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UNIDAD 01
domingo, 18 de noviembre de 2007

UNIDAD 01

1.ElDerechoPenal
a) Concepto, contenido, caracteres.
Concepto:
Conjunto de leyes que describen delitos mediante la asignacin de una pena para el
autor de la conducta que los constituya, o la sustituye en ciertos casos por una medida
de seguridad, estableciendo a la vez las reglas que condicionan la aplicacin de las
mismas (Creus).
Conjunto de normas y disposiciones jurdicas que regulan el ejercicio del poder
sancionador y preventivo del Estado, estableciendo el concepto del delito como
presupuesto de la accin estatal, as como la responsabilidad del sujeto activo, y
asociando a la infraccin de la norma una pena finalista o una medida
aseguradora (Jimnez de Asa).
Conjunto de leyes que traducen normas que pretenden tutelar bienes jurdicos y que
precisan el alcance de su tutela, cuya violacin se llama delito y aspira a que tenga
como consecuencia una coercin jurdica particularmente grave, que procura evitar la
comisin de nuevos delitos por parte del autor (Zaffaroni).

- Un concepto amplio: Conjunto de normas fijadas por el Estado para penar la conducta
humana contraria al ordenamiento jurdico.
- Un concepto restringido (Soler): * Objetivo: La parte del derecho compuesta por el
conjunto de normas dotadas de sancin retributiva.
* Subjetivo: (Nuez) La rama del Derecho que regula la potestad pblica de
castigar y de aplicar medidas de seguridad a los autores de infracciones punibles.
(Punible: todo aquello que merece castigo).
Contenido:
la creacin de delitos: dicha creacin se opera por medio de la descripcin de
conductas o acciones que se determinan como prohibidas por medio de la asignacin
de una pena para el caso que se realicen,
imposicin de penas: la pena, con su carcter retributivo, en relacin con la
culpabilidad del autor, es una sancin de carcter nico en el derecho y resulta, por
consiguiente, nota distintiva fundamental de la ley penal,
determinacin de medidas de seguridad: la amplitud alcanzada en el derecho penal
moderno por las medidas de seguridad, sus relaciones con la peligrosidad delictual
de los autores de delitos, hace que ya no pueda seguirse conceptualizando a la ley
penal slo en funcin de la pena como si sta fuera la nica consecuencia jurdica de
la realizacin de la accin prohibida. La determinacin de medidas de seguridad
pertenece, pues, al campo funcional propio de la ley penal.
Caracteres:
Es un Derecho pblico, normativo, valorativo y finalista que tiene la norma y el bien
jurdico como polos de su eje y cuya naturaleza es eminentemente sancionadora.
Derecho pblico: porque la creacin de las figuras delictivas y la amenaza de imponer
una pena es una actividad del Estado como persona pblica; y es a travs de ste que
logra su mxima expresin de soberana interna. Adems corresponde a un rgano
pblico, los tribunales, quienes son los encargados de resolver las causas de
responsabilidad Penal.
Derecho normativo, valorativo, finalista y garantizador: Es de naturaleza normativa,
porque intenta regular la vida social, no slo conocerla; es valorativo puesto que
valora para asignar la pena a algunos de los numerosos hechos ya valorados como
ilcitos por el ordenamiento jurdico; es finalista, porque persigue la proteccin de
los individuos componentes de la sociedad, garantizndoles (garantizador) el goce
de los bienes jurdicos. Estos caracteres corresponden a cualquier derecho.

Derecho de la pena y derecho


complementario: Lo que caracteriza al
derecho penal es la pena, y como tal, se

le puede asignar carcter de derecho


complementario, ya que la pena solo
aparecera cuando el legislador ha
considerado insuficiente otro tipo de
sanciones en vista de la importancia
social del bien jurdico protegido.
Sus normas son siempre de orden pblico: de obligatoria aplicacin por los
organismos jurisdiccionales y del ministerio fiscal, irrenunciables e inmodificables por
convenio entre las partes de la relacin.
Regulador de hechos externos: quedan excluidos el pensamiento, el deseo, la
conciencia, por lo que es necesario una manifestacin externa.
Hechos realizables judicialmente: Art. 18 CN: Ningn habitante de la Nacin puede
ser penado sin juicio previo, fundado en ley anterior al hecho del proceso. Art.
23 CN: ...el Presidente durante el estado de sitio no podr condenar por s, ni
aplicar penas... Art. 95 CN: En ningn caso el Presidente de la Nacin puede
ejercer funciones judiciales...
b) Derecho Penal substancial, procesal y penitenciario.
Derecho Penal Substancial: Es la rama del derecho constituida por las normas
referentes al delito, es decir que tiene por objeto las normas dotadas de
sancin retributivas que constituyen el ordenamiento jurdico penal. Derecho de fondo
cuya nica fuente es el Congreso, son fundamentales para aplicar el Derecho Penal al
caso concreto.
Derecho Penal Procesal: Tiene como objeto la regulacin del procedimiento para
aplicar el Derecho penal. Estudia o regula la aplicacin de las normas consagradas en el
Derecho penal a travs de los distintos procedimientos.
Derecho Penal Penitenciario: Tiene por objeto la aplicacin de la pena o medida de
seguridad, establecida por el Derecho penal substancial o material y que su aplicacin
est regulada por el Derecho Procesal Penal. Constituye la parte esencial del derecho de
ejecucin penal. Normas que regulan el cumplimiento de la sancin penal.
Estas tres subdivisiones del derecho penal se encuentran ntimamente relacionadas entre
s: Ej.: el delito de homicidio est sancionado por el D. P. Substancial o Material (Cd.
Penal), al Cd. Procesal Penal le corresponde todo lo referido al enjuiciamiento del
homicida y al Derecho Penitenciario lo referido a la aplicacin de la sancin que le
corresponde.
c) Derecho penal subjetivo y objetivo.
El primero consiste en la facultad de hacer o no hacer una cosa; el segundo es ley, regla
o norma que nos manda, que nos permite o que nos prohibe. (Jimnez de Asa)

Subjetivo: (ius puniendi: potestad del Estado de castigar) es la aptitud que tiene el
Estado de dictar reglas de conducta de acuerdo a los fines que persigue y sancionar a los
infractores. Es una facultad, ya que slo el Estado puede dictar leyes penales. Tambin
es un deber, debido a que es funcin del Estado mantener el orden social y restablecerlo
cuando ha sido violado.
Objetivo: (ius poenale) es el rgimen jurdico, o conjunto de normas mediante las
cuales el Estado sistematiza, limita y precisa su facultad punitiva, cumpliendo as con su
funcin de garanta y tutela de los bienes jurdicos; fin del Derecho Penal.
d) Derecho Penal Disciplinario, administrativo, fiscal y distinciones con el derecho
penal.
Derecho Penal Disciplinario: Es aplicado por el mismo Estado, sus leyes se encuentran
en decretos, reglamentos, etc., referidos a personas integrantes de una estructura del
orden jerrquico.

Podemos definirlo como el conjunto de normas jurdicas que


establecen sanciones jurdicas para los que violan el orden de
jerarqua o sujecin. Tiene por objeto lograr y asegurar el
normal desenvolvimiento de un determinado orden
jerrquico. (Ej.: La Iglesia).
Diferencias: - Las normas del derecho disciplinario solo se aplican a aquellas personas
que dependen de una relacin jerrquica. El derecho penal se aplica a todos los sujetos.
- El medio adecuado del derecho Penal es la pena pblica que afecta al honor, al
patrimonio, a la libertad, mientras que el D. Penal disciplinario se vale de penas
representativas para lograr dicha sujecin (apercibimientos, exoneracin, separacin del
servicio, etc.) todo el orden jerrquico.
- La pena pblica debe ser aplicada por organismos jurisdiccionales especiales mediante
normas establecidas en el D. Proc. Penal, no es discrecional. La potestad penal
disciplinaria es generalmente discrecional, puede estar reglamentada o no, pero esa
reglamentacin no es tan estricta.
- El Derecho Penal disciplinario carece de figuras legales, las que son reemplazadas por
preceptos generales.
- Las penas disciplinarias no tienen por finalidad la represin, sino la tutela de la
disciplina y el desenvolvimiento de las actividades pblicas.
Derecho Penal Administrativo: conjunto de normas y disposiciones que garantizan,
bajo amenaza de una pena dirigida contra los particulares, el cumplimiento de un deber
que tiene el particular con la Administracin Pblica. Ej.: El derecho penal
administrativo impone un recargo al particular que no abona a tiempo una contribucin.

Diferencias: - Las causas de justificacin del D. Penal tienen solo una importancia
reducida para el D. P. Administrativo, salvo si se trata de causas de justificacin de
derecho pblico.
- En el D. P. Administrativo no cabe una diferencia entre dolo y culpa, aunque dentro de
ciertos lmites son necesarias las presunciones de culpabilidad.
Derecho Penal Fiscal: Es el grupo de normas que fijan sanciones para los actos que
violan los intereses de la hacienda pblica.
Diferencias: - La pena fiscal es una sancin retributiva y pecuniaria (multas fijas o
sujetas a escalas de porcentajes).
- No slo son reacciones penales, sino que se persigue el fin de obtener ventajas
patrimoniales para el Estado.
- La pena administrativa no supone necesariamente un dao o perjuicio, ni un derecho
lesionado, mientras que la pena fiscal s presupone un dao material en el patrimonio
fiscal.
- Responsabilidad: Para el D. P. Fiscal solo hay contribuyentes, no capaces o
incapaces.
e) Divisin del Derecho Penal en parte general y especial.
Parte general: se aplica a todas las personas y tiene su fuente principal en el C. P. (art.
1 al 78) y leyes complementarias. Lo conforman: el D. P. Militar, el D. P. Martimo, el
D. P. Comercial. Predominan las ideas bsicas del der. Penal. Condiciona al D. P.
Especial.
Parte especial: comprende el conjunto de normas que son aplicables a determinados
grupos o categoras de personas teniendo en cuenta lo requisitos de la persona, materia y
territorio (art. 79 en adelante). Realiza un estudio en profundidad de los distintos casos
penales. Describe condiciones que sern o no delitos.
2.- Criminologa. Concepto.
Es una ciencia casual, que tiene por objeto el estudio del delincuente, el delito, la pena,
la ley penal (el fenmeno penal, es decir por qu se cometen delitos, por qu existen
personas que los cometen, etc.); pero en oposicin al Derecho Penal, lo hace desde el
punto de vista del ser.
Garofalo: Es la ciencia que comprende el estudio del delincuente (antropologa,
pscopatologa, psicologa, criminal); el estudio del delito (factores fsico y social); y la
lucha contra el delito (penaloga).
La criminologa bien entendida estudia el hombre delincuente en su totalidad (cuerpo y
alma); lo estudia tambin en su ambiente familiar y social y por ese estudio tambin que
realiza del hombre como individuo y como fenmeno social, es que le permite al
legislador emplear medios de profilaxis (individual y social).

El objeto de la criminologa es el estudio del delito. El Derecho Penal estudia las


normas penales, en cambio la criminologa, adems del delito como hecho, estudia otras
formas de comportamiento antijurdico. Estudia el poder efectivo de la norma penal
como determinante de la conducta de los individuos a objeto de precisar su eficacia
como instrumento de prevencin general.
Relaciones con el Derecho Penal.
Lo criminal es una ciencia que viene a ayudar al Derecho penal para una mayor
comprensin; hace contribuciones al Derecho penal, principalmente en la determinacin
y apreciacin de la pena o medida de seguridad.
Ciencias integrantes de la Criminologa.
Antropologa: va a considerar al crimen como un acontecimiento en la vida del
individuo.
Biologa: segn Von Liszt se divide en: somatologa criminal (anatoma fisiologa) y
psicologa criminal (de modo que la psicologa es parte de la biologa criminal.
Psicologa criminal: Ferri seal que los estudios psicolgicos tienen ms
trascendencia que los estrictamente orgnicos para analizar la criminalidad. Estudia
el crimen desde el punto de vista psicolgico.
Sociologa criminal: considera al crimen como un acontecimiento de la vida social,
que altera el orden de toda una comunidad, y lo estudia de acuerdo al mbito social
donde se desarrolla.
Penaloga: tiene por objeto el estudio de las penas o sanciones que la ley penal
impone por la violacin de sus normas.
Disciplinas auxiliares del Derecho Penal.
Medicina legal: consiste en la aplicacin de los conocimientos mdicos a los casos del
procedimiento civil y criminal que pueden ser esclarecidos por ellos. Ej.: determinar una
muerte.
Psiquiatra forense: sirve para establecer la imputabilidad o inimputabilidad de un
hecho delictivo.
Qumica legal: para anlisis de sangre, averiguar la antigedad sobre un papel o tinta,
para determinar la existencia de drogas, alcohol, etc. dentro de un organismo.
Estadstica criminal: para establecer un ndice delictivo en una comunidad; para
determinar la eficacia de las penas en relacin a las reincidencias.
Poltica Criminal: es la lucha contra el delito en la persona del delincuente llevada a
cabo mediante la pena y medidas anlogas. (Von Liszt).

Publicado por alumnos UG 136 UCASAL en 16:03 1


comentario:

UNIDAD 02
1.- Historia del Derecho Penal

El delito surgi cuando el hombre, viviendo en sociedad y en sus relaciones


con sus semejantes, transgredi o viol aquellos principios que en cada poca
se consideraron fundamentales, apareciendo contra estas transgresiones y
violaciones, diversas formas de pena: elemento diferencial y tpico del
Derecho Penal.
La comprensin de las instituciones penales primitivas exige la exposicin de ciertas
formas de penalidad que se presentan con gran generalidad entre los ms distintos
pueblos, ellos son:
- la venganza (Divina, Pblica y Privada)
- el sistema talional
- la expulsin de la Paz
- sistema composicional
Como ya sabemos, el Derecho Penal es un derecho ya bblico, en efecto, los conceptos
de lo permitido y lo prohibido, las concepciones acerca del mal sobreviniente a quien
realizara actividades proscriptas o no permitidas, nacen con el hombre y viven y
perduran a travs de los tiempos hasta adquirir las formas modernas que rigen la vida
actual de las comunidades jurdicamente organizadas.
Desde las afirmaciones bblicas sobre el primer hombre y la primera mujer, hasta las
concepciones cientfico-naturales acerca del primitivo habitante de la tierra, todas han
aceptado la existencia de tales conceptos que no son otra cosa que los primeros indicios
de lo que hoy significa la estructura vertebral de nuestro estudio.
Ya Adn y Eva podan en su paraso terrenal, lleva a cabo cualquier tipo de actividades,
menos una que les era expresamente prohibida por el Dios creador. Esta actividad que
igualmente realizaron, los hizo acreedores de una terrible pena.
Vemos que el hombre siempre ha podido realizar algunas activaidades y que le fueron
expresamente prohibidas otras.
Podramos dividir entonces desde el punto de vista de las consecuencias que estas
actitudes prohibidas han tenido para el hombre, tres etapas, a saber:
a- La venganza divina.

Esta fue la primera, de un tinte religioso y en a cual el individuo era castigado por sus
malas acciones por un ser superior, llamado Dios. Sufrido el mal, el individuo
justificaba dicho mal sufrido e impuesto por sus dioses, en virtud de alguna previa
transgresin al tab por su parte. Si se arruinaba la cosecha o se moran los animales
de labranza, no era por el mal clima, ni por alguna enfermedad mortal que pudieran
tener los animales, ello se deba a que, el haber violado en alguna oportunidad anterior
pblica o privadamente el tab, quien as lo hiciere se converta en acreedor a tal
castigo provocado por la ira de los Dioses.
b- La venganza privada.
Aqu se advierte que el castigo o el mal producido a quien previamente realiz algo
maligno o perjudicial, es aplicado por individuos de la misma u otra colectividad, seres
iguales al infractor no dioses-, que actuando vengativamente, aplican la ms primitiva
expresin de la pena, esto es: LA VENGANZA PRIVADA.
Esta venganza es de carcter colectivo, pues tanto la vctima como sus familiares o los
dems integrantes de la tribu podan producir un mal al victimario, sus familiares o
allegados.
No haba, por supuesto, intervencin alguna de autoridades porque su origen es tambin
de tipo religioso.
Haba tambin una falta de proporcionalidad entre el mal causado y el castigo a
imponerse.
Limitaciones a la venganza privada:
a- La ley del Talin consiste en la retribucin de un mal por otro mal igual: OJO POR
OJO, DIENTE POR DIENTE. El Talin marc un progreso sobre las etapas anteriores,
pues en esta ley aparece un sentido de proporcionalidad de la pena. Dao
causado=castigo (proporcin): el mal inferido deba ser igual al producido por el delito.
b- La composicin consiste en el reemplazo de la pena por el pago de una suma de
dinero. Primeramente fue voluntaria (el ofendido poda aceptar o no el pago). Luego
adquiere carcter legal, donde el victimario paga una suma de dinero al estado, como
contraprestacin de los servicios que brinda el Estado tendientes a mantener el orden y
la efectividad de las composiciones, llamada esta suma Dinero de la Paz; y otra suma
de dinero al ofendido o a su familia, para reparar los daos causados, llamada Suma
Precio del Hombre. Generalmente se haca en bienes, pero tambin mediante una
prestacin o entrega personal.
Art. 13 C.P.: En los casos de violacin, estrupo, rapto, o abuso deshonesto
de una mujer soltera; quedara exento de pena el delincuente si se casase con
la ofendida prestando ella su consentimiento, despus de restituida a su casa
o a otro lugar seguro.

c- La expulsin de la Paz: consista en abandonar o expulsar al individuo de su grupo o


tribu, dejndolo librado a su suerte; lo que, de acuerdo al sistema de vida de la poca,
era prcticamente condenarlo a la muerte o a la esclavitud. Este fue un torpe y
rudimentario paso para la limitacin de la venganza de sangre.

La venganza pblica.
Es desde el perodo de los reyes que comienza el principios de la vnganza pblica,
ejercida por el poder pblico con lo cual desaparece el carcter ostensiblemente privado
del Derecho Penal anterior.
Es el rey quien tena derecho a juzgar los delitos pblicos.
Esta venganza pblica se da con la intervencin del Estado y tuvo su origen en el
derecho romano. Se crea el poder judicial y el tribunal del pueblo es quien dicta al pena.
Cdigo de Hamurabi.
Es el ms antiguo que se conoce. En esta codificacin penal abundan y prevalecen las
penas y composiciones no alcanzndose a llegar a la individualizacin de la pena. No
era un Cdigo Penal propiamente dicho sino que tena disposiciones referentes al
Derecho Civil y al Derecho Penal. Haca una distincin entre los libres y los esclavos.
Estableca una serie de penas para los delitos previstos en dicho cdigo. Como dato
relevante: Estableca la composicin: volver las cosas al estado anterior obligando para
delitos de contenido patrimonial, la devolucin del triple de lo tomado. Las penas, en su
mayora, eran de gran crueldad y de inmediata aplicacin. No se estipulaba un
procedimiento tendiente a la aplicacin de la pena. Consagraba la ley del Talin: la
devolucin de un mal igual al sufrido. Tambin se diferenciaba entre culpa (falta de los
reglamentos) y dolo (intencin de daar). Reconoca eximentes de responsabilidad
penal: caso fortuito, estado de necesidad, legtima defensa. Las penas eran muy severas
(pena de muerte) y haba gran variedad de penas mutilantes.
Leyes mosaicas
Leyes de Moiss. Se encuentran en el Pentateuco, (libro atribuido a Moiss) donde
el Derecho, el delito, la religin y en pecado se encuentran entremezclados. Esta
legislacin se caracteriza por una paulatina suavizacin de las penas, para toda clase de
delitos, a excepcin de aquellos contrarios a la Divinidad, Moral y Buenas Costumbres.
Toda la legislacin se encuentra imbuida de un gran sentimiento religioso. La pena de
muerte conoci distintas formas de aplicacin tales como la sierra, horca, cruz,
lapidacin, linchamiento. Otros tipos de penas eran el asilo, establecindose
especialmente las ciudades de asilo. Para los casos de contenido patrimonial, se
utilizaba la composicin, que deba ser acompaada de un sacrificio religioso. Otros
delitos punidos por esteDerecho Penal: la idolatra (adoracin a otros dioses) y la
blasfemia (insulto a Dios)
Los delitos se clasificaban en:
delitos contra sus semejantes
delitos contra la divinidad
delitos contra la honestidad
delitos contra la falsedad

El homicidio y las lesiones se sancionan con penas talionales.


Derecho Penal de los griegos.
Se origin en asuntos religiosos y de acuerdo a las antiguas leyendas, los hombres eran
utilizados por los dioses para cometer delitos. Esta posicin fue pronto dejada de lado
para ir tomando conciencia de personalidad, responsabilidad y pena. En los crmenes
comunes slo se castigaba al autor. En los delitos pblicos o religiosos, el castigo era
colectivo. Este castigo desaparece en el siglo V a.C.
La importancia del Derecho Penal griego es relativa. Ms importante es el pensamiento
de Scrates, Platn y Aristteles, principalmente en lo que respecta a dos temas:
la independencia del Poder Pblico del divino; el gobierno no depende de los dioses.
individualizacin de la responsabilidad y de la pena.
El Derecho Penal griego no tena la crueldad que caracterizaba a las legislaciones del
mundo antiguo. La poltica griega no responde a una base religiosa sino puramente
civil. Cada polis se daba sus propias normas, lo que marcaba ciertas diferencias entre los
distintos derechos: el de Esparta es ms severo que el de Atenas, por ejemplo.
Como gran legado podemos decir que introduce, en lo penal, el factor racionalidad
adems de separar ntidamente las esferas principalmente jurdicas de las religiosas.
El Derecho Penal en Roma.
Sus orgenes tienen un marcado carcter religioso. A partir de las XII tablas, el Derecho
se encuentra laitizado, esblecindose la diferencia entre delito y pecado. La venganza
privada era admitida y adems constitua una obligacin para los miembros de la
familia. En este perodo priman El Talin y la Composicin. Hasta aqu posee un
carcter privado, pero luego toma carcter pblico, aunque existan dos tipos de delitos:
delitos pblicos
delitos privados
Pronto fueron creciendo los delitos pblicos hasta primar sobre los privados. La pena
tom carcter pblico a travs de la ejecucin del culpable y del pago obligatorio. Se
afirm la diferencia entre delito culposo y doloso. Se daba preeminencia a los delitos
dolosos. La omisin era punida excepcionalmente. Existe una distincin entre autor,
cmplice e instigador. Los cmplices son los partcipes principales. Causas de
justificacin: legtima defensa, estado de necesidad, cumplimiento de rdenes o deberes.
El tratamiento de la pena era discrecional por parte del gobernante.
Derecho Penal Germnico (siglo V - XI):

Predominio de la cultura germnica, la que a su vez va recibiendo influencias


de los romanos primero, y luego del cristianismo. Ms all de su concepcin
individual, el hombre germano se conceba como integrante de una unin

superior, esto es, una casa, una familia, un pueblo. El valor supremo apreciado
por el hombre germano en el marco de esa unin suprapersonal, era la paz
(expresin de Derecho y orden). De ah que el Derecho tuviese como fin
fundamental la preservacin de esa paz entendida como una imposicin
divina. El delito, por lo tanto, estaba concebido como el quebrantamiento del
orden reinante en el trupo. Por eso, el delincuente que quebrantaba la paz del
grupo era castigado a punto tal de perder toda proteccin jurdica de sus
bienes y de su persona. La comisin de un delito generaba una relacin
jurdica del tipo personal entre vctima y victimario. La vctima tena el
derecho a ejercitar una venganza de tipo particular, derecho que era extensible
a su familia. Esta venganza poda consistir en el castigo fsico del imputado y
en la exigencia de una composicin de tipo econmica. Estos acuerdos de
composicin con el transcurso del tiempo, y en miras a evitar las grandes
prdidas de materiales ocasionadas con el sistema de las venganza privada, se
hicieron obligatorios, excepto para determinados delitos, como por ejemplo el
delito de traicin, el delito contra el culto.
En los casos de ofensa pblica, el culpable a pena de muerte, poda ser matado por
cualquiera; si lo haca el poder pblico tena el carcter de expiacin religiosa.
En los delitos privados se produca la FAIDA (estado de enemistad), no solo contra el
ofensor, sino contra toda su familia.
Para limitar la FAIDA impusieron con amplitud la composicin.
- Haba un especial poder punitivo por parte del jefe de familia, llegando incluso hasta
la expulsin del miembro indigno.
- Ms tarde el Estado impone limitaciones a la FAIDA, la pena toma carcter de venganza
pblica y hasta que ste la suprime, asume por completo el rol de punicin
- Se llega a aplicar la pena de muerte, para los delitos ms graves de violacin a los
intereses pblicos.
Se distingue tambin, entre un Derecho penal para hombres libres cuyas caractersticas
acabamos de ver, y un Derecho penal para siervos, quienes eran susceptibles de ser
castigados en funcin al Derecho interno de la casa o familia que era creacin o
generado por el Seor.
Con el transcurso del tiempo, y merced a los aportes recibidos del cristianismo, se fue
abandonando el carcter privadstico del Derecho penal, para tomar carcter de Derecho
pblico, lo que hizo que las penas se fueran humanizando y pasibles de un trato ms
racional.
En cuanto a las caractersticas de la imputacin penal, los germanos ponan especial
acento en los aspectos objetivos generados por el delito. La responsabilidad por
causacin implicaba que terceros ajenos al delito debieran responder penalmente: el

caso del padre por el hijo menor, del dueo de la cosa por los hechos de sus
dependientes (hoy ya no es as).
No se desarroll una teora de la tentativa penndose algunos actos tentsdos como
hechos independientes. En cuanto a la participacin criminal, para el supuesto de los
delitos penados con multa, se imponan para todos.
Mientras que, para los delitos pblicos se prevea igual pena para todos los concurrentes
sin efectuar ningn tipo de distincin, entre partcipes primarios, secundarios o autores.
Derecho Penal Cannico.
El Derecho penal de la Iglesia se funda en la delegacin divina invocada por la
Iglesia para la persecucin y castigo de los delincuentes y buscando como fin la
enmienda del reo mediante la penitencia.
La influencia de la Iglesia sobre el Derecho penal se explica por la jurisdiccin que sta
ejerci sobre los laicos especialmente en la Edad Media, cobrando especial importancia
la inquisicin reglada legalmente en el ao 1215 por el Papa Inocencio III. Tuvo
vigencia general al llegar la Edad Media. Es el eslabn entre el Derecho Romano y el
Moderno.
Ms all de las crticas que pueden hacerse debito a los excesos a que di lugar el
proceso de la Inquisicin, puede decirse que la Iglesia ejerci una influencia positiva
repecto de la represin al propiciar un castigo igualitario tendiente a excluir, las
diferencias sociales como rezon de castigos iguales.
En cuanto a los delitos podemos distinguir tres tipos:
delitos eclesisticos: son aquellos que ofenden el Derecho Divino, tales como erega,
cima, apostaca. Estos delitos eran castigados con penas propias del Derecho
religioso.
delitos seculares: aquellos que lesionan el orden social y eran castigados con penas
propias del Derecho penal y la intervencin de la Iglesia tena como objetivo lograr
la enmienda del delincuente hasta su efectivo arrepentimiento.
delitos mixtos: son aquellos que lesionan tanto al orden religioso como al social:
adulterio, falso juramento.

El Derecho penal cannico hace incapi en el elemento subjetivo del delito,


distinguindose claramente entre dolo y culpa. Como consecuencia de ello es
esencial la intensin criminal que presupone conciencia del hecho y libre
voluntad para su ejecucin. Reconoce causas que excluyen la culpabilidad
tales como la ignorancia, el error de hecho sobre los elementos esenciales del
delito y la violencia moral. Asimismo admite como causas eximentes de penas
a la defensa necesaria, al estado de necesidad, a la violencia fsica y al
mandato superior. En el supuesto de tentativa, rige para casos aislados y
exepcionales solamente.

La Iglesia crea en la Edad Media la institucin del ASILO, que si bien se


conocen antecedentes rudimentarios entre los derecho asirios, romano, griego
e israelita, es con el Derecho Cannico cuando se consigna con todos sus
caracteres.
El vocabe asilo, proviene del griego asylo (refugio inviolable), en el
Derecho Cannico se la conoce como La Tregua de Dios, y se la puede
definir como el privilegio de que gozaban cierto lugares sagrados para detener
la accin de las leyes humanas, protegiendo a las personas fugitivas, an
sentenciadas contra sus perseguidores. Su fin no fue combatir el derecho, sino
la violencia del castigo y la severidad de la ley.
Las siete partidas.
En la Edad Media, se opera la fusin de los tres perodos vistos, que son el
Derecho Romano, el Cannico y el Brbaro, para varios aos despus concluir
en el fenmeno que se llam recepcin (derecho romano profundamente
modificado), y que reproduce en Espaa (S. XVIII) con las Siete Partidas y en
Alemania, mucho tiempo despus, con el Cdigo de Carlos V,
llamado Constitucin criminal Carolina, conocido como La Carolina.
(1532)
Las Siete Partidas es una codificacin sancionada en el S. XVIII bajo el
reinado de Alfonso X, y que se inspira en el Derecho Romano y en el
Cannico.
Las disposiciones penales se encuentran en la Partida VII, tomados del Cdigo
de Justiniano.
Caractersticas:
- Le asignan a la pena una funcin retributiva e intimatoria;
- Acepta la inimputabilidad de locos y menores (10 aos y medio);
- Reconoce la legtima defensa y el estado de necesidad;
- Distingue entre dolo y culpa;
- Pena severa para el delito de hereja;
- Reconoce y acepta la pena de muerte, la mutilacin, la deportacin, la
prdida de derechos, los trabajos forzados, etc.

Las Siete Partidas adquirieron gran prestigio e importancia. Constituyeron un


notable progreso para la legislacin de la poca, y, a pesar de su publicacin
permanecieron en rigor el Fuero Jusgo y el Fuero Real.
Fueron estudiadas con mucho inters, influyeron en la prctica de los
tribunales y se caraterizaron por permanecer a travs de los siglos.
La Carolina. (Ordenanza de Carlos V)
El antecedente ilustre de sta codificacin fue la Cosntitucin Criminal de
Bambergensis, del ao 1507, escrita para el obispado de Bamberg.
Posteriormente se acoge en el Parlamento la idea de crear un Derecho Penal comn para
toda Alemania. Es as, que en 1532, bajo el reinado de Carlos V se sanciona La
Carolina.
Consta de 219 arts. Divididos en 3 partes; una se ocupa del derecho sustantivo, la otra
del derecho penal procesal y la tercera sobre la organizacin de los tribunales.
Admite la interpretacin analgica, con expresa advertencia a los jueces y legisladores
de que en caso de duda deben pedir consejo a los juristas.
La actividad punitiva se pone definitivamente en manos del Estado. Reconoce la
tentativa. Acepta como formas de culpabilidad el dolo y la culpa.
Ordenanza Criminal de Luis XIV.
Luis XIV comienza su reinado en 1661, fue conocido como Rey Sol. Siendo el
monarca el representante de Dios, posee una autoridad absoluta: su voluntad es fuente
de ley y de toda justicia, su criterio decide la paz o al guerra y administra todos los
bienes del Estado como si fueran propios.
Su sistema de gobierno se sintetiz en su clebre frase El Estado soy yo.
Data de entonces el ordenamiento de las leyes francesas: la ordenanza civil y pco
despus la Ordenanza Penal, resumen de todas l as leyes del Reino, sirvieron de base a
la justicia hasta la llegada del Cdigo de Napolen.
Revolucin francesa y su influencia en materia penal.
La ilustracin o iluminismo entendido como la expresin filosfica empeada en
extender la gua de la razn a todos los campos del saber humano, ejerci una profunda
influencia en el mbito del Derecho penal, siendo su ms acabado exponente Beccara
con su obra De los delitos y las penas. Sienta las bases sobre las que se edifica el
Derecho penal contemporneo. Esta corriente filosfica se plasma polticamente
sobre la Revolucin francesa cambiando el sentido del Derecho penal , el que se ir
convirtiendo en un sistema de garantas para el individuo frente al poder poltico.

A partir de la formulacin del principio de legalidad ni el delito ni su castigo pueden ser


objeto de arbitrariedad sino que deben estar previamente sancionados por ley. Este
principio traduce fielmente la funcin de garanta individual que tiene el Derecho penal.
NULLUM CRIMEN, NULLUM POENA SINE PRAEVI LEGE POENALI :

No hay crimen ni pena,

sin una ley penal que as lo establezca.


Este principio se encuentra plasmado en el art. 18 CN que establece que: NINGUN
HABITANTE DE LA NACIN PUEDE SER PENADO SIN JUICIO PREVIO FUNDADO EN LEY
ANTERIOR AL HECHO DEL PROCESO.

Nuestro cdigo tambin establece las bases sobre las que


deben estructurarse los ordenamientos procesales. Lo punible
debe estar previamente determinado por ley. La ley es la
nica fuente formal.
La legislacin penal revolucionaria tuvo su expresin en los cdigos de 1791 y 1795
que consagraban los principios plasmados enla Declaracin de los derechos del hombre
(1789) especialmente los principios de igualdad y de legalidad adoptando el sistema de
juicio por jurado y el de penas fijas.
Procesalmente se estableci la regla de que nadie puede ser acusado, arrestado o
detenido sino en los casos previstos por la ley y en las condiciones por ella exigidas.
Howard.

La obra de Howard refiere al aspecto penitenciario y tiene su


inspiracin en el contacto directo que tuvo el autor al ser
tomado prisionero y conocer de esa manera, los horrores de
las prisiones de su poca. En 1777 public su obra State of
prisions la que haca una descamada crtica a las crceles y
propona reformas entre las que se destacan higiene y
alimentacin suficiente, diferente tratamiento para
procesados y penados, educacin, trabajo y relativo
aislamiento individual.
Este libro tuvo un gran impacto en la comunidad y dio lugar a un movimiento de
mejoras en las crceles y en la legislacin penitenciaria.
2.- Derecho penal argentino histrico
Derecho penal indgena.
El Derecho penal pre-hispnico no presenta gran inters en nuestro territorio debido a
que los indgenas que lo habitaron no desarrollaron una cultura de avanzada como por
ejemplo la de los mayas o la de los incas. De ah que las manifestaciones histricamente
relevantes referidas a nuestra materia la vamos a encontrar recin en la poca colonial.
En lneas generales, el Derecho penal aborigen se caracterizaba por su pluralidad de

gerentes de produccin por su falta de organicidad, y el consiguiente manejo


discrecional en su aplicacin. En ningn caso se encuentran vestigios acerca de la
existencia de algn cuerpo jurdico sistematizado y ordenado.
Es un poco difcil reconstruir las costumbres penales de los pueblos que ocupan en la
Amrica Precolombina el territorio argentino.
Pero una serie de caractersticas comunes a stos pueblos nos darn una idea del
desarrollo institucional que alcanzaron en materia penal.
Por ejemplo:
1- Las prohibiciones tabues: corresponden tpicamente a su mentalidad, tenan
naturaleza religiosa. Cada pueblo tena su tab; es decir prohibiciones.
Entre los Patagones, era ley inviolable quitar la vida al que pronunciara la palabra
madre, padre o hijo, despus de la muerte de stos.
Entre los Guaranes, el marido no poda fabricar instrumentos de guerra, ni cazar
durante el embarazo de su mujer, y sta, tena una serie de alimentos vedados durante
ste perodo.
2- La venganza colectiva: consista en que el ofendido y su familia se vengara contra
toda la familia del ofensor, es decir, daba lugar a una imputacin colectiva.
3- Para limitar stas venganzas colectivas, existen detalles demostrativos de un
rudimentario sistema de composicin.
4- Tambin exista al venganza privada, que no asuman una forma talional pues daban
nacimiento a verdaderos estado de guerra.
Derecho Penal antes de nuestra independencia.
En la poca colonial propiamente dicha (1492-1810) fueron aplicadas en otros
ordenamientos el Fuero Real, las partidas, la nueva recopilacin de 1567 y la
recopilacin de leyes para los reinos de Indias de 1680. Como comn denominador se
trata en todos los casos, de de cuerpos normativos gestados en la Metrpoli cuyo fin
poltico era el mantenimiento de un orden socioeconmico y poltico que aseguraba la
relacin metrpoli-colonia, a ello deben los bandos territoriales emitidos por reyes y
gobernadores. Si bien dichso operativos prevean la pena de muerte. Su aplicacin en
Amrica fue muy poco frecuente. En cambio fueron de aplicacin penas tales como
azotes y tromentos al igual que la pena de prisin. Por ltimo, acorde con la estructura
social propia de la poca colonial, se reconocan notables desigualdades en la aplicacin
de la ley penal de acuerdo a la condicin social del delincuente.
Derecho Penal hasta la Constitucin de 1853.
Si bien a partir de 1810 continuaron rigiendo como legislacin penal comn las leyes
espaolas, los gobiernos provinciales surgidos del movimiento revolucionario, fueron
sancionando una serie de normas limitadas al mbito territorial de cada provincia, lo que

fue conformando un variado y heterogneo panorama normativo. El antecedente ms


importante para este perodo lo genera la Asamblea General de 1813, la que, si bien no
cumpli con su cometido previsto de dictar una CN, sancion una serie de leyes de neto
corte liberal con importancia para nuestra materia, tales como la supresin de ttulos de
nobleza, libertad devientres, que van convirtindose en antecedentes para la
consagracin constitucional del principio de igualdad, supresin de tormentos y azotes
en las investigaciones y un reglamento general para la administracin de justicia.
Otro antecedente legislativo es el plan general para la justicia redactado en 1819 por el
jurista francs Bellemare. Por mandato del gobernador de la provincia de Bs As Gral.
Dorrego. Este cuerpo normativo abordaba las materias civil, comercial y penal
pudindose destacar en lo concerniente al Derecho penal, lo atinente a las crceles al
sostener que las mismas no son para castigo sino para cura de los delincuentes.
Principios constitucionales en materia penal.
-Principio a la legalidad de la Represin:
Art. 18 CN: Ningn habitante de la nacin puede ser penado sin juicio previo
fundado en ley anterior al hecho del proceso.

Este principio tiene sus fines en las ideas iluministas plasmadas en la


Revolucin Francesa e implica que las conductas consideradaqs delito deben
estar previamente establecidas por la ley penal. La ley debe ser escrita de
carcter general, lo que presupone la posibilidad de la gente de conocer el
alcance de la prohibicin y motivar su conducta conforme a ella. La ley por lo
tanto, tiene que ser previa al hecho.
Del principio de legalidad se derivan tres importantes consecuencias:
la imposibilidad de delegar la funcin legislativa en materia penal por parte del
Congreso de la Nacin en favor de otros rganos estatales.
la prohibicin de la aplicacin analgica de la ley penal. Las situaciones no previstas
como delitos no pueden ser cubiertas a travs de la aplicacin de otras normas
previstas a situaciones similares.
la irretroactividad de la ley penal. Las leyes penales slo rigen para casos futuros, por
lo cual no podra ser conminado como delito un accionar que al momento del hecho
no estaba previsto, excepto cuando la ley nueva sea ms favorable para el imputado.
-Principio de igualdad ante la ley: Igualdad de los iguales. Igualdad de texto legal para
quienes estn en iguales condiciones.
-Reparto de competencias (art. 75 inc.12 CN): compete al Congreso de la Nacin, en
forma indelegable el dictado del Cdigo Penal..
-Principio de reserva: este principio se encuentra consagrado en el art 19, ltimo
prrafo de la CN al establecer que: NINGUN HABITANTE DE LA NACION SERA OBLIGADO A
HACER LO QUE NO MANDA LA LEY NI PRIVADO DE LO QUE ELLA NO PROHIBE. Esto

presupone que lo punible debe estar determinado exhaustivamente por ley, y que todo lo
que queda al margen de ese mbito est reservado como esfera de impunidad.
-Abolicin de la pena de muerte por causas polticas: Si bien el art 18 establece la
abolicin para siempre de la pena de muerte por causas polticas, se interpreta que en la
actualidad, y por ser nuestro pas firmante del Pacto de San Jos de Costa Rica, tampoco
podr reimplantarse para delitos comunes, ya que esta convencin en su art 4, dice que
no se restablecer la pena de muerte en los Estados que la haya abolido. Argentina
adhiere a esta convencin por ley 23054 y la ltima reforma constitucional en su art 75
inc 12, otorga jerarqua constitucional a los tratados concluidos con las dems naciones
y con organismos internacionales.
-Principio sobre las crceles: Las crceles (segn el art 18 CN) sern sanas y limpias
para seguridad y no para castigo de los reos en ella detenidos, lo que implica que queda
proscripta toda medida de crueldad o de excesivo rigor contra los presos, debiendo
adecuarse a estas pautas, la legislacin penitenciaria, sea de orden federal o provincial.
-Queda abolida para siempre del Cdigo Penal, la confiscacin de bienes (art 17 CN).
-Se prohibe por lo tanto la adjudicacin al herario pblico (Estado) de todos o de parte
de los bienes del delincuente.
-Garanta de debido proceso (art 18 CN): NINGN

HABITANTE DE LA NACIN PUEDE SER


CONDENADO SIN JUICIO PREVIO FUNDADO EN LEY ANTERIOR AL HECHO DEL PROCESO.

El debido proceso, como presupuesto necesario para la aplicacin de una pena, requiere
como exigencias elementales, una acusacin concreta, el ejercicio del Derecho de
defensa y la sentencia como derivacin lgica y razonada, es decir fundada, de los
hechos debatidos y del Derecho aplicable, dictada necesariamente en la esfera del P.J.
-Jueces naturales (art. 18 CN): establece que nadie puede ser juzgado por comisiones
especiales o sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho.
-Incoercibilidad del imputado (art 18 CN): establece que nadie puede ser obligado a
declarar contra s mismo.
-Art 99 CN: otorga al P.E. la facultad de dictar decretos de necesidad y urgencia sobre
materia legislativa, en circunstancias excepcionales, excluye la materia penal.
Proyecto Tejedor (1866).
Por encargo del Poder Ejecutivo Nacional, se encomend en el ao 1864 al profesor
de la UBA Carlos Tejedor, la redaccin de un Cdigo Penal. El Cdigo redactado por l
y presentado en 1866, adoptaba una divisin tripartita de las infracciones penales, en
funcin de la gravedad de las mismas, distinguiendo crmenes, delitos y
contravenciones. Consagraba el principio NULLUM CRIMEN, NULLUM POENA SINE
LEGEM, recogiendo adems el principio procesal NON BIS IN IDEM (nadie puede ser
perseguido ms de una vez por un mismo hecho delictivo). Reconoci como eximentes
de pena el error invencible de derecho, el trastorno mental transitorio, la fuerza fsica
irresistible, la coaccin y la obediencia jerrquica.

El sistema de penas que estableca el Cdigo permita distinguir:


penas corporales tales como: muerte, destierro, presidio, confinamiento y arresto.
penas privativas del honor: inhabilitacin, destitucin, suspencin y retractacin..
penas pecuniarias: multa, causacin y comiso.
Este proyecto no fue sancionado como Cdigo nacional pero en virtud de la
autorizacin concedida por el art 108 CN, fue adoptado como Cdigo penal por varias
provincias argentinas entre ellas la de Bs As, sirviendo adems como precedente
delCdigo de 1866.
Ley 49.
Esta ley del ao 1863 es el antecedente legislativo ms importante en la etapa previa a la
sancin del Cgo. Penal. Estableca los delitos cuyo juzbamiento competa a los
tribunales federales, determinando sus penas, entre ellas la pena de muerte. Reconoca a
las provincias la facultad de dictar sus propios cdigos penales en virtud del art 108 CN,
que as lo permita hasta tanto el Congreso nacional sancionara el Cdigo, de acuerdo al
mandato contenido en el art 65 inc 11 CN.
Cdigo de 1886. Reformas posteriores.
Mediante la ley 1920 del ao 1886, el Congreso sancion sobre la base del proyecto
Tejedor, el primer cdigo de la Nacin, que entr en rigor a partir de febrero de 1887.
Cientficamente este cdigo no representaba gran avance respecto del Cdigo Tejedor y
al mismo que este, siguiendo el molde de las legislaciones clsicas, su nica respuesta
frente al delito era la pena. Preveia la pena de muerte. Este cdigo no incluy la
totalidad de la legislacin represiva sino que dej al mrgen los crmenes y los delitos
contra la Nacin que continuaron rigindose por la ley 49. El libro primero trataba de
las disposiciones generales y contaba de 93 artculos. El libro segundo en tanto refera a
los delitos en particular y a sus penas abarcando desde el art. 94 al 299. Las penas que
prevea eran muerte, penitencia (actual reclusin), presidio (pena de prisin), arresto,
destierro, inabilitacin y multa.
En el ao 1890, el Poder Ejecutivo Nacional, comision a los juristas Piedo, Rivarola y
Matienzo, para proyectar una reforma a este Cdigo. El proyecto de Reforma
presentado en 1891, legislaba sobre delitos y faltas nacionales y declaraba el carcter
supletorio del Cdigo penal respecto de las leyes especiales. Prevea adems la libertad
condicionaly las reglas referidas al cuncurso de delitos manteniendo la pena de muerte.
Este proyecto, si bien no obtuvo en su momento sancin legislativa, fue tomado como
base para la reforma del ao 1903 por la ley 4189. En el ao 1904, el Poder Ejecutivo,
nuevamente design una comisin a la que encomend la revisin de la legislacin
penal, cuyo trabajo di como resultado el proyecto de 1906, el que girado para su debate
parlamentario, nunca obtuvo despacho favorable. Como novedad, este proyuecto
introduca la figura de la condena condicional, consistente en los casos de primera
condena privativa de libertad que no exceda de 3 aos, el tribunal tiene la facultad de
dejar en suspenso su cumplimiento. (art 26 C.P.).

Cdigo de 1921.
Este cdigo sancionado bajo ley 11179 en el ao 1921 entr en rigor a partir de 1922,
unifica en su totalidad la ley penal, concluyendo las contravenciones, tratando
nicamente los delitos. Las penas que prevee son: reclusin, prisin, inabilitacin y
multa, derogando la pena de muerte. Sin embargo, la llamada pena de muerte volvi a
estar presente en nuestro ordenamiento positivo implantada por medio de bandos
militares (1930-1956) o mediante la reforma al cdigo (1970 y 1976). Adems de las
penas mencionadas, el Cdigo recita las medidas de seguridad tales como las del art 34
(medidas curativas) y en el caso del art 52 (medida eliminatoria, consistente en la
reclusin por tiempo indeterminado para los casos de reincidencia mltiple.
Con respecto a la reincidencia, opta el sistema de la reincidencia real (menos gravosa).
Prevee la libertad condicional (art 13) (soltura anticipada cuando se cumple con 2/3 de
la condena) y la condena condicional (art 26).
Proyectos de Reforma.
- 1936: el P.E. encarg un proyecto de reforma el cual fue considerado en el Congreso.
- 1941: por el Dip. Jos Peyo se elabor un proyecto que tampoco lleg a tratarse.
- 1960: por el Dip. Soler, el cual presenta un proyecto que finalmente lo vuelca en la ley
17.567.
Ley 17.567. (Ao 1968)
Por su amplitud y los principios adoptados modific sustancialmente alguno de los
aspectos fundamentales del Cdigo Penal.
Estuvo fundamentalmente inspirada en el proyecto redactado por Soler en 1960. Pero en
1973, la ley 20509 derog casi la totalidad del nuevo texto para volver a las frmulas de
1921.
En 1975 y 1979 se redactaron proyectos que no trascendieron legislativamente. Al
comenzar el Proceso de Reorganizacin Nacional, en el ao 1976, la ley 21338 vuelve a
poner en vigencia gran parte del texto de la ley 17567.

Publicado por alumnos UG 136 UCASAL en 16:01 1


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