£2) LOS ELEMENTOS DFE DELITO DOLOSO DE OMISION 397
by La conduct tipiea
En el delito de omision, 1a conducta
por principio, en la no realizacin de la accion mandada, AL igual que
en el delito de accion, fa ley puede determinar de diversas maneras
haciendo referencia solamente al resultado. (no
evitado) 0 describiendo con mayor precision justamente la condueta
omitida, De ello deriva, tunbien aqui, la diferenciacion entre delitos
de resultado y de (in) actividad.
aaj Delitos de resultado
La estructura my simple Ia muestran nuevamente los delitos de resale
tado (efi. supra, $8.1. m. 10 y5,). Ev ells, la con pica deriva
en principio, de una mera inversion de los requisitos que rigen para
el detito de comisién: no es 1a produccidn, sino kno evitacion lo que
fundamenta la imputacién objetiva del resultado.
1) inerementara sus posbilidadtes de sahamento, Si pre, los
padres de un niiio gravemente enfermo dejan de reeurtir a un medica, res
ponderian por la muerte de su hijo, segiin fa opinion dominante, solo sel
yatamiento médice lo hbiera salvado con la mavor probabilidads en cambio,
dle tratarse de una afeccién con alta tasa dle mortalidad, podrian renunciar
te anmtemano a ta asistencia medica" La jurisprudencia solo ha podide evitar
esta consectiencia absurda tomardo como punto de referencia. en liga de
1a posibilidad de salsamento, la posbilidad (lindane en la seguridad) de em
vara produecion de la mucrte®
Ciertamente, sigue habiendo malentendidos de gran aleance so-
bre las consecuencias pricticas det principio de la omision de dismi-
nuir el riesgo. Ellos obligan a establecer, ante todo, que de lo que
aqui se puede tratar no es de reinterpretar en posibilidades de salva-
mento, en perjuicio del autor, una situacidn de incertidumbre sobre
un curso hipotétice de acontecimientos, debida a dificultades probato-
vias. Por principio, solamente es posible probar la omision de dismi-
run riesgo en procesos no totalmente determinados, segrin reglas.
de probabilidad, La existencia de procesos de esa indole slo se puede
discutir si se desconoce el estado acttial de la ciencia". Sin embargo,
resulta palmario, aun sin conocitnientos especificos, que una afirma:
ciGn como la de que, después de ciertas operaciones de cancer, la
radioterapia evita ta formacion de metastasis en cl 90% de los casos,
solo puede ser estadi neste Cayo. la responsabilidad de aquel
tie,
TH Maem Gast Zire, 1), ne eh ane
tm. 25 O77, $9.1. an. 1OO¥S: RUDOLPH, rest
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1}. 1. 97, p. 106 1136 9.) KORN 387142 v«, preato al S18: hetoe tambien Re
2H, Poewoen Wises, pp. O19 Y's conta GAL TNS, p. 97 resem por priney
suas relerencias, RUHL. 8 18-10" ni 8 pie de. imnponible determinaclon, ves
Stiosst Simone: Sige $ 13. n° m. BL tialmentel ogutellon succae en oe oe
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uments (Janors, ops lt con nots JT$)5 LOS ELEMENTOS DEL DELITO DOLOSO DE OMISION 99)
que omite la medida necesaria no debe fracasar por la abjecion ~sie
pre inreturable- de que el atectado posiblemente habria pertenecide
AL 10% restante”, Pero la cuestién es distinta, naturalmente, cuando,
alguien (contra deberes de garante) omite reclamar ayuda médica
para un accidentado y, segiin fueran las cireunstancias, no se puede
uir que esa ayuda, de todos modos, habria Hegado demasiado
tarde. En este caso, si concurre el dolo correspondiente, se podrit
mitir, a lo sumo, una tentativa
Si ello es correeto, en tiltima instancia no es decisive que se trate de
tuna condueta activa uw omisiva, en aquellos casos -sometidos a una diseusidn
sumamente intensat durante mucho tiempo~ en Jos que posiblemente se hae
bria prodncido un resulrado penabmente relevante aun en caso de que el
autor se hubiers comportade de modo ajnstado 2 st deber”. AI respecto,
signe configurando un ejemplo académico el caso de los »pelos de eabra™
evraten trabajad
pincel chinos que el empresario no habia hecho desinfectar; segiin kt opinion
de los peritos, atinque se hubiera aplicado alguno de los procedimientos de
lesinfeccion reconocidos, no se habria podide garantizar una ~auseneia real
Segiin el principio del incremento del ew, lo nico decisivo
en caso de que se hubiera realizado la conducta ajustada
al deber, habrian tenido tina mayor probabilidad de supersivencias Si esto s
puede probar, el autor responde del resultado, indlependientemente de si
luno se basa en ki creacion del riesgo no permitide al entregar los pelos de
‘aba (no desinfectados) o en fa no dismmucidn del riesgo por omision de
la desinfeccion, Por consiguiente, la muerte de las obreras era imputable al
empresarin, en tanto la desinieceion no hubiera resultado totalmente inefee
List respeeto de los gérmenes ent euestion
1s contiajeron una infeceidn mortal al pracessar pelos de
es las afectadh
2) El poder de actuar
Sin embargo, no es posible deseribir la accién omitida -ni siquiera en
los delitos de resultado- exclusivamente por su relacién con el resul-
lado tipico, Mas all de ello, ésta se halla ligada a los medios dispor
bles en ta sittacién concreta, ¥, como accion de un autor individual,
a suis capacidades.
EL resultado solo puede ser reconducide a ta condueta precisamente lel
omitente, si éste estaba en condiciones de llevar a cabo de hecho una de kas
acciones que en teoria habrian evitado el resultado: no se