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La sociedad civil

ante la nueva regulacin

de telecomunicaciones
y radiodifusin

Una gua conceptual

Editorial

Mxico

La sociedad civil

ante la nueva regulacin

de telecomunicaciones
y radiodifusin
Una gua conceptual

Autores
Carlos Brito.
Doctorante en Desarrollo Cientfico y Tecnolgico por el
Centro de Investigacin y Estudios Avanzados, Cinvestav.
Coordinador del programa para la neutralidad de la red en
la Red en Defensa de los Derechos Digitales.
Vladimir Chorny.
Doctorante en Derecho Constitucional y Derechos Humanos
por la Universidad de Buenos Aires. Exrelator para la Libertad
de Expresin de la CDHDF. Investigador asociado de la Red en
Defensa de los Derechos Digitales.

Primera edicin, marzo de 2015


2015
Derechos Reservados Freedom House Oficina Mxico.
Organizaciones realizadoras

Este documento se realiz gracias al apoyo de


la Agencia de Estados Unidos para el Desarrollo
Internacional (USAID, en ingls).

Introduccin

A inicios de 2014, cuando circularon distintos borradores de lo que sera la iniciativa presidencial de ley secundaria para la reforma de telecomunicaciones,
se prendieron focos rojos en distintos sectores de la sociedad civil. Qued claro
que concretar los principios constitucionales ya vigentes, sera muchsimo ms
complejo, tanto de analizar como de concretar en la ley; no por la cantidad de
artculos, sino por la profundidad de temas que se trataran en el Congreso y por
los intereses relacionados. El temor fue correspondido por la Consejera Jurdica
de la Presidencia de la Repblica, quien envi la iniciativa final al Senado. A los
ojos de muchas organizaciones de la sociedad civil, la iniciativa claramente contravena la Constitucin: saturada de elementos contrarios sus disposiciones, de
violaciones a derechos humanos, retrocesos en materia de pluralidad, diversidad
y competencia en el sistema de medios de comunicacin (no as para las telecomunicaciones en el caso de la telefona), y en los mecanismos para la proteccin
de distintos derechos, entre muchos otros problemas.
La iniciativa del gobierno tuvo como respuesta distintas campaas en redes
sociales, manifestaciones en las calles, performances artsticos e incluso recomendaciones directas de los relatores para la libertad de expresin de la ONU
y de la CIDH. Arte, protesta, crtica y propuestas se enfrentaron a la iniciativa
presidencial, en la bsqueda por abrir la comunicacin ms all de quienes hasta ahora la haban concentrado. Hubo foros acadmicos, anlisis de expertos,

cartas abiertas, pronunciamientos y declogos. La presin sobre el Poder Legislativo bast slo para algunos cambios. Uno de los mritos del proceso fue
que recuperamos la difcil tarea de hablar sobre todos estos temas, de ampliar
la base social que los discute y de sumar personas que buscaron ser parte de la
discusin. El manual que tienes en tus manos es una respuesta que Comunicacin Comunitaria y Freedom House Mxico han dado frente al reto de mantener
la deliberacin alrededor de estos temas.
No debemos perder de vista que los retrocesos para la libertad de expresin que resultaron de esta legislacin no tienen que ser permanentes. Necesitamos ponderar los avances que logramos como producto de la constancia y
consistencia de la pugna desde la sociedad civil independiente, y seguir adelante
en las luchas posteriores que nos permitan cambiar al sistema a un estado ptimo frente a los estndares ms avanzados en la materia.
La sociedad civil ante la nueva regulacion de telecomunicaciones y radiodifusion y El periodismo ante la nueva regulacion de telecomunicaciones y radiodifusion, son textos que nacen hermanados frente a un mismo problema. Ambos
apelan a grupos especialmente afectados por la ley (para bien y para mal), pero
tambin a sujetos vulnerables de las potenciales violaciones a los derechos humanos habilitadas por la legislacin. En ellos encontrarn una revisin temtica
de algunas previsiones de la Reforma Constitucional en Materia de Telecomunicaciones y Radiodifusin, aprobada en 2013, as como de la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin de 2014, indispensables para comprender el
estado actual del sistema de medios de comunicacin en Mxico. Hoy ms que
nunca, la revisin de los sistemas de medios de comunicacin es indispensable
para lograr una comprensin adecuada de las democracias. Adems encontrarn ayuda conceptual frente al vocabulario en la materia, recomendaciones para
el ejercicio profesional ante el nuevo panorama y bibliografa recomendada para
profundizar en el tema.
Es cierto que este tema se ha presentado en el debate pblico como uno
perteneciente a las y los especialistas en la materia, y es precisamente su presentacin meramente tcnica o econmica una de las estrategias ms exitosas
del status quo para mantener alejada a la sociedad de esta discusin. Si bien este
problema cuenta con un grado de complejidad importante por su especificidad

tcnica, sus aristas principales estn permanentemente ligadas con la posibilidad de ejercer los derechos que estn relacionados. De aqu que socializar su
contenido y ampliar el pblico que delibere al respecto es fundamental.
Que estos textos sirvan para estimular la inclusin de nuevas voces a la
discusin, es nuestra mayor aspiracin. Al mismo tiempo, deben servir como
testimonio de los logros que la sociedad civil organizada y todas las personas
pueden lograr con su participacin en el mbito de lo poltico. En este intenso
proceso fueron fundamentales todas y todos quienes fueron parte, as como lo
fue el involucramiento activo y valioso de voces como las de la Asociacin Mexicana del Derecho a la Informacin (AMEDI), de la Asociacin Mundial de Radios
Comunitarias (AMARC), Periodistas de a Pie, el Centro de Derechos Humanos
Miguel Agustn Pro Jurez, el Centro de Derechos Humanos Fray Francisco de
Vitoria y una larga lista de organizaciones, acadmicos y activistas que se han
mantenido en la lucha por los derechos humanos en el pas.
Comunicacin comunitaria agradece a Freedom House la posibilidad de
realizar este proyecto. Estos manuales son producto de una serie de talleres
llevados a cabo con organizaciones sociales y civiles, estudiantes, profesores
universitarios de derecho y comunicacin y periodistas en y de varias partes
del pas, con capacitadores altamente competentes en la materia como Agustn
Ramrez, Gabriel Sosa Plata, Irma vila y Carlos Brito.
Igualmente agradecemos el trabajo a los autores de estos manuales, Vladimir Chorny y Carlos Brito, que con capacidad y mente fresca y aguda, lograron
hacer estos manuales desde una perspectiva de derechos humanos. Su trabajo
es, sin duda, un gran aporte a este debate de la democracia, los derechos y los
medios de comunicacin.

Aleida Calleja,
Comunicacin Comunitaria

ndice

Captulo 1

Por qu era necesaria la reforma?

11

Captulo 2

La reforma constitucional

23

Captulo 3

De la reforma a la ley

37

Captulo 4

La Ley Federal de Telecomunicaciones


y Radiodifusin

49

Captulo 5

En defensa de los derechos

65

Fuentes de informacin

77

Captulo 1

Por qu era necesaria la reforma?

Por qu era necesaria la reforma?

Libertad de expresin y acceso a la informacin:


bases para el ejercicio de otros derechos
La libertad de expresin y el derecho a la informacin son derechos muy importantes para cualquier sociedad que busque ser democrtica. Gracias a ellos
es posible lograr cosas como la rendicin de cuentas, la transparencia, la pluralidad y diversidad de opiniones y otras que nos permiten revisar cmo trabaja el gobierno y nos dan ms informacin para decidir de manera ms libre
sobre las cosas que nos importan, desde las cuestiones econmicas, hasta las
polticas y sociales. Por todo esto, algunos los han llamado piedra angular de
la democracia (en el caso de la libertad de expresin), o derecho llave (en el
caso del acceso a la informacin), porque sirve para realizar otros derechos1.

1 Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Herrera Ulloa Vs. Costa Rica. Excepciones preliminares,
fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 2 de julio de 2004, prr. 116; Caso Ivcher Bronstein Vs. Per. Fondo,
reparaciones, y costas. Sentencia de 6 de febrero de 2001. Serie C No. 74, prr. 152; Caso La ltima Tentacin de Cristo (Olmedo Bustos y otros), Vs. Chile. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 5 de febrero
de 2001. Serie C No. 73, parr. 69; Comit de Derechos Humanos ONU, Aduayom y otros c. Togo (422/1990,
423/1990 y 424/1990), dictamen de 12 de julio de 1996, prr. 7.4. Tesis Aislada 1a. CCXV/2009, de la Novena
poca, integrada por la Primera Sala, publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Tomo
XXX, Diciembre de 2009, Materia Constitucional, Pg. 287: Libertad de expresin y derecho a la informacin.
Su importancia en una democracia constitucional.

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La sociedad civil ante la nueva regulacin en Telecomunicaciones y radiodifusin

Los derechos humanos


Son las expectativas y cosas que podemos hacer, que debemos tener y que se nos deben asegurar por el Estado frente a
s mismo y a grupos u otras personas, por el simple hecho de
ser personas. Son una idea en constante evolucin y de manera progresiva a lo largo de la historia, sobre lo que significa
una vida digna. Son tambin las normas jurdicas ms importantes de todo el sistema jurdico que se atribuyen a todas las
personas, para que el Estado realice acciones o se abstega de
hacerlas para garantizar su existencia y efectividad.

Cuando decimos que estos derechos funcionan como llave, significa que
sirven para que otros derechos diferentes de stos funcionen o se puedan llevar
a cabo. Esto pasa porque abren el camino o facilitan que los dems derechos se
logren y porque sin ellos probablemente los otros derechos no seran posibles.
Como ejemplo, los derechos de participacin poltica, el voto libre e informado o
el derecho a la verdad, cobran sentido cuando hay un flujo nutrido de informacin y cuando existe la posibilidad de llegar a ella para saber qu cosas pasan en
la realidad y poder formar un criterio ms completo al respecto2.
Por eso es correcto cuando decimos que la libertad de expresin y el acceso a la informacin importan no slo por lo que representan en s mismos (como
fines), sino tambin porque sirven para lograr otros derechos (medios para llegar
a otros fines). Sin ellos, ninguna sociedad puede llamarse democrtica ni cumplir
con los mnimos indispensables de respeto y garanta de los derechos humanos.
Las cortes ms importantes que se encargan de proteger los derechos de
las personas, tanto a nivel nacional como internacional, coinciden en esta visin

2 Abramovich, Vctor y Courtis, Christian, El acceso a la informacin como derecho, en Cuadernos de anlisis
jurdico: igualdad, libertad de expresin e inters pblico, Serie Publicaciones Especiales, Universidad Diego
Portales, Buenos Aires, 2001, p.198 y 203.

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Por qu era necesaria la reforma?

de ambos derechos y sus decisiones han respaldado el significado que explicamos. Sus decisiones, adems, obligan a todos los rganos del Estado mexicano,
y esto significa que tanto los legisladores que hacen las leyes, como los jueces
que resuelven los casos y los gobernantes que trabajan como parte del gobierno,
deben respetarlos y encargarse de hacer su significado una realidad3.
Estos dos derechos son tiles para construir opinin pblica contrastada y
completa y para conocer los hechos que son importantes en nuestro da a da, y
van de la mano de otros principios como los de pluralidad, transparencia, deliberacin, rendicin de cuentas, que se relacionan con las personas, el gobierno
y la poltica4. Su valor alcanza a las instituciones de gobierno, a la sociedad civil en todas las manifestaciones posibles (organizaciones, activistas, individuos,
academia, etc.) y a todas las personas en general.

Cmo se exige un derecho humano?


La principal forma es a travs del Estado, aunque tambin
podemos exigirlos a particulares (empresas, empleadores,
medios de comunicacin, etc.), mediante leyes, polticas
pblicas y decisiones de los jueces, donde tenemos acciones que obligan al gobierno a intervenir (demandas laborales, juicio de amparo, acciones de inconstitucionalidad,
etc.) y nos protegen frente a abusos de particulares y del
Estado mismo.

3 A nivel nacional, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin (SCJN) y a nivel internacional (regional) la Corte
Interamericana de Derechos Humanos (CoIDH).
4 Centro de Derechos Humanos de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile. Informe Final sobre la
Reunin Regional sobre Transparencia, Rendicin de Cuentas y Lucha contra la Corrupcin en Amrica, realizada del 3 al 5 diciembre de 2004, Santiago de Chile, 2004, pp. 10-12; Abramovich, Vctor y Courtis, Christian,
El acceso a la informacin como derecho, en Cuadernos de anlisis jurdico: igualdad, libertad de expresin e
inters pblico, Serie Publicaciones Especiales, Universidad Diego Portales, Buenos Aires, 2001, p.198.

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La sociedad civil ante la nueva regulacin en Telecomunicaciones y radiodifusin

Quin garantiza la libertad de expresin?


El Estado es el primero que debe garantizar la libertad de
expresin, primero al no impedir que recabemos, busquemos, recibamos y difundamos informacin y luego protegindonos de que nadie ms nos lo impida y generando
las condiciones para que esto sea posible. Adems, particulares como las empresas de medios de comunicacin y
el resto de las personas deben respetar este derecho, y el
Estado debe asegurarse de que lo hagan.

Ahora, es importante saber que ambos derechos estn reconocidos en la


Constitucin y que han estado ah desde hace muchos aos. Sin embargo, en los
ltimos tiempos han existido reformas constitucionales importantes que han ampliado su contenido por considerar, de manera correcta, que eran insuficientes
para lograr los fines y principios que buscaban. En estos cambios, se les dio un
mayor alcance y se incluyeron otros derechos o sub-derechos que van de la mano
de estos, como el caso del derecho de acceso a las tecnologas de la informacin.
Pero la ampliacin de los derechos era slo una parte de los cambios necesarios para garantizar la libertad de expresin y el acceso a la informacin,
ya que ambos existan en un sistema de medios de comunicacin que no les
permita su eficacia plena: la concentracin de los medios de comunicacin, la
ausencia de reconocimiento de otros tipos de medios de comunicacin distintos
a los comerciales (medios pblicos y sociales), la falta de acceso a Internet y la
ausencia de una autoridad encargada de cumplir las obligaciones de todos los
sujetos relacionados con este sistema, eran todas condiciones que afectaban a
ambos derechos.
Esta relacin entre ambos derechos por una parte, y el sistema de medios
de comunicacin por la otra, nos obliga a entender a los derechos dentro del sistema de medios, y nos exige ampliar la visin a las variadas complicaciones que
existen dentro de este ltimo.

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Por qu era necesaria la reforma?

La concentracin en la radiodifusin
y las telecomunicaciones
Un primer problema es el de tener un sistema controlado por pocos jugadores donde las voces del resto de la sociedad estn excluidas, como pasa
en Mxico, donde slo los medios comerciales han tenido cabida de manera
permanente y fuerte. Esto resulta en la creacin de monopolios que centralizan la informacin para mostrar la realidad de acuerdo a la versin de ese
monopolio, sin importar que existan otras versiones.
Este problema es contemporneo al siglo XX, puesto que en parte importante del mundo los medios comerciales se apropiaron del sistema en general, en
parte por los costos de inversin requeridos para desarrollar el sistema y en parte
por los procesos de democratizacin contra los monopolios estatales de la poca5.
En gran parte esto fue posible por ignorar las opiniones de los especialistas
que sealaban que las posibilidades que la comunicacin abra (personas informadas, promocin a la educacin y la cultura, participacin de los pueblos, entre
otros) slo podan lograrse si se resista la tentacin de someter los medios a intereses que buscaran acumular poder y agravar las desigualdades ya existentes
en las sociedades y si se luchaba contra la concentracin de los medios, porque
sta era capaz de reducir la comunicacin interpersonal y destruir la pluralidad
de canales con los que los individuos podran ejercer su derecho a la libertad de
expresin6. Dimensionemos el problema, tanto en la radiodifusin como en las
telecomunicaciones.
En la radiodifusin, la concentracin de medios y el crecimiento de las desigualdades entre los grupos que se aduean de estos se haba anticipado desde
hace ms de 30 aos7. Pero esto import muy poco. En cambio, distintos gobier-

5 Lpez Noriega, Sal. Democracia y medios de comunicacin. Revista Isonoma, No. 26, abril 2007, pp. 50-52.
6 MacBride, Sean y otros. Un Solo Mundo, Voces Mltiples: Comunicacin e Informacin en Nuestro Tiempo.
Mxico. Fondo de Cultura Econmica. 1993. Presentado como el informe de la Comisin Internacional para el
Estudio de los Problemas de la Comunicacin, en los aos 80.
7 Chorny, Vladimir. Relaciones de poder, democracia deliberativa y medios de comunicacin. Revista El Extranjero, Facultad de Derecho - UNAM, marzo 2013. Disponible en: http://www.ured.org.mx/el-extranjero/relaciones-de-poder-democracia-deliberativa-y-medios-de-comunicacion/. Consultado el 15 de noviembre de

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La sociedad civil ante la nueva regulacin en Telecomunicaciones y radiodifusin

nos principalmente de la mano del Partido de la Revolucin Institucional (PRI)


permitieron la concentracin privada desde la dcada de los 50s (continuada y
avalada en los ltimos 12 aos de los gobiernos federales del Partido Accin Nacional -PAN-). Los gobiernos permitieron la distribucin, asignacin y concesin
de frecuencias suficientes para que dos grupos concentraran ms del 80% del
espectro radioelctrico y una audiencia televisiva superior al 90%, resultando
en un duopolio meditico independiente al gobierno8.
En las telecomunicaciones, una sola compaa tiene el 80% de la telefona fija y arriba de 70% en telefona mvil (por cuotas de mercado), y podemos
decir lo mismo del mercado de televisin restringida, que en manos de Grupo
Televisa y a travs de Cablevisin, obtuvo concesiones suficientes y se asoci a
la mayora de concesionarios de cable para evitar la competencia en el sector.
Por esto muchos especialistas ven a las telecomunicaciones como un sector de
alta concentracin oligoplica9. Para comprender lo grave del problema, podemos ver que Mxico est en los ltimos lugares de penetracin de servicios
de telecomunicaciones de la Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo
Econmicos (OCDE)10.
Todos estos datos nos sirven para ver la gravedad y concentracin de los
dos sectores, cosa que debemos tener presente cuando expliquemos los dis-

2014; Ferrajoli, Luigi. Libertad de informacin y propiedad privada. Una propuesta no utpica. trad. Pedro
Salazar Ugarte, Nexos, nm. 316, abril 2004, Mxico.
8 Lpez Noriega, Sal. Democracia, poder y medios de comunicacin. Mxico. Fontamara-Konrad Adenauer
Stiftung, 2009, pp. 307-308; Lpez Noriega, Sal. Pensar los medios. Gaceta de Ciencia Poltica, pg. 116.
Disponible en: http://gacetadecienciapolitica.itam.mx/wp-content/uploads/2010/10/7-Sa%C3%BAl-L%C3%B3pez-Noriega.pdf. Consultado el 15 de noviembre de 2014; Calleja, Aleida. La concentracin meditica
en Mxico. Caf Poltico. Disponible en: http://mx.boell.org/sites/default/files/aleida2mediatica.pdf. Consultado el 15 de noviembre de 2014.
9 Gmez, Rodrigo y Sosa, Gabriel. La concentracin en el mercado de la televisin restringida en Mxico. Comunicacin y Sociedad. Departamento de Estudios de la Comunicacin Social- Universidad de Guadalajara,
2010, pp. 124-132; OCDE. Estudio de la OCDE sobre polticas y regulacin de telecomunicaciones en Mxico.
OECD Publishing, 2012, p. 14. Disponible en: http://www.oecd.org/centrodemexico/49528111.pdf.
10 OCDE. Estudio de la OCDE sobre polticas y regulacin de telecomunicaciones en Mxico. OECD Publishing,
2012, p. 14. Disponible en: http://www.oecd.org/centrodemexico/49528111.pdf. De 34 pases, ocupaba los lugares 34 (telefona fija), 33 (telefona mvil) y 32 (banda ancha) en gran parte provocado por la falta de competencia en el sector.

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Por qu era necesaria la reforma?

tintos cambios legales que se llevaron a travs de la reforma constitucional y


legal, que fue necesaria para intentar combatir estos problemas en un contexto tecnolgico distinto al de las dcadas anteriores, puesto que oblig adems
a pensar en un sistema de medios convergente con los sectores de radiodifusin y telecomunicaciones unidos11.

La importancia de los medios pblicos


Para lograr la libertad de expresin en las sociedades democrticas, es necesario contar con el mayor nmero de voces,
ampliar la pluralidad y diversidad de contenidos. Adems,
explorar formas de comunicacin distintas a la lgica puramente comercial. Los medios pblicos, parte del Estado
pero operados a travs de concesiones, nos permiten definir como sociedad metas y objetivos sobre los contenidos
difundidos. As, estos medios tienen mandatos especiales
de carcter formativo, como son: difusin de las artes, la
cultura e identidad nacional, contenidos educativos, cientficos, de salud, promocin de los derechos humanos, noticieros sin presiones comerciales, etc.

Lmites de facto y legales a la pluralidad en medios


Podemos ver que existen dos obstculos para contar con un sistema de medios
de comunicacin plural y diverso: la limitacin de los recursos por ser finitos y la
11 Las demandas de la sociedad civil fueron reconocidas y respaldadas por la Organizacin para la Cooperacin
y el Desarrollo Econmicos, quien, en su informe tcnico mostr los problemas de la concentracin meditica
en el sector de las telecomunicaciones y se pronunci a favor de una regulacin que permitiera la competencia y la incorporacin de nuevos sujetos a este sector. Al respecto ver: OCDE. Estudio de la OCDE sobre
polticas y regulacin de telecomunicaciones en Mxico. OECD Publishing, 2012, p. 14. Disponible en: http://
www.oecd.org/centrodemexico/49528111.pdf.

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La sociedad civil ante la nueva regulacin en Telecomunicaciones y radiodifusin

limitacin jurdica, a travs de la legislacin que exista hasta antes de la reforma


constitucional en materia de telecomunicaciones y radiodifusin del 2013.
La finitud de recursos de ambos sectores significa que estos son limitados
por razones materiales. La radiodifusin depende del espectro radioelctrico, ya
que es a travs de este que la informacin audiovisual (las imgenes y sonido que
pueden ser difundidas por la radio y por la televisin) se transmite. El espectro util
para estos fines no es infinito y puede saturarse, por lo que su asignacin es limitada. Las telecomunicaciones se limitan porque cuesta mucho desarrollar la infraestructura que se requiere para prestar los servicios de cada mercado en este sector
(telefona fija, telefona mvil, televisin restringida, banda ancha fija y banda ancha
mvil). Vemos cmo ha pasado en la prctica para ejemplificar este problema en
ambos sectores.
En la radiodifusin, se ha argumentado (sin ser necesariamente cierto siempre) que es posible incorporar a nuevos sujetos en el mercado de la televisin fue
porque prcticamente todas las frecuencias ya fueron otorgadas a grandes concesionarios de radio o televisin. En las telecomunicaciones, los altos costos que
implica el despliegue de infraestructura como las redes troncales y dorsales, de
fibra ptica, qu es factible slo para empresas con el poder econmico de Grupo Carso (que tuvo todas las facilidades para obtener Telmex durante el proceso
de privatizacin), impide que nuevos competidores se incorporen a menos que
tengan un poder econmico de dimensiones similares.
El segundo obstculo tuvo que ver con las leyes existentes, que toleraron y
promovieron los fenmenos de concentracin y de ausencia de competencia. Por
una parte, la Ley Federal de Radio y Televisin no reconoca y exclua a los medios
pblicos y los medios sociales, comunitarios e indgenas, relegndolos a la ilegalidad de facto o a una existencia precaria y limitada. Por otra parte, la Ley Federal
de Telecomunicaciones y la Ley Federal de Competencia permitan que hubiera
muchas barreras de entrada a nuevos competidores (inversin extranjera, rigidez
de otorgamiento de concesiones, etc.), facilitaban que los concesionarios escaparan sus obligaciones (derivadas de decisiones regulatorias) a travs del poder
judicial y limitaban a los organismos reguladores de manera significativa12.

12 OCDE. Estudio de la OCDE sobre polticas y regulacin de telecomunicaciones en Mxico. OECD Publishing,

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Por qu era necesaria la reforma?

Con ambas realidades, tanto la jurdica como la de los lmites fcticos, el


sistema de medios permaneca cerrado al resto de los sujetos y se mantena lejos
de ser plural y diverso. Esto, adems de tener costo para los derechos, tena un
costo econmico para todos los mexicanos, ya que la poca competencia y la concentracin meditica representaban una prdida de 129,200 millones de dlares
estadounidenses cada ao13.

Demandas histricas de la sociedad civil


Desde hace dcadas, la sociedad civil haba luchado por que el sistema de medios se convirtiera en un sistema plural y diverso como explicamos arriba. Esta
demanda recobr fuerza en el ao 2012 en las protestas estudiantiles, que retomaron esta demanda como uno de sus ejes principales, exigiendo la democratizacin del sistema de medios. Esto signific la unin de luchas que venan desde
hace muchos aos, con la de la nueva generacin de estudiantes que se arrojaron
a las calles en las vsperas electorales. As, organizaciones como la Asociacin
Mexicana de Derecho a la Informacin (AMEDI) y la Asociacin Mundial de Radios Comunitarias seccin Mxico (AMARC), que iniciaron sus demandas desde
las dcadas de los 80s y 90s, participaron junto con el movimiento #YoSoy132
para exigir a toda la clase poltica un cambio real en el sistema de medios de
comunicacin.
Las demandas de cada uno se cristalizaron en distintos momentos en la
historia del pas, como la batalla a favor de las radios comunitarias a partir de
1992 por la AMARC, la participacin en la Mesa de Dilogo para la Reforma Integral del Marco Jurdico de los Medios Electrnicos que se instal el 5 de marzo de 2001 y su protesta correlativa tras el decratezo en octubre de 2002, la
oposicin contra a la llamada Ley Televisa en el ao 2006, la participacin en
torno a la reforma electoral de 2007, la presentacin de la Iniciativa Ciudadana
para una Ley Secundaria de Telecomunicaciones y Radiodifusin al grupo plural

2012, pp. 11-14. Disponible en: http://www.oecd.org/centrodemexico/49528111.pdf.


13 Esta cifra corresponde al 1.8% del PIB anual de acuerdo a la OCDE. Ver: OCDE. Estudio de la OCDE sobre
polticas y regulacin de telecomunicaciones en Mxico. OECD Publishing, 2012, p. 11. Disponible en: http://
www.oecd.org/centrodemexico/49528111.pdf.

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La sociedad civil ante la nueva regulacin en Telecomunicaciones y radiodifusin

de senadores conformado para el tema en el 2010 y la participacin en las demandas ciudadanas de 2012 y 2013 por la democratizacin del sistema de medios
a travs de las reformas constitucionales y legales en la materia. Durante todos
estos aos, acadmicos y especialistas se dieron a la tarea de producir conocimiento, materiales y propuestas sobre una multiplicidad de temas relacionados,
que acompaaron en los distintos momentos las demandas de la sociedad civil y
contribuyeron a fortalecer la idea de que cambiar el sistema era necesario.

22

Captulo 2

La reforma constitucional

La reforma constitucional

El rol de organizaciones y movimientos sociales en la reforma constitucional


El trabajo de las organizaciones de la sociedad civil y de los movimientos sociales
fue fundamental para lograr los cambios en el sistema de medios de comunicacin en Mxico. Aunque sea complicado medir el impacto total, es un hecho
que influyeron los esfuerzos hechos desde hace varias dcadas. La Asociacin
Mexicana del Derecho a la Informacin (AMEDI) y la Asociacin Mundial de Radios Comunitarias (AMARC) son quiz las organizaciones que con mayor grado
de institucionalizacin generaron articulacin e insumos directos en los aos
previos a la reforma desde la sociedad civil organiza, acompaadas con otras
organizaciones con agendas menos directas pero igualmente relevantes para la
construccin del nuevo marco regulatorio.
En el contexto de la reforma constitucional, estas organizaciones encabezaron la Coalicin Ciudadana Democracia y Medios, integrada por la Asociacin
Mexicana de Derecho a la Informacin (AMEDI) y ms de 200 organizaciones y
numerosos acadmicos, especialistas y ciudadanos. La coalicin difundi distintos principios a travs de la campaa Ms Para Ver, y muchos de ellos fueron

25

La sociedad civil ante la nueva regulacin en Telecomunicaciones y radiodifusin

retomados en la reforma constitucional de telecomunicaciones en el 201314. Lo


mismo sucedi con el movimiento #YoSoy132, y una de sus exigencias centrales:
la democratizacin de los medios de comunicacin. Los estudiantes presentaron
a final del 2013 su propuesta llamada Documento de Exigencias Mnimas (DEM),
con los puntos que consideraban fundamentales para avanzar en la agenda la
democratizacin del sistema de medios de comunicacin15.

La Constitucin Poltica de los Estados


Unidos Mexicanos
Es la norma principal de nuestro pas y es el lugar donde
encontramos las decisiones polticas ms fundamentales
como son los derechos humanos, un delineado de las garantas para ejercerlos, la forma en que el Estado Mexicano se
organiza, as como lo que puede y debe hacer el gobierno y
lo que podemos y debemos hacer los ciudadanos.

14 La reforma contempl muchos de ellos: garantiza la libertad de expresin y el derecho a la informacin de


acuerdo a estndares internacionales de derechos humanos (pto. 1); la convergencia (pto. 2); el Instituto Federal de Telecomunicaciones (pto. 3); la radiodifusin y telecomunicaciones como servicio pblico (pto. 4);
sanciones contra prcticas monoplicas (pto. 5); la homologacin de concesiones (pto. 8); la transicin digital
(pto. 9); el reconocimiento a medios pblicos y comunitarios aqu tambin de manera precaria y sin la reserva de espectro radioelctrico (pto. 10); reglas de dominancia y de propiedad cruzada (pto. 13); la publicidad
engaosa (pto. 14); la salvaguarda del derecho de rplica (pto. 18); el must carry-must offer (pto. 19); y la inversin extranjera (pto. 20).
15 Varios de estos puntos, fueron contemplados en la reforma constitucional, y estos a su vez en mayor o menor
medida. Como lo son la radiodifusin como un servicio pblico (pto. 1); las obligaciones del salto digital y el
debate del uso del espectro radioelctrico poco claro en la reforma (pto. 2); la existencia de concesiones
privadas, pblicas y sociales (pto. 3); el organismo regulador autnomo constitucional, (pto. 4); el acceso a
banda ancha como derecho fundamental (pto. 9); el reconocimiento de la convergencia y las reglas de propiedad cruzada (pto. 12); y las reglas de must carry-must offer (pto. 13).

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La reforma constitucional

Qu es una reforma constitucional?


Es el cambio, adicin o eliminacin de alguna parte de la
Constitucin. Se logra con el voto del Congreso de la Unin
y de la mayora de las legislaturas estatales: senadores y diputados tienen que aprobar con el voto de las dos terceras
partes de los miembros que estn presentes en tal votacin
(en la que siempre al menos deben estar la mitad de cada
Cmara: 250 de 500 diputados y 64 de 128 senadores); y la
aprobacin de al menos 17 legislaturas.

El punto importante en este tema es reconocer la importancia de la sociedad en los cambios legislativos posteriores, que se reflej tanto en las discusiones de las y los legisladores como en las decisiones finales que se recuperaron
en la reforma constitucional. Los modos de presin social y poltica que utilizaron las organizaciones y el movimiento, distintos entre s, fueron fundamentales
para lograr el resultado al menos en el nivel constitucional.
Como aprendizaje para futuras defensas de derechos en los congresos,
ser importante recordar que la naturaleza distinta de las organizaciones y los
movimientos, permitieron incidir dentro y fuera del poder legislativo y activar
distintas formas de interlocucin y de presin a los legisladores, sin los que difcilmente se hubieran logrado los cambios el contenido general de la reforma y
en los cambios particulares que eran necesarios permanentemente (y en los que
haba cambios de un momento a otro constantemente). Sin lugar a dudas, impulsar la participacin de la sociedad por ambas vas (y otras ms) es algo que debe
tomarse en cuenta por quienes defendemos derechos humanos y buscamos su
garanta y mejoramiento permanente.

27

La sociedad civil ante la nueva regulacin en Telecomunicaciones y radiodifusin

Qu es el espectro radioelctrico?
La luz se manifiesta de maneras diversas, ese abanico de
formas posibles se conoce como espectro electromagntico. Aqu encontramos formas como las ondas de radio,
las microondas, la luz visible (que percibimos nosotros), los
rayos x, los rayos ultravioleta, los rayos gama, etc. Llamamos espectro radioelctrico al conjunto de versiones de
luz que sirven para nuestras comunicaciones inalmbricas,
as como al campo en el que stas se desplazan. El espectro
radioelctrico es, adems, un bien de la nacin.

La ampliacin del catlogo de derechos: derechos de audiencias, usuarios y de acceso a las TICs
Los cambios en materia de derechos se encuentran en los artculos 6 y 7, que
cambiaron de manera considerable despus de la reforma constitucional. A partir de ellos la libertad de expresin y el acceso a la informacin adquieren nuevas
dimensiones y relaciones con otros derechos nuevos con los que se relacionan:
los derechos de las audiencias, los derechos de los usuarios y el derecho de acceso a las tecnologas de la informacin y comunicacin (que pueden identificarse
con el Internet y los derechos digitales), as como otros derechos que ya existan
como el derecho de rplica16.
Pero la reforma no slo ampli el mapa de derechos relacionados con la libertad de expresin y el acceso a la informacin, sino que ocupndose de los problemas de la radiodifusin y las telecomunicaciones explicados arriba, incluy regulacin sobre la competencia en ellos e incorpor una serie de disposiciones sobre la
conformacin y las facultades del Instituto Federal de Telecomunicaciones, en las
que se detallaron las bases que los ordenamientos inferiores deban ser retomados

16 Reconocido desde 2010 y actualmente (2014) sin ley reglamentaria.

28

La reforma constitucional

(en las leyes secundarias y en lineamientos del propio IFT, por ejemplo). Tal es el
caso, por ejemplo, de:
La implementacin de una poltica de inclusin digital universal con metas
tanto anuales y sexenales.
Que los servicios de telecomunicaciones (incluyendo Internet) debern ser
prestados en condiciones de calidad, pluralidad, cobertura universal, interconexin, convergencia, continuidad, acceso libre y sin injerencias arbitrarias.
La conceptualizacin de las telecomunicaciones y la radiodifusin como
servicios pblicos de inters general. Concepto que debera ser ampliado,
desarrollado y detallado en la ley.
La prohibicin explcita de la publicidad engaosa17.
La creacin de un sistema de radiodifusin pblica central que entre otras
misiones sobre sus contenidos tendra:
Integracin nacional,
Formacin educativa, cultural y cvica,
Igualdad entre mujeres y hombres,
Difusin de informacin imparcial, objetiva, oportuna y veraz del acontecer nacional e internacional, y
Dar espacio a las obras de produccin independiente, as como a la expresin de la diversidad y pluralidad de ideas y opiniones
Pero adems de esto, se reconoci de manera expresa a los derechos de
las audiencias y los derechos de usuarios de servicios de telecomunicaciones.
La intencin al hacer esto es que ambos derechos fueran desarrollados en la ley
secundaria, ya que su detalle corresponde a este ordenamiento.
Los derechos de las audiencias son aquellos relacionados al consumo de
contenidos difundidos por medios electrnicos como radio, televisin e internet
(o slo a los primeros dos en una visin restringida). Estos derechos sirven para
cambiar la comunicacin pasiva por una de ida y vuelta, con audiencias activas
que responden, exigen e inciden en los contenidos. Por ello, implican tambin

17 Aparentemente acotada para la publicidad en radiodifusin.

29

La sociedad civil ante la nueva regulacin en Telecomunicaciones y radiodifusin

obligaciones claras para los concesionarios y mecanismos que permitan generar


contacto entre ambas partes. Los derechos de los usuarios de telecomunicaciones aumentan el reconocimiento de los derechos de las personas como consumidores de estos servicios ahora a un nivel constitucional.

Medidas destinadas a ampliar la pluralidad en los medios


de comunicacin
La reforma constitucional de 2013 lleg con estos antecedentes al Congreso de
la Unin, con una presin histrica y una demanda clara para la reforma: la pluralidad en los medios de comunicacin. Esta demanda puede rastrearse desde
los inicios de la lucha histrica por la democratizacin, hasta las demandas ms
contemporneas del movimiento estudiantil #YoSoy132. Ambas luchas coincidieron, de manera simblica, poco antes de la reforma, en el foro de discusin
sobre el tema que se llev a cabo el 24 de noviembre de 2014, organizado por
dicho movimiento, en el que se logr reunir a muchos de los sectores que histricamente haban pugnado por una reforma de este calado18. Todos ellos coincidieron en la necesidad de lograr este objetivo.
Los siguientes puntos explican qu se logr y qu no en la reforma constitucional, para despus revisar su continuacin en la ley secundaria, dado que,
tal como se enfatiz en su momento, los cambios constitucionales son solo el
primer nivel jurdico para estructurar el sistema de medios, y deben ser completados por las leyes. Es muy importante entender que en trminos prcticos, aun
cuando en la Constitucin se incorporen derechos y se logren avances, estos
pueden echarse atrs en las leyes secundarias, tal como pas con esta reforma
constitucional y como se muestra en el tercer captulo de este manual.

18 El foro se titul Dilogo por una agenda comn para la Democratizacin de los Medios de Comunicacin y
se realiz el domingo 25 de noviembre en Aula Jos Vasconcelos del Centro Nacional de las Artes. Participaron personalidades como Moni de Zwaan, entonces comisionado presidente de COFETEL, Aleida Calleja,
entonces presidenta de la AMEDI, Daniel Moreno Chvez, director del portal de noticias en Internet Animal
Poltico, la investigadora Alma Rosa de la Selva, el periodista Jenaro Villamil, Antonio Martnez, entonces
miembro de Artculo 19, y legisladores como Javier Corral y Purificacin Carpinteyro, entre otros.

30

La reforma constitucional

Reconocimiento de medios comunitarios e indgenas


Los medios de carcter social, incluidos los comunitarios e indgenas, son indispensables para que un sistema de medios de comunicacin sea verdaderamente
plural y diverso. Sin el reconocimiento del sector social, ningn sistema de medios puede considerarse plenamente democrtico.
El sector social fue reconocido en el artculo tercero transitorio de la reforma constitucional, incluyendo tanto a los medios comunitarios como a los
medios indgenas. Al mismo tiempo se estableci una clusula en el texto de este
artculo que obligaba a todas las autoridades a establecer los mecanismos suficientes para que su reconocimiento en el ordenamiento se hiciera realidad. Esto
significaba que los legisladores y las dems instituciones del Estado relacionadas
(IFT, SEGOB, SCT, etc.) deban tomar todas las acciones para que el reconocimiento de este sector no quedara en letra muerta.

Por qu son importantes


los medios comunitarios?
Los medios comunitarios son indispensables para completar la pluralidad y diversidad del todo sistema de medios
de comunicacin, y entonces lograr la inclusin de la mayora de voces. Al igual que los medios comerciales, son
medios concesionados a particulares, salvo que su propsito principal es preservar, proteger y difundir la identidad de la comunidad en cuestin, que normalmente no se
refleja en medios comerciales y que requiere voz propia.

Esta clusula se hizo pensando en la legislacin secundaria que se iba a


encargar de desarrollar las obligaciones establecidas en la Constitucin, con la
intencin de que no se tuvieran excusas para evitarlo. Sin embargo, su vaguedad

31

La sociedad civil ante la nueva regulacin en Telecomunicaciones y radiodifusin

y ambigedad al sealar solamente mecanismos suficientes, en lugar de establecer las medidas concretas, abri la posibilidad de que la ley secundaria diera
vuelta a esta norma.

Must-Carry - Must Offer


La figura de must carry-must offer19 es fundamental para que las empresas de
televisin restringida compitan contra monopolios de televisin abierta y tambin restringida como el de Grupo Televisa, permitiendo que las primeras puedan transmitir la programacin abierta de las segundas sin tener que pagrselas.
La manera en que los monopolios de televisin abierta afectan la competencia aqu, es cobrando a las empresas de televisin restringida la transmisin
de sus seales. Como los monopolios de televisin abierta tambin participan
en la televisin restringida, por ejemplo Grupo Televisa a travs de Sky, pueden
ofrecer paquetes completos que incluyen sus seales abiertas (de mayor popularidad, como el canal 2, donde se ofrece gran parte de los juegos de ftbol de
la liga mexicana) a precios bajos, mientras que sus competidores -como Dishtienen que resignarse a ofrecer paquetes a precios similares que Sky pero sin
los canales de alta demanda (2, 5, 7, 13) o pagar altas cantidades a Grupo Televisa
para ofrecer paquetes con esta programacin.
Las modificaciones en la constitucin en cuanto al Must carry consistieron
en que las empresas de televisin restringida estn ahora obligadas a transmitir
todas las seales de televisin abierta que tengan un alcance geogrfico de al
menos 50% del pas, sin costo. En cuanto al Must offer, todas las empresas de
televisin abierta quedan obligadas a permitir que las empresas de televisin
restringida transmitan todas sus seales en todo el territorio, sin que puedan
realizarse modificaciones en la publicidad ni en contenidos ni en tiempos.

19 Estas obligaciones significan que las televisoras de paga (de seal restringida o privada) deben transmitir todos los canales locales de televisin abierta (must carry) y que las televisoras pblicas (de seal abierta) deben
ofrecer de manera gratuita sus seales para que las televisoras de paga puedan transmitirlas.

32

La reforma constitucional

Nuevas cadenas de televisin


Adems de incluir ms voces -pblicas y sociales-, un sistema democrtico de
medios de comunicacin necesita tener distintas voces dentro del sector comercial, que puedan competir entre ellas y que sean distintas unas de otras.
La concentracin meditica de Televisa y Tv Azteca exiga entonces contar con
nuevas cadenas de televisin que compitieran con ellas, en especial cuando los
vnculos comerciales de estas dos son tan estrechos. Contar con nuevas cadenas de televisin, sirve para promover la competencia en el sector comercial, y
tambin para posibilitar la creacin de medios pblicos, que significaran mayor
pluralidad de contenidos y tuvieran lgica distinta a la comercial: la creacin de
una cadena de carcter pblico (no estatal) orientada por criterios de servicio
pblico, cercanos a fines como la educacin, la cultura y la ciencia.
Esta preocupacin fue tambin recogida por la Constitucin en sus artculos transitorios (artculo 8vo, fraccin II) para sealar que el IFT estara obligado
a licitar dos nuevas cadenas nacionales en las que no podra participar ni Tv Azteca ni Televisa, porque se estableci la prohibicin de que las cadenas pudieran
ser otorgadas a concesionarios o grupos vinculados que tuvieran al menos 12
Mhz de espectro concesionado, as como a ningn grupo relacionado con stos
de manera comercial, organizativa, econmica o jurdica.

Sistema pblico de radiodifusin


El artculo 6 contempl la creacin de un sistema de radiodifusin de carcter
pblico, en el que se creara un organismo descentralizado con autonoma tcnica, operativa, de decisin y de gestin, y que sera revisado y monitoreado por
un Consejo Ciudadano en el cumplimiento de su labor.
El organismo se encargara de proveer el servicio de radiodifusin sin fines
de lucro, a efecto de asegurar el acceso al mayor nmero de personas en cada
una de las entidades de la Federacin, a contenidos que promuevan la integracin nacional, la formacin educativa, cultural y cvica, la igualdad entre mujeres y hombres, la difusin de informacin imparcial, objetiva, oportuna y veraz
del acontecer nacional e internacional, y dar espacio a las obras de produccin
independiente, as como a la expresin de la diversidad y pluralidad de ideas y

33

La sociedad civil ante la nueva regulacin en Telecomunicaciones y radiodifusin

opiniones que fortalezcan la vida democrtica de la sociedad. Mientras que el


Consejo Ciudadano se encargara de asegurar la independencia y la imparcialidad y objetividad editoriales del organismo.
Esta medida permitira lograr que los cambios en el sistema de medios tengan impacto directo en todo el pas y los fines del sector pblico se cumplan de
manera adecuada, por lo que la supervisin y seguimiento de la sociedad civil al
organismo y al Consejo Ciudadano sern muy importantes en el futuro.

Prohibicin de publicidad engaosa y encubierta


El artculo 3 transitorio estableci en su fraccin V que el Congreso de la Unin
tendra la obligacin establecer la prohibicin de llevar a cabo publicidad de tipo
engaoso o subrepticio, haciendo referencia a lo que comnmente se conoce
como publicidad encubierta y que se utiliza de manera comn en las contiendas
electorales para favorecer a algn candidato fuera de los spots publicitarios.
En Mxico, el uso de esta publicidad ha sido ampliamente documentado
por las sentencias del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin, por
lo que es claro que los partidos polticos la usan comnmente para evitar las
leyes electorales en la materia y promocionar a sus candidatos ms all de lo
que las leyes les permiten. Sin embargo, las sanciones que el Tribunal Electoral
puede y ha utilizado, no han sido suficientes para eliminar la prctica o para
desincentivar su uso por los partidos, que prefieren -en lo general- pagar las
multas que les imponen, a dejar de usarla.

El IFT y los cambios al sistema de concesiones


El rgano que ahora se encarga de la regulacin correspondiente a los medios de
comunicacin, como parte del uso y explotacin del espectro radioelctrico, se
estableci en el artculo 28 constitucional, en su prrafo 15. Se le dio un carcter autnomo, con personalidad jurdica y patrimonio propio y se le encarg el
desarrollo eficiente de la radiodifusin y las telecomunicaciones. Se estableci
tambin que sera el rgano encargado de regular, promover y supervisar el uso,
el aprovechamiento y la explotacin del espectro radioelctrico, las redes y la

34

La reforma constitucional

prestacin de los servicios de radiodifusin y telecomunicaciones, as como del


acceso a infraestructura activa, pasiva y otros insumos esenciales.
Este rgano, de acuerdo a lo que dice la Constitucin, es entonces el garante principal de sus artculos 6 y 7, en lo que corresponde al sistema de medios de
comunicacin, el encargado de cuestiones relacionadas con publicidad y tiempos de Estado y de las materias enunciadas en el prrafo anterior. Sin embargo,
la legislacin secundaria se encarg de quitar facultades y de restarle su espacio
de accin, de manera considerable.
La reforma constitucional tambin modific (en su artculo 28) el sistema de
concesiones de las seales de radiodifusin, para cambiar a un sistema de concesin nica (eliminando la figura del permiso en materia de radiodifusin) que puede ser de uso comercial, pblico, privado y social (donde se incorporan las concesiones comunitarias e indgenas), y deben estableerse bajo un anlisis tcnico
y en concordancia con los principios de los artculos 2, 3, 6 y 7 de la Constitucin.

Transicin a la TDT y el apagn analgico


La digitalizacin de la radiodifusin es la puerta importante para contar con un
sistema de medios plural y diverso, puesto que permite optimizar el espectro
radioelctrico y liberar una cantidad que antes estaba ocupada y saturada en
el sistema analgico. Como se explic en el apartado de los lmites fcticos a la
pluralidad de medios, la finitud del espectro radioelctrico vuelve compleja la
asignacin de nuevas seales. Sin embargo, con la transicin de la tecnologa
analgica a la digital, el espectro liberado que estaba siendo utilizado por los
concesionarios puede distribuirse a otros nuevos. Por decirlo de un modo, el
sistema digital hace que cada seal (o canal de televisin) ocupe menos espectro
del que ocupaba en el sistema analgico, lo que tiene como resultado que el espectro sobrante quede libre y pueda ser reutilizado y reasignado.
Por estas razones, la Constitucin estableci la obligacin de realizar el
apagn analgico (la transicin del sistema analgico al sistema digital), que
permitira hacer el salto al sistema digital, al sealar en su artculo 5o transitorio
que la terminacin de la seal analgica y el cambio a la seal digital (llamada
televisin digital terrestre o TDT) deba lograrse a ms tardar el 31 de diciembre

35

La sociedad civil ante la nueva regulacin en Telecomunicaciones y radiodifusin

de 2015 y que el Estado debera encargarse de resolver todas las cuestiones tcnicas -como la entrega de los aparatos receptores y decodificadores- necesarias
para la transmisin de las nuevas seales20.
Esta disposicin ha sido una de las ms problemticas de aplicar, ya que
las televisoras se han opuesto a realizar el cambio y han utilizado como excusa
las elecciones en los distintos lugares del pas para retrasar el apagn analgico,
como se dio en el caso de Tijuana, Baja California, que era la ciudad donde se
iniciara este fenmeno y que fue pospuesto por la falta de distribucin de los decodificadores que permitiran transmitir la seal digital, en un momento electoral
en el que, tras varios errores del gobierno, el Instituto Electoral de Baja California
termin solicitando al Consejo General del IFE diferir el apagn, ya que 7% de los
habitantes de la ciudad no haban obtenido los decodificadores. Todo esto bajo
una fuerte presin de las televisoras a las instituciones responsables.

Qu es la televisin digital terrestre?


La tecnologa que permite la difusin de la televisin
abierta desde mediados del siglo XX, se llama usualmente
televisin analgica. Y es que esta tecnologa implica la
propagacin de una onda continua que va desde la antena
transmisora hasta la receptora. La TDT es un cambio de la
tecnologa para difundir televisin a travs de una seal
de datos. El cambio no slo implica una mejor calidad de
imagen y sonido de la televisin, tambin que buena parte del espectro usado en la tecnologa analgica se libera
para dar paso otros posibles usos, como lo es la multiprogramacin, servicios de telecomunicaciones o los llamados servicios adicionales.

20 El apagn permite la liberacin de espectro de la banda de los 700 Mhz, que permite su uso para dar servicios
de banda ancha mvil de cuarta generacin (servicios inalmbricos mviles), que tambin fue reconocida en
el artculo transitorio 5o, sealando que las polticas que se emitan deben asegurar el uso eficiente de esta
banda.

36

Captulo 3

De la reforma a la ley

De la reforma a la ley

El Instituto Federal de Telecomunicaciones,


nuevo rgano autnomo
Uno de los puntos ms importantes de la reforma constitucional que la conectara con la legislacin secundaria y que permitira llevar a cabo las disposiciones
constitucionales en la realidad, fue el de establecer al IFT como un organismo
autnomo especializado en materia de radiodifusin y telecomunicaciones. En
otras palabras, se cre a una nueva autoridad con las facultades y autonoma
para encargarse de todos los temas relacionados con estos sectores. Sin embargo, la ley secundaria recort su poder y alcances, quitndole facultades importantes para drselas al Ejecutivo Federal, en las secretaras de Comunicaciones
y Transportes, as como la de Gobernacin.
La ley entreg a la SEGOB las facultades de sancionar las violaciones a la
ley en materia de los contenidos en radio y televisin. Esta facultad es clave para
tener un organismo autnomo fuerte y eficaz que logre controlar a los concesionarios, cosa que se vuelve difcil si se le deja la ltima palabra en este sentido a la
SEGOB. En un principio, la iniciativa haba llevado en los artculos 256 y 295 las
facultades relativas a la supervisin de contenidos y los tiempos del Estado y la
publicidad que eran del IFT de acuerdo a la Constitucin, para drselas a la

39

La sociedad civil ante la nueva regulacin en Telecomunicaciones y radiodifusin

SEGOB21. Esto hace que mucho del trabajo del IFT dependa de lo que decida al
final la SEGOB y, por ende, que su carcter autnomo se vea debilitado, lo que
es un contrasentido frente a la reforma constitucional. Este cambio lo debilit
de manera considerable frente a otros rganos.
Esta manera de regular las facultades de vigilancia y sancin, genera ambiguedad sobre lo que las disposiciones permiten o no permiten realizar, y esto
es tambin un riesgo, ya que afecta la regla de que cuando se faculta a limitar el
derecho a la libertad de expresin, deben ser de manera clara y precisa, para evitar arbitrariedades y dar certeza a las personas y grupos22. En nuestro caso, los
legisladores contradijeron la Constitucin de dos formas: primero al quitar al IFT
sus facultades y drselas a la SEGOB, y luego lesionando la libertad de expresin
al generar ambigedad en las facultades de revisin y sancin.
ademas, se lesion la fortaleza y autonoma del IFT al quitarle las facultades
de supervisar y sancionar contenidos relacionados con derechos de audiencias y
publicidad engaosa en los casos donde se afecte la salud y la infancia, para drselas a la Secretara de Salud y la SEGOB. Tambin, se le quit la posibilidad de
sancionar las violaciones a derechos de usuarios de telefona realizados por las
empresas, y se le dio a la Procuradura Federal del Consumidor (dependiente del
Poder Ejecutivo). Lo mismo pas con la facultad de regular a las empresas a travs
de las Normas Oficiales, que pas a la Secretara de Economa.

21 Como bien observ la CDHDF: An cuando la ley ya no establece como facultad de la Secretara de Gobernacin la revisin y vigilancia de contenidos (como se estableca en el artculo 195 de la Iniciativa), el contrario
al artculo 28 Constitucional prrafo 15 que establece al Instituto Federal de Telecomunicaciones (IFT) como
el rgano encargado de la supervisin de contenidos en materia de radiodifusin. Lo anterior genera que el
IFT no cuente con las facultades necesarias para volver efectivas sus atribuciones, afectando su autonoma,
al mismo tiempo que le otorga a la Secretara de Gobernacin facultades en la materia. Ver el segundo documento que emiti este organismComo bien observ la CDHDF: An cuando la ley ya no establece como facultad de la Secretara de Gobernacin la revisin y vigilancia de contenidos (como se estableca en el artculo
195 de la Iniciativa), el o de derechos humanos: REVISIN CON ENFOQUE DE DERECHOS HUMANOS DE LAS
LEYES SECUNDARIAS EN MATERIA DE TELECOMUNICACIONES. 21 de julio de 2014, pg. 2. Disponible en:
http://cdhdfbeta.cdhdf.org.mx/wp-content/uploads/2014/07/telecom-210714.pdf.
22 Relatora Especial para la Libertad de Expresin. Marco jurdico interamericano sobre el derecho a la libertad de expresin. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, 2010, pp. 24-26. Disponible en: http://
www.oas.org/es/cidh/expresion/docs/publicaciones/MARCO%20JURIDICO%20INTERAMERICANO%20
DEL%20DERECHO%20A%20LA%20LIBERTAD%20DE%20EXPRESION%20ESP%20FINAL%20portada.doc.
pdf.

40

De la reforma a la ley

El sector de las telecomunicaciones


Se le llama al conjunto de servicios que se ofrecen a partir
de una red de transmisin de datos que implica diversas tecnologas: cables terrestres, cables submarinos, radiobases,
satlites, etc. Esto significa que los servicios suponen cierto
nivel de interaccin del usuario con ellos, como son la telefona fija, telefona mvil, televisin por cable, televisin va
satlite, servicio de banda ancha e Internet.

El sector de la radiodifusin
El sector de la radiodifusin se compone por dos servicios:
televisin abierta y radio abierta. Estos servicios son medios de comunicacin unidireccionales, que se difunden a
travs del espectro radioelctrico (de ah su nombre). Esta
tecnologa demanda para su aprovechamiento (el poder
disfrutar de contenidos) slo contar con el aparato receptor adecuado, lo que se traduce en la gratuidad del servicio,
y con ello, de un alto consumo y penetracin en la poblacin. Los ingresos de los concesionarios de radiodifusin,
se dan fundamentalmente a travs de la alta rentabilidad
de los espacios publicitarios que conlleva tal penetracin,
aunque hay otros cada vez ms importantes.

41

La sociedad civil ante la nueva regulacin en Telecomunicaciones y radiodifusin

Pero tal vez uno de los problemas ms grandes se relacion con el tema de
la regulacin de la competencia econmica, en donde se le quit la posibilidad
de pronunciarse y autorizar que concesionarios no puedan ser declarados preponderantes por servicio ofrecido, lo que permite que la concentracin en, por
ejemplo, la televisin de paga (como parte del sector de telecomunicaciones),
resulte sin afectaciones. Adems, la ley permite que agentes con fuertes concentraciones en determinados servicios, puedan seguir concentrando sin tener
sujetos de revisin por parte del IFT23. Esto ltimo en el artculo Noveno Transitorio de la ley, que contradice a lo establecido por la reforma constitucional en
el tema de la preponderancia de estos agentes, en la Fraccin III del Transitorio
Noveno de la Constitucin24.

Cul es la diferencia entre una concesin y


un permiso?
La concesin, es un acuerdo entre un particular y el Estado
para la explotacin de un bien, recurso o servicio. Un permiso, es una figura similar a la concesin pero en la cual existe
una asimetra acentuada a favor del Estado, quien puede terminar con esta relacin de manera unilateral. Por lo general,
la concesin da mayores beneficios a los particulares para
realizar la explotacin del bien, en mejores condiciones que
un permiso. Para ofrecer un servicio de radiodifusin o de telecomunicaciones en Mxico, es necesaria una concesin.

23 Calleja, Aleida. Contrarreforma a modo. La Silla Rota, 08 de julio de 2014. Disponible en: http://lasillarota.
com/contrarreforma-a-modo#.VG8JMVeG-7o.
24 En este sentido la oportunidad de que en la ley se diera al IFT la facultad de regular la competencia por mercados y no por sectores como finalmente se hizo, termin atndolo de manos y quitando facultades que se
le haban dado constitucionalmente y, como era de esperarse, termin beneficiando a grupos como Televisa,
quien se escap de ser considerado agente preponderante en televisin restringida aun contando con ms del
60% del mercado. El texto sealado de la ley estableci que: NOVENO. En tanto exista un agente econmico
preponderante en los sectores de telecomunicaciones y radiodifusin, con el fin de promover la competencia
y desarrollar competidores viables en el largo plazo, no requerirn de autorizacin del Instituto Federal de

42

De la reforma a la ley

Disposiciones de los transitorios constitucionales


Algo que es necesario anotar sobre la reforma constitucional, es que tuvo cambios en dos niveles distintos. Uno en su articulado general y otro en los artculos
transitorios, que no son parte del texto principal de la Constitucin y que dejan de obligar una vez que son cumplidos (y presentan generalmente un tiempo
mximo en los que deben llevarse a cabo). Muchas partes importantes de la reforma constitucional se redactaron en los artculos transitorios para obligar a
que la ley secundaria las retomara y desarrollara, como una gua para el futuro
de la reforma en sus etapas siguientes.
La reforma constitucional en materia de telecomunicaciones de 2013 contiene un total de 18 artculos transitorios25. En buena parte de ellos se delinean
distintos instrumentos de poltica pblica o detalle para la ley secundaria que
deban instrumentarse por diversos rganos del Estado, como el IFT, el Congreso de la Unin, la SCT o la CFE. Muchos temas que fueron centrales pasaron
a esta parte, tal como la expedicin de una sola ley que regulara tanto radiodifusin como las telecomunicaciones de manera convergente, que generara tipos penales severos para quien cometa prcticas monoplicas o fenmenos de
concentraciones ilegales. Tambin se delinearon algunos procedimientos para la
conformacin del IFT y la eleccin de sus comisionados y se incluye el mandato
al IFT para crear un Registro Pblico de Concesiones, as como medidas tcnicas
para abrir la competencia en la telefona fija y mvil (como la desagregacin del
bucle26. Temticamente, los transitorios contienen lo siguiente:

Telecomunicaciones las concentraciones que se realicen entre agentes econmicos titulares de concesiones,
ni las cesiones de concesin y los cambios de control que deriven de stas que renan los siguientes requisitos: c. Que en dicha concentracin no participe el agente econmico preponderante en el sector en el que se
lleve a cabo la concentracin.
25 Un artculo transitorio es parte del texto constitucional, sin embargo, tienen plazos de expiracin. A medida
de que se cumplen estos plazos, los artculos son retirados. Por ejemplo, cuando en la Constitucin queda
asentado que el IFT ser el rgano regulador, en el artculo transitorio se fijan las fechas para su creacin y las
condiciones en las que se har el trnsito.
26 La desagregacin del bucle local, se refiere una disposicin del rgano regulador para permitir el acceso de
distintos operadores pequeos a utilizar la ltima milla de un operador con alta concentracin. La ltima milla es el conjunto de conexiones fsicas (cables) que salen de un nodo del proveedor hasta el edificio del cliente
final. Infraestructura que supone una parte muy importante de la inversin total para ofrecer el servicio.

43

La sociedad civil ante la nueva regulacin en Telecomunicaciones y radiodifusin

1.

Concesiones. El transitorio tercero instruye a convertir el rgimen de


permisionarios a uno de concesiones, a efectos de que slo exista esta ltima figura. Adems, se establece que habr cuatro tipos de uso de concesiones: comercial, pblico, privado y social (incluyendo en este ltimo de
manera explcita el comunitario y el indgena).

2. Inversin extranjera. El artculo quinto transitorio establece la entrada


al 100% de inversin extranjera para el sector de las telecomunicaciones y
al 49% para la radiodifusin, esta ltima cuando el pas de donde provenga
la inversin tambin permita la inversin mexicana en el sector.
3. Apagn analgico. La terminacin de la seal analgica y su sustitucin
por seal digital para la televisin abierta (o televisin digital terrestre,
TDT) se establece para el 31 de diciembre de 2015 en el artculo transitorio
quinto. Indica, adems, que los Poderes de la Unin estarn encargados
de ver por la entrega de receptores y decodificadores a la poblacin para
este trnsito y seala que las polticas que se emitan debern asegurar que
lleven al eficiente uso de la banda de 700 MHz.
4. Must carry (A), must offer (B). Para A) la retransmisin obligatoria,
gratuita y no discriminatoria, de los canales de televisin abierta en los
sistemas de televisin de paga; y a la vez, B) obligacin a los concesionarios
de televisin abierta, a tener disponibles estos contenidos para su retransmisin por los sistemas de paga de manera gratuita y no discriminatoria;
se hayan descritas en el artculo transitorio octavo. Estas obligaciones de
retransmisin son proporcionales a la zona de cobertura original de la seal abierta. La excepcin a la gratuidad es para aquellos concesionarios de
cualquier de los sectores que sea declarado preponderante o con poder
sustancial. Ambas establece que todos los concesionarios de televisin
restringida debern retransmitir las seales radiodifundidas por instituciones pblicas federales.
5. Nuevas cadenas de televisin. Sin restricciones a licitar ms, el artculo octavo transitorio, fraccin II, la Constitucin mandata al IFT a abrir
licitacin a dos cadenas nacionales de televisin, excluyendo de este proceso a concesionarios de radiodifusin o grupos relacionados con vnculos

44

De la reforma a la ley

de tipo comercial, organizativo, econmico o jurdico, que cuenten con 12


MHz27 de espectro concesionado.
6. Preponderancia. La Constitucin establece el concepto de Agente econmico preponderante en el artculo transitorio octavo, fraccin III. Textualmente seala para efectos de lo dispuesto en este Decreto, se considerar como agente econmico preponderante, en razn de su participacin
nacional en la prestacin de los servicios de radiodifusin o telecomunicaciones, a cualquiera que cuente, directa o indirectamente, con una participacin nacional mayor al cincuenta por ciento, medido este porcentaje ya
sea por el nmero de usuarios, suscriptores, audiencia, por el trfico en sus
redes o por la capacidad utilizada de las mismas.
7. Inclusin digital universal. La Constitucin seala que esta depender
directamente del Ejecutivo Federal. En esta se incluyen objetivos y metas
en materia de infraestructura, accesibilidad y conectividad, tecnologas de
la informacin y comunicacin, y habilidades digitales, as como programas de gobierno digital, gobierno y datos abiertos, fomento a la inversin
pblica y privada en aplicaciones de telesalud, telemedicina y contenidos
digitales. Plantea adems una meta de 70% de hogares y 85% de empresas
con acceso a internet de banda ancha.
8. Red pblica de telecomunicaciones e Internet de acceso libre. El
artculo dcimosexto transitorio, plantea la obligacin para el Ejecutivo Federal y el IFT para instalar entre 2014 y 2018 infraestructura a nivel nacional
(red troncal) que permita operar una red pblica de telecomunicaciones
para permitir a empresas conectarse a esta y ofrecer servicio a clientes a
cambio de contraprestaciones para el Estado. Adems, en el artculo decimosptimo, se plantea que esta red tambin deber proveer puntos de
acceso a internet en espacios pblicos para la poblacin en general. Sobre
este servicio, la SCT han puntualizado que el acceso en estos sitios ser de
forma gratuita.

27 Esto excluye directamente a Televisa y a TV Azteca del proceso.

45

La sociedad civil ante la nueva regulacin en Telecomunicaciones y radiodifusin

Qu es Internet?
Es el espacio y la plataforma de comunicacin y comparticin de informacin creado a partir de una red (de redes) de
telecomunicaciones que permite la transmisin libre, abierta y neutral de datos, contenidos, aplicaciones y servicios
entre sus usuarios (las puntas de la red). Otra forma de ver
Internet, es como el conjunto de acuerdos que permiten la
interconexin de las distintas tecnologas que dan lugar a la
experiencia de comparticin de esos mismos contenidos,
aplicaciones o servicios.

Las leyes secundarias o leyes reglamentarias


Son las leyes que surgen de la Constitucin, para darle significado a sus disposiciones y explicar la forma general en
que las personas debemos de actuar en nuestra sociedad.
Son las disposiciones jurdicas que reglamentan-desarrollan
todo el contenido de la Constitucin.

46

De la reforma a la ley

Foto: Alfredo Lecona


47

La sociedad civil ante la nueva regulacin en Telecomunicaciones y radiodifusin

Foto: Sergio Beltrn


48

Captulo 4

La Ley Federal de
Telecomunicaciones y Radiodifusin

La Ley Federal de
Telecomunicaciones y Radiodifusin

Retrocesos en facultades de IFT en materia de contenidos


y competencia
La legislacin secundaria contradice a la Constitucin y contiene aspectos que
vulneran derechos humanos en muchas de sus disposiciones. Las diversas advertencias y anlisis de especialistas y organizaciones al respecto de estos problemas en las leyes relacionadas con la Constitucin fueron ignoradas. En la
gran mayora de los casos, los trminos de la ley aprobada resultaron peores que
su primera versin presentada por el Poder Ejecutivo; en lugar de ser deliberadas
y mejoradas en el Poder Legislativo, se termin beneficiando la postura de las
televisoras y otros grupos de poder que estuvieron interesados en llevarse una
tajada con las leyes.

Limitaciones a los sectores pblico y social en radio


y televisin
Los medios pblicos y sociales (donde se contempl a los sectores comunitario
e indgena en la reforma constitucional) fueron abandonados a uno de los peores escenarios posibles en la legislacin secundaria. Tanto los medios pblicos
como los comunitarios e indgenas recibieron una regulacin muy lejana a la que

51

La sociedad civil ante la nueva regulacin en Telecomunicaciones y radiodifusin

las disposiciones constitucionales se dirigan. La reforma constitucional busc


que estos medios fueran verdaderamente independientes del gobierno, tanto
editorial como econmicamente, y que tambin se crearan espacios para que la
pluralidad y la diversidad fueran ms que palabras.
Los medios comunitarios e indgenas tienen reservada (o bien, estn limitados) a una parte desfavorecida del espectro: las peores frecuencias de las bandas
de AM y FM y una limitada reserva del 10% del espectro. En trminos prcticos,
esto equivale a que slo pueden lograrse 2 emisoras por plaza. A esto se suma que
sus posibilidades de financiamiento se reducen al mnimo, tanto a nivel federal
(1%) como a nivel estatal, donde el apoyo de estos gobiernos al sector social es
discrecional y arbitrario (y adems se prohibe la contratacin de publicidad privada igual que con los medios pblicos). El contraste con la reforma constitucional y los estndares internacionales es enorme, ya que la primera obliga a establecer los mecanismos para la diversidad del sistema de medios de comunicacin
y los segundos reconocen el derecho de los medios comunitarios a la subsistencia
econmica y la obtencin de licencias en condiciones adecuadas28.
En relacin al punto anterior, las condiciones para otorgar las concesiones a medios comunitarios e indgenas son iguales a las de los medios pblicos, y esto olvida las caractersticas particulares de los medios comunitarios e
indgenas y no incorpora la flexibilizacin en las condiciones de otorgamiento
de concesiones que exige el derecho internacional de los derechos humanos29.
28 Tal como lo establece la Declaracin Conjunta sobre Diversidad en la Radiodifusin. Sobre la Diversidad de
Tipos de Medios de Comunicacin. Punto seis, establece de manera expresa que los medios comunitarios
debern tener, entre otras cosas, acceso a publicidad y no estar sujetos a requisitos de cualquier ndole que
sean severos para la obtencin de licencias.
29 Sobre el punto son ilustrativas la Declaracin de Principios Sobre Libertad de Expresin de la CIDH y la Declaracin Conjunta sobre la Regulacin de los Medios, las restricciones a los periodistas y la investigacin de
la corrupcin, de los relatores de libertad de expresin de la Organizacin de las Naciones Unidas, la Organizacin de Estados Americanos y la Organizacin para la Seguridad y la Cooperacin en Europa. La primera,
dispone en su Principio 13 que el otorgamiento de frecuencias de radio y televisin utilizado de manera
discriminatoria o como castigo por la lnea informativa o el contenido de los medios de comunicacin atenta
contra la libertad de expresin y debe estar prohibida por la ley, adems de que los medios de comunicacin
sociales tienen el derecho a realizar su labor de forma independiente y que las presiones directas o indirectas
dirigidas a silencias la labor informativa de los comunicadores sociales son incompatibles con la libertad de
expresin. La segunda, que: Los sistemas regulatorios deben tomar en consideracin las diferencias fundamentales entre los medios de comunicacin impresos, de radio y televisin, y el Internet. A los medios de

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La Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin

La Ley de Telecomunicaciones carga desproporcionalmente y somete a condiciones desiguales a este sector. Esto es en gran parte resultado de la presin de
distintos grupos empresariales de medios comerciales que se han encargado de
deslegitimarlo desde hace aos. Esto minimiza las posibilidades de existencia de
muchos medios comunitarios e indgenas y fija barreras de entrada indebidas a
futuros medios de comunicacin de este tipo.
Los medios pblicos estn afectados de manera similar. No slo se abandon el sentido de la reforma constitucional al prohibrseles la contratacin de
publicidad privada30, sino que se ignoraron las disposiciones internacionales
aplicables, tal como pas en el caso de los medios comunitarios e indgenas,
como las de proteccin y preservacin de los medios pblicos a travs de medidas especficas y de un financiamiento que garantice que cumplan sus funciones
de servicio pblico, donde es indispensable que queden libres del control y el
sometimiento a la publicidad oficial31.

comunicacin de radio y televisin no se les debe requerir un proceso de registro adicional al de obtencin
de las licencias de difusin. La asignacin de frecuencias radioelctricas debe basarse en criterios democrticos y asegurar oportunidades equitativas de acceso a las mismas. Cualquier regulacin del Internet debe
tomar en consideracin las caractersticas especiales de este medio de comunicacin. El nfasis en ambas
es aadido. Para ms estndares ver tambin la Declaracin Conjunta sobre Diversidad en la Radiodifusin
del Relator Especial de Naciones Unidas sobre Libertad de Opinin y de Expresin, el Representante de la
Organizacin para la Seguridad y la Cooperacin en Europa sobre Libertad de los Medios de Comunicacin,
el Relator Especial de la OEA sobre Libertad de Expresin y la Relatora Especial de la Comisin Africana de
Derechos Humanos y de los Pueblos sobre Libertad de Expresin y Acceso a la Informacin.
30 La reforma constitucional incorpor en su artculo 10 transitorio que estos medios contaran con independencia editorial, autonoma de gestin financiera, opciones de financiamiento y pleno acceso a tecnologas,
entre otros, todos para los que las limitaciones de la ley secundaria jugaron en contra.
31 La Declaracin Conjunta sobre Diversidad en la Radiodifusin del 2007 seala en su prrafo 5 sobre la Diversidad de Tipos de Medios de Comunicacin que Se requieren medidas especiales para proteger y preservar
los medios pblicos en el nuevo espacio radioelctrico. El mandato de los medios pblicos debe estar claramente establecido por ley y debe incluir, entre otros, el contribuir a la diversidad, la cual debe ir ms all de
ofrecer diferentes tipos de programacin, dar voz a y satisfacer las necesidades de informacin e intereses
de todos los sectores de la sociedad. Se deben explorar mecanismos innovadores para el financiamiento de
los medios pblicos, de forma tal que ste sea suficiente para permitirles cumplir con su mandado de servicio
pblico, que sea garantizado por adelantado para periodos de varios aos y que sea ajustado de acuerdo a
la inflacin. (nfasis aadido). Adems, concluye en sus Puntos Generales diciendo que Se deben implementar medidas para asegurar que la publicidad oficial no sea utilizada como un medio para la interferencia
poltica en los medios de comunicacin. (nfasis aadido)

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La sociedad civil ante la nueva regulacin en Telecomunicaciones y radiodifusin

Nuevos esquemas para la publicidad


La Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin (LFTR) afecta el manejo de la publicidad en la radiodifusin: lmites, horarios para su difusin, tasas
de concentracin y distincin entre los distintos tipos de concesiones que se
expiden. A continuacin se enlistan los cambios ms relevantes por tema.
1.

Tiempos y proporciones. La ley establece que para televisin abierta,


el lmite para difusin de publicidad comercial ser del 18% del total de su
programacin, excluyendo de esta cuenta las menciones comerciales dentro de los programas o los programas dedicados a la oferta de servicios. A
esto, se adiciona la interpretacin de que el clculo es sobre el total de la
programacin, por lo que el porcentaje de publicidad por hora podr variar
a lo largo del da, concentrando o desconcentrando publicidad a criterio del
concesionario.
Caso opuesto para los proveedores de televisin de paga, cuyo lmite
por hora de transmisin es seis minutos de publicidad. Esta regla no aplica
a los canales abiertos retransmitidos, cuya publicidad estn obligados retransmitir tambin de forma ntegra. Tampoco aplica a los canales dedicados exclusivamente a la oferta de productos.

2. Mayores

montos de publicidad como resultado de la poltica de


promocin a la produccin nacional y produccin nacional independiente. Los concesionarios de radio y televisin que cubran al me-

nos 20% de produccin nacional podrn, segn establece la LFTR, podrn


incrementar su porcentaje diario de transmisiones destinado a publicidad
en 2% (art. 247). En este mismo sentido, cuando al menos 20% sea produccin nacional independiente, el lmite aumenta un 5% (art. 248). A esto le
siguen diversas interpretaciones, como la que apunta que esto es un incentivo para el desarrollo de este tipo de contenidos, y con ello, apertura a
mayor diversidad y pluralidad en los medios electrnicos, frente a quienes
creen que, mientras el impulso a estos contenidos es importante, la frmula que plantea la ley castiga a las audiencias con mayor carga de publicidad
por tiempo de contenido.

54

La Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin

3. Publicidad para medios sociales, comunitarios e indgenas. Las


radios bajo este tipo de concesin, que significan la gran mayora de estos
medios, a) slo pueden acceder a publicidad adquirida por gobiernos y entidades estatales y municipales (publicidad oficial), y b) con un mximo del
6% del tiempo total de transmisin. Para televisin abierta bajo este mismo
tipo de concesin, el porcentaje se mantiene igual pero tambin pueden
adquirir publicidad oficial de dependencias federales (Art. 237).
4. Publicidad destinada a pblico infantil. La LFTR establece una serie
de prohibiciones sobre los contenidos al interior de la publicidad destinada
a la infancia: mostrar o promover violencia, discriminacin, conductas ilcitas y contra la salud, presentar prostitucin infantil, persuasin indebida
(como exagerar o falsear cualidades) para adquirir productos o servicios,
as como su incitacin o invitacin directa a adquirir productos. (Art. 246)

Reglamentacin de los derechos de audiencias, de usuarios de telecomunicaciones y de usuarios con discapacidad


Tres logros de la reforma constitucional fueron el reconocimiento expreso de
subgrupos de derechos relacionados con la libertad de expresin y los medios de
comunicacin: los derechos de las audiencias, los derechos de los usuarios de las
telecomunicaciones y los derechos de los usuarios con discapacidad.
1.

Defensora de las audiencias. La LFTR (art. 261) establece que los concesionarios de radiodifusin deben contar con una defensora de las audiencias responsable de recibir, documentar, procesar y dar seguimiento
a las observaciones, quejas, sugerencias, peticiones o sealamientos de stas, y ejercer su defensa conforme a un cdigo de tica que expedir cada
concesionario. Este cdigo de tica, seala la ley, deber tomar en cuenta
los lineamientos mnimos que el IFT expida al respecto.
El mecanismo de defensa inicia con la reclamacin por escrito del
televidente o radioescucha ante el defensor, en los primeros 7 das posteriores a la emisin del programa de radio o televisin cuestionados. Seguido, el defensor lleva la reclamacin al rea responsable o asignada a fin

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La sociedad civil ante la nueva regulacin en Telecomunicaciones y radiodifusin

de obtener una explicacin, acompaada con su interpretacin propia, en


mximo 20 das hbiles. En las 24 horas posteriores a eso, el concesionario
publicar su respuesta en un sitio Web destinado para ello.
Si un concesionario no nombra a un defensor de audiencias o no realiza los mecanismos adjuntos, ser multado con el 0.51% al 1% de los ingresos
(sin especificar sobre qu periodo). Sin embargo, la multa por no cumplir
con la defensa de los derechos de audiencia sern sobre el defensor y no
sobre el concesionario.
2. Defensora de usuarios de telecomunicaciones. Los usuarios de
servicios de telecomunicaciones como telefona fija, celular, televisin de
paga (en cualquiera de sus modalidades) y banda ancha e Internet, tienen
una doble proteccin. Adems de los derechos especficos de la LFTR, se
suman los previstos en la Ley Federal de Proteccin al Consumidor. El artculo 191, entre otros, contempla como derechos:
Consulta gratuita del saldo en equipos mviles,
Portabilidad gratuita del nmero telefnico entre compaas,
Que los concesionarios y prestadores de servicios respeten las condi
ciones de calidad y servicio establecidos en los contratos de adhesin y a
ser notificado con anterioridad de cualquier cambio; a penas porporcionales para el consumidor en caso de incumplimiento de su parte o cuando
esto fuera por parte del concesionario, a la rescisin del contrato,
Que un cambio de contrato de adhesin por otro sea slo por acuerdo escrito de las partes,
El desbloqueo de los celulares una vez liquidado el costo o terminado el contrato,
Las bonificaciones para el usuario por fallas en el servicio imputables al
proveedor, y
La entrega del total de los derechos dispuestos por la ley por escrito
al usuario en la apertura de contrato.
La promocin, defensa, conciliacin y proteccin de estos derechos de
usuarios frente a los concesionarios, es tarea de la Procuradura Federal del
Consumidor (PROFECO), quien a su vez entrar en colabracin con el IFT
para el cumplimiento de obligaciones para los proveedores de los servicios.
56

La Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin

3. Derechos de usuarios con discapacidad. La LFTR hace responsables


al Poder Ejecutivo Federal y al IFT, de promover las condiciones para la defensa de tres derechos de audiencias con discapacidad: subtitulaje, doblaje
y lenguaje de seas, en al menos un noticiero nacional de mayor audiencia.
Adems, debern promover el reconocimiento de las capacidades, mritos
y habilidades de las personas con discapacidades, establecer mecanismos
para expresar reclamaciones, quejas y sugerencias a los defensores de audiencias y lograr la accesibilidad a la programacin por telfono o Internet.
Sin embargo, la fraccin VII del artculo 200, incorpora una clusula
preocupante frente a las obligaciones relacionadas con las personas con
discapacidad, ya que limita su cumplimiento a los casos en que no implique una carga desproporcionada al concesionario autorizado. Adems
de que esto es una clusula vaga que puede permitir que el concesionario
no cumpla con la ley, traslada el cumplimiento de las obligaciones a los
concesionarios sin garantizar su cumplimiento al Estado, a quien debera
trasladarse la carga.
Estos casos deben ser seguidos de cerca para asegurarse de que las
personas con discapacidad no sean afectadas al quedar en una especie de
laguna en la que los concesionarios no cumplan las obligaciones frente a
sus derechos y el Estado no acte de manera supletoria y las garantice.

Violaciones a la privacidad
La Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin estableci formalmente
un sistema de vigilancia masiva en Mxico, principalmente a partir del captulo
de Colaboracin con la justicia, en sus artculos 189 y 190. Acompaando los
peores ejemplos en el tema, como el de la Agencia Nacional de Seguridad (NSA
por sus siglas en ingls) de los Estados Unidos de Amrica32, sepulta el derecho
a la privacidad al someterlo a facultades discrecionales de las instancias de seguridad (estas ltimas nunca son definidas en la ley).

32 En realidad, la Retencin de Datos de los usuarios mexicanos est a disposicin de la NSA, mostrando que el
riesgo del uso indiscriminado y discrecional de los mismos es una realidad. Al respecto ver: Red en Defensa de
los Derechos Digitales. Telecomunicaciones: ley para un Estado policial. Revista Nexos, Blog de la redaccin.
09 de julio de 2014. Disponible en: http://redaccion.nexos.com.mx/?p=6354#_ftn1.

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La sociedad civil ante la nueva regulacin en Telecomunicaciones y radiodifusin

Primero, la figura de la Retencin de datos permite a las instancias de


seguridad acceder a las comunicaciones privadas de todas las personas sin
ningn control legal, dndoles un poder sin contrapesos y abriendo la puerta a la arbitrariedad. A esto se suma la figura de Localizacin geogrfica en
tiempo real (mejor conocida como geolocalizacin), que les permite acceder
a dispositivos mviles (celulares, tabletas electrnicas, laptops, etc.) sin necesidad de contar con autorizacin judicial. Aunque esta ltima medida no es un
tema de privacidad directamente (dado que no se da acceso a ningn tipo de
comunicacin o dato privado), s se relaciona con la vigilancia y la posibilidad
de seguimiento y conocimiento de otro tipo de informacin que, de manera
indirecta, puede revelar parte de la vida privada de las personas.
A travs de disposiciones vagas y ambiguas, el captulo de Colaboracin
con la justicia permite a las autoridades actos que haban sido prohibidos porque se consideran violatorios al derecho a la privacidad (tanto a nivel nacional -SCJN- como internacional -CoIDH) y porque dan poderes excesivos a las
agencias de seguridad del Estado.
La figura de la retencin de datos (artculo 190, Fraccin II) obliga a las
empresas de telecomunicaciones a conservar, por un periodo ampliado de 24
meses y de manera indiscriminada, una cantidad enorme de datos sobre las comunicaciones de todos los usuarios, incluyendo: el origen y destino de las comunicaciones; su fecha, hora y duracin; la identidad de los comunicantes y la
localizacin geogrfica de los dispositivos en el momento de las llamadas. Estos
datos (conocidos tambin como metadatos) son suficientes para mostrar informacin privada de las personas, aun cuando no se trate de la conversacin
telefnica en s misma (el audio de las llamadas). Conocer estos datos permite
saber los lugares que frecuentamos, las personas con quienes vamos, la frecuencia con que asistimos, etc., y esto permite saber las preferencias ideolgicas,
polticas, religiosas, sexuales, el estado de salud y mucha ms informacin que
est protegida legalmente por ser privada y que en principio debe ser protegida
del Estado, quien podr acceder a ella slo en casos excepcionales, de manera
justificada, necesaria y proporcional33.

33 La SCJN ha reiterado este criterio en: SCJN. 1a Sala. Amparo directo en revisin 1621/2010 y en la Contradic-

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La Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin

Sobre todo esto, la ley permite que las instancias de seguridad (no dice
cules ni las define) puedan acceder a los datos en tiempo real, a travs de una
plataforma que estar disponible 24 horas para la consulta de la informacin
privada sin necesidad de que para ello se los autorice ningn juez (artculo 190,
Fraccin III). Medidas como stas han sido rechazadas tambin por los sistemas europeo e internacional de derechos humanos, por ser preocupantes y generar injerencias indiscriminadas a la privacidad34. Las amenazas contra este
derecho fueron advertidas pblicamente en los foros realizados en el Senado
de la Repblica por organizaciones como la Red en Defensa de los Derechos
Digitales, aunque no fueron atendidas35.
Por otro lado, la figura de la geolocalizacin (artculo 190, Fraccin I) tampoco exige autorizacin judicial previa y queda abierta al uso de las instancias
de seguridad. La ley no limita estas facultades a casos concretos y deja a discrecin su uso por las autoridades, aun cuando la SCJN haba limitado el uso de
esta figura a casos excepcionales y haba exigido al Poder Legislativo regularla
explcitamente con algunas salvaguardas adicionales (sin un consenso total sobre este ltimo punto). Los legisladores justificaron la forma de regularla basndose en errores, como el de sostener que la geolocalizacin es incompatible
con controles judiciales. Al hacerlo, ignoraron las propuestas alternativas que la
sociedad civil hizo, en las que se planteaban mecanismos que compatibilizaban
el nimo del combate a la delincuencia (en el que se apoy la geolocalizacin),
con los controles judiciales y el respeto a los derechos humanos36.
cin de Tesis 194/2012, mientras que la CoIDH lo ha hecho en: Corte IDH. Escher y otros vs. Brasil. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 6 de julio de 2009. Serie C No. 200. Ver tambin:
Red en Defensa de los Derechos Digitales. Telecomunicaciones: ley para un Estado policial. Revista Nexos,
Blog de la redaccin. 09 de julio de 2014. Disponible en: http://redaccion.nexos.com.mx/?p=6354#_ftn1.
34 Informe del Relator Especial sobre el derecho a la libertad de opinin y expresin de la Organizacin de las
Naciones Unidas. 17 de Abril de 2013. A/HRC/23/40; Tribunal de Justicia de la Unin Europea. Sentencia en
los asuntos acumulados C-293/12 y C-594/12 Prensa e Informacin Digital Rights Ireland y Seitlinger y otros.
35 Para ver la discusin de este punto en dicha sesin ver: https://www.youtube.com/watch?v=pSwLS1Gt1xY y
https://www.youtube.com/watch?v=RiTBfJXM79s.
36 Se ha insistido tambin en la imposibilidad de establecer la necesidad de autorizacin judicial para llevar a
cabo la facultad de geolocalizacin debido a la celeridad que requieren algunas investigaciones. Se plantea
un falso panorama en el que o se hace inefectiva la medida o se renuncia a los controles mnimos que ofrecen

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La sociedad civil ante la nueva regulacin en Telecomunicaciones y radiodifusin

Neutralidad de la red
La iniciativa de Ley de Telecomunicaciones y Radiodifusin, enviada por el Poder
Ejecutivo, busc generar controles sobre Internet en su carcter de plataforma
de expresin y convertirlo en un espacio monitoreado y til para fines particulares de las autoridades. La redaccin del proyecto inicial contena en sus artculos 145 y 146 disposiciones en contra de dos de los principios fundamentales del
Internet libre y abierto: la no responsabilidad de intermediarios y la neutralidad
de la red.
En cuanto a la primera, los promotores de la propuesta de ley buscaban
bloquear contenidos en Internet, aun cuando este tipo de actos se considera
censura previa en el sistema interamericano de derechos humanos. Para hacerlo, buscaron responsabilizar a las empresas prestadoras de servicios de Internet
(ISP por sus siglas en ingls) por el contenido difundido en la red si ste era
ilcito, obligndolos a bloquear por iniciativa propia este tipo de informacin,
as como responsabilizndolos si una instancia de seguridad (de nuevo, indeterminada) les pidiera bajar cualquier informacin ilcita y no lo hicieran. Importa
resaltar que los ISP no estaban considerados como sujetos obligados por la ley
para la colaboracin con la justicia y fueron sumados de ltimo momento, incluyendo al Internet como otro de los espacios sujetos a la discrecin y ambigedad
de las disposiciones de este captulo. En trminos prcticos, se converta a empresas como Google y Youtube en policas privados que revisaran qu contenido viaja por la red y decidiran cul era ilcito y cul no, bajo la amenaza de ser

garantas contra el abuso. Es absolutamente posible conciliar ambos intereses. Por ejemplo, desde la Red en
Defensa de los Derechos Digitales hemos propuesto establecer un mecanismo de emergencia en el que, en
casos en los que la integridad o la vida de una persona est en riesgo, el Ministerio Pblico pueda acceder
de manera directa a la geolocalizacin sin esperar la autorizacin del juez, pero solicite dicha autorizacin
de manera simultnea. As, en caso de darse autorizacin, sta generara efectos retroactivos. Lo anterior
impide que persista espacio para que autoridades utilicen estas facultades invasivas y secretas sin tener que
rendir cuentas ante un juez y ante el afectado simplemente manteniendo una averiguacin previa abierta de
manera indefinida o no ejerciendo la accin penal.. En: Red en Defensa de los Derechos Digitales. Telecomunicaciones: ley para un Estado policial. Revista Nexos, Blog de la redaccin. 09 de julio de 2014. Disponible en:
http://redaccion.nexos.com.mx/?p=6354#_ftn1; para la propuesta de redaccin concreta en el articulado
sobre el captulo de Colaboracin con la Justicia ver: Comentarios R3D a dictamen del 1 de julio Ley Telecom, de la misma organizacin en: https://es.scribd.com/doc/232402098/Comentarios-R3D-a-dictamendel-1-de-julio-Ley-Telecom.

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La Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin

sancionados si no cumplan con estas funciones.


La neutralidad de la red se rompa de dos maneras: primero, cuando se
autorizaba a los ISP a discriminar los datos (contenidos, aplicaciones o servicios) que viajan en la red en caso de ser ilcitos, lo que los obligaba a intervenir
en comunicaciones privadas para poder determinar la ilicitud del contenido y
discriminar a un contenido frente a otro; segundo, cuando se les permita discriminar datos por cuestiones de oferta diferenciada, basndose en criterios
comerciales, econmicos y de mutuo acuerdo con empresas particulares.
Aunque finalmente estas disposiciones fueron removidas en su mayora,
como resultado de la presin incesante de la sociedad civil organizada, algunas

Qu es la neutralidad de la red?
Es el principio que establece que todos los datos que viajan en Internet (correos, videos, imgenes, documentos)
sern tratados como iguales, sin discriminar por el lugar
del que vienen o al que van, ni por lo que hay en ellos.
Este principio de no-discriminacin de datos permite
que las empresas que prestan servicios, como por ejemplo Telmex o Cablevisin, no puedan decir a qu cosas le
darn prioridad ni qu datos deben ser tratados mejor
que otros. Esto garantiza que las empresas 1) no revisen
el contenido de los datos que circulamos, 2) nuestros datos viajen sin discriminacin en cuanto a velocidad y alcance, 3) nuestra informacin no est sujeta a criterios que
puedan bloquearla y 4) las empresas no puedan gestionar
trfico en beneficio de intereses ilegtimos.

otras permanecen en la exposicin de motivos del dictamen final aprobado

61

La sociedad civil ante la nueva regulacin en Telecomunicaciones y radiodifusin

de la ley37. Ahora, las obligaciones de respeto y garanta de estos principios


pasaron a las manos del IFT, quien se encargar de reglamentarlas en sus lineamientos correspondientes y deber asegurar que no se autorice a las empresas prestadoras de servicio discriminar datos por ninguna razn, teniendo
particular atencin en aquellas que pudieran darse por criterios comerciales.

Suspensiones de transmisiones
La LFRT autoriza la figura de suspensin de transmisiones en radio y televisin,
abriendo la puerta a la censura previa. En su artculo 216, fraccin IV, permite
al IFT suspender transmisiones cuando violen los derechos de las audiencias,
contraviniendo claramente la prohibicin de censura previa reconocida en la
Constitucin y en la CADH. Adems, autoriza al IFT a suspender contenidos
cuando la programacin infantil no respete los principios y valores del artculo 3o constitucional, las normas de salud y los lineamientos sobre publicidad
infantil, permitiendo censurar previamente los contenidos tambin en estos
casos, lesionando a la libertad de expresin38. Como corolario, no se detallan
los mecanismos con los que se protegera de abusos de esta herramienta por
parte de la autoridad.
Antes de realizar la suspensin, la ley contempla la obligacin de apercibir
al concesionario39. Esto genera, por una parte y visto en su mejor luz, la posibi37 La justificacin del dictamen mantuvo, en su pgina 241, el prrafo siguiente: En este sentido, estas Comisiones Dictaminadoras estimaron pertinente incluir en el presente Proyecto de Decreto que el Instituto deber
emitir lineamientos al respecto, sujetndose a los principios de beneficio al usuario y libre eleccin, de tal
manera que los usuarios de los servicios de Internet puedan acceder a cualquier contenido, aplicacin o servicio ofrecido por los concesionarios (los que proveen el servicio o sus competidores) sin limitar, degradar,
restringir o discriminar el acceso y sin limitar el uso de instrumentos, dispositivos o aparatos que se conecten
a la red, siempre que se encuentren homologados. Lo anterior sin que inhiba la capacidad de los concesionarios de gestionar el trfico por cuestiones de capacidad y velocidad a fin de que los usuarios puedan acceder
a los diversos servicios de forma oportuna. Adicionalmente a lo anterior, el hecho de que los concesionarios
puedan realizar gestiones de trfico conforme a lo previsto en la Ley, permitir a distintos proveedores de
servicios contratar capacidad adicional para mejorar su servicio.
38 El artculo 7 constitucional prohibe de manera tajante la censura previa, mientras que el artculo 13.4 de la
CADH slo autoriza la censura previa en casos de proteccin moral de la infancia y la adolescencia.
39 Una notificacin al concesionario de radio o televisin advirtiendo de la posible suspensin de transmisiones

62

La Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin

lidad de que si un particular debe ser sujeto de una sancin por violar la ley, no
sea castigado con las responsabilidades ulteriores que corresponderan si quita el contenido; y por otra parte, la amenaza de uso de una medida desproporcionada y violatoria a derechos humanos cuando el contenido no se quite. El fin
legtimo de tutelar derechos en las transmisiones lleva entonces, en primera
instancia, a que los particulares libren responsabilidad y, en segunda instancia,
a que la autoridad abuse del control. Finalmente, la ley no establece sanciones
para la reincidencia en este tipo de conductas en ningn sentido.

Suspensin de servicio de telefona


En el artculo 190 fraccin VII, se establece como parte de las medidas de colaboracin de los concesionarios con las instancias de seguridad, la facultad a las
autoridades de ordenar la suspensin del servicio de telefona para hacer cesar
la comisin de delitos. La medida no establece qu autoridades ostentan esta
facultad, ni los mecanismos para evaluar, fundar y motivar su ejercicio y evitar
que a travs de estas definiciones que se perjudiquen comunicaciones distintas.
Pero el problema ms grande es que esta facultad es vaga y ambigua, puesto que
la comisin de delitos abre un margen discrecional enorme a las autoridades
para llevarla a cabo de manera arbitraria.
La incomunicacin indiscriminada de la poblacin no es una medida necesaria o proporcional para atender un riesgo a la seguridad pblica. La autoridad
posee una gama amplia de facultades para hacer frente a estas amenazas sin que
la sea una herramienta que otorgue beneficios que superen los riesgos y amenazas para otros derechos. Esto es claro al pensar en contextos de protesta, donde
la incomunicacin no slo obstaculiza ilegtimamente el derecho de libertad de
expresin y de reunin, sino que puede impedir la documentacin de violaciones
a derechos humanos, la labor periodstica e incluso la utilizacin de servicios de
emergencia. Por estas razones, la suspensin contemplada en el artculo 190 VII
aparece tambin como una figura abiertamente inconstitucional.

en caso de continuar con la supuesta falta.

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La sociedad civil ante la nueva regulacin en Telecomunicaciones y radiodifusin

Este tipo de medidas han sido denunciadas reiteradamente, por ejemplo,


por las Relatoras Especiales para la libertad de expresin de la ONU y de la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos, la cuales han sealado que la
interrupcin de seales de telecomunicaciones aplicada a poblaciones enteras
o a segmentos del pblico no pueden estar justificadas en ningn caso, ni siquiera por razones de orden pblico o seguridad nacional40.

40 Declaracin Conjunta sobre Libertad de Expresin e Internet. Relator Especial de las Naciones Unidas (ONU)
para la Libertad de Opinin y de Expresin, Representante para la Libertad de los Medios de Comunicacin
de la Organizacin para la Seguridad y la Cooperacin en Europa (OSCE), Relatora Especial de la Organizacin
de Estados Americanos (OEA) para la Libertad de Expresin y Relatora Especial sobre Libertad de Expresin
y Acceso a la Informacin de la Comisin Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos (CADHP). 2011.
Disponible en: http://www.oas.org/es/cidh/expresion/showarticle.asp?artID=849.

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Captulo 5

En defensa de los derechos

En defensa de los derechos

Los recursos jurdicos frente a la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin: acciones de inconstitucionalidad y amparo
Cuando una ley es inconstitucional, sea por contradecir alguna parte de la Constitucin o por violar derechos humanos, la forma de eliminarla es por dos vas:
modificando la ley en el Poder Legislativo o invalidando la ley (o parte de ella) en
el Poder Judicial. Una vez aprobada la legislacin secundaria en el Poder Legislativo, con todas las violaciones a derechos humanos en ella, la batalla restante
era llevar la ley al Poder Judicial para que se encargara de revisarla y de invalidar
aquellas disposiciones que fueran contrarias a la Constitucin y a los derechos.
Para la revisin judicial y el control de las leyes, la Constitucin establece
distintos recursos legales que tienen distintos efectos o resultados. Los dos ms
importantes para eliminar las leyes y garantizar los derechos de las personas
frente a su aplicacin son la accin de inconstitucionalidad y el juicio de maparo,
contenidos en los artculos 103 y 105 (particularmente la Fraccin II, en lo que
hace a las acciones de inconstitucionalidad), y el artculo 107 para el juicio de
amparo. Los efectos de la primera es eliminar la parte de la ley (o su totalidad)
para todas las personas si la SCJN considera que efectivamente se contradice la
Constitucin o se lesionan derechos; sus efectos son generales. Los efectos del

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La sociedad civil ante la nueva regulacin en Telecomunicaciones y radiodifusin

segundo slo inaplican la ley para la persona o personas que presentan el juicio
de amparo, pero aun cuando la SCJN considere que la ley en cuestin viola derechos, se mantiene vigencia para todo el resto de las personas; sus efectos son
particulares.
La apuesta principal era presentar una accin de inconstitucionalidad para
lograr la invalidez general de las partes de la ley que se sealaron anteriormente.
En caso de que no se pudiera presentar este recurso, la ruta sera llevar amparos
de manera individual.
Pero para eliminar de forma general las partes de la ley que se haban denunciado, era necesario que alguno de los sujetos titulares de la accin de inconstitucionalidad lo solicitara formalmente (dentro de un plazo de 30 das naturales siguientes a la fecha de publicacin de la ley), ya que es un recurso legal
que las personas no pueden usar por s mismas. Las posibilidades para lograrlo
eran tres: que un grupo de legisladores (el 33% de cualquiera de las dos cmaras), la CNDH o el IFAI la presentaran (puesto que slo a ellos la Constitucin los
facultaba en este caso). Sin embargo, ninguna de las tres fue posible.
Ni los diputados ni los senadores lograron reunir a un tercio de sus cmaras
e interponer la accin de inconstitucionalidad, mostrando lo fuerte de la presin
de las televisoras y otros grupos empresariales involucrados en la permanencia
de la ley. Por otro lado, la CNDH y el IFAI incumplieron sus obligaciones. La primera simplemente omiti presentar la accin de inconstitucionalidad quedndose callada, mientras que el IFAI llev a cabo una sesin pblica en la que sus
comisionados discutieron su obligacin de presentar dicha accin y resolvieron
que no lo haran, con una votacin dividida de 4 votos por la negativa y 3 a favor41,
bajo el argumento central de que no contaban con la legitimidad para presentar
el recurso.
El argumento impulsado por la sociedad civil para que el IFAI actuara se
centraba en el deber de proteccin de datos personales de todas las personas,
que se vea afectado por los artculos 189 y 190 de la ley, que afectaban al derecho
a la privacidad, como se explic ms arriba. La omisin del IFAI y de la CNDH fue
41 En contra de presentar la accin de inconstitucionalidad votaron: Francisco Javier Acua, Mara Patricia
Kurcyn, Rosendo Monterrey y la comisionada presidenta Ximena Puente; a favor de presentarla votaron Areli
Cano, Oscar Guerra y Joel Salas.

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En defensa de los derechos

fuertemente cuestionada por la sociedad civil, donde alrededor de 220 organizaciones haban solicitado formalmente a estos organismos que presentaran el
recurso, acompaando las peticiones con un anlisis tcnico sobre la inconstitucionalidad de los dos artculos por las figuras de Retencin de Datos y Geolocalizacin, en el sentido explicado en los apartados anteriores.
Una vez que impugnar la existencia general de la ley fue imposible, la sociedad civil se organiz para preparar una serie de amparos para distintos sujetos
que se consideraron afectados por la ley, tales como radios comunitarias, activistas y dems personas, quienes se ampararon frente a distintas disposiciones,
tanto las que afectaban la pluralidad del sistema de medios de comunicacin,
como las que invadan la privacidad42. Hasta el momento de la edicin de este
manual, los amparos seguan su proceso judicial43.

Acciones por la seguridad digital para organizaciones de la


sociedad civil frente a la ley de telecomunicaciones
Es posible mantener un correo electrnico seguro?
Cuando se habla de seguridad digital en general, no es posible blindarse de intervenciones de manera absoluta. Los correos electrnicos no son la
excepcin. Cada cliente (empresa o sistema que ofrecer el servicio) de correo
tiene distintos grados y formas de defenderse de ataques o de solicitudes de gobiernos para acceder a los mensajes privados. No hay manera de determinar un
cliente en particular que sea siempre el ms seguro, pero s de sumar grados de
seguridad a los clientes, a travs de algunas medidas:

42 Ver por ejemplo: Organizaciones Presentan Amparo vs la Ley Telecom. El Universal. 23 de septiembre de 2014.
Disponible en: http://www.eluniversal.com.mx/periodismo-datos/2014/organizaciones-de-la-sociedad-civil-presentan-amparo-contra-ley-federal-de-telecomunicaciones-y-radiodifusion-94882.html; y Radios comunitarias, indgenas y productores independientes se amparan contra Ley Telecom. Centro Nacional de Comunicacin Social. 13 de Octubre de 2014. Disponible en: http://www.cencos.org/conferencia-de-prensa/
radios-comunitarias-indigenas-y-productores-independientes-se-amparan-contra-ley-telecom
43 Aunque algunos fueron rechazados en un primer momento, la negativa de los primeros juzgados fue impugnada a la siguiente instancia.

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La sociedad civil ante la nueva regulacin en Telecomunicaciones y radiodifusin

1. Encriptacin. La encriptacin es una manera de asociar una cuenta de


correo electrnico a un sistema de cifrado que aumenta de manera considerable la seguridad de las comunicaciones. La forma ms popular de hacerlo es mediante la encriptacin PGP, basada en un sistema de llaves y
cuya seguridad depende de que ambos usuarios utilicen este sistema.
Para saber ms sobre PGP:
http://openpgp.org/
http://www.pgpi.org/
Un cliente de correo electrnico basado en este sistema es:
https://www.hushmail.com
2. Mantener contraseas seguras. Una de las formas de vulnerar la correos electrnicos es a travs de robar contraseas. Para evitar esto, algunos consejos son:
Hacer contraseas largas. Arriba del mnimo requerido por el cliente.
Utilizar maysculas, nmeros y/o caracteres especiales (como parntesis,
puntos, comas)
Hacer contraseas desligadas de temas, referencias o asuntos personales.
Nunca compartir contraseas.
No duplicar contraseas entre distintas cuentas.
Cambiar contraseas de manera peridica.
Evitar el phishing. Comprobando que los mensajes de correo electrnico
que llegan a su bandeja sin ser requeridos y que solicitan datos personales
como contraseas, sean verdicos ms all de toda duda. Revisar siempre
de dnde viene el mensaje, cmo est firmado, la ortografa del mensaje,
no caer en pnico inducido y, en su caso, verificar antes con la empresa o
institucin la procedencia de estos mensajes.
Para saber ms sobre otras herramientas y estrategias (en ingls):
https://ssd.eff.org

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En defensa de los derechos

Por qu son importantes los metadatos?


Los metadatos (datos sobre el dato) son frecuentemente descartados como
triviales o inofensivos. Esto es un grave error. Los metadatos son importantes
porque revelan informacin sobre las personas que puede contener aspectos
fundamentales de la vida privada e incluso ms que aquellos contenidos en el
dato central. Por ejemplo, los datos sobre una serie de llamadas telefnicas (metadatos) pueden decir mucho ms que el contenido mismo de las llamadas (el
dato). Aunque no se trate del contenido de la llamada (el audio), todos los otros
datos relacionados a las comunicaciones de un celular (que no se limitan a llamadas telefnicas, sino a cada contacto del aparato con una antena o dispositivo)
que se recaban al utilizar el telfono muestran con quin hablamos, cada cunto,
con qu regularidad, en qu lugar, con qu frecuencia, el tiempo que nos comunicamos, etc.
Todo esto permite conocer informacin ntima que de manera legtima
debe reservarse del conocimiento del Estado, tal como el estado de salud (a partir de las llamadas y visitas a lugares especficos), ideologa poltica, preferencias
religiosas, sexuales, etc.

Cmo protegerse de la retencin de datos?


No es posible evitar que los metadatos se produzcan, ya que es indispensable para ofrecer el servicio de telefona mvil, ni tampoco que sean retenidos,
al menos en Mxico, ya que est previsto en la LFTR. Lo que s es posible es
exigir que se hagan las modificaciones correspondientes a la ley para restringir
su retencin a priori, generalizada y evitar as la intervencin ilegtima de comunicaciones privadas, tanto de gobiernos como de organizaciones criminales.
Tambin es posible recurrir a las medidas judiciales (como los amparos) en los
casos en los que sea clara que existe un abuso a la ley o los derechos humanos.

Cmo protegerse del bloqueo de seales o suspensin de servicio?


El bloqueo de seales o suspensin arbitraria de servicio de telecomunicaciones tampoco puede evitarse de manera concreta y verificable. Esto principalmente por lo tcnicamente complejo que es saber cundo se trata de alguna de

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La sociedad civil ante la nueva regulacin en Telecomunicaciones y radiodifusin

estas figuras y cundo obedece a otras circunstancias como accidentes, fallas o


saturacin del servicio. Superar ese primer reto no es sencillo y al momento se
estn desarrollando metodologas que permitan superarlo de manera accesible
y rpida.
Ante el riesgo de que estas medidas arbitrarias de incomunicacin se lleven a cabo, es importante extremar otras precauciones para la seguridad fsica
y la integridad de las personas dentro de contextos de riesgo o conflicto.

Cmo revertir las invasiones a la privacidad resultado de la LFTR?


Dado que es imposible protegerse de las invasiones a la privacidad en su
totalidad sin dejar de utilizar las tecnologas de la informacin y la comunicacin, es indispensable aadir a las estrategias de proteccin una agenda de cambios legislativos que permitan recobrar, para estas tecnologas, su carcter de
habilitadores y potenciadoras de derechos. Un grupo de organizaciones a nivel
mundial ha detallado las principales lneas para transitar a un marco regulativo
que permita esto, sin vulnerar los derechos de las personas. As, los Principios
Internacionales sobre la Aplicacin de los Derechos Humanos a la Vigilancia Masiva de las Comunicaciones44 disponen que:
1. Legalidad. Que los lmites a los derechos humanos debe estar escritos en
la Ley de manera clara.
2. Objeto legtimo. Las medidas de vigilancia previstas en Ley deben obedecer a la bsqueda de un fin legtimo en una sociedad democrtica.
3. Necesidad. Los mtodos para implementar la vigilancia deben ser exclusivamente los necesarios para alcanzar el objeto/fin legtimo.
4. Idoneidad. Estos mtodos, adems, deben ser los idneos de entre una
gama de opciones posibles, con una justificacin clara.
5. Proporcionalidad. La vigilancia es un acto altamente intrusivo, por lo que
su uso debe estar acotado por una serie de criterios que lo asuman como tal.

44 Para tener un desarollo ms amplio de esta agenda, as como conocer las organizaciones que la respaldan de
momento, ingresar a: https://es.necessaryandproportionate.org/text.

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En defensa de los derechos

6. Autoridad judicial competente. Un juez imparcial e independiente debe


ser quien emita las autorizaciones para las medidas de vigilancia.
7. Debido proceso. La privacidad de las personas debe ser asegurada por
el Estado estableciendo los procesos que permiten la intervencin de las
comunicaciones, enumerndolos en la ley, cumpliendo con ellos de manera
consistente y ponindolos a disposicin de cualquier persona. Toda persona tendr adems el derecho de ser escuchada en audiencia pblica y
justa en un plazo razonable y por un tribunal independiente, competente e
imparcial, salvo cuando la vida corra un peligro inminente, en cuyos casos
se buscar una autorizacin con efecto retroactivo en un plazo razonable y
donde el mero riesgo de fuga o de destruccin de pruebas no es suficiente
para justificar la autorizacin con efecto retroactivo.
8. Notificacin al usuario. Es necesario reconocer el derecho de las personas sometidas a vigilancia a conocer que fueron objeto de sta, posteriormente a que el objeto legtimo (como es la presunta comisin de un delito
grave que mereciera tal) ya no sufre peligro a partir de esta revelacin, pero
sin prolongarla de manera indeterminada.
9. Transparencia. Las autoridades que realicen medidas de vigilancia, deben transparentarlas de manera suficiente, tal que se permita a los ciudadanos saber del buen o mal uso que se est haciendo sobre ellas, de la
manera ms amplia y, a la vez, sin vulnerar todava ms la privacidad de las
personas sujetas a estas medidas.
10. Supervisin pblica. El Estado debe contar con mecanismos claros
para que se realice la supervisin pblica de las medidas de vigilancia de
manera tal que se eviten, corrijan y sancionen abusos.
11. Integridad de las comunicaciones y sistemas. Las autoridades no pueden obligar a las empresas de software o hardware a cambiar sus sistemas
para capturar datos de forma a priori. Adems, el Estado debe reconocer el
legtimo uso de las comunicaciones de manera annima.
12. Garantas para la cooperacin internacional. Los Estados no pueden utilizar los procesos de asistencia judicial recproca y las solicitudes

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La sociedad civil ante la nueva regulacin en Telecomunicaciones y radiodifusin

extranjeras de informacin protegida para burlar las restricciones del derecho interno relativas a la vigilancia de las comunicaciones. Los procesos
de asistencia judicial recproca y otros acuerdos deben estar claramente
documentados, a disposicin del pblico y sujetos a las garantas de equidad procesal.
13. Garantas contra el acceso ilegtimo y derecho al recurso efectivo.
La ley debe proveer sanciones penales y civiles suficientes y adecuadas,
proteccin a los whistle blowers y medios de reparacin a las personas
afectadas. Las leyes deben estipular que cualquier informacin obtenida
de una manera que sea inconsistente con estos principios es inadmisible
como prueba en cualquier procedimiento legal, al igual que cualquier prueba derivada de dicha informacin. Los Estados tambin deben promulgar
leyes que establezcan que, despus de que el material obtenido a travs de
la vigilancia de las comunicaciones ha sido utilizado con la finalidad por el
que fue obtenida la informacin, el material no debe ser retenido, sino que
debe ser destruido o devuelto a los afectados.

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En defensa de los derechos

Foto: Ernesto Peralta


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La sociedad civil ante la nueva regulacin en Telecomunicaciones y radiodifusin

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Fuentes de informacin

Bibliografa y hemerografa
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lasillarota.com/contrarreforma-a-modo#.VG8JMVeG-7o.
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Fuentes de informacin

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Comit de Derechos Humanos - Organizacin de las Naciones Unidas
Aduayom y otros c. Togo (422/1990, 423/1990 y 424/1990), dictamen de 12 de
julio de 1996.
Tribunal Superior de Justicia Europea
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Declaraciones internacionales
Declaracin de Principios Sobre Libertad de Expresin. Comisin Interamericana de Derechos Humanos. 2000. Disponible en: https://www.cidh.oas.
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Declaracin Conjunta sobre la Regulacin de los Medios, las restricciones a los

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La sociedad civil ante la nueva regulacin en Telecomunicaciones y radiodifusin

periodistas y la investigacin de la corrupcin. Relatores de libertad de


expresin de la Organizacin de las Naciones Unidas, la Organizacin de
Estados Americanos y la Organizacin para la Seguridad y la Cooperacin
en Europa. 2003. Disponible en: http://www.oas.org/es/cidh/expresion/
showarticle.asp?artID=88&lID=2.
Declaracin Conjunta Sobre Diversidad en la Radiodifusin. Relator Especial de
Naciones Unidas sobre Libertad de Opinin y de Expresin, Representante
de la OSCE sobre Libertad de los Medios de Comunicacin, Relator Especial
de la OEA sobre Libertad de Expresin y Relatora Especial de la CADHP
(Comisin Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos) sobre Libertad
de Expresin y Acceso a la Informacin. 2007. Disponible en: http://www.
oas.org/es/cidh/expresion/showarticle.asp?artID=719&.
Declaracin Conjunta sobre Libertad de Expresin e Internet. Relator Especial de las Naciones Unidas (ONU) para la Libertad de Opinin y de Expresin, Representante para la Libertad de los Medios de Comunicacin
de la Organizacin para la Seguridad y la Cooperacin en Europa (OSCE),
Relatora Especial de la Organizacin de Estados Americanos (OEA) para la
Libertad de Expresin y Relatora Especial sobre Libertad de Expresin y
Acceso a la Informacin de la Comisin Africana de Derechos Humanos y
de los Pueblos (CADHP). 2011. Disponible en: http://www.oas.org/es/cidh/
expresion/showarticle.asp?artID=849.

Notas de Prensa
Organizaciones Presentan Amparo vs la Ley Telecom. El Universal. 23 de septiembre de 2014. Disponible en: http://www.eluniversal.com.mx/periodismo-datos/2014/organizaciones-de-la-sociedad-civil-presentan-amparo-contra-ley-federal-de-telecomunicaciones-y-radiodifusion-94882.html
Radios comunitarias, indgenas y productores independientes se amparan contra Ley Telecom. Centro Nacional de Comunicacin Social. 13 de Octubre

80

Fuentes de informacin

de 2014. Disponible en: http://www.cencos.org/conferencia-de-prensa/


radios-comunitarias-indigenas-y-productores-independientes-se-amparan-contra-ley-telecom.

Suprema Corte de Justicia de la Nacin


Tesis Aislada 1a. CCXV/2009, de la Novena poca, integrada por la Primera Sala,
publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Tomo XXX,
Diciembre de 2009, Materia Constitucional, Pg. 287: LIBERTAD DE EXPRESIN Y DERECHO A LA INFORMACIN. SU IMPORTANCIA EN UNA
DEMOCRACIA CONSTITUCIONAL.
Amparo directo en revisin 1621/2010.

Contradiccin de Tesis 194/2012.

Otros
Centro de Derechos Humanos de la Facultad de Derecho de la Universidad de
Chile. Informe Final sobre la Reunin Regional sobre Transparencia, Rendicin de Cuentas y Lucha contra la Corrupcin en Amrica, realizada del 3
al 5 diciembre de 2004, Santiago de Chile, 2004.
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
Informe del Relator Especial sobre el derecho a la libertad de opinin y expresin de la Organizacin de las Naciones Unidas. 17 de Abril de 2013. A/
HRC/23/40.
Ley de Competencia Econmica.

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La sociedad civil ante la nueva regulacin en Telecomunicaciones y radiodifusin

Ley de Telecomunicaciones y Radiodifusin.


Ley del Sistema Pblico de Radiodifusin del Estado Mexicano.
Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin.
OCDE. Estudio de la OCDE sobre polticas y regulacin de telecomunicaciones
en Mxico. OECD Publishing, 2012. Disponible en: http://www.oecd.org/
centrodemexico/49528111.pdf.
Principios Internacionales sobre la Aplicacin de los Derechos Humanos a la Vigilancia Masiva de las Comunicaciones. 10 de mayo de 2014. Disponible en:
https://es.necessaryandproportionate.org/text.

Tabla de acrnimos
AM

Amplitud Modulada

AMARC Asociacin Mundial de Radios Comunitarias


AMEDI Asociacin Mexicana de Derecho a la Informacin
CADH

Convencin Americana Sobre Derechos Humanos

CDHDF Comisin de Derechos Humanos del Distrito Federal

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CFE

Comisin Federal de Electricidad

CIDH

Comisin Interamericana de Derechos Humanos

CNDH

Comisin Nacional de Derechos Humanos

CoIDH

Corte Interamericana de Derechos Humanos

Fuentes de informacin

COFETEL

Comisin Federal de Telecomunicaciones

DEM

Documento de Exigencias Mnimas

FM

Frecuencia Modulada

IFAI

Instituto Federal de Acceso a la Informacin y Proteccin de Datos

IFE

Instituto Federal Electoral

IFT

Instituto Federal de Telecomunicaciones

ISP

Internet Service Provider (Empresa Prestadora del Servicio de Internet)

LFTR

Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin

MHz

Megahertz

NSA

Agencia Nacional de Seguridad de los Estados Unidos de Amrica

OCDE

Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmicos

ONU

Organizacin de las Naciones Unidas

PAN

Partido Accin Nacional

PGP

Preety Good Privacy

PRD

Partido de la Revolucin Democrtica

PRI

Partido de la Revolucin Institucional

PROFECO
SCJN

Procuradura Federal del Consumidor

Suprema Corte de Justicia de la Nacin

83

La sociedad civil ante la nueva regulacin en Telecomunicaciones y radiodifusin

SCT

Secretara de Comunicaciones y Transportes

SEGOB Secretara de Gobernacin

84

TDT

Televisin Digital Terrestre

TICs

Tecnologas de la Informacin y las Comunicaciones

Fuentes de informacin

Este manual se termin de escribir en diciembre de


2014 en el Distrito Federal, Mxico. En la formacin
se utilizaron las familias tipogrficas Lora y Ubuntu.
Diseo de portada y formacin: Jorge Rodriguez.

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