionalidad de las personas jurdicas. En la doctrina se
discute si las personas jurdicas tienen nacionalidad.
927. Doctrina negativa.
a) La nacionalidad supone sentimientos y afectos de que slo son capaces los individuos fsicos.
b) El vnculo que liga una persona a un Estado determinado, o sea, la nacionalidad, surge de la
filiacin (jus sanguinis), o del nacimiento (jus soli) o de la voluntad (naturalizacin) y genera
relaciones de derecho pblico o poltico, derechos y deberes particulares. Siendo as es
imposible hablar de la nacionalidad. Las personas jurdicas slo tienen un estatuto jurdico,
otorgado por las leyes del pas donde se han constituido y funcionan vlidamente. Dicho
estatuto no es una nacionalidad.
928. Doctrina positiva. La idea de nacionalidad es la misma que se aplica a las personas fsicas,
adaptada a la propia naturaleza de las personas jurdicas. Michou expresa que la nacionalidad es
la idea de dependencia respecto de la autoridad que gobierna determinado pas. La diferencia
con las personas fsicas estriba en la manera cmo la nacionalidad es determinada. Pero una vez
determinada producir para los entes morales los mismos efectos que para las personas fsicas,
en tanto que estos efectos sean compatibles con su naturaleza peculiar.
Refutacin: Si se procura la nacionalidad de las personas morales para sealarles un domicilio
legal y jurdico de sumisin, la nacionalidad est de ms.
929. Legislacin chilena y Cdigo Bustamante. Nuestra legislacin no contempla la nacionalidad
de las sociedades y personas jurdicas en forma general.
Hay varias otras leyes particulares que determinan la nacionalidad de ciertas sociedades para
objetos o efectos que ellas mismas indican.
Ante la legislacin chilena las personas jurdicas tienen nacionalidad. Si bien las leyes a que se ha
hecho referencia versan sobre sociedades y empresas industriales, no habra razn legal alguna
para negrsela a las dems personas morales.
El Cdigo de Derecho Internacional Privado, considera la nacionalidad de las personas jurdicas
(arts. 9 y 16 a 21).
930. Nacionalidad de las personas jurdicas de derecho pblico. El principio general aceptado
es que las personas jurdicas de derecho pblico tienen la nacionalidad del Estado de que
emanan.
931. Nacionalidad de las personas jurdicas de derecho privado. Criterios:
1) Derivara de la de sus miembros. Objecin: stos pueden formar una misma colectividad no
obstante pertenecer a diversos Estados.
2) Dependera del territorio en que se encuentran los bienes. Objecin: los bienes pueden
encontrarse en territorios de diversos Estados.
3) Estara determinada por la sede social principal de la persona jurdica. Objecin: slo sirve
para determinar el domicilio, y puede tener varios.
4) Dependera del Estado que autoriza o reconoce la persona jurdica, o en el que se celebra el
acto constitutivo. Objecin: Hay pases que no exigen un acto del poder pblico que autorice o
reconozca la persona jurdica. Por otra parte, si debe ser la del pas en que se ha celebrado el
acto constitutivo, equivale a entregar al arbitrio de las partes la determinacin de la
nacionalidad del ente moral, facilitando el fraude a la ley.
5) Debe ser apreciada como una cuestin de hecho, teniendo en cuenta la mayor parte de los
elementos anteriormente analizados.
932. Legislacin chilena. En cuanto a las corporaciones y fundaciones, la legislacin interna de
Chile nada dice sobre la nacionalidad. En tal caso, procede aplicar el Cdigo Bustamante.
De acuerdo con ste, la nacionalidad de origen de las corporaciones y fundaciones se
determinar por la ley del Estado que las autorice o apruebe (art. 16).
Pero subsiste el problema, qu corporaciones y qu fundaciones son chilenas?
Si se acepta que la nacionalidad envuelve fundamentalmente la idea de dependencia respecto
de determinado pas, hay que concluir que son chilenas las corporaciones y fundaciones creadas
en Chile con arreglo a las leyes chilenas, para funcionar en Chile, y que son extranjeras las
personas jurdicas en cuyo nacimiento no ha intervenido la ley chilena, o que no estn
destinadas a funcionar en Chile.
933. Extraterritorialidad de las personas jurdicas; tendencias doctrinarias. Una persona
jurdica tiene existencia ms all de las fronteras del pas de su nacionalidad?
1 La tendencia inspirada en la teora de la ficcin, niega la extraterritorialidad de las personas
jurdicas.
2 En principio, es admisible de pleno derecho la existencia de las personas jurdicas extranjeras
en el territorio nacional. Basta considerar que todas las reglas de derecho internacional privado
importan la eficacia de leyes extranjeras en territorio en que impera la soberana de otro Estado,
sin que por esto se entienda que venga a menos la independencia del segundo.
El principio slo tiene una necesaria limitacin fundada en razones generales: el respeto a las
leyes de orden pblico.
Huelga decir que en todo caso la persona jurdica extranjera debe probar que existe legalmente
183

en el pas a que pertenece.
934. Legislacin chilena.
a) De acuerdo con los principios de Derecho Internacional Privado, es suficiente el
reconocimiento diplomtico del Estado extranjero para admitirlo en el territorio nacional como
persona jurdica dentro del derecho privado.
b) Pero respecto de las corporaciones y fundaciones de derecho privado, la cuestin es discutida.
1 Para Alessandri, las corporaciones y fundaciones de derecho privado extranjeras, para tener
existencia en Chile, necesitaran previamente obtener la autorizacin del poder pblico de
nuestro pas en conformidad a las leyes chilenas. Argumentos:
1) El art. 546 CC no distingue la disposicin entre personas jurdicas extranjeras y personas
jurdicas nacionales. En consecuencia, no hay en Chile otras corporaciones y fundaciones de
derecho privado que las establecidas o aprobadas de la manera dicha (aunque se modific el
art., el argumento sigue vigente).
2) La doctrina de la ficcin, que es la que sigue el CC, lleva a reconocer las personas jurdicas
slo dentro del territorio del Estado a que por su nacionalidad pertenecen.
2 Claro Solar y Somarriva admiten la existencia de las personas jurdicas privadas dentro de
nuestro territorio sin necesidad de la autorizacin o aprobacin referidas. Argumentos:
1) El art. 546 legisla para Chile y, lgicamente, slo se refiere a las personas jurdicas chilenas.
2) Para justificar la existencia extraterritorial de las personas jurdicas, basta referirse a los
principios generales ms comunes del Derecho Internacional Privado y muy especialmente al
principio del efecto internacional de los derechos adquiridos. No habra ni aun la posibilidad de
crear o mantener relaciones privadas de pas a pas si los individuos no pudieran hacer valer sus
derechos en otros pases que aquellos en que los han adquirido.
3) Partidarios de la teora de la ficcin que reconocen extraterritorialidad a las personas
jurdicas. En ellos Savigny, quien sostiene que por la existencia de una comunidad jurdica
internacional, no se debe rehusar, en principio, la aplicacin de una ley extranjera.
Parece que la jurisprudencia se pronuncia por la ltima de las opiniones expuestas.
935. Efectos del reconocimiento de las personas jurdicas en cuanto a la adquisicin y ejercicio
de los derechos civiles.
1 Claro Solar distingue entre reconocer la personalidad jurdica de las corporaciones y
fundaciones extranjeras y determinar el efecto que el reconocimiento produce en el pas que las
reconoce, en cuanto a la adquisicin y goce de los derechos civiles que las leyes de ese pas
otorgan a las personas jurdicas nacionales.
Respecto de las personas jurdicas de derecho pblico se les reconoce en todo sentido una
amplia capacidad.
En cuanto a las personas jurdicas de derecho privado, el asunto es un poco ms complicado.
a) Una corporacin o fundacin extranjera pretende establecer en Chile un establecimiento
permanente: es natural que sea creado de acuerdo con las mismas exigencias que la ley tiene
sealadas a las corporaciones o fundaciones nacionales.
b) La corporacin o fundacin extranjera puede necesitar ejecutar en Chile un acto aislado

relativo a su patrimonio.
1 Segn Claro Solar, no habra razn alguna para exigirle el requisito de la autorizacin
gubernativa o legal, pues basta ser persona. La ley no ha establecido limitaciones a su capacidad
y mantiene el principio fundamental de la igualdad de derechos de nacionales y extranjeros; por
lo tanto, su aplicacin no tiene excepciones.
2 Alessandri dice, por el contrario (como consecuencia de su doctrina anterior):
a) El art. 963 CC dispone que son incapaces de toda herencia o legado las cofradas, gremios o
establecimientos cualesquiera que no sean personas jurdicas. Y no son tales las que no se
hayan conformado de acuerdo al art. 546.
b) El art. no distingue entre personas jurdicas extranjeras y nacionales, y el segn el art. 14, en
Chile la ley chilena rige aun para los extranjeros y conforme al art. 16 los bienes situados en
Chile se rigen por esa misma ley, por lo que el art. 963 declara incapaz de toda herencia o
legado a las entidades que no sean personas jurdicas con arreglo a la legislacin chilena.
El redactor sigue la doctrina de Claro Solar.
4. Derecho al honor
936. Generalidades. La mayora estima que las personas jurdicas lo tienen. La cuestin interesa
con motivo de la posibilidad de calumniar e injuriar a los entes morales.
El honor colectivo de una corporacin es independiente del de sus miembros. Por eso la
persona jurdica puede obrar judicialmente sin necesidad de probar que la difamacin afecta a
todos sus miembros o a algunos en particular.
5. Patrimonio
937. Principio de la separacin. Las personas jurdicas, como sujetos de derecho, tienen un
patrimonio propio e independiente del de sus miembros, que les permite desarrollar la
actividad patrimonial necesaria para alcanzar sus fines.
Cmo integran el patrimonio est determinado en el art. 556.
938. Consecuencias del principio de la separacin.
1) Lo que pertenece a una corporacin, no pertenece ni en todo ni en parte a ninguno de los
individuos que la componen; lo que pertenece a la fundacin no pertenece ni en todo ni en
parte al fundador, beneficiarios o administradores (arts. 549 y 563). Una vez disuelta la
corporacin, los asociados no tienen derecho a dividirse los bienes de ella (art. 553 inc. 3 y 561).
2) Recprocamente, las deudas de una corporacin, no dan a nadie derecho para demandarlas,
en todo o parte, a ninguno de los individuos que componen la corporacin, ni dan accin sobre
los bienes propios de ellos, sino sobre los bienes de la corporacin (art. 549). Lo mismo rige en
las fundaciones (art. 563).
939. Los miembros de la corporacin pueden obligarse junto con sta. Los miembros pueden,
expresndolo, obligarse en particular, al mismo tiempo que la corporacin se obliga
185

colectivamente; y la responsabilidad de los miembros ser entonces solidaria, si se estipula
expresamente la solidaridad (art. 549, inciso 2). Luego, si esta estipulacin expresa no existe, la
obligacin es simplemente conjunta (art. 1511).
Los miembros pueden obligarse junto con sta como deudores comunes o fiadores (arts 2335 a
2383).
Responsabilidad de los herederos. Si los miembros se obligan en particular al mismo tiempo que
la corporacin se obliga colectivamente, la responsabilidad no se extiende a los herederos, sino
cuando los miembros de la corporacin los hayan obligado expresamente (art. 549, inciso 3).
1 Claro Solar seala: No es necesario que se exprese que los herederos quedan obligados;
basta el contexto del contrato.
2 Lira Urquieta: aunque la obligacin de los miembros haya sido personal, no comprometen a
los herederos sino cuando expresamente hayan convenido en obligarlos.
El redactor sigue la tesis de Claro Solar. La disposicin constituye una excepcin al principio
general de derecho que se dice que el que se obliga compromete a sus herederos. Sin embargo,
eso se comprende cuando obran en consideracin a una calidad personalsima e intransmisible.
Pero si actan sin consideracin a su calidad de miembros de la corporacin, en la misma forma
que lo hara cualquier extrao a sta, no hay razn para creer que no obligan a sus herederos.
El inciso 3 del art. 549 debe interpretarse en el sentido de que los miembros que, en cuanto
tales, se obligan en particular, al mismo tiempo que la corporacin se obliga colectivamente,
comprometen a sus herederos slo cuando los hayan obligado expresamente. Pero si los
miembros de la corporacin se obligan en su propio y privado nombre, la responsabilidad se
extiende siempre a los herederos.
Para estimar que los miembros de la corporacin se obligan en su propio y privado nombre es
preciso que as aparezca expresamente del contrato mismo a que acceden.
940. Fundaciones. Todas las disposiciones sealadas se extienden, adecuadamente, a los
administradores de las fundaciones (art. 563).
941. Control por el Estado del patrimonio de las personas jurdicas. Las personas jurdicas cuyo
patrimonio o cuyos ingresos totales anuales superen los lmites definidos por resolucin del
Ministro de Justicia, debern someter su contabilidad, balance general y estados financieros al
examen de auditores externos independientes designados por la asamblea de asociados o por
el directorio de la fundacin de entre aquellos inscritos en el Registro de Auditores Externos de
la SVS (art. 551- 1 inc. 2)
6. Capacidad
942. Tendencias.
1 Un doctrina reconoce a las personas jurdicas slo una capacidad restringida, que es
determinada por la ley y se limita a los derechos patrimoniales.
2 La tendencia predominante, y que sigue el CC (art. 545), reconoce a las personas jurdicas
una capacidad amplia, que se extiende a los derechos patrimoniales y extrapatrimoniales, y que

slo encuentra limitaciones en la naturaleza misma del ente abstracto y en las disposiciones
expresas de la ley.
943. a)Limitaciones a la capacidad derivadas de la naturaleza de las personas jurdicas. No son
capaces de derechos que presuponen la individualidad fsica o humana, como los derechos de
familia y los derechos patrimoniales que son consecuencia de las relaciones de familia y
estrictamente personales.
Los bancos comerciales pueden desempear ciertas guardas; pero las tutelas y curaduras que
sirven se extienden slo a la administracin de los bienes de pupilo, debiendo quedar
encomendado el cuidado personal de ste a otro curador o representante legal (art. 48, N 4
LGB).
Se discute el caso del derecho de uso y habitacin (art. 811).
1 Segn Savigny y otros, no son aplicables a las personas jurdicas, porque dada su naturaleza
constituyen un aprovechamiento personalsimo de parte del titular; su extensin se determina,
si nada se indica en el ttulo, por las necesidades del usuario o del habitador y de su familia (arts.
814 y 815), y esto expresa Ferrara no puede aplicarse a sujetos meramente ideales.
2 Claro Solar y Balmaceda: no hay diferencia entre el usufructo y el uso. Y as como no se
cuestiona la aplicabilidad del derecho de usufructo a las personas jurdicas, tampoco se puede
poner en duda la aplicabilidad del derecho de uso. Es la doctrina francesa.
Capacidad para ser testigo. Las personas jurdicas no pueden ser testigos; si lo son sus rganos o
representantes, no obran en ese caso como tales, sino en nombre propio y por su condicin de
personas fsicas.
Capacidad para prestar confesin en juicio. Los representantes de las personas jurdicas pueden
hacer por ellas una confesin; lo que se discute dentro de nuestro derecho es si necesitan
autorizacin expresa para confesar.
1 La CA de Concepcin ha dicho que los gerentes o representantes de sociedades o
corporaciones se entienden autorizados para litigar a nombre de ellas con las facultades que
expresa el inc. 1 del art. 7 CPC, entre las cuales no se comprende la de absolver posiciones,
que slo debe entenderse concedida cuando se haga mencin expresa de ella.
2 La CA de Valparaso, en cambio, ha declarado que el art. 8 CPC autoriza al gerente o
administrador y al presidente para obrar con la amplitud de facultades y sin sujecin a las
limitaciones o restricciones indicadas en el inciso 2 del art. 7. Por consiguiente, todos esos
representantes no pueden negarse a absolver las posiciones presentadas de contrario.
Capacidad para ser rbitro o arbitrador. Aunque en algunas otras legislaciones las personas
jurdicas pueden ser rbitros, en la chilena la solucin es negativa. La ley presupone la
personalidad fsica, lo que se desprende del art. 225 COT, sin perjuicio de que sealen leyes
especiales.
944. b) Limitaciones a la capacidad derivadas de la ley. Son inspiradas por las ideas polticas y
econmicas determinantes en cada poca y tienden principalmente a evitar el acrecentamiento
de bienes en manos muertas.
La corriente que prevalece tiende a dar amplia capacidad a las personas jurdicas,
187

conservndose slo las limitaciones inherentes a su naturaleza abstracta.
En la actualidad, las personas jurdicas gozan de amplia capacidad. Por lo que atae a la
adquisicin de bienes, el Cdigo declara expresamente que las corporaciones y fundaciones
pueden adquirir bienes de todas clases a cualquier ttulo por acto entre vivos o causa de muerte
(arts. 556 y 563).
En cuanto a la aceptacin de herencias por parte de las personas jurdicas: Las herencias del
Fisco y de todas las corporaciones y establecimientos pblicos se aceptarn precisamente con
beneficio de inventario.
Se aceptarn de la misma manera las herencias que recaigan en personas que no pueden
aceptar o repudiar sino por el ministerio o con la autorizacin de otras. No cumplindose con lo
dispuesto en este artculo, las personas naturales o jurdicas representadas, no sern obligadas
por las deudas y cargas de la sucesin, sino hasta concurrencia de lo que existiere de la herencia
al tiempo de la demanda o se probare haberse empleado efectivamente en beneficio de ellas
(art. 1250).
945. Capacidad para ser parte en juicio. Nuestro CC reconoce a las personas jurdicas la
capacidad para ser partes en un juicio (art. 545, inc. 1).
946. Capacidad de las personas jurdicas para ser demandantes en un juicio penal. Hubo un
tiempo en que se discuta si las personas jurdicas podan querellarse en un juicio criminal.
En la actualidad el art. 111 NCCP establece las personas que pueden querellarse, sin distinguir
entre personas naturales o jurdicas. Adems, se reconoce que las personas jurdicas pueden ser
vctimas de delito.
Adems, el mismo art., en su inc. final establece las condiciones para que rganos y servicios
pblicos puedan ser querellantes. A contrario sensu, solo estas personas jurdicas tienen
limitaciones, teniendo las dems amplia capacidad.
947. Capacidad procesal. Las personas jurdicas actan, litigan por medio de sus representantes,
sealados en la ley o en los respectivos estatutos.
948. El principio de la especialidad. Las personas jurdicas, a diferencia de las fsicas, existen
para lograr un inters o intereses comunes a los miembros de un grupo social. De ah que estn
sometidas al llamado principio de la especialidad, que no todos los autores entienden de la
misma manera.
a) El principio de la especialidad como limitacin de la capacidad de las personas jurdicas. Las
personas jurdicas slo pueden adquirir derechos y celebrar actos que estn de acuerdo con su
objeto. En todo otro dominio su personalidad carece de razn de ser y los actos que celebren
son nulos. Ej: derecho sovitico.
Una sentencia de nuestra CS afirma que las personas jurdicas tienen la especial caracterstica
de que su personalidad est circunscrita a una esfera de accin determinada, fuera o ms all
de cuyos lmites la personalidad desaparece, pierde su existencia.
b) El principio de especialidad como regla de polica administrativa. La persona jurdica, nacida

con un fin, no puede desviar de su destinacin los derechos de cualquier naturaleza que le han
sido reconocidos para permitirle lograr ese fin. Pero no se opone a que las personas jurdicas
adquieran otros derechos afectados a otro fin que para el que se constituyeron. Porque en tal
caso nada se distrae de los recursos que ella debe emplear en su misin propia.
Es verdad que existen peligros, pero estos justifican una medida administrativa y no una
limitacin a la capacidad y declarar nulos los actos que ejecuten fuera de su campo propio.
Conclusin dentro del ordenamiento jurdico chileno. El principio de la especialidad ha de
entenderse de la siguiente manera:
1 Los derechos y obligaciones que adquieran y las operaciones jurdicas que realicen han de
tener en mira el fin determinado en razn del cual se les reconoci u otorg la personalidad
jurdica.
2 Lo anterior no significa que una persona jurdica no pueda realizar alguna operacin jurdica
ajena a su fin; puede hacerlo, siempre que ella, en ltimo trmino, sirva para lograr mejor o ms
fcilmente dicho fin.
Las dos tendencias, la liberal y la estricta, aparecen en un informe del CDE. Para la mayora
forzoso es distinguir entre el lucro como un objetivo de la entidad misma, que repercute en
provecho de los asociados, y la actividad econmica que ella realiza no en dicho provecho, sino
como un medio de aumentar su patrimonio y con ello la posibilidad de satisfacer el fin social
que su estatuto contempla, por lo que podran, con esa ltima finalidad, constituir sociedades
comerciales.
La minora del Consejo, en ese informe, considera que, las corporaciones no pueden constituir
sociedades annimas, porque ello no corresponde al objeto de su institucin (art. 559).
3 Los actos decididamente ajenos al fin de la persona jurdica pueden autorizar la disolucin de
sta (arts. 559 y 563), pero no la nulidad de aqullos.
7. Responsabilidad
949. Distinciones.
950. a) Responsabilidad penal. Una tendencia estima inconcebible la capacidad delictual penal
y, consiguientemente, la responsabilidad de esta especie de las personas jurdicas. Invoca los
siguientes argumentos:
1) Slo es punible el hombre como ser individual: societas delinquere non potest.
2) El principio de la personalidad de las penas, uno de los fundamentos del Derecho Criminal
moderno, se opone a que se traslade de una persona a otra la pena en que se ha incurrido.
3) La comisin de delitos es extraa a la esencia y al fin de la persona moral.
Otros autores, encabezados por Gierke y los que siguen la teora de la realidad, afirman que es
injusto que el individuo que obra como rgano de la persona jurdica sea castigado en cuanto
individuo, y no en cuanto rgano, pues el delito lo ha cometido precisamente en este carcter.
Si los rganos exteriorizan la voluntad de la persona moral, lgico es que a ella afecte la pena.
Por cierto, las personas jurdicas no son capaces de todos los delitos; quedan excluidos los que
requieren un organismo fsico, como el homicidio.
189

Las personas jurdicas pueden ser sujetos activos de intrigas y difamaciones que obliguen a
indemnizar.
Derecho chileno. En nuestro Derecho, como regla general no se han contemplado sanciones
penales respecto de las personas jurdicas, encontrndose excluidas de la responsabilidad penal,
sin perjuicio que ella se pueda hacer efectiva respecto de las personas que las hubieren
representado en la comisin de un hecho delictivo.
Sin embargo, se dicta la Ley N 20.393 (D.O. 02.12.2009) que regula un sistema de
responsabilidad penal de las personas jurdicas aplicable slo a los delitos de lavado de activos,
financiamiento del terrorismo y cohecho a funcionario pblico nacional e internacional, de los
arts. 27 de la Ley 19.913, art. 8 de la Ley N 18.314 y 250 y 251 bis CP, y siempre que dichos
delitos fueren cometidos directa e inmediatamente en su inters o para su provecho, por sus
dueos, controladores, responsables, ejecutivos principales, representantes o a quienes realicen
actividades de administracin y supervisin precisando que slo pueden cometer estos ilcitos
las personas jurdicas de derecho privado y las empresas del Estado.
La ley se aprob en el marco de las modificaciones legales que se consideraron necesarias de
adoptar para incorporar al Estado de Chile al OCDE.
En dicha ley, se establece la responsabilidad penal de las personas jurdicas de derecho privado
y de las empresas del Estado. En consecuencia, la referida ley no es aplicable a las personas
jurdicas de Derecho Pblico.
951. b) Responsabilidad civil contractual. El dolo o culpa contractual de los rganos o
representantes recae sobre la persona jurdica. Si la ley confiere a los entes morales la
capacidad de contratar, justo es que respondan del incumplimiento de esos contratos y aun de
los daos y perjuicios emergentes. Una doctrina opuesta sera fundamentalmente errnea pues
los acogera a un privilegio irritante y a todas luces perjudicial porque nadie deseara vincularse
con ellos.
952. c) Responsabilidad civil extracontractual. Antiguamente se negaba. La opinin hoy
dominante afirma que cualquiera que sea la teora que se adopte en torno a la existencia de la
persona jurdica, sta debe considerarse responsable por los hechos ilcitos de sus rganos o
representantes, siempre que stos acten dentro del campo de sus atribuciones.
Derecho chileno. El art. 58 NCPP dice que la responsabilidad penal slo puede hacerse efectiva
en las personas naturales, y agrega que por las personas jurdicas responden los que hayan
intervenido en el acto punible, sin perjuicio de la responsabilidad civil que afecte a la
corporacin en cuyo nombre hubieren obrado.
Las personas jurdicas estn, pues, obligadas a indemnizar los daos que causen con dolo o
culpa las personas naturales que obren en su nombre o representacin o que estn a su cuidado
o servicio.
Pero para que la persona jurdica responda, es preciso que el dao se cause en el ejercicio de las
funciones propias del rgano o agente de que se trate, es decir, el dao ha de producirse en
conexin ntima con ese ejercicio. Tambin se contempla la figura de culpa en la organizacin,

cuando el dao no es posible atribuirlo a la accin de persona determinada. Los supuestos, las
condiciones, los casos y los efectos de la responsabilidad se rigen, en general, por las reglas de
la responsabilidad extracontractual.
953. Responsabilidad personal de los individuos que constituyen el rgano. La responsabilidad
de la persona jurdica no excluye la responsabilidad personal de las personas naturales que,
como miembros del rgano, ejecutaron el hecho doloso o culpable. El delito o cuasidelito del
rgano engendra, junto a la responsabilidad civil de la persona jurdica, la de las personas
naturales que lo cometieron y nada ms que la de los que lo cometieron.
La doble responsabilidad, la de la persona jurdica y la personal de los miembros del rgano que
cometieron el hecho ilcito, se desprende del art. 58 NCPP.
954. Responsabilidad solidaria. El delito o cuasidelito cometido por el rgano de la persona
jurdica se considera cometido conjuntamente por sta y por el o los miembros del rgano que
concurrieron al hecho ilcito. En consecuencia, la responsabilidad civil es solidaria (art. 2317), de
modo que la indemnizacin de uno de los deudores libera tambin al otro frente al acreedor, la
vctima.
955. Recurso de la persona jurdica contra los autores del hecho ilcito. La persona jurdica
condenada a reparar el dao causado por el delito o cuasidelito cometido por sus rganos o
agentes, tiene derecho para ser indemnizada ntegramente por las personas naturales que lo
cometieron, de acuerdo con las reglas que gobiernan la responsabilidad extracontractual.
956. Asociaciones y establecimientos sin personalidad. Los gremios, cofradas,
establecimientos, asociaciones o agrupaciones de individuos sin personalidad jurdica no son
responsables de los delitos y cuasidelitos que cometan sus miembros, individual o
colectivamente. De ellos respondern el miembro o los miembros autores del delito o
cuasidelito, a condicin de probrseles culpa o dolo, y si stos son varios, su responsabilidad
ser solidaria (art. 2317). Es indudable atendido el inc. final del art. 549: si una corporacin no
tiene existencia legal por no haberse establecido en virtud de una ley o por no haber sido
aprobada por el Presidente de la Repblica, sus actos colectivos obligan a todos y cada uno de
sus miembros solidariamente.
957. Jurisprudencia. Nuestra jurisprudencia ha reconocido la responsabilidad extracontractual
de las personas jurdicas. Y hasta considera responsable al Estado por los actos de sus
empleados cometidos en la esfera del derecho privado (actos de gestin).
La responsabilidad del Estado por los actos de poder pblico que cometen sus rganos o
representantes y que causan un dao injusto es materia que se estudia al profundizar el tema
de la responsabilidad extracontractual.
958. La persona jurdica como sujeto delictual pasivo. La persona jurdica puede ser vctima de
delitos y cuasidelitos civiles. Tambin puede serlo de los delitos y cuasidelitos penales, excepto
191

de aquellos que hace imposible su naturaleza, como los contrarios a las buenas costumbres.
F. EXTINCIN
959. Generalidades. Art. 559. Las asociaciones se disolvern:
a) Por el vencimiento del plazo de su duracin, si lo hubiera;
b) Por acuerdo de la asamblea general extraordinaria, cumpliendo los requisitos formales
establecidos en el art. 558;
c) Por sentencia judicial ejecutoriada, en caso de:
1) estar prohibida por la Constitucin o la ley o infringir gravemente sus estatutos, o
2) haberse realizado ntegramente su fin o hacerse imposible su realizacin, y
d) Por las dems causas previstas en los estatutos y en las leyes.
960. a) Disolucin voluntaria.
1 La teora clsica de la ficcin ensea que, como el Estado es el nico que tiene derecho a
crear la persona jurdica, l slo puede destruirla
2 La teora realista admite que la extincin tenga lugar por la sola voluntad de los miembros de
la persona jurdica.
En nuestro derecho, los asociados de la corporacin o los administradores de la fundacin
pueden tomar la iniciativa para disolver el ente, cumpliendo con las exigencias del art. 558, es
decir, los requisitos para modificar los estatutos (art. 559 letra b).
En caso de las asociaciones, la disolucin deber ser acordada por la asamblea en reunin
extraordinaria. La disolucin o fusin con otra asociacin debern ser aprobadas por 2/3 de
asistentes (art. 558 inc. 1)
En el caso de las fundaciones, slo podrn modificarse por acuerdo del directorio, previo
informe favorable del Ministerio, siempre que la modificacin resulte conveniente al inters
fundacional.
961. b) Disolucin por sentencia judicial ejecutoriada, en caso de (art. 559 letra c):
1) estar prohibida por la Constitucin o la ley o infringir gravemente sus estatutos, o
2) haberse realizado ntegramente su fin o hacerse imposible su realizacin.
La sentencia slo podr dictarse en juicio incoado a requerimiento del CDE, en procedimiento
breve y sumario, el que ejercer la accin previa peticin fundada del Ministerio de Justicia. En
el caso N 2 d, podr tambin dictarse en juicio promovido por la institucin llamada a recibir
los bienes de la asociacin o fundacin en caso de extinguirse.
962. Filial de la organizacin central de una corporacin que no cumple con sus fines;
cancelacin de la personalidad jurdica. Derogado.
963. Reconsideracin de la cancelacin de la personalidad jurdica. Derogado.
964. Se extingue la corporacin si llegan a faltar todos sus miembros?

1 S, porque es inconcebible una asociacin sin asociados.
2 Los partidarios de la ficcin, no piensan de la misma manera. As como el individuo, dicen,
que deriva su existencia de un fenmeno natural, no puede desaparecer sino por un fenmeno
del mismo orden, la persona moral nace de un acto civil y su muerte no puede derivar sino de
un nuevo acto civil.
La renovacin importa una nueva corporacin?
1 Don Luis Claro Solar, opina afirmativamente.
2 El redactor considera que es la misma corporacin que reanuda su vida.
Hoy la discusin no tiene asidero toda vez que se derog el art. 560, lo que concuerda con los
partidarios de la Teora de la Ficcin.
965. Reduccin de los miembros de una corporacin. Derogado.
966. Falta o reduccin de los administradores de las fundaciones. Derogado.
967. Disolucin estatutaria y por las leyes. art. 559 letra d). La disolucin estatutaria tiene lugar
en los casos en que se realizan los acontecimientos previstos en los estatutos como causas de
disolucin. La disolucin legal, en casos que contemplen las leyes.
Estos casos de disolucin, dice Michoud, refirindose a las corporaciones deben asimilarse en
definitiva a la disolucin voluntaria, puesto que cada asociado al entrar al grupo, implcitamente
los ha consentido.
968. Causales propias de extincin de las fundaciones. stas perecen por la destruccin de los
bienes destinados a su manutencin (art. 564). Y esto no es sino consecuencia del papel que
juegan los bienes en las fundaciones.
Destino de los bienes
969. a) Previsin de los estatutos. Disuelta una corporacin o fundacin, se dispondr de sus
propiedades en la forma que para este caso hubiesen prescrito sus estatutos (art. 561, 1 parte
y art. 563).
Pueden los estatutos disponer que los bienes se distribuyan entre los asociados? No (art. 549 y
548-2 letra f).
970. b) Falta de previsin en los estatutos. Es una hiptesis que no puede darse dado que es
exigencia legal que en los estatutos se determine expresamente la institucin sin fines de lucro
a quien pasarn los bienes (art. 548-2. letra f) Por tanto, solo pasaran al Estado en el caso de
que por alguna razn, por ejemplo, disolucin de la persona jurdica destinataria de los bienes,
no pueda recibirlos. (arts. 561 y 563).
El Cdigo, al aceptar este criterio, se apart de las ideas que haban dominado antes sobre la
materia, y que atribuan al Estado el dominio de los bienes de las instituciones disueltas, sin
imponerle obligacin alguna en cuanto a su empleo. Con diferentes argumentos se justificaba
193

esta solucin. El ms socorrido deca que al desaparecer la persona jurdica sus bienes carecen
de dueo, pasan a ser bienes vacantes y, por consiguiente, de propiedad del Estado.
971. Suerte de las liberalidades hechas al ente moral. Las liberalidades hechas a las personas
jurdicas, qu suerte corren una vez que stas se disuelven? Pueden distinguirse diversos casos:
1) Si se donaron o asignaron testamentariamente bienes a la persona jurdica, en forma pura y
simple, corren la suerte de los dems bienes. No podra el donante, el testador o sus herederos
pedir la devolucin, porque los bienes pasaron al patrimonio de la persona jurdica sin condicin
alguna.
2) Si la donacin entre vivos o la asignacin testamentaria se hizo con la condicin de que los
bienes donados o asignados vuelvan al patrimonio del donante o de los herederos del testador
en caso de que la persona jurdica se extinga, debe respetarse esa voluntad. El cumplimiento de
la condicin resolutoria produce sus efectos.
3) Si la liberalidad est sujeta a un modo y los que suceden en los bienes a la persona jurdica
extinguida respetan la carga, no hay cuestin. En caso contrario, slo podra pedirse la
resolucin del derecho si se ha estipulado expresamente la clusula resolutoria (art. 1090), esto
es, la clusula que impone la obligacin de restituir la cosa y los frutos, si no se cumple el modo
(art. 1090, inc. 1).
972. Anotaciones en el Registro Nacional de Personas Jurdicas. En el Registro se inscribirn los
antecedentes relativos a la constitucin, modificacin y disolucin o extincin de (art. 9 inc. 1 L.
20.500)
a) Las asociaciones y fundaciones constituidas conforme a lo dispuesto en el Ttulo XXXIII del
Libro I CC.
b) Las organizaciones comunitarias funcionales, juntas de vecinos y uniones comunales
constituidas conforme a la Ley N 19.418.
c) Las dems personas jurdicas sin fines de lucro regidas por leyesespeciales que determine el
reglamento.
En el Registro se inscribirn igualmente los actos que determinen la composicin de los rganos
de direccin y administracin de las personas jurdicas registradas. El reglamento determinar
las dems informaciones que deban inscribirse o subinscribirse en relacin con el
funcionamiento de las personas jurdicas registradas (art. 9 L. 20.500)
CAPTULO XXXIII: CORPORACIONES Y FUNDACIONES SIN PERSONALIDAD JURDICA
973. Causas de la falta de personalidad de algunas corporaciones. Para que una asociacin de
individuos desarrolle los fines no es indispensable que funcione provista de la personalidad
jurdica. La falta de personalidad puede depender de diversas causas.
974. Estructura y fines. Estas asociaciones sin personalidad jurdica se constituyen para los fines
ms diversos. Y aparecen y obran como corporaciones cuyos fines imitan y cuya estructura
revisten.
975. Caracteres jurdicos. La asociacin sin personalidad jurdica constituye una unin ms o
menos estable de cierto nmero de personas que persiguen un fin comn que no es el lucro.
Pero como carece de personalidad jurdica, no forma un sujeto de derecho distinto de sus
miembros.
976. Disposiciones que las rigen. El derecho de asociacin est garantido por la CPR, la cual
asegura a todas las personas el derecho de asociarse sin permiso previo (art. 19, N 15). Y ella
no impone la necesidad de obtener la personalidad jurdica y permite la libertad contractual,
siempre que se tienda a fines lcitos.
La legislacin positiva chilena carece de un cuerpo de normas que discipline expresamente las
asociaciones sin personalidad. Solo se limita a sealar que no son personas jurdicas las
fundaciones o corporaciones que no se hayan establecido en virtud de una ley, o que no se
hayan constituido conforme a
las reglas que da el CC (art. 546); que si una corporacin no tiene existencia legal segn el art.
546, sus actos colectivos obligan a todos y cada uno de sus miembros solidariamente (art. 549,
inc. final); que son incapaces de toda herencia o legado las cofradas, gremios, o
establecimientos cualesquiera que no sean personas jurdicas; pero que si la asignacin tuviere
por objeto la fundacin de una nueva corporacin o establecimiento, podr solicitarse la
aprobacin legal y, obtenida sta, valdr la asignacin (art. 963).
Se presenta el problema de determinar qu normas generales se deben aplicar a las
asociaciones sin personalidad. Ante la laguna formal de la ley, los autores estiman aplicables,
fuera de las clusulas del pacto que establece la asociacin, los principios generales de derecho
y las normas que reglan la comunidad de bienes en tanto se compadecen con los caracteres
propios de la asociacin.
Algunos autores, como Cosack y Crome, consideran la asociacin como una sociedad con
caracteres especiales o de una estructura corporativa. Pero las diferencias entre una y otra son
notables.
Tabla 14. Sociedad y asociacin sin personalidad jurdica
Sociedad
Asociacin sin personalidad jurdica
Persigue el lucro o la utilidad de Tienen un fin comn de utilidad que no consiste en el lucro de los
los socios
asociados;
La sociedad es una relacin de Es una relacin de elementos mviles (los asociados pueden ingresar
elementos fijos
y salir de la asociacin sin que sta se altere)
No aplica
La estructura y el funcionamiento de la asociacin son ms complejos

que los de la sociedad, pues acta una asamblea de asociados que
delibera por mayora, una junta ejecutiva, un directorio, etc.
Estas diferencias no impiden que puedan aplicarse a las asociaciones, por analoga, algunas
195

reglas que rigen a las sociedades
977. El contrato de asociacin. La asociacin surge como consecuencia de un acto constitutivo
por el cual un grupo de personas se asocia para lograr un fin comn. El estatuto complementa el
acto constitutivo y establece normas sobre la organizacin; pero su naturaleza es simplemente
contractual, y no un acto de voluntad colectiva, pues no existe la entidad encargada de
expresarla.
El acto constitutivo de la asociacin debe calificarse, a juicio de Ferrara, como un contrato
innominado de asociacin. Esta construccin se asienta en dos principios: en el que dice que los
contratos deben interpretarse segn la intencin de las partes, y que los contratos deben
ejecutarse de buena fe.
978. Patrimonio. Es un patrimonio comn de los asociados; se forma una unidad de bienes que
gozan una pluralidad de sujetos. Pero este condominio se aparta de las reglas que rigen la
comunidad de bienes del derecho comn:
a) El patrimonio formado es slo un instrumento para la consecucin del fin comn de los
asociados, que perdura no obstante el cambio de ellos. Si se retira o muere un asociado, sus
derechos acrecen a los dems asociados.
b) El destino de los bienes dedicados a la consecucin del fin, explica no slo la prdida de los
derechos en el caso de que el socio salga de la asociacin, sino tambin el porqu aun formando
parte de ella no puede pedir la divisin del patrimonio comn. En efecto, el principio de que
ninguno de los comuneros est obligado a permanecer en la indivisin (art. 1317) no se aplica.
El asociado no puede pedir la divisin, porque se ha obligado a afectar y mantener los bienes en
la consecucin del fin; y no puede, sin violacin del compromiso, pedir la disolucin, sino slo la
salida de la asociacin.
En sntesis, el estado de los bienes de una asociacin es el de la comunidad, modificada, en
parte, por la naturaleza misma de la asociacin, y en parte por las convenciones, cuando las
haya.
979. Incrementos patrimoniales que no pueden recibir las asociaciones sin personalidad
jurdica. La percepcin de aportes, donaciones, emprstitos y subvenciones, provenientes de
fuentes nacionales o extranjeras, slo puede corresponder a entidades que gocen del beneficio
de la personalidad jurdica y ha de entenderse, de acuerdo con los fundamentos del DL N 1183,
de 1975, que se aplica especialmente a las personas jurdicas regidas por el Ttulo XXXIII del
Libro I CC.
980. Capacidad y responsabilidad. Los actos colectivos de una corporacin sin existencia legal
obligan a todos y cada uno de sus miembros solidariamente (art. 549, inc. final). En la
comunidad de bienes resultante del cuasicontrato de comunidad, la deuda contrada
colectivamente por los comuneros, sin expresin de cuotas, los obliga al acreedor slo por
partes iguales (art. 2307). La responsabilidad establecida por la ley para los miembros de una
corporacin no reconocida es una verdadera sancin. Sin embargo, nada se opone a que el

acreedor, en conformidad a las reglas generales, renuncie la solidaridad (art. 1516), porque en
beneficio de l est impuesta.
Los asociados no slo responden de las obligaciones contractuales, sino tambin de las
extracontractuales, aplicndose los principios comunes.
981. Incapacidad de recibir asignaciones testamentarias. La ley chilena declara incapaces de
toda herencia o legado a las cofradas, gremios o establecimientos cualesquiera que no sean
personas jurdicas; pero agrega que si la asignacin tuviere por objeto la fundacin de una
nueva corporacin o establecimiento, podr solicitarse la aprobacin legal, y obtenida sta,
valdr la asignacin (art. 963).
982. Adquisiciones. Las asociaciones pueden adquirir y poseer toda clase de bienes. El acto de
adquisicin es realizado o por todos los asociados juntos o por uno solo que obra como
mandatario de los dems, ya en nombre propio o ajeno.
Para la transferencia de inmuebles o para la constitucin o modificacin o extincin de derechos
reales inmobiliarios, las formas de publicidad deben observarse en nombre de los particulares
que componen la asociacin que son las partes que intervienen en el contrato, ya sea ste
hecho por representante o no. Pero la inscripcin no puede ser hecha a nombre de la asociacin,
porque la asociacin no existe como ente jurdico, y no tiene otro valor que el de una
designacin colectiva annima, ni en nombre del presidente o mandatario que contrat; porque
ste es extrao en cuanto a los efectos del acto, ni en nombre de un grupo de asociados que no
forma toda la colectividad titular del derecho.
Para salvar estas dificultades se recurre, en la prctica, a diversos expedientes, como la
propiedad fiduciaria de una o varias personas, que son titulares por cuenta de la serie
indeterminada y variable de los asociados actuales y futuros; la compra por uno de los
asociados poniendo el bien comn a su nombre; la compra por varios asociados, estipulando
que, en caso de fallecimiento de alguno de ellos, sus cuotas acrecern a los sobrevivientes, etc.
Algunas de estas frmulas son peligrosas y otras de dudosa validez.
983. Comparecencia judicial.
1 Segn algunos, todas los integrantes deben comparecer en el juicio que a sta interese, o
constituir, en cada caso, un mandatario especial.
2 Otros estiman que las asociaciones pueden comparecer en juicio por medio de su
administracin, cualquiera que sea su nombre y funcin especial. No se puede desconocer el
mandato conferido en los estatutos sociales, expreso o tcito, slo porque se trata de una
asociacin o porque se ha conferido en trminos generales y preventivos.
984. Disolucin y devolucin de bienes. Las asociaciones sin personalidad jurdica pueden
disolverse por las causas sealadas en los estatutos, por orden de la autoridad, y, adems, por la
voluntad de sus miembros.
El patrimonio se divide entre todos los asociados actuales, a prorrata de sus derechos. Si los
bienes de que disfrutaban todos los asociados, pertenecan a uno solo de ellos, y los dems
197

tenan nicamente el goce de los mismos, vuelven al pleno dominio del titular. Todo lo cual se
entiende sin perjuicio de lo que dispongan los estatutos.
985. Situacin de las fundaciones. Mientras no es erigida en cuerpo moral es una empresa en
propiedad del instituyente. El mismo efecto de autonoma se ve cuando el instituto pasa a los
herederos del fundador o es atribuido a un tercero con el encargo de mantener su destino. Se
trata de disposiciones modales o fiduciarias que no hacen inalienable el patrimonio destinado,
sino que nicamente imponen obligaciones personales.
En el caso en que se ordene una fundacin y est pendiente su constitucin, el patrimonio ser
administrado por el fundador o por sus herederos o ejecutor testamentario o por los
administradores nombrados, los cuales debern realizar todos los actos que tiendan a conservar
los derechos.
985-a. Los comits. Los comits son los grupos de personas que se proponen recolectar fondos
mediante la contribucin de terceros para destinarlos a un fin no lucrativo y previamente
anunciado. El fin vincula el destino de los bienes, el cual no puede ms tarde ser cambiado por
los miembros del comit.
Los comits pertenecen al gnero de las fundaciones que, si obtienen el reconocimiento de la
personalidad jurdica, sern fundaciones dotadas de esta personalidad. Generalmente, los
comits solicitarn la personalidad jurdica cuando el fin perseguido exija para ser alcanzado un
tiempo ms o menos largo.
Si el comit no pasa a ser una fundacin con personalidad jurdica, no habr autonoma
patrimonial. De las obligaciones asumidas respondern el fondo recolectado y tambin,
personal y solidariamente, los miembros del comit. Si una fundacin no es persona jurdica, los
actos colectivos de los administradores obligan solidariamente a todos y cada uno de los
administradores (arts. 546 y 549 en relacin con el 563).
El ordenamiento jurdico chileno no los regula. Ante la laguna de la ley han de aplicarse los
principios generales y las normas que ms se avengan con las peculiaridades de esta figura
jurdica.
986. Derecho comparado.
987. Otros casos en que no hay personalidad jurdica.
Sucesiones. La sucesin, en sentido subjetivo, la forman el heredero o los herederos de un
sujeto. Cuando los herederos son dos o ms se forma una comunidad. Para actuar vlidamente
es necesario que todos los herederos designen un mandatario dotado de las atribuciones
pertinentes a los actos que se deseen realizar, sean stos de carcter judicial o extrajudicial.
Herencia yacente. Es aquella que, entre otras circunstancias, an no ha sido aceptada por los
herederos.
Ahora bien, dos arts. pueden inducir a pensar que la herencia yacente es una persona jurdica:
1 Se suspende la prescripcin ordinaria a favor de las personas que cita, entre las cuales coloca
a la herencia yacente (art. 2509). Como sta no es una persona fsica, afirman algunos,

necesariamente debe ser jurdica.
2 La posesin principiada por una persona difunta contina en la herencia yacente, que se
entiende poseer a nombre del heredero (art. 2500 inc. 2). Slo puede poseer a nombre de otro
una persona, y si sta no es natural, ha de ser jurdica.
Refutacin. La herencia yacente no es persona, porque nombra separadamente a dicha herencia
de la persona jurdica: Se puede afianzar a una persona jurdica y a la herencia yacente (art.
2346).
199

Resumen Derecho Civil. Parte Preliminar y General

Transféré par

Informations du document

Copyright

Formats disponibles

Partager ce document

Partager ou intégrer le document

Options de partage

Avez-vous trouvé ce document utile ?

Ce contenu est-il inapproprié ?

Droits d'auteur :

Formats disponibles

Resumen Derecho Civil. Parte Preliminar y General

Transféré par

Droits d'auteur :

Formats disponibles

RESUMEN

TRATADO DE DERECHO CIVIL1

Curso de preparacin de examen de grado www.apruebatugrado.blogspot.com

Tratado de derecho civil partes preliminar y general Alessandri, Somarriva y Vodanovic

Curso de preparacin de examen de grado www.apruebatugrado.blogspot.com

Tratado de derecho civil partes preliminar y general Alessandri, Somarriva y Vodanovic

Curso de preparacin de examen de grado www.apruebatugrado.blogspot.com

Tratado de derecho civil partes preliminar y general Alessandri, Somarriva y Vodanovic

Curso de preparacin de examen de grado www.apruebatugrado.blogspot.com

Tratado de derecho civil partes preliminar y general Alessandri, Somarriva y Vodanovic

Curso de preparacin de examen de grado www.apruebatugrado.blogspot.com

Tratado de derecho civil partes preliminar y general Alessandri, Somarriva y Vodanovic

Curso de preparacin de examen de grado www.apruebatugrado.blogspot.com

Tratado de derecho civil partes preliminar y general Alessandri, Somarriva y Vodanovic

La inobservancia de la carga no trae sancin alguna, pero por va de consecuencia, trae la

Curso de preparacin de examen de grado www.apruebatugrado.blogspot.com

Tratado de derecho civil partes preliminar y general Alessandri, Somarriva y Vodanovic

Curso de preparacin de examen de grado www.apruebatugrado.blogspot.com

Tratado de derecho civil partes preliminar y general Alessandri, Somarriva y Vodanovic

Curso de preparacin de examen de grado www.apruebatugrado.blogspot.com

Tratado de derecho civil partes preliminar y general Alessandri, Somarriva y Vodanovic

Curso de preparacin de examen de grado www.apruebatugrado.blogspot.com

Tratado de derecho civil partes preliminar y general Alessandri, Somarriva y Vodanovic

El cumplimiento del imperativo jurdico es provocado

87. Aproximacin y separacin de la moral y el derecho. Innumerables comportamientos son

Curso de preparacin de examen de grado www.apruebatugrado.blogspot.com

Normas de uso social

93. Variabilidad de los usos sociales; fuerte persistencia de algunos.

Tratado de derecho civil partes preliminar y general Alessandri, Somarriva y Vodanovic

Curso de preparacin de examen de grado www.apruebatugrado.blogspot.com

Tratado de derecho civil partes preliminar y general Alessandri, Somarriva y Vodanovic

Curso de preparacin de examen de grado www.apruebatugrado.blogspot.com

Tratado de derecho civil partes preliminar y general Alessandri, Somarriva y Vodanovic

Curso de preparacin de examen de grado www.apruebatugrado.blogspot.com

Tratado de derecho civil partes preliminar y general Alessandri, Somarriva y Vodanovic

Curso de preparacin de examen de grado www.apruebatugrado.blogspot.com

SECCIN SEGUNDA. TEORA DE LA LEY

Tratado de derecho civil partes preliminar y general Alessandri, Somarriva y Vodanovic

Curso de preparacin de examen de grado www.apruebatugrado.blogspot.com

Tratado de derecho civil partes preliminar y general Alessandri, Somarriva y Vodanovic

Curso de preparacin de examen de grado www.apruebatugrado.blogspot.com

172. Amplitud de la potestad reglamentaria del Presidente de la Repblica.

Tratado de derecho civil partes preliminar y general Alessandri, Somarriva y Vodanovic

Las materias objeto de ley aparecen taxativamente No aplica.

Emana del poder ejecutivo o la autoridad

Procedimiento de formacin es distinto al decreto Se diferencia en el procedimiento

Curso de preparacin de examen de grado www.apruebatugrado.blogspot.com

Tratado de derecho civil partes preliminar y general Alessandri, Somarriva y Vodanovic

Emana del poder legislativo.

Emana del poder judicial.

Solo obliga a las partes quienes litigan (art. 3 inc. 2

Nace por acto espontneo de los legisladores.

Es producto del requerimiento de las partes.

No puede ser exigida al legislador.

Reclamada la intervencin del juez en forma legal y

La ley regula situaciones del futuro.

Regula situaciones que ya han ocurrido (excepcin:

Curso de preparacin de examen de grado www.apruebatugrado.blogspot.com

Cosa Juzgada Material

Se manifiesta en el mismo proceso en que se Se proyecta fuera del juicio.

No puede existir sin cosa juzgada formal.

190. La autoridad de cosa juzgada y su fundamento.

Tratado de derecho civil partes preliminar y general Alessandri, Somarriva y Vodanovic

Curso de preparacin de examen de grado www.apruebatugrado.blogspot.com