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UNIVERSIDADE FEDERAL DE SANTA CATARINA

CENTRO DE CINCIAS JURDICAS


DEPARTAMENTO DE DIREITO
Curso: Graduao em Direito Diurno 4a Fase
Disciplina: Direito Civil Obrigaes
Professor: Rafael Peteffi da Silva
Aluno: Eduardo Moretti

Fichamento do artigo Teoria do adimplemento e modalidades de


inadimplemento, atualizado pelo novo Cdigo Civil PETEFFI, Rafael.

introduo
Variadas expresses so utilizadas pela doutrina para definir o momento no qual
se da a extino do vnculo obrigacional, culminando com a satisfao do interesse do
credor. Com efeito, adimplemento, cumprimento e pagamento so as expresses mais
frequentemente mencionadas.
No somente as expresses utilizadas para aludir ao objeto desse estudo que
variam, mas a prpria noo de adimplemento, como ser detalhado no decorrer deste
trabalho.
Para o autor, os grandes princpios que regem a moderna teoria do adimplemento
so o princpio da pontualidade (corolrio da autonomia da vontade) e o princpio da
boa-f objetiva. Estes princpios encontram-se respaldados na doutrina e na estrutura
positiva do novo Cdigo Civil, porm no encontravam acolhida to flagrante no
Cdigo de 1916.
PARTE I TEORIA DO ADIMPLEMENTO
evoluo do conceito
Adimplemento a realizao do contedo da obrigao. Assim, faz-se mister
percorrermos os conceitos e o significado de obrigao de acordo com a evoluo
histrica e doutrinria.
O vnculo obrigacional, na concepo romanstica, concedia ao credor poder
sobre a pessoa do devedor. Somente aps a Lex patelia papilia que se limitou ao
patrimnio do devedor o pagamento das obrigaes no adimplidas. Era, pois, uma
interpretao extremamente subjetiva do vnculo obrigacional, fazendo com que o
adimplemento fosse considerado uma atividade de carter pessoal.

Baseando-se na escolstica franciscana, o entendimento sobre o vnculo


obrigacional foi, paulatinamente, alterando-se. A principal alterao da escola romana
para este novo paradigma foi a importncia que a autonomia da vontade assumiu.
Suprema era a vontade do cidado no ordenamento jurdico, como se depreende da
anlise do Cdigo de Napoleo. Nesse nterim, acreditava-se era ilcito ao Estado
intervir na livre negociao das partes, uma vez que, supostamente, todos se
encontravam em igualdade de condies para negociar e regular seus interesses
privados.
Em resposta concepo clssica de obrigao e vnculo obrigacional, surgiram
as doutrinas objetivas, que deslocaram o eixo da relao obrigacional para a satisfao
do interesse do credor. Deste modo, o devedor deve a prestao e responde caso ela no
se realize. Responde, porm, exclusivamente com seus bens. A coao posta
disposio do credor no se destina ao cumprimento especfico da obrigao, mas a
realizao do patrimnio do devedor.
A concepo hodierna de adimplemento pode ser considerada uma mescla das
demais concepes expostas anteriormente. Em sntese, contemporaneamente,
considera-se o adimplemento como a realizao do contedo da obrigao pelo devedor.
Para que esta ocorra faz-se necessrio a atividade solutria do devedor, isto , os atos
materiais previstos no contrato, bem como a satisfao do interesse do credor. Ademais,
tanto o elemento pessoal quanto o patrimonial so fundamentais para o adimplemento
perfeito da obrigao. O credor tem direito a uma prestao til por parte do devedor, e
se essa no ocorre, numa possvel etapa executiva, que o direito do credor recai sobre
o patrimnio do devedor.
Notoriamente, as modificaes retromencionadas do conceito de adimplemento
contratual so surgiram sem que a sociedade e as ideologias sofressem sensveis
transformaes. Com efeito, a contemporaneidade marcada por um alto fluxo de
trocas econmicas, revestidas juridicamente pelos contratos, de modo que se tornou
invivel a negociao de carter pessoal, pois o enorme volume de transaes
econmicas exigia modelos fixos com condies gerais dos negcios; eis a origem dos
famigerados contratos de adeso.
evidente que a padronizao dos contratos mostra-se incompatvel com o
carter quase mstico que era conferido a vontade dos contratantes. Na grande maioria
dos casos, existe uma parte visivelmente mais forte e com maior poder de barganha, o
que exige uma posio ativa por parte do Estado, a fim de atenuar essas desigualdades.
Os doutrinadores Bullow e Emilio Betti abriram o caminho para que se
considerasse o contrato como um ato social condicionado pela lei, ao invs de puro ato
de vontade das partes. Destarte, a nova ordem conceitual introduziu a teoria da
confiana, segundo a qual as partes devem atuar de modo a cooperar com a outra parte
com vistas ao adimplemento, e no atuar como se ocupassem posies antagnicas. No
Brasil, esta teoria encontrou grande vigor com a promulgao do Cdigo de Defesa do
Consumidor.
Com efeito, notam-se modelos jurdicos mais abertos e flexveis na
hodiernidade, atravs da utilizao de princpios jurdicos, conceitos indeterminados e
clausulas-gerais. Conforme esse novo sistema, concedido ao juiz mais poder criador,
que deve harmonizar as solues concretas de acordo com os valores e padres sociais
vigentes. Neste sentido, tm-se no principio da boa-f objetiva uma alternativa para
mensurar, consoante aos valores vigentes em determinada poca, o desenvolvimento
estrito ou abusivo da relao obrigacional. De sorte que se pode ampliar, modificar ou
restringir o contedo atribudo prestao pela vontade das partes. Segundo Almeida

Costa, as duas atividades principais do princpio da boa-f so a funcionalizao dos


direitos subjetivos, impondo-lhes limites, e a criao de deveres secundrios de conduta.
Inegvel o fato de que o princpio da boa-f fonte autnoma de deveres
anexos e independentes, criando um feixe de deveres e obrigaes recprocas entre os
contratantes. Esse feixe de deveres e obrigaes entre as partes confere um carter
orgnico e complexo ao vnculo obrigacional. Destarte, mesmo que satisfeito o dever
principal e mesmo antes do termo inicial da obrigao, a relao jurdica pode se
mostrar atuante de acordo com algum dever de conduta que deve ser respeitado pelas
partes.
Por sua vez, o princpio da pontualidade aquele que determina que o devedor
deve obedecer todos os pontos da obrigao devida, no se limitado ao seu aspecto
temporal.
a coerncia entre o novo Cdigo Civil e a moderna doutrina obrigacional
A seo antecedente serviu para demonstrar as importantssimas mudanas pelas
quais passou a noo de adimplemento. Observou-se que o adimplemento somente
poder ser declarado perfeito e adequado se a vontade das partes for colmatada pelos
princpios ordenadores da relao jurdica obrigacional.
Inserido num contexto liberal e individualista, o Cdigo Civil de 1916 adotava a
autonomia da vontade como valor supremo. Por seu turno, o novo Cdigo Civil contm
normas necessrias para respaldar a noo de adimplemento supramencionada,
analisando o interesse do credor em funo do vis econmico-social do vinculo
obrigacional firmado, e garantindo o respeito somente s legtimas expectativas do
credor.
De acordo com Peteffi, a melhor doutrina ptria e estrangeira j trabalhava com
as inovaes s agora positivadas. Depreende-se, ento, que o novo Cdigo civil no
inovou o Direito Civil, mas apenas a legislao nacional, o que no retira a importncia
do novo diploma legal. Impele salientar que o Cdigo Civil de 2002 confere estrutura
dogmtica e sistemtica eficientes para a aplicao das modernas noes de
adimplemento, protegendo apenas as legtimas expectativas do credor.
natureza jurdica do adimplemento
So trs as categorias de natureza jurdica do adimplemento, a saber: negcio
jurdico, ato jurdico em sentido estrito e ato-fato jurdico.
A fim de melhor compreender o assunto a ser tratado nesta seo, vale recordar
alguns conceitos bsicos sobre as trs categorias retromencionadas.
Ato jurdico (em sentido estrito) aquele que decorre da lei. A vontade mera
condio para que se inicie os efeitos advindos da normal legal. Quando no
caracterizado o ato-fato jurdico, o ato jurdico exige discernimento humano.
Ato-fato jurdico aquele que independe do discernimento humano, que ocorre
sem que seja previsvel.
Negcio jurdico aquele em que o agente delimita as suas aes e
consequncias. um ato de vontade, livre e inteligente, que tenha repercusso junta a
terceiros.
Com a predominncia das teorias negociais nos primeiros tempos de vigncia do
BGB, era hegemnico o entendimento de que a natureza jurdica do adimplemento era

de negcio jurdico, sendo necessrio a vontade de adimplir por parte do devedor, bem
como a vontade de aceitar o adimplemento por parte do credor.
As teses negociais foram ultrapassadas, e, atualmente, para a grande maioria dos
casos, considera-se que o adimplemento necessita apenas da atuao dos atos materiais
previstos no ato constitutivo da obrigao. Exemplos como o formulado por Luciano
Timm auxiliaram a evidenciar a fragilidade das teses negociais: o adimplemento de
uma obrigao mdica, com a receita de um tratamento, depende do prvio aceite do
paciente para se perfectibilizar? Naturalmente que no, pois o pagamento dessa
obrigao se d com o cumprimento das regras tcnicas mdicas, mesmo que o
paciente, sem embasamento, no se submeta ao tratamento.
De igual sorte, as teses que defendiam a natureza do adimplemento como ato
jurdico tambm se encontram superadas. Para que ocorra o adimplemento s
necessrio o objetivo cumprimento dos atos devidos, sendo desimportante a vontade do
devedor no momento de sua execuo. Pontes de Miranda fornece-nos um exemplo
bastante elucidativo: se um louco realiza a limpeza de uma casa, tendo obrigado-se
quando ainda era capaz, adimple com perfeio a sua obrigao.
Neste caso, poderia se dizer que a natureza jurdica do adimplemento ato-fato
jurdico, tendo em vista que a vontade do devedor no compe o suporte ftico do
adimplemento, ou seja, o animus solvendi desnecessrios para a caracterizao do
adimplemento.
Entretanto, a matria no pacfica. Existe, pois, uma teoria que ocupa posio
intermediria. De acordo com esta teoria, a natureza jurdica do adimplemento no se
apresenta esttica e imutvel, mas varia de acordo com o contedo da obrigao devida,
apesar de considerar a maioria dos casos como ato-fato jurdico.
O autor filia-se a doutrina da teoria contratual limitada, acreditando que a
natureza jurdica do adimplemento no pode ser reduzida a uma s categoria, variando
conforme a natureza da obrigao.
PARTE II MODALIDADES DE INADIMPLEMENTO
Inadimplemento a situao objetiva de no realizao da prestao debitria. A
maioria da doutrina diferencia o inadimplemento quanto a causa em (a) imputvel ao
devedor e (b) inimputvel ao devedor; e quanto aos efeitos (a) definitivo (absoluto) e
(b) no definitivo (relativo).
A teoria clssica utiliza-se das figuras do inadimplemento absolto de um lado e
da mora e impossibilidade temporria do outro, para classificar os diversos tipos de
inadimplemento. Entretanto, em virtude da evoluo do conceito de adimplemento j
exposta, surgiu uma terceira categoria: quebra positiva do contrato ou cumprimento
imperfeito.
INADIMPLEMENTO ABSOLUTO
Decorre de impossibilidade ou da falta de interesse do credor em aceitar a
prestao, quando essa ainda se apresenta possvel.
da impossibilidade
Ocorre quando existe obstculo intransponvel ao cumprimento da obrigao,
seja de ordem natural ou jurdica. Impele salientar que impossibilidade relativa no se
confunde com dificuldade de prestao, ou seja, a prestao deve tornar-se
verdadeiramente impossvel. Aquela prestao que se tornou simplesmente mais

onerosa o excessivamente difcil no libera o devedor. So exemplos de casos em que se


verifica impossibilidade: caso fortuito, fora maior, ato do credor, ato de terceiro, ou ato
prprio do devedor.
impossibilidade inimputvel ao devedor
A relao obrigacional extingue-se ipso iure quando ocorre impossibilidade
superveniente inimputvel ao devedor. Como consequncia, o devedor libera-se de sua
obrigao e no se encontra adstrito ao pagamento de perdas e danos.
Os casos mais comuns de impossibilidade inimputvel ao devedor encontram-se
respaldadas nas categorias de fora maior e caso fortuito. Algumas vezes, tambm, pode
esta impossibilidade originar-se de atos do credor.
impossibilidade imputvel ao devedor
Se do por causas imputveis ao devedor a maioria dos casos de incumprimento
contratual. Nesse tipo de impossibilidade a relao obrigacional no se extingue ipso
iure, restando ao credor (a) manter o vinculo e exigir a execuo pelo equivalente ou (b)
resoluo contratual. Vale destacar que nos casos de inadimplemento imputvel ao
devedor o credor sempre poder ser responsabilizado por perdas e danos.
Faz-se necessrios, todavia, que a conduta do devedor seja culposa, ilcita e
cause certos prejuzos ao credor e mantenha um nexo de causalidade com estes
prejuzos para que impossibilidade seja imputvel ao devedor.
INADIMPLEMENTO RELATIVO
Ocorre quando a prestao a que o devedor estava adstrito, mesmo aps o
inadimplemento, continua sendo desejada e til ao credor. Esta categoria de
inadimplemento divide-se em:
mora
Espcie de inadimplemento relativo que contem a ideia de imputabilidade ao
devedor, exigindo, segundo o entendimento majoritrio da doutrina, uma conduta
culposa.
Considera-se mora como a representao do retardo temporal de prestao por
parte do devedor, na maioria dos casos. Nosso ordenamento ptrio, todavia, admite a
mora tambm em casos de defeito no lugar e na forma convencionados para o
cumprimento da obrigao. Note-se que o fator lugar e modo continuam relacionados
com o tempo, pois quando h uma falha qualitativa ou espacial, o fator a ser analisado
ser o tempo necessrio para que a prestao possa ser cumprida.
Por fim, cumpre destacar que, na ocorrncia da mora, o credor poder executar o
contrato para forar o devedor a prestar, com a possibilidade do pedido de perdas e
danos.
impossibilidade temporria
Abarca todos os casos de inadimplemento relativo que no se caracterizam como
mora. Assim como nos casos de mora, a impossibilidade temporria pode transformarse em absoluta, quando a prestao, em virtude do atraso no cumprimento, se tornar
intil ao credor. Faculta-se ao credor, nestes casos, a resoluo contratual, porm sem o
direito de pleitear perdas e danos.

do inadimplemento relativo ao absoluto critrios e efeitos jurdicos


Em consonncia com a doutrina mais abalizada, somente como a existncia do
inadimplemento absoluto existe a possibilidade de resoluo do contrato. Caso
contrrio, resta ao credor a opo pela ao de cumprimento, cumulada com um
possvel pedido de perdas e danos no caso de mora.
Como j se afirmou na seo anterior, a condio de inadimplemento relativo
no esttica e imutvel. Se a prestao, que ainda pode ser faticamente adimplida pelo
devedor, no mais for interessante ao credor, transforma-se, desde ento, em
inadimplemento absoluto. evidente que este ponto de mutao (do inadimplemento
relativo para o absoluto) questo de extrema complexidade, devendo ser identificado
apenas nos casos concretos.
O art. 25 da Conveno de Viena de 1980 define que o interesse do credor
composto por dados objetivos, derivados da tipicidade da obrigao e da experincia
comum, bem como de dados subjetivos, originados da necessidade do credor de receber
a prestao, baseado em uma expectativa legtima.
A fim de facilitar a compreenso acerca da impossibilidade de receber, por parte
do credor, Peteffi formula o seguinte exemplo: Imaginemos que algum contrate uma
empresa especializada na fabricao e utilizao de fogos de artifcio para que realize
um show pirotcnico na noite de passagem de ano, por ocasio de uma festa em sua
casa. Se a aludida empresa no realizar o show pirotcnico na data aprazada evidente
que ela tem a possibilidade fsica e tcnica de realiz-lo em data posterior. Entretanto, o
credor encontra-se impossibilitado de receber tal prestao pois j no lhe mais til,
pois ele no mais possui interesse em realizar um show pirotcnico em dia comum.
Emerge do direito ingls a teoria do adimplemento substancial, segundo a qual
apenas o desrespeito s clausulas dependentes, ou seja, responsveis pela manuteno
do sinalagma, poderiam causar a resoluo contratual. Esta teoria foi amplamente
adotada nos ordenamentos dos pases ditos continentais, em disposies legais que
impedem a resoluo contratual ao credor devido a inadimplemento de pouca
importncia.
VIOLAO POSITIVA DO CONTRATO
A introduo do princpio da boa-f objetiva como um dos pilares da relao
obrigacional fez-se com que as relaes obrigacionais fossem entendidas como um feixe
de direitos e deveres entre os contratantes, com a existncia de deveres laterais de
conduta.
Violao positiva do contrato tambm conhecida por quebra positiva do
contrato, cumprimento defeituoso ou cumprimento imperfeito nada mais do que
uma prestao realizada de forma defeituosa. Mister salientar que essas prestaes so
defeituosas em virtude da no observncia de um dever legal de conduta, advindo do
princpio da boa-f.
Deste modo, depreende-se que a violao positiva do contrato agiria de forma
subsidiria, caracterizando-se sempre que algum caso no se enquadrar no conceito de
impossibilidade e de mora.
O conceito de mora adotado pelo Cdigo Civil brasileiro cofere mora um
conceito bastante amplo, como j afirmamos neste trabalho, e, em decorrncia disto,
apenas a quebra daqueles deveres laterais provenientes exclusivamente do princpio da
boa-f, no guardando relao com a tipicidade da prestao principal, caracterizam-se
como violao positiva do contrato, com especial destaque para os deveres de proteo.

Colhemos o exemplo dado pelo autor para elucidar de maneira mais adequada o
tema: o pintor contratado para pintar as paredes internas de um determinado edifcio.
No obstante realizar o servio para o que foi contratado de forma exemplar, passa
constantemente a importunar moradores, solicitando dinheiro emprestado, olhado de
forma ameaadora as jovens do prdio e sendo grosseiro com as crianas. No obstante
a prestao ter sido realizada de forma perfeita, tanto no tempo, lugar e modo,
descuidou-se quanto aos deveres de proteo pessoa do credor e ao seu patrimnio.
Note-se, por fim, que no se observa a violao aos deveres principais e
acessrios da obrigao principal, apenas teremos a violao positiva do contrato
quando o devedor se portar contrariamente a um dever lateral, no sentido de atacar a
relao de confiana entre as partes.
Neste sentido, Jorge Cesa Ferreira da Silva assevera: pode-se definir a violao
positiva do contrato como o inadimplemento decorrente do descumprimento culposo de
dever lateral, quando este dever no tenha uma vinculao direta com os interesses do
credor na prestao.
Finalmente, resta acrescentar que na maioria dos casos de ocorrncia de violao
positiva do contrato, os danos da provenientes podem ser capazes de resolver o
contrato, pois aviltam substancialmente os interesses do credor; bem como podem
apenas ensejar perdas e danos, mantendo-se o vinculo obrigacional principal.

Referncias:
PETEFFI, Rafael. Teoria do adimplemento e modalidades de inadimplemento,
atualizado pelo novo Cdigo Civil.